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7.15.4.1.1 Formwechsel AG in GmbH ohne

Hans-Frieder

Beck'sche Online-Formulare

Abfindungsangebot

Krau

Vertrag

Notariat Dr.

31. Edition 2014

Krau

Stand: 01.12.2014

Formular in Word ffnen

7.15.4.1.1 Formwechsel AG in GmbH ohne Abfindungsangebot

Beschluss der auerordentlichen Hauptversammlung der X-AG


mit dem Sitz in ...
(AG ..., HR B ...)
Sowie Willenserklrungen
(Formwechsel in eine Gesellschaft mit beschrnkter Haftung)
Vor dem unterzeichnenden Notar ...

der sich auf Ersuchen in die Geschftsrume der X-AG, Anschrift: ..., begeben hatte,
erschienen heute, am ...:
vom Aufsichtsrat der Gesellschaft: Herr A
vom Vorstand der Gesellschaft. Herr B
die aus dem Teilnehmerverzeichnis (Anlage I) ersichtlichen Aktionre C und D
Die Erschienenen erklrten, dass weder der Notar noch einer seiner Sozien in der
nachfolgend beurkundeten Angelegenheit vorbefasst sind iSv 3 Abs 1 Nr 7 BeurkG.
Ihren in meiner Anwesenheit abgegebenen Erklrungen gem beurkunde ich auf
3

Ansuchen, was folgt:

I. Sachverhalt, Erklrungen, Beschlsse


4

Im Handelsregister des AG ... ist unter HRB ... die X-AG eingetragen. Das 50.000 EUR
betragende Grundkapital ist eingeteilt in 50.000 nennwertlose Stckaktien und wird
gehalten von den anwesenden Aktionren C und D in Hhe von je 25.000
10

Stckaktien; Aktienurkunden sind nicht ausgegeben

Das gesamte Grundkapital ist somit vertreten. Das Grundkapital ist nach Angabe der
Beteiligten durch Bareinzahlung vollstndig erbracht.
Stimmrechtslose Aktien, Vorzugsaktien, Mehrstimmrechtsaktien,
Schuldverschreibungen, Genussrechte oder sonstige besondere Rechte oder Vorzge
bestehen bei der AG nicht.

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A. Formalien
Herr A bernahm den Vorsitz und erffnete die Hauptversammlung um ... Uhr.
Er stellte das Teilnehmerverzeichnis, das vor der ersten Abstimmung fr die gesamte
Dauer der Hauptversammlung zur Einsicht ausgelegt wurde, als richtig fest und gab
die Prsenz bekannt. Das Teilnehmerverzeichnis ist dieser Niederschrift als Anlage I
beigefgt. Die Prsenz blieb whrend der gesamten Hauptversammlung unverndert.
6

Vorsorglich verzichten alle Aktionre auf die Einhaltung der abdingbaren


gesetzlichen und satzungsmigen Form- und Fristvorschriften fr die Einberufung
und Durchfhrung der Hauptversammlung und erkennen die Beschlussfhigkeit der
auerordentlichen Hauptversammlung und die Versammlungsleitung durch Herrn A
an.
Der Vorsitzende bestimmte, dass die Abstimmung durch Handaufhebung erfolgen
solle, er behielt sich jedoch die Anordnung einer anderen Abstimmungsart vor.
Sodann wurde ohne Gegenstimmen und Enthaltungen nach Erluterung des
8

Formwechselbeschlussentwurfes beschlossen und erklrt zu Tagesordnungspunkt I,


dem Formwechsel der Gesellschaft in eine GmbH:

B. Formwechsel
Die X-AG mit dem Sitz in ... wird in eine Gesellschaft mit beschrnkter Haftung
9

umgewandelt unter der knftigen Firma X-GmbH . Sitz und Gegenstand der
Gesellschaft bleiben unverndert.
Das Grundkapital der AG zu 50.000 EUR entspricht dem Stammkapital des neuen
Rechtstrgers in gleicher Hhe. Dieses ist eingeteilt in zwei Geschftsanteile zu
nominal je 25.000 EUR, die bisherigen Aktionre der AG, die Herren C und D, erhalten
10

je einen Geschftsanteil im Nennbetrag von 25.000 EUR. Aufgrund des


Formwechsels sind die Stammeinlagen in Gestalt des Aktiv- und Passivvermgens
der X-AG erbracht.

