Aplicacin del Derecho Extranjero

Ante un litigio que presente vnculos con varios ordenamientos, el Juez

debe seguir un proceso para determinar la ley aplicable, en el curso del cual
puede estar llamado a superar distintos problemas de calificacin, reenvo, orden
pblico, entre otros. Y, en algunos casos, el Juez debe aplicar finalmente la
solucin que proporciona un ordenamiento distinto de su Derecho, es decir, la ley
aplicable a la cuestin planteada puede ser una ley extranjera.
El artculo 2 de la ley de derecho internacional Privado establece que El
derecho extranjero que resulte competente se aplicara de acuerdo con los
principios que rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera que se realicen
los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto.
Conocido suficientemente el contenido y alcance del Derecho extranjero, el
Juez debe interpretarlo y aplicarlo. El criterio bsico a seguir ser el de interpretar
y aplicar el Derecho extranjero tal y como lo hara el Juez extranjero si ante l se
hubiera presentado la demanda, es decir, el Derecho extranjero debe ser aplicado
tal y como es, sin desnaturalizarlo ni deformarlo.
El criterio bsico que rige la interpretacin y aplicacin del Derecho
extranjero obliga a respetar las reglas vigentes en el Estado extranjero en materia
de fuentes del Derecho y de entrada en vigor y derogacin de las normas jurdicas
y Derecho transitorio. El Juez debe respetar tambin los criterios establecidos en
el Estado extranjero en materia de constitucionalidad de las normas del
ordenamiento jurdico. Finalmente, el Juez debe seguir las reglas del
ordenamiento extranjero relativas a la interpretacin de las normas jurdicas.

El reenvo en Derecho Internacional Privado

Se dice que existe reenvo cuando la ley de un Estado remite la solucin
del caso a una legislacin extranjera y sta a su vez la deriva hacia otra que
puede ser nuevamente al primer Estado o a otro Estado.

El reenvo est ligado a la cantidad de derecho extranjero aplicable. Cuando

de acuerdo a las normas del derecho internacional privado de un pas es
competente una ley extranjera y ah encontramos la solucin no se da el caso de
reenvo, pero si las normas de derecho internacional privado de un pas no brindan
la solucin y nos remite a otro si se aplica la teora del reenvo.

El Reenvo se clasifica de la siguiente manera:

Reenvo de Primer Grado: Es el reenvo que se realiza entre dos Estados

(Enviante y Enviado), es decir, cuando el Estado al que se enva, remite

nuevamente al Estado enviante.

Reenvo de Segundo Grado: Es el reenvo que se realiza cuando un
tercer Estado acepta la competencia, porque su legislacin o regla de
conflicto son coincidentes con las del Estado enviante (igualdad de
derecho), es decir, cuando el Estado al que le enva, remite o reenva a un
tercer Estado, es necesario que la legislacin del reenviado con la del

reenviante sean coincidentes.

Reenvo Circular: Es el reenvo que se realiza cuando se produce una
cadena en que los Estados se entregan la competencia sucesivamente y no
la aceptan y en definitiva vuelve al primer Estado enviante, a este tipo de
reenvo la ley le recomienda aplicar la lex fori.
Cuestiones incidentales.
Son cuestiones incidentales las que, siendo distintas de las que constituyan

el objeto principal del pleito, guarden con ste relacin inmediata, as como las
que se susciten respecto de presupuestos y requisitos procesales de influencia en
el proceso.
Es una cuestin preliminar o incidental que se plantea cuando en un caso
iusprivatista con elementos extranjeros la resolucin principal queda supeditada a
la resolucin de esta cuestin incidental

