XXVI CONGRES

INTERNATIONAL DU NOTARIAT
Marrakech

2010

139, Rue Prince Moulay Abdellah

- CASABLANCA -

Notaire
Prsident de la Chambre Nationale du Notariat
Moderne du Maroc de 2006 2009
Prsident du Dpartement Juridique de la Chambre
Nationale du Notariat Moderne du Maroc
Enseignant chercheur

II me THEME SCIENTIFIQUE
Lacte authentique notarial au service de la scurit des
investissements, en particulier, son efficacit pour sa publicit dans les
registres et sa force excutoire.
Dans 2 de ses rapports tablis en 2004 et 2005, la Banque
mondiale crivait que le droit civil serait un frein au dveloppement
conomique par sa lourdeur qui se traduit par une lgislation
plthorique parse et qui est source de problmes plutt que de
quitude. Le droit civil serait ses yeux lantipode des ralits
sociales, juridiques et conomiques des pays. En 2004, la mme banque
concluait linutilit de lacte notari dans le processus de cration des
entreprises. Ces rapports sont autant plus inquitants que lun des
bastions du droit civil en loccurrence le notaire risque den subir leurs
consquences.
Heureusement, les Etats appliquant le droit civil ont ragi
dans le sens contraire en raffirmant la place dhonneur qua toujours
occupe le notaire.
Le notaire reste un personnage incontournable de lEtat car il
participe la scurit des transactions et par coup la paix sociale.
Il joue doublement un rle social mais aussi conomique
puisquil participe activement la collecte des impts et taxes et joue
bien des rles que nos dveloppements ci-aprs dmontreront. La
2

pratique des contrats a dmontr que lacte notari est suprieur

lacte sous seing priv.
Celui-ci ne bnficie ni dune force probante absolue ni de la
force excutoire.
En effet les parties signataires dun acte sou seing priv
peuvent contester le contenu de lacte par tous moyens de preuve alors
que lacte notari ne peut tre attaqu que par la voix du faux en
critures publiques qui ncessite une procdure lourde et coteuse.
Lacte sou seing priv est priv de la force excutoire et la partie
victime de la rticence de lautre devra la contraindre en justice pour
quelle sexcute.
Au contraire lacte notari est exutoire par la dlivrance
dune grosse rdige la manire dune dcision de justice ayant la
force de la chose juge. La suprmatie de lacte notari dcoule au
Maroc de larticle 427 du Dahir sur les Obligations et les Contrats qui
stipule :
Les critures portant lobligation de personnes illettres ne
valent que si elles ont t reues par notaires ou par officiers publiques
ce autoriss.
Incontestablement, le thme est dactualit, lacte notari a
renforc sa place face au flau de lescroquerie, du blanchiment des
capitaux, de larnaque subi par les personnes vulnrables, des atteintes
lenvironnement et bien dautres maux de notre poque. Notre
tude se fera sur la base de la structure tablie par le rapporteur
international.
3

CHAPITRE I
LACTE NOTARIE,
INSTRUMENT DE GARANTIE ENTRE LES PARTIES
La garantie offerte par lacte notari est envisageable quatre
gards :
* La qualit dOfficier Public du Notaire, la lgalit de ses
actes et la prvention des litiges qui peuvent en dcouler,
* Son devoir de conseil,
* La force probante des actes quil rdige.
Sagissant de la qualit dOfficier Publique, il renforce
limage du Notaire comme tant un personnage hors de tout soupon.
Dans certains pays comme le Maroc dailleurs, il est nomm
par le chef de lEtat, dans dautres par le Ministre de la justice.
Il est le dlgataire de la puissance publique puisquil confre
lauthenticit aux conventions quil rdige. Par cette seule qualit il est
astreint des obligations statutaires dont la mconnaissance emportera
sa responsabilit disciplinaire sans prjudice de sa poursuite
simultanment sur le terrain de la responsabilit civile et pnale.
Il ne peut par exemple instrumenter pour sa famille un
degr prohib, il ne peut refuser dinstrumenter lorsquil en est requis
moins davoir un motif srieux, il ne peut instrumenter en dehors du

ressort territorial dans lequel se trouve son tude, il ne peut stipuler

pour lui-mme dans les actes quil rdige etc..
Au cas o il enfreint une obligation statutaire, lacte rdig
dans ces conditions nest pas nul mais il descend au rang dun acte
sous seing priv sil est sign par les parties cest ce quon exprime par
lexpression par rduction.
Sagissant de la lgalit de ses actes et de la prvention des
litiges, cest galement sa qualit dOfficier Public qui astreint le
Notaire rdiger des actes srs produisant tous leurs effets non
seulement inter parts mais galement vis--vis des tiers.
Le rle du Notaire est de rdiger des actes qui ne seraient pas
susceptibles de soulever des contestations ultrieures ou des
interprtations diverses. Il doit traduire fidlement lintention des
parties mais dans le respect des lois et des rglements. Il ne peut rdiger
des contrats illicites par exemple la vente dimmeubles quil sait
inalinables. Il ne peut rdiger des contrats de vente portant sur des
parcelles issues dun lotissement que si le vendeur lotisseur lui prsente
lautorisation de lotissement et le procs verbal de rception provisoire.
Toute opration de vente rdige au mpris de cette loi est considre
comme nulle de nullit absolue. Il ne peut non plus rdiger des actes
relatifs la coproprit que si le promoteur constructeur lui prsente le
permis dhabiter sous peine de nullit de lacte. La lgalit des actes
notaris sentend de manire absolue, un Notaire ne peut rdiger un
acte nul mme si les parties au contrat le dcharge de toute
responsabilit quant aux consquences de la nullit.