11

Die Satzung der GmbH wird hiermit mit dem sich aus Anlage 2 ergebenden,
verlesenen Wortlaut vollstndig neu festgestellt. Die Feststellung der Satzung ist
Bestandteil des Formwechselbeschlusses.

12

Aus der Satzung ergeben sich Art und Umfang der Beteiligung an der GmbH sowie die
Rechte der Gesellschafter im Einzelnen.
Zu bernehmende Festsetzungen ber Sondervorteile, Sacheinlagen oder
12

Sachbernahmen enthlt die Satzung der X-AG nicht.

Ein Abfindungsangebot nach 207 UmwG ist aufgrund des angekndigten,


7

nachstehend abgegebenen Verzichts nicht erforderlich ( 194 Abs 1 Nr 6 UmwG).


13

Bei der formwechselnden Gesellschaft besteht kein Betriebsrat . Fr die


Arbeitnehmer und ihre Vertretungen ergeben sich durch den Formwechsel keine
Folgen ( 194 Abs 1 Nr 7 UmwG), ebenso wenig nderungen
mitbestimmungsrechtlicher und tarifvertraglicher Art. Betriebsvereinbarungen und

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Tarifvertrge bleiben unverndert wirksam. 613a BGB gilt bei einem Formwechsel
nicht. Der Geschftsfhrer der GmbH bt nach Wirksamwerden des Formwechsels die
Direktionsbefugnisse des Arbeitgebers aus.

14

Der bisherige Aufsichtsrat der X-AG entfllt. Bei der GmbH ist nach Ansicht des
Vorstands der X-AG kein neuer Aufsichtsrat zu bilden, da weniger als 500
Arbeitnehmer beschftigt werden. Ebenso wenig ist die Bildung eines fakultativen
Aufsichtsrates beabsichtigt. Eine Anrufung des Landgerichtes gem 98 Abs 1 AktG
15

kann unterbleiben, da vorstehende Umstnde weder streitig noch ungewiss sind.

Sonderrechte oder Vorzge iSd 194 Abs 1 Nr 5 UmwG werden in der GmbH nicht
eingerumt.
Zweigniederlassungen sind nicht vorhanden. Die Gesellschaft hat keinen
Grundbesitz.

17

C. Organe
16

Zu Tagesordnungspunkt II, Bestellung eines Geschftsfhrers der durch


Formwechsel entstehenden GmbH wurde sodann ohne Gegenstimmen und
Enthaltungen nach kurzer Aussprache beschlossen und erklrt:
Zum Geschftsfhrer der GmbH wird bestellt: Herr B vertritt die Gesellschaft stets
einzeln und ist befugt, die Gesellschaft bei der Vornahme von Rechtsgeschften mit
sich selbst oder als Vertreter eines Dritten uneingeschrnkt zu vertreten.
Prokuren bei der formwechselnden Gesellschaft bestehen nicht.

D. Verzichtserklrungen
Jeder Aktionr erklrt hiermit den Verzicht auf smtliche Form- und Fristvorschriften
sowie smtliche verzichtbaren Voraussetzungen fr die Fassung des Beschlusses
einer Umwandlung einer Aktiengesellschaft in eine GmbH, insbesondere auch
18

die Erstellung eines Umwandlungsberichts gem 192 Abs 1 UmwG


7

das Bar-Abfindungsgebot gem 207 ff UmwG


die Einhaltung von Ladungsfristen

die Ankndigung des Formwechsels als Gegenstand der Beschlussfassung ( 238,


230 UmwG).

Jeder Aktionr erklrt hiermit den Verzicht auf ein Klagerecht, gleich aus welchem
Rechtsgrund, insbesondere gegen die Wirksamkeit des Umwandlungsbeschlusses.