Esta cuestin Previa tambin es llamada cuestin incidental, surge cuando

la solucin de una cuestin principal depende de una o ms cuestiones que por
ese motivo se denominan previas, preliminares o incidentales. La cuestin previa
se presenta despus de la determinacin del derecho aplicable a la cuestin
principal; si bien la decisin de la controversia principal depende de ella.
Calificaciones
. El juez competente, para establecer el derecho aplicable, califica de
acuerdo con el ordenamiento idneo a fin de interpretar los vocablos, dicho
ordenamiento se logra segn los diversos sistemas o las combinaciones de stos,
empleados para calificar.
La adaptacin es otra cara de la calificacin. Hay un problema de adaptacin
cuando a distintas partes de un caso se aplican derechos diferentes con
soluciones contradictorias, como consecuencia de la superposicin de normas.
El Orden Pblico como Limite a la Aplicacin del Derecho Extranjero.
Cuando nuestro derecho internacional privado nos remite a un ordenamiento
jurdico extranjero, nosotros aplicamos derecho extranjero a menos que el mismo
sea contrario a nuestro orden pblico.
En el orden interno de nuestro ordenamiento jurdico, aceptamos la
autonoma de la voluntad siempre y cuando no se trate de materias que hacen al
orden pblico (derecho coactivo).

En el primer caso, hablamos de orden pblico

internacional, en el segundo de orden pblico interno.

Diferencia entre Orden Pblico Internacional y Orden Pblico Interno.
En materia de derecho internacional privado la regla es la aplicacin del
derecho extranjero declarado aplicable por nuestro derecho internacional privado,
dejarlo de lado por contravenir el orden pblico internacional es la excepcin.

En la doctrina pueden encontrarse muchas definiciones de lo que es orden

pblico internacional. Para nosotros es el conjunto de disposiciones legales o
consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurdico que hacen a la
existencia misma de nuestra comunidad.
El Fraude a la Ley en el Derecho Internacional Privado.
Es el acto realizado con intencin maliciosa por el cual se evita la aplicacin
de la ley competente, para obtener un fin ilcito, alterando los puntos de conexin y
conseguir as la aplicacin de otra ley que le asegura la obtencin de un resultado
ms favorable a su pretensin admite la existencia de actos que respetan el texto
legal pero eluden su aplicacin y controvierten su finalidad. La intencin de quien
realiza el acto es dolosa pues viola la ley persiguiendo un propsito ilcito.
En el derecho internacional privado esto es disvalioso porque se usa una
ley con distinto fin alterndose los puntos de conexin para eludir la aplicacin de
la ley competente por otra ms favorable al resultado que se desea obtener. As
las partes mudan su domicilio, cambian de nacionalidad, trasladan de lugar un
bien,

etc.
Se manifiesta como una anomala, como una desviacin que atenta al fin de

la norma, la que se desnaturaliza porque se convierte en un instrumento para

alcanzar un resultado no querido y ni tal vez previsto por el legislador.
Niboyet la define como el remedio necesario para evitar que la ley pierda
su carcter imperativo. Goldschmitd como la caracterstica negativa del tipo legal
de la norma indirecta, es decir aquella cuya inexistencia se requiere para que la
norma acte.
Clases de Fraude
Retrospectivo: Cuando se comete para eludir las consecuencias de un acto
que se realiz en el pasado con total sinceridad.

Simultneo: Cuando se falsean los hechos ya al llevarlos a cabo, a fin de

esquivar consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad.
A la Expectativa: cuando se manipulan los hechos, no porque el acto
sincero por el momento producira consecuencias inmediatas que desea descartar,
sino porque teme que en el porvenir puedan darse tales secuelas que por ello,
provisora y eventualmente resuelve apartar.

Sistema Vigente Del Derecho Internacional Privado.

El derecho procesal en el derecho internacional privado les da a las
personas el derecho de acudir a la justicia para exigir que las normas reglen las
relaciones entre los estados. Los conflictos de leyes al ser planteados ante las
autoridades judiciales, conllevan un conflicto de jurisdicciones, lo que hace este
derecho, refleje su accin en el derecho Procesal. El derecho procesal
Internacional comprende la Jurisdiccin y la competencia.
Jurisdiccin
Es la funcin pblica realizada por los rganos pblicos del estado. Su
objeto es dirimir conflictos y controversias de relevancia jurdica, mediante
autoridad de cosa juzgada.
Tipos de Jurisdiccin
Jurisdiccin contenciosa: La jurisdiccin Civil se ejerce por los jueces
ordinarios de conformidad con las disposiciones de este Cdigo, los jueces tienen
la obligacin de administrar

