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RESUMEN
Este artculo de reflexin es resultado de la investigacin titulada Disquisiciones jurdicas sobre el silencio administrativo
en Colombia realizado al interior del grupo de investigacin de Estudios Sociales, Polticos y Jurdicos del programa de
Derecho de la Universidad Autnoma del Caribe. Se realiza un anlisis de algunos aspectos del derecho de peticin y del
controversial tema del silencio administrativo en sus diferentes variantes, subrayando algunas concepciones de carcter
doctrinario de notables tratadistas del derecho administrativo al igual que la jurisprudencia pertinente. Se busca explicar y
justificar la razn de ser de tal institucin, as como destacar la postura asumida por el autor frente a los interrogantes que
se suscitaron durante la investigacin. Es relevante destacar las escasas disposiciones incluidas en el Cdigo Contencioso
Administrativo del pas, particularmente las referidas al silencio negativo sustancial y al silencio procesal, lo cual permiti
que las reflexiones iniciales se convirtieran en un proyecto de investigacin.
Palabras clave: derecho administrativo, derecho de peticin, silencio administrativo, silencio negativo sustancial, silencio procesal
ABSTRACT
This article is the result of a research project entitled Legal disquisitions about administrative silence in Colombia
carried out within the research group of social, political and legal studies law program at the Autonomous Caribbean
University. An analysis of some aspects of the right of petition and the delicate and controversial issue of administrative silence is done in its different variants, highlighting some doctrinal conceptions of notable writers on administrative law as jurisprudence, which tend to explain and justify the rationale for such an institution. , And obviously, the
position we took about this questions that were raised during the investigation. It is incredible that the few provisions
included in the Administrative Code of the country, particularly those affecting the substantial negative silence and
silence procedure, have allowed us to take more on the account about so interesting on discipline, having been really
surprised, because it initially prepared as a simple test for a magazine or legal disclosure information eventually grew
into a research project.
Key words: administrative law, right to petition the administration, in substantial negative silence, a silence procedure
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El derecho de peticin
Solo en 1958, mediante la Ley 19, le fueron otorgadas facultades extraordinarias pro tempore al Presidente de la
Repblica con fundamento en el ordinal 12 del artculo
76 de la Carta Poltica vigente en ese entonces, entre otras
cosas para la reorganizacin de la administracin pblica y la
simplificacin y economa en los trmites y procedimientos.
Con fundamento en esa expresa autorizacin fue expedido el Decreto 2733 de 1959 que en su contexto, subdividido en tres captulos, legisl sobre el derecho de peticin,
el procedimiento gubernativo, y acerca de la revocatoria
directa de los actos administrativos.
No obstante, fue excesivamente parco el expresado decreto en torno al derecho de peticin, porque de manera
un tanto eufemstica se detuvo ms en consideraciones
abstractas sobre dicho tema, y en instrucciones un tanto
vagas para hacerlo efectivo en realidad.
Se hace referencia en esta oportunidad a las determinaciones expresas que emanan de la administracin, en las
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En las anteriores modalidades se subsumen las soluciones directas o expresas que la administracin est obligada a dispensarle al derecho de peticin en sus diferentes
aspectos, con lo cual se le da una estricta aplicacin a ese
derecho fundamental.
Por consiguiente, tales respuestas tampoco son actos administrativos, por lo que ni se publican ni se notifican.
Apenas se comunican a la persona interesada.
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Dijrase complementariamente que se trata de un paliativo para suplir o tapar la falta de definicin por parte
del Estado al derecho de peticin anteriormente formulado, concedindole efectos jurdicos plenos a su propia
conducta omisiva, a travs de la figura conocida legal y
doctrinariamente en forma genrica como silencio administrativo.
El que en la mayora de los casos en los que aparece legislado, equivale tcitamente a negar de plano lo que se ha
solicitado mediante el ejercicio del derecho de peticin que
a la postre ha resultado insoluto, y en otros, muy excepcionales, se tiene por otorgado lo que el petente pretende
que le sea concedido.
Sin perjuicio de ratificar ahora nuestra posicin en torno al silencio administrativo, por considerar que viola en
forma directa el artculo 23 de la Carta Poltica que ha encumbrado al rango de derecho fundamental las peticiones respetuosas que se formulan ante los entes estatales,
enfocaremos algunas concepciones de carcter doctrinario que propenden explicar y justificar la razn de ser de
tal institucin.
El primero de esos casos se conoce como silencio administrativo negativo, que el C. C. A. en el primer inciso del artculo 40 anuncia en los siguientes trminos:
Silencio negativo. Transcurrido un plazo de tres meses
contados a partir de la presentacin de una peticin sin que
se haya notificado decisin que la resuelva, se entender
que sta es negativa.
Y la otra eventualidad que suele ser llamada silencio administrativo positivo, aparece mencionada en el artculo 41
(Ibidem), que es del siguiente tenor:
Silencio positivo. Solamente en los casos expresamente
previstos en disposiciones especiales, el silencio de la administracin equivale a decisin positiva.