19

E. Feststellung
Es wird festgestellt, dass beide Aktionre der Gesellschaft, die Herren C und D, fr
den Formwechsel gestimmt haben (vgl 244 Abs 1 UmwG).

20

F. Durchfhrungsvollmacht

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Die Beteiligten bevollmchtigen die Angestellten des amtierenden Notars und seines
Nachfolgers im Amt - welche der genannte Notar zu bezeichnen bevollmchtigt wird je einzeln und befreit von 181 BGB, Erklrungen, Bewilligungen und Antrge
materiell- oder formellrechtlicher Art zur Ergnzung oder nderung des Vertrages
abzugeben, soweit diese zur Behebung behrdlicher oder gerichtlicher
Beanstandungen zweckdienlich sind.
Die Vollmacht erstreckt sich auch auf die Abgabe rechtsgeschftlicher Erklrungen
als auch auf die Teilnahme an Gesellschafterversammlungen, insbesondere zur
Fassung von Gesellschafterbeschlssen und Vornahme von Wahlen, sowie zur
nderung der Registeranmeldungen.
Teilvollzug der Urkunde ist mglich.

G. Versammlungsabschluss
Weitere Beschlsse wurden nicht gefasst, weitere Erklrungen nicht abgegeben.
Der Vorsitzende schloss die Versammlung um ... Uhr.
Smtliche Feststellungen des Vorsitzenden stimmen mit den Wahrnehmungen des
Notars berein. Alle Beschlussergebnisse wurden wie geschildert festgestellt,
bekannt gegeben und verkndet und blieben unwidersprochen.
Widersprche zu Protokoll des beurkundenden Notars wurden nicht erklrt.
Rgen hinsichtlich der Beantwortung von Fragen wurden nicht erklrt.

II. Schlussbestimmungen
Der Notar hat insbesondere darauf hingewiesen,
dass der Formwechsel erst mit der Eintragung in das Handelsregister wirksam wird

21

die bisherigen Organe, insbesondere auch der Aufsichtsrat, zu diesem Zeitpunkt ihre
Funktion kraft Gesetzes verlieren
dass Glubiger der Gesellschaft unter Umstnden Sicherheit fr ihre Forderungen
verlangen und die Vorstnde der formwechselnden AG auf Schadensersatz in
Anspruch nehmen knnen.

22

Auf die formwechselnde AG lautende Berechtigungen, Eigentums- und Anspruchstitel


sind zu berichtigen; in Rechtsstreitigkeiten ist der Formwechsel mitzuteilen.
Soweit in der AG Sonderrechte zugunsten Dritter bestehen, sind diesen Dritten
vergleichbare Rechte in der GmbH einzurumen.

23

Rechte Dritter an den Aktien


24

bestehen an den knftigen GmbH-Geschftsanteilen fort.

Fr die Umwandlung gelten die Vorschriften des GmbH-Gesetzes ber die


Verantwortlichkeit der Grnder, allerdings steht eine Unterbilanz dem Formwechsel
nicht entgegen.

25

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28,

Die Kosten der Niederschrift


ihrer Vorbereitung und ihres Vollzuges im
Handelsregister sowie ggf der Erstellung des Umwandlungsberichtes und
Barabfindungsangebotes samt Prfungen trgt die Gesellschaft bis zu einem
Hchstbetrag von ... EUR.

27

Von dieser Urkunde erhalten


Ausfertigungen:
- die Aktionre A und B
- die Gesellschaft z Hdn des Vorstands
- das Registergericht
beglaubigte Abschrift:
- das Finanzamt Krperschaftsteuerstelle

29

Vorgelesen vom Notar samt Anlage 2, von den Beteiligten


genehmigt, und eigenhndig unterschrieben

Anlage 1: TEILNEHMERVERZEICHNIS DER AUSSERORDENTLICHEN


HAUPTVERSAMMLUNG DER X-AG MIT SITZ IN ... VOM ...
Grundkapital 50.000 EUR, eingeteilt in 50.000 nennwertlose Stckaktien
Aktionr

Vertreten

Rechnerischer Anteil am

Anzahl

durch

Grundkapital der Gesellschaft

Stimmen

...