justicia tanto a los venezolanos como a extranjeros,

en la medida en que las leyes determinen su competencia para conocer del

respectivo asunto.
Jurisdiccin voluntaria: Art. 435: Se le conoce a los Procedimientos
Judiciales seguidos sin oposicin de partes, y en las cuales la decisin que el Juez
profiere no causa perjuicio a persona conocida. Digamos que esta jurisdiccin

tiene un carcter dispositivo y permisivo. Tambin se dice que su funcin es mas

administrativa que de otro tipo.
Jurisdiccin de equidad: Trmino ste utilizado para conceptuar el carcter
permisivo, mas no conflictivo de dar a conocer una decisin, que no es parte de
una controversia sino mas bien, que va en bsqueda de dar una respuesta para
algunas de las partes, no siempre quien la solicita.
Actos de jurisdiccin voluntaria segn Cdigo Bustamante:
Art. 434: Las disposiciones dictadas en actos de jurisdiccin en materias de
comercio, por jueces o tribunales de un estado contratantes o por sus agentes
consulares.
Art. 435: Las resoluciones en los actos de la jurisdiccin voluntaria en
materia Civil procedente de un estado contratante se aceptaran por los dems si
renen las condiciones exigidas por este Cdigo para la eficacia de los
documentos otorgados en pas y proceden del Juez o tribunal competente y tendr
en consecuencia eficacia extraterritorial.
Competencia
Competencia propiamente dicha: Esta referido a los criterios de atribucin o
reparto de los asuntos ante los tribunales de justicia o cualquier rgano
administrativo. Es el sistema por virtud del cual se adjudican los asuntos a los
diferentes jueces y tribunales por una parte, o a los rganos administrativos que
tienen poder decisorios en materia de revisin de estos actos.
Competencia Procesal Internacional: Con respecto al mbito internacional
se han firmado convenios, donde se ha acordado y hasta atreviramos sealar
que se ha negociado, los lmites de la competencia, como el acuerdo de Paris,
para la proteccin de las propiedad industrial, hoy da es el Acta de Estocolmo de
1967.

Las normas sobre competencia Internacional: Es el conjunto de reglas contenidas

en los procesos que debe conocer los Tribunales que contengan elementos
extranjeros.
Competencia y Jurisdiccin de acuerdo a la Ley de Derecho Internacional Privado.
Art. 49: Tendr Competencia para conocer de los juicios originados por el
ejercicio de las acciones de contenido patrimonial:
Ordinal 1. Cuando se ventilen acciones relativas a la disposicin o la
tenencia de bienes inmuebles o muebles situados en el territorio de la Repblica,
el tribunal donde estn situados los bienes.
Ordinal 2. Cuando se ventilen acciones relativas a obligaciones que deban
ejecutarse en el territorio de la Repblica o que se deriven de actos celebrados o
hechos verificados en el territorio, el Tribunal del lugar donde deba ejecutarse la
obligacin o donde ese haya celebrado el contrato o verificado el hecho que
origine la obligacin.
Ordinal 3. Cuando el demandado haya citado personalmente en el territorio
de la Repblica. El tribunal del lugar donde haya ocurrido la citacin.
Ordinal 4. Cuando las partes se hubieren sometido expresamente en forma
genrica a los tribunales de la Repblica, aquel que resulte competente anteriores
y, en su defecto, el Tribunal de la capital de la Repblica en virtud de alguno de los
criterios indicados en los tres numerales
Art. 50: Tendr Competencia para conocer de juicios originados por el
ejercicio de acciones relativas a universalidades de bienes:
Ordinal 1.Cuando el Derecho Venezolano sea competente de acuerdo con
las disposiciones de esta ley para regir el fondo del litigio, el tribunal donde tuviere
su domicilio la persona en virtud de la cual se atribuye competencia al Derecho
Venezolano