Enunciando apenas la ltima de las disposiciones transcritas, que el silencio administrativo de carcter positivo
puede tener lugar, pero dejando a merced de la ley la voluntad de darle vida concreta a dicha figura. De all que
el silencio administrativo positivo sea excepcional, ya que
requiere para su existencia jurdica real que sea especialmente consagrado.
Empero, con anterioridad, el artculo 22 (Ibidem), que fuera modificado por el artculo 25 de la Ley 57 de 1983, ya
haba dado vida al silencio administrativo positivo, referente al derecho de peticin cuando mediante ste se pretenda
la consulta de documentos que reposen en las oficinas
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se puede considerar tal resultado como una sancin contra el Estado por no haber resuelto oportunamente, porque de todas maneras hubiera decidido favorablemente a
los intereses del solicitante.
Al enfatizar el mentado expositor que el silencio administrativo es una especie de sancin a la inercia administrativa, se podra considerar as en principio pero nicamente
cuando se trata del silencio positivo, porque los efectos jurdicos que de l se derivan le otorgan al peticionario lo
que le ha solicitado al Estado, cuando este no toma una
decisin al respecto dentro del plazo preclusivo que la ley
en cada caso especfico consagra, puesto que este silencio
es excepcional como lo predica el art. 41 del C. C. A.
Porque en caso contrario no se tendr por concedido tcitamente lo que el peticionario pretenda, por el simple silencio que guarde la entidad receptora durante el perodo
dentro del cual deba resolver.
Otro comentarista colombiano de derecho administrativo, el doctor Jairo Enrique Solano Sierra, emite el siguiente concepto: El silencio negativo es una presuncin legal
a favor del administrado o particular, que se constituye
como garanta cuando habiendo formulado una peticin
o interpuesto los recursos procedentes, no se notifica
decisin al respecto, dentro de los plazos establecidos,
lo que le permite, por s solo el acceso a la jurisdiccin
contencioso administrativa; es entonces una prerrogativa,
consagrada en el ordenamiento jurdico ante el silencio
de la administracin, que se entiende como denegacin
presunta. No es, entonces, una sancin a la morosidad
o desidia de la administracin pblica en contestar o resolver, sino que propende a la salvaguarda jurdica de los
intereses del administrado ante la ocurrencia de ese comportamiento. 2
En consecuencia, si la peticin rene esos requisitos mnimos y el interesado no obtiene una respuesta oportuna, el
silencio positivo que de all se deriva, por corresponder sus
efectos jurdicos a los de un acto administrativo reglado, no
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Conclusin
Por lo dems, en el salvamento de voto manifestado en
el seno del Consejo de Estado, en torno a la sentencia de
30 de julio de 1970, por parte de los doctores Andrs Holgun, Miguel Lleras Pizarro, Jorge De Velasco lvarez y
Jorge Dvila Hernndez, bajo el subttulo de El silencio
administrativo en la jurisprudencia, informan sobre este
aspecto en los siguientes trminos: Como garanta para los
gobernados. Su aplicacin en materia impositiva. Para impedir que la administracin esquive el control jurisdiccional
mediante la prolongacin indefinida del proceso gubernativo, se estableci como garanta para los gobernados el
instituto del silencio administrativo, segn el cual el gobernado puede ejercer la accin para que la justicia repare
el derecho ofendido si despus de cierto tiempo no se ha
pronunciado el gobierno. Obviamente este silencio se caracteriza por la presuncin de que el acto administrativo
es contrario a los derechos o intereses demandados por
el gobernado, porque, si no fuera as, no habra nada qu
revisar. En otras palabras: si la presuncin establecida por
la ley no fuera de que el acto deniega sobre las peticiones
que le han sido formuladas sino que las acepta, no habra
oportunidad para la revisin jurisdiccional. Por la razn
expresada, la ley que acoge el principio del silencio como
motivo para dar por terminado el proceso gubernativo
en sustitucin de la resolucin de segunda instancia, est
otorgando una garanta al gobernado para que decida,
segn le convenga, si su derecho estar mejor protegido
esperando la decisin que ponga trmino al proceso gubernativo, o si ser preferible utilizar la garanta del silencio para someter inmediatamente su caso a la revisin
jurisdiccional 3.
De acuerdo con esta ltima transcripcin, el silencio negativo le pone clausura a la falta de definicin que el Estado
adopte ante el derecho de peticin que se le formule, sin la
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contenido en las normas legales anteriormente mencionadas, constituyendo as una flagrante violacin del derecho fundamental en comento. Pero Lo que resulta an
ms censurable es el hecho de que ante la muy frecuente
posibilidad de que no se tomen oportunamente decisiones
administrativas alrededor de la formulacin del derecho de
peticin, haya sido creada la figura del Silencio Administrativo a manera de sustituto coyuntural y como una forma
cmoda, sobreentendida o tcita, de reemplazar uniformemente lo que el Estado ha dejado de hacer, para presumir en cambio que s se ha producido un pronunciamiento
administrativo que en realidad nunca existi.
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