Le devoir de conseil a donc une porte absolue. Par sa seule

qualit dOfficier public dtenteur du Sceau de lauthenticit, le
Notaire doit rdiger des actes srs, il y va non seulement de la scurit
des transactions quil rdige mais galement de sa propre scurit. Il
risque en effet dtre poursuivi disciplinairement, civilement et
pnalement.
Le Notaire joue un rle de prvention des litiges. En effet,
avant de rdiger un contrat, il devra sassurer de la faisabilit juridique
et fiscale de lopration.
Pour cela, il doit accomplir des investigations pralables la
convention et des formalits subsquentes celle-ci pour quil produise
des effets juridiques escompts par les parties. Parmi les premires
vrifications, il doit sassurer du droit de proprit du ou des vendeurs.
La jurisprudence est sur ce point intraitable. Si en principe le droit de
proprit peut dcouler des titres prsents au Notaire, celui-ci devra
nanmoins vrifier par lui-mme le titre foncier pour tre certain de
lidentit des propritaires vendeurs. Cest une entreprise qui apparat
de prime abord anodine, mais la pratique des affaires a rvl une
dimension inquitante des faux documents la tte desquels la carte
didentit nationale.
Aujourdhui rien nest difficile pour les faussaires et
beaucoup doprations ont t faites par des vendeurs qui ne sont pas
des vritables propritaires des biens cds.

Que faut-t-il alors faire ? Le notaire doit exiger outre la carte

didentit nationale loriginal du livret de famille et sil a un moindre
doute exiger la comparution de deux tmoins ou plus.
Dailleurs larticle 11 de la loi du 25 Ventse XI applicable au
Maroc en vertu de larticle 20 du Dahir du 04 Mai 1925 sur le Notariat
exige la prsence de deux tmoins si le Notaire ne connat pas
personnellement les parties.
La prvention de litiges ncessite que le notaire vrifie
scrupuleusement la proprit qui fera lobjet du transfert. Au Maroc
cette vrification est en principe facilite par le systme des livres
fonciers applicable, mais ils nen reste pas moins que ces livres fonciers
peuvent contenir des informations incompltes. Par exemple la
superficie peut ntre quindicative tant que les oprations cadastrales
nont pas t effectues. Il peut sagir dune proprit qui ncessite
une normalisation selon le langage utilis, cela signifie quil empite
sur une autre proprit.
Il peut encore sagir dun terrain Nu btir alors quen
ralit des constructions y ont t difies.etc.
La prvention voudrait que le Notaire requiert dabord des
parties de rgulariser la situation avant de recevoir le contrat, le rdiger
et le faire signer.

LE ROLE DEXPERT

CONSEIL IMPARTIAL

Lalina 03 de larticle premier du Dahir du 04 Mai 1925

prcit prvoit que les Notaires doivent donner leurs conseils aux
parties, leur rvler ce quils ont appris relativement lobjet de leurs
contrats et les clairer sur la porte et les consquences des actes quils
dressent ou la rdaction desquels ils concourent.
Il sagit l du fameux devoir de conseil auquel la
jurisprudence a donn une porte absolue car les citoyens qui
recourent aux services dun Notaire escomptent de celui-ci une
protection sans faille contre des vnements juridiques et inattendues
susceptibles de mettre leurs intrts en pril. Par sa seule qualit
dOfficier Public dtenteur du Sceau de lauthenticit, le Notaire se
doit dinformer loyalement et impartialement les parties sur les tenants
et aboutissants des engagements quelles entendent souscrire. La
jurisprudence requiert du Notaire trois qualits :
Etre impartial, prudent et honnte. Supposons titre
dexemple quun vendeur et un acqureur se prsentent chez le Notaire
pour une mutation dun immeuble pour un prix dont une partie sera
paye immdiatement alors que le reliquat le sera dans trois ou quatre
ans. Le Notaire devra expliquer au vendeur la ncessit de prvoir dans
le contrat des garanties personnelles et relles pour sassurer du
paiement du solde du prix de vente.

Il devra par la mme occasion expliquer lacqureur les

consquence du non paiement dudit solde qui lobligerait remettre
une grosse son vendeur et raliser le gage. On pourrait multiplier les
exemples tirs du droit des affaires. Toutefois, le devoir de conseil a un
effet relatif. La jurisprudence le considre des fois de manire
rigoureuse et dautre fois plus souplement.
Elle prend en considration le degr dintelligence des