Ordinal 2. Cuando se encuentren situados en el territorio de la Repblica

bienes que forman parte integrante de la universalidad, el Tribunal del lugar donde
se encuentren la mayor parte de los bienes de la universalidad situados en el
territorio de la Repblica.
Art. 51: Tendr competencia para conocer de los juicios originados por el
ejercicio de las acciones sobre el estado civil de las personas o las relaciones
familiares:
Ordinal 1. Cuando el Derecho Venezolano sea competente de acuerdo con
las disposiciones de esta ley para regir el fondo del litigio, el Tribunal del domicilio
de la persona en virtud de la cual se atribuye competencia al Derecho Venezolano.
Ordinal 2. Cuando las partes se sometan expresa o tcitamente a su
Jurisdiccin, el tribunal del lugar con el cual se vincule la causa al territorio de la
Repblica.
Reglas para determinar la competencia: La Competencia se puede clasificar
en General y Especial.
La Competencia General: Seala que son competentes los Tribunales de
un pas determinado para conocer un proceso.
La Competencia Especial. Indica cual de los Tribunales de un pas debe
conocer de un juicio. La aplicacin de los principios que determinan la
Competencia, puede dar lugar a conflictos positivos y negativos. Un conflicto es
positivo cuando los tribunales de ms de una pas se consideren competentes. Es
negativo, cuando los Tribunales de los pases, que aparentemente deben conocer
del asunto, se declaren incompetentes. Si hay un elemento, en comn entre
Jurisdiccin y Competencia, es que respetan la soberana de los Estados.

Formas y Prueba de los Actos

El estudio de la prueba, presenta aspectos cuyo examen interesa al
Derecho Internacional Privado, ya que el periodo probatorio en los procesos
internacionales tiene problemas que le son propios y que corresponde resolver al
Derecho Procesal Internacional. En efecto, intentada la accin, trada a juicio la
parte demandada por medio de la citacin, esta alega a su defensa la cual puede
estar constituida por excepciones, llamadas vigentes, llamadas en el Cdigo de
Procedimiento Civil, Cuestiones Previas, o por la contestacin al fondo de la
demanda. Los problemas que se le plantean al Derecho Internacional Privado,
son los que se refieren al onus probandi, o sea a quien incumbe la prueba, la
admisin de los diversos medios de prueba, la manera de rendirla y su
apreciacin.
El Derecho Internacional trata de dilucidar qu ley debe regir la carga por la
prueba, o tratndose de una relacin o acto jurdico o un hecho que haya ocurrido
en el extranjero. Es la ley del Juez que conoce del asunto o debe ser la ley que
rige la relacin jurdica litigiosa. La solucin depende del concepto que se tenga de
las pruebas.
A Quien Incumbe la Prueba
Los medios de prueba admisibles en los procesos regidos por una ley
extranjera, es otro de los aspectos que estudia el Derecho Internacional Privado.
En estos casos es preciso determinar cules medios de prueba podrn utilizar las
partes en el proceso, para comprobar debidamente los hechos alegados.
Hay autores que opinan que esta etapa del proceso debe estar sometida al
Derecho Personal de los interesados, nacionalidad o domicilio. Otros, por su parte,
someten la admisibilidad de los medios de prueba a la lex fori. Aparentemente el
criterio ms acertado, es aquel referido, a que la admisibilidad de la prueba debe
estar regida por la ley del lugar en el cual se ha verificado el acto o hecho que se
trata de probar.

Admisibilidad de la Prueba
Solo pueden utilizarse los medios de prueba admitidos por la lex fori, esta
razn es por el Orden Publico Internacional que tienen las leyes de procedimiento.
Las pruebas admitidas por el derecho local podrn ser aplicadas a casos no
reconocidos por ella, as, si en el pas cuya legislacin es aplicable a la relacin
jurdica litigiosa, se admite la prueba de testigos para su comprobacin, debe
aceptarse, por ms que la lex fori no la acepte en esa materia.
Limitacin a la Regla
Las formas referentes a la promocin y evacuacin de la prueba
corresponden a las que hemos llamado ordenadoras, las cuales estn sometidas a
las lex fori.
Forma de Rendir la Prueba
-Apreciacin de la Prueba: Est sometido a las disposiciones de la lex fori, criterio
admitido por la mayora de los autores y legislaciones. Los pases establecen
reglas que fijan el orden que el juez debe seguir la apreciacin y esas normas
pertenecen a la ordenadora Litis.