25.000 EUR

25.000

...

25.000 EUR

25.000

Summe

50.000 EUR

50.000

In % des

100%

100%

Grundkapitals

..., den ...


Versammlungsleiter (Herr A)

Anlage 2: SATZUNG DER DURCH FORMWECHSEL ENTSTEHENDEN XGmbH


Satzungstext nach allgemeinen Grundstzen einer Zwei-Personen-GmbH (siehe
BeckOF Vertrag Form 7.8.2.3), jedoch mit folgenden Besonderheiten:
Stammkapital
(1) Das Stammkapital der Gesellschaft betrgt 50.000 EUR

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(in Worten: fnfzigtausend Euro ).


(2) Die Stammeinlagen wurden durch Formwechsel des bisherigen Rechtstrgers, XAG mit dem Sitz in , Amtsgericht , HRB , gem Formwechselbeschluss vom
26

erbracht.

... Grndungs- und Formwechselaufwand


(1) Die X-AG hat die Kosten der Vorbereitung und Durchfhrung ihrer Grndung bis
12

zu einem Betrag von ... EUR getragen.

(2) Die Gesellschaft trgt die Notar- und Gerichtskosten des Formwechsels und ihres
Vollzuges sowie der damit in Zusammenhang stehenden steuerlichen Beratung
einschlielich der Kosten der Erstellung des Umwandlungsberichtes und
27

Barabfindungsangebotes samt Prfungen bis zu einem Hchstbetrag von ... EUR.

Anmerkungen
Sachverhalt
1

Der

Formwechsel

einer

Aktiengesellschaft

in

eine

GmbH

bietet

sich

insbesondere

bei

Gesellschaften mit kleinem Aktionrskreis an, sofern ein Brsengang nicht (mehr) beabsichtigt ist,
um die mit der Rechtsform der AG verbundenen hheren Kosten sowie die obligatorische
Beibehaltung eines Aufsichtsrats unabhngig vom mitbestimmungsrechtlichen

Pflichten

zu

vermeiden.
Im Formularsachverhalt sind beide Aktionre mit diesem Formwechsel einverstanden, der
bisherige Vorstand soll zum Geschftsfhrer bestellt werden. Da das Grundkapital der AG bereits
auf EUR lautet, bedarf es keiner vorhergehenden Kapitalmanahmen (Umstellung auf EUR,
Glttung durch Nennbetragsaufstockung oder Kapitalherabsetzung, 197 S 1 UmwG iVm 5
GmbHG).

Materielles Recht
2

Form: Der gem 194 Abs 1, 243 UmwG erforderliche Umwandlungsbeschluss muss in einer
Hauptversammlung der Aktionre gefasst werden, also beispielsweise nicht im Umlaufverfahren.
Erforderlich ist eine Mehrheit von drei Vierteln des vertretenen Grundkapitals, 240 Abs 1 S 1
UmwG; bei Vorhandensein mehrerer Gattungen von Aktien (zB Vorzugsaktien) zustzlich im
Rahmen eines Sonderbeschlusses von drei Vierteln des bei der Beschlussfassung vertretenen
Kapitals der jeweiligen Gattung, 240 Abs 1 S 1 Hs 2 iVm 65 Abs 2 UmwG.
Wegen der notwendigen Dreiviertelmehrheit ist auch bei einer kleinen AG notarielle Beurkundung
des Beschlusses erforderlich.

Beurkundungsart: Das Formular ist in der Form der Niederschrift ber Willenserklrungen gem
8 ff BeurkG, nicht als Tatsachenprotokoll gem 36 ff BeurkG errichtet. Die strengere Form
der Willenserklrungsbeurkundung ist ohnehin erforderlich fr die in der Niederschrift enthaltenen
Verzichtserklrungen gem 192 Abs 3 S 2 UmwG (zB Verzicht auf die Erstattung eines
Umwandlungsberichts). Durch das Verlesen der vom Notar vorbereiteten Niederschrift erhlt der
Vorgang

der

Beschlussfassung

zugleich

eine

innere

Struktur

und

Stringenz,

die

bei

Versammlungsleitung allein durch den Aufsichtsratsvorsitzenden bei kleinen Aktiengesellschaften

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oft nicht erreichbar ist.


4

Vorbereitende Manahmen: Sollte das Grundkapital der Gesellschaft noch auf DM lauten, muss
zuvor eine betragsmige Umstellung in EUR erfolgen und sodann eine Glttung des Grundkapitals
durch Nennbetragsaufstockung oder Kapitalherabsetzung ( 222 ff AktG) stattfinden. Das
Stammkapital der formgewandelten GmbH lautet gem 197 S 1 UmwG iVm 5 GmbHG zwingend
auf EUR. Die in 5 Abs 1 GmbHG weiter enthaltenen Teilbarkeitsvorschriften werden durch 243
Abs 3 S 2 UmwG gendert: Festsetzung der Stammeinlage eines Gesellschafters mit mindestens
50

(statt

100)

EUR

Schmidt/Hrtnagl/Stratz

und

Teilbarkeit

UmwG

durch

Kommentar

zehn
4.

(statt

Aufl,

50)

sind

197

zulssig,

Rn

7.

vgl.

Werden

Kapitalanpassungsbeschlsse mit dem Formwechselbeschluss verbunden, kann letzterer nur


aufschiebend bedingt, auf das Wirksamwerden der Kapitalmanahme gefasst werden.
5

Aktienarten: Die Wiedergabe dieser Sachverhalte erscheint als Merkposten sinnvoll, um


rechtzeitig das Augenmerk auf Sonderrechte iSd 194 Abs 1 Nr 5 UmwG zu lenken.

Vollversammlung: Der Sache nach handelt es sich um einen Verzicht auf die Mglichkeit des
Widerspruchs

gegen

die

Beschlussfassung

bei

einer

Vollversammlung

(auch

als

Spontanvollversammlung, vgl 121 Abs 6 AktG). Die Sonderbestimmungen der 230, 231
UmwG sehen zwar keine Erleichterung hinsichtlich der Vorbereitung der Versammlung der
Anteilsinhaber und der Mitteilung des Abfindungsangebots vor (was gem 1 Abs 3 UmwG an sich
zur Abweichung von den sonst zwingenden Bestimmungen erforderlich wre), auch insoweit wird
jedoch ein ausdrcklicher Verzicht fr zulssig erachtet, vgl auch Kallmeyer-Dirksen UmwG 238
Rn 6.
7

Abfindungsangebot bei Widerspruch: 207 bis 212 UmwG geben denjenigen Aktionren, die
gegen den Umwandlungsbeschluss Widerspruch zu notariellem Protokoll erklrt haben, das Recht,
ihren knftigen GmbH-Anteil gegen Barvergtung an die GmbH zu veruern (bzw. gegen frei
vereinbarten Kaufpreis gem 211 UmwG an einen Dritten zu verkaufen). Bei wenigen Aktionren
wird in der Regel ein Verzicht auf dieses Angebot zu erlangen sein.
Andernfalls (so die BeckOF Vertrag Form 7.15.4.1.2) muss das Abfindungsangebot Inhalt des
Umwandlungsbeschlusses sein und sptestens mit der Einberufung der Hauptversammlung den
Aktionren

bermittelt

werden

bzw

im

Bundesanzeiger

und

in

den

sonst

bestehenden

Gesellschaftsblttern bekannt gemacht werden, 231 UmwG. Die zugrunde liegende Bewertung
ist im Umwandlungsbericht, 192 UmwG, zu erlutern und zu begrnden. Umstritten ist, ob
Widerspruch iSd 207 Abs 1 UmwG nur derjenige Anteilsinhaber erheben kann, der auch
tatschlich gegen den Formwechsel gestimmt hat (so die hM, vgl. Semler/Stengel/Kalss UmwG
207 Rn 6). Die Hhe des Barabfindungsangebots ist gem 208, 30 UmwG durch gerichtlich zu
bestellende Verschmelzungsprfer ( 10 UmwG) zu prfen, wobei die Barabfindungsberechtigten
gem 30 Abs 2 S 2 UmwG durch notariell zu beurkundende Erklrung auf die Prfung als solche
oder auch lediglich auf den Prfungsbericht verzichten knnen.
8

Mndliche

Erluterung:

239

Abs

UmwG

verlangt

eine

Erluterung

des

Umwandlungsbeschlusses in der Hauptversammlung.