-Medios de la Prueba
a) Prueba Instrumental
Est sometida a la ley del lugar donde se verifico el hecho o acto que se
trate de probar. Esta prueba es admitida en todas las legislaciones, lo que en
cierta forma asegura su validez extraterritorialidad, pero en su otorgamiento debe
cumplirse determinados requisitos en cuanto a la forma de su otorgamiento y en lo
relativo a los elementos de cada Estado.
b) Prueba Testimonial

Algunos opinan que debe ser sometida a la lex fori, porque interesa a Orden
Publico, otros apoyan la idea de que se debe aplicar la ley del contrato o del hecho
que se pretende probar.
c) Prueba Juramento
La forma como debe presentarse el juramento se somete a la ley del Juez,
pues se trata de una forma ordenadora, pero su resultado est sometido a la ley
que regula el hecho sobre el cual se jura. Cdigo Bustamante. Art. 405: la forma
del juramento se ajustara a la ley del Juez o Tribunal ante quien se preste, y su
eficacia a la que rija el hecho sobre el cual se jura.
d) Prueba de Presunciones e Indicios
Son las consecuencias para la ley o el Juez sacan de un hecho conocido
para establecer uno desconocido, las presunciones pueden ser legales o
judiciales. La presuncin legal est sometida a la ley el lugar en el cual se ha
producido el hecho conocido, no existe una ley que con un mayor rigor jurdico
pueda ser aplicada. Art.406: Las presunciones derivadas de un hecho se sujetan a
la ley del lugar en que se realiza el hecho de que nacen, Cdigo Bustamante
depende del Juez o Tribunal.
e) Prueba de Confesin
Es cuando una persona reconoce que es cierto u hecho, que produce en su
contra consecuencias jurdicas. La forma como ha de proveerse y evacuarse,
corresponde a la lex fori.

Eficacia de las Sentencias Extranjeras

Cuando un Estado reconoce los fallos o sentencias dictadas en otro Estado
se logra la universalidad de los efectos de la cosa juzgada, es decir, se logra que
la sentencia traspase las fronteras del Estado en donde fueron dictadas y se
reconozca la eficacia de la misma en el extranjero, cabe destacar que el Estado
receptor puede asumir diferentes actitudes ante la eficacia de dicho fallo. Una de
las razones que favorecen la eficacia extraterritorial de las sentencias se centra en

que si los Tribunales de un Estado admiten la aplicacin de un derecho extranjero,

nada debera oponerse, al reconocimiento de las sentencias dictadas fuera de los
lmites del Estado receptor. En conclusin la eficacia de la sentencia se ve
reflejada cuando es ejecutada satisfactoriamente tanto en el territorio nacional
como en el extranjero, y el procedimiento para reconocer dichas sentencias es el
exequtur.
El exequtur es de gran importancia ya que permite a los Estados que la
aplican el poder tener una esfera ms amplia en cuanto a la aplicacin de sus
leyes, tomando en cuenta el principio de reciprocidad; por otro lado les
proporciona seguridad en tanto las sentencias dictadas por ellos no quedaran
ilusorias, es decir, no habr cabida al fraude procesal de los individuos ya que se
aprovecharan de dicha situacin. En cuanto a los individuos, es para ellos de vital
importancia la aplicacin de la exequtur ya que les provee una seguridad de que
sus pretensiones no quedaran sin cumplir y sern respetadas por todos los
Estados que aplican este mismo procedimiento.

Sistema Venezolano
Las Sentencias Extranjeras en la Ley del Derecho Internacional Privado.
Art. 53: Las Sentencias Extrajeras tendrn efecto en Venezuela siempre
que renan los siguientes requisitos:
* Que hayan sido dictadas en materia civil o mercantil, en general, en
material de relaciones jurdicas privadas.
* Que tengan fuerza de cosa juzgada de acuerdo con la ley del estado en
el cual han sido pronunciadas
* Que no versen sobre derechos reales respecto a bienes inmuebles
situados en la republica o que no se haya arrebatado a Venezuela la Jurisdiccin
exclusiva que le correspondiere para conocer del negocio