9

Inhalt des Umwandlungsbeschlusses: Der Mindestinhalt des Umwandlungsbeschlusses ergibt


sich aus 194 Abs 1 UmwG. Die GmbH kann eine neue Firma nach 17 ff HGB, 4 GmbHG
bilden, jedoch gem 200 UmwG auch die Firma der AG mit neuem Rechtsformzusatz beibehalten.

10

Wechsel der Mitgliedschaftsart: Die Aktienbeteiligungen wandeln sich kraft Gesetzes in


Mitgliedschaftsrechte an der GmbH um, allerdings sind Aktienurkunden gem 248 Abs 2 UmwG

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iVm 73 AktG fr kraftlos zu erklren. Im Formularsachverhalt sind allerdings wie eingangs


festgestellt Aktienurkunden nicht ausgegeben worden.
11

Verweisung auf GmbH-Recht: Auf den Formwechsel sind gem 197 UmwG die fr die GmbH
geltenden Grndungsvorschriften anzuwenden, wobei die fr den Formwechsel stimmenden
Gesellschafter (hier: beide Aktionre) als Grnder gelten, 245 Abs 1 S 1 UmwG. Ein
Sachgrndungsbericht ist jedoch beim Formwechsel einer AG in eine GmbH gem 245 Abs 4
UmwG nicht erforderlich (anders als beim Formwechsel einer oHG in eine GmbH, siehe BeckOF
Vertrag Form 7.15.2.3).

12

GmbH-Satzung:

Der

Gesellschaftsvertrag

der

GmbH

muss

im

Rahmen

des

Umwandlungsbeschlusses festgestellt werden, 243 Abs 1, 218 UmwG. Die Festsetzung ber
Sondervorteile, Grndungsaufwand, Sacheinlagen und Sachbernahmen sind aus der Satzung der
AG zu bernehmen, 243 Abs 1 S 2 UmwG, und knnen gem 26 Abs 4 und 5 AktG erst 30
Jahre nach Eintragung im Handelsregister entfallen. Der Gesellschaftsvertrag bedarf gem 244
Abs 2 UmwG keiner selbstndigen Unterzeichnung durch die Gesellschafter.
13

Betriebsrat: Sofern bei einem Formwechsel in der Aktiengesellschaft ein Betriebsrat besteht, ist
diesem der Entwurf des Formwechselbeschlusses (gegebenenfalls samt Barabfindungsangebot)
sptestens einen Monat vor dem Tag der Hauptversammlung zuzuleiten, 194 Abs 2 UmwG.

14

Folgen fr Arbeitnehmer: 194 Abs 1 Nr 7 UmwG verlangt Ausfhrungen zu den Folgen des
Formwechsels fr Arbeitnehmer und ihre Vertretungen selbst dann, wenn solche Folgen nicht
eintreten, vgl im Einzelnen Hausch RNotZ 2007, 308.

15

Aufsichtsrte: Aufsichtsrte verlieren mit der Eintragung des Formwechsels grundstzlich ihr
Mandat (zu Ausnahmen und zum Erfordernis eines Statusverfahrens gem 97 AktG vgl KrauseAblass/Link GmbHR 2005, 731).

16

Geschftsfhrerbestellung: Die Bestellung der Geschftsfhrer durch die Aktionre in ihrer


Eigenschaft als knftige GmbH-Gesellschafter (anstelle des bisher zustndigen Aufsichtsrats)
erfolgt im Vorgriff bereits aus Anlass der Hauptversammlung der AG. Dies ist zweckmig, weil
gem 246 Abs 2 UmwG der Umwandlungsbeschluss zum Handelsregister nur angemeldet werden
kann, wenn zugleich auch die Geschftsfhrer der GmbH mit angemeldet werden. Die Bestellung
kann jedoch auch durch privatschriftlichen Beschluss auerhalb der Hauptversammlung mit
einfacher Stimmenmehrheit erfolgen.

17

Grundbesitz: Andernfalls empfiehlt sich die Aufnahme eines Grundbuchberichtigungsantrags (der


Nachweis der Unrichtigkeit des Grundbuchs, 22 GBO, wird durch Verweis auf das Handelsregister
gefhrt), gegebenenfalls verbunden mit einer Vollmacht an den Notar, den betreffenden
Grundbesitz festzustellen.

18

Umwandlungsbericht: Auf die Erstellung eines Umwandlungsberichts kann gem 192 Abs 3 S 1
Alt 2 UmwG durch Erklrung in notarieller Urkunde verzichtet werden, auch nachtrglich bis zur
Anmeldung des Formwechsels. Sollte jedoch auch nur ein Aktionr, unabhngig von der Hhe
seiner Beteiligung, zu diesem Verzicht nicht bereit sein, bedarf es des Berichtes. Dabei ist darauf
hinzuweisen, dass eine Unterbilanz iSd 220 UmwG dem Formwechsel nicht entgegensteht, 245
Abs 4 UmwG. Ein Sachgrndungsbericht ist jedoch gem 245 Abs 4 UmwG in keinem Fall
erforderlich (anders als beim Formwechsel einer oHG in eine GmbH, vgl BeckOF Vertrag Form
7.15.2.3)

19

Klagerecht: Vgl 198 Abs 3 iVm 16 Abs 2 UmwG. Sofern die klageberechtigten Anteilsinhaber

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nicht durch notariell beurkundete Verzichtserklrung auf die Klage gegen die Wirksamkeit des
Formwechselbeschlusses verzichtet

haben,

mssen

die Vorstnde/Geschftsfhrer bei der

Anmeldung erklren, dass eine solche Klage nicht fristgem erhoben wurde bzw. sie bereits
rechtskrftig abgewiesen oder zurckgenommen worden ist. Fehlt eine solche Negativerklrung,
besteht eine Registersperre gem 16 Abs 2 S 2 UmwG. Die Klageerhebung kann binnen eines
Monats nach Beschlufassung erfolgen ( 14 Abs 1 UmwG).
20

Grndereigenschaft: 244 Abs 1 UmwG verlangt die namentliche Auffhrung derjenigen


Personen, die fr den Formwechselbeschluss gestimmt haben und demnach gem 245 Abs 1 bis 3
UmwG den Grndern der Gesellschaft gleichstehen.

21

Wirksamwerden: Gem 202 Abs 1 Nr 1 UmwG besteht mit Eintragung der neuen Rechtsform im
Handelsregister der formwechselnde Rechtstrger in der neuen Rechtsform weiter. Etwaige Mngel
der

notariellen

Beurkundung

des

Umwandlungsbeschlusses

und

Zustimmungs-

oder

Verzichtserklrungen werden geheilt ( 202 Abs 1 Nr 3 UmwG).


22

Sicherheitsleistung: Vgl 294 iVm 22 UmwG: Beim Formwechsel einer AG in eine GmbH kann
zB die knftige Beachtung der strengen Kontrollvorschriften des Aktiengesetzes nicht mehr
gewhrleistet sein.

23

Sondererrechte in der AG: Vgl 204 iVm 23 UmwG: Erfasst sind insbesondere die Inhaber
von Wandelschuldverschreibungen, Gewinnschuldverschreibungen und Genussrechten, ebenso von
stillen Beteiligungen gem 230 ff HGB, vgl Schmidt/Hrtnagl/Stratz UmwG 23 Rn 8.

24
25

Rechte Dritter an Aktien: Vgl 202 Abs 1 Nr 2 S 2 UmwG.