* Que los Tribunales del Estado sentenciador tengan jurisdiccin para

conocer de la causa de acuerdo con los principios generales de jurisdiccin
consagrados en el capitulo IX de esta ley
* Que el demandado haya sido debidamente citado, con tiempo suficiente
para comparecer, y que se le hayan otorgado en general, las garantas procesales
que aseguren una razonable posibilidad de defensa
* Que no sean incompatibles con sentencia anterior que tenga autoridad de
cosa juzgada, y que no se encuentre de cosa juzgada, y que no se encuentre
pendiente, ante los tribunales venezolanos, un juicio sobre el mismo objeto y entre
las mismas partes, iniciando antes que se hubiere dictado la sentencia extranjera.
Art. 54: Si una sentencia extranjera no puede desplegar eficacia en su
totalidad, podr admitirse su eficacia parcial
Art. 55: Para proceder a la ejecucin de una sentencia extranjera deber
ser declarada ejecutoria de acuerdo con el procedimiento establecido y previa
comprobacin de que en ella concurren los requisitos consagradas en el 53 de
esta ley.

Procedimiento Aplicable en la Legislacin Vigente

Procedimiento (LDIP).
Varios son los aspectos relevantes en materia del procedimiento. Son ellos
referentes a: regulacin de la forma del proceso por el derecho del funcionario
ante el cual se desarrolla (art. 56), y declaratoria de la falta de jurisdiccin del juez
venezolano respecto al juez extranjero en cualquier estado del proceso (art. 57).
Esta ltima disposicin incluye una innovacin frente al Cdigo de Procedimiento
Civil, que obligaba a consultar cualquier decisin, afirmando o negando la
jurisdiccin,

ante

la

Corte

Suprema

de

Justicia,

lo

cual

demoraba

innecesariamente el proceso. La Ley slo obliga a consultar la decisin que niegue

la jurisdiccin venezolana. Esto no slo aligerar muchos procesos, sino

disminuir la excesiva labor del Tribunal Supremo de Justicia.
Igualmente mejorada, frente a la regulacin del Cdigo de Procedimiento
Civil, aparece la norma que consagra el reconocimiento de la litispendencia
internacional, salvo que se trate de la jurisdiccin venezolana exclusiva (art.58).
Lamentablemente, esta lograda formulacin se ver afectada por el contenido del
numeral 6 del artculo 53 que exige, en casos del exequtur de la sentencia
extranjera, que no se encuentre pendiente, ante los tribunales venezolanos, un
juicio sobre el mismo objeto y entre las mismas partes, iniciado antes que se
hubiera dictado la sentencia extranjera. La jurisprudencia tendr que encontrar la
interpretacin congruente de estas dos disposiciones.
Cooperacin Judicial Internacional. La cooperacin judicial internacional se
regula en un solo artculo de la Ley (art. 59), y se refiere tanto a los casos en que
Venezuela sea Estado requerido, como a los que sea Estado requirente, a travs
de exhortos o cartas rogatorias. La norma alude exclusivamente a los actos de
mero trmite, quedando excluida la posibilidad de realizar actos coactivos.
Igualmente hace referencia a las diligencias probatorias. Esta disposicin
responde a la necesidad de establecer medios expeditos para la eficaz aplicacin
del Derecho Internacional Privado, en los casos en que se hace necesaria la
actuacin de autoridades extranjeras.
Llama la atencin la frmula reducida de la disposicin sobre la cooperacin
judicial internacional, que se considera como uno de los elementos esenciales del
Derecho Procesal Internacional en la actualidad. El carcter parco de la
disposicin se debe a dos causas: el apego a la necesidad de que la Ley tenga
carcter general, y su abundante y detallada regulacin en los tratados
internacionales ratificados por Venezuela, y por un considerable nmero de
Estados. Ante la alternativa de copiar las disposiciones incluidas en las
convenciones interamericanas y las de La Haya, los proyectistas resolvieron
limitarse a la disposicin esencial, tomando en cuenta la jurisprudencia de la Corte

Suprema de Justicia que permite aplicar a los Estados no Parte las normas
consagradas en los tratados, como principios generalmente aceptados.
Como complemento de esta escueta formulacin podra citarse el contenido
del artculo 38 que se refiere al derecho aplicable a las pruebas.
Esta norma distingue claramente entre fondo y forma, sometiendo el fondo
de la prueba al derecho que rige la relacin jurdica correspondiente y la forma al
derecho del tribunal o funcionario ante el cual se efecta.