Unterbilanz: Anders als beim Formwechsel in eine AG ( 245 Abs 1 bis 3 UmwG) ist beim
Formwechsel in eine GmbH gem 245 Abs 4 UmwG das Verbot einer Unterbilanz gem 220
UmwG nicht anwendbar. Demnach entfllt eine Haftung der Gesellschafter, die Differenz zum
Stammkapital in bar auszugleichen. Auch ein Sachgrndungsbericht ist nicht erforderlich.

26

Sachkapitalaufbringung: Gem 197 S 1 UmwG iVm 5 Abs 4 S 1 GmbHG sind stets Angaben
zur Aufbringung des Stammkapitals erforderlich. Da jedoch weder eine Einzel- noch eine
Gesamtrechtsnachfolge vorliegt, gengt im Hinblick auf 202 Abs 1 Nr 1 UmwG ein bloer
Hinweis auf den Formwechsel.

27

Grndungsaufwand: Aufgrund der Verweisung auf die Grndungsvorschriften einer GmbH,


197 UmwG, ist auch der Grndungsaufwand zu regeln.

Kosten und Gebhren


28

Notarkostenrechtlich ist der Formwechselbeschluss ein Beschluss mit bestimmtem Geldwert,


wobei der Geschftswert gem 108 Abs. 3 GNotKG dem Aktivvermgen des formwechselnden
Rechtstrgers entspricht, ohne Schuldenabzug ( 38 GNotKG); der Hchstwert betrgt fnf Mio
Euro, 108 Abs. 5 GNotKG. Zu erheben ist eine 2,0 Gebhr gem. Nr. 21100 (Mindestgebhr 120
). Die Mitwirkung bei der Erstellung der Satzung des neuen Rechtstrgers ist damit (anders als
bisher: Betreuungsgebhr nach 147 Abs 2 KostO, vgl Tiedtke MittBayNot 1997, 209)
abgegolten.
Fr die Mitbeurkundung der Verzichtserklrung auf die Klageerhebung gem 195, 14 UmwG,
auf die Vorlage des Umwandlungsberichts ( 192 Abs 2 UmwG), auf ein Abfindungsgebot gem
207 UmwG und die Zustimmungserklrungen gem 193 Abs 2, 233, 241, 303 UmwG

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fllt zustzlich eine 1,0-Gebhr nach KV 21200 an. Verzichts- und Zustimmungserklrungen sind
untereinander

gegenstandsgleich

gem

109

Abs

GNotKG,

allerdings

sind

die

Verzichts/Zustimmungserklrungen ihrerseits gegenber den Beschlssen nicht gegenstandsgleich


( 110 Nr. 1 GNotKG); es ist eine Vergleichsberechnung nach 94 Abs. 1 GNotKG vorzunehmen.
Fr Verzichtserklrungen ist ein geringer Teilwert aus dem Vermgensanteil des Verzichtenden am
formwechselnden Rechtstrger anzusetzen ( 36 Abs. 1 GNotKG), fr Zustimmungserklrungen
aus der Hlfte des Geschftswertes des (Anteils am) Rechtstrgerwechsels, max. jedoch eine Mio
Euro, 98 Abs. 1, 2 und 4 GNotKG.
Grundbuchberichtigungsantrge, die der Notar entwirft, fhren zu einer 0,5 - Gebhr gem KV
24102 aus einem geringen Anteil des Grundbesitzwertes (ca 10%).

Steuern
29

Der Formwechsel einer AG in eine GmbH oder umgekehrt ist steuerrechtlich ohne Relevanz.
Bilanzen sind daher nicht zu erstellen, das Wirtschaftsjahr bleibt unberhrt. 11 ff UmwStG
gelten nicht. Auch grunderwerbsteuerlich und umsatzsteuerlich ergeben sich keine Auswirkungen.
Ist die zwingende Buchwertverknpfung im Rahmen eines Formwechsels nicht gewollt, muss
stattdessen ein Anschaffungsgeschft verwirklicht werden, dh es sind Einzelwirtschaftsgter aus
dem Vermgen der AG auf die neu errichtete GmbH zu bertragen mit anschlieender Liquidation
der AG.

https://beck-online.beck.de/default.aspx?printmanager=print&VPATH=bibdata%2Ffo... 11.03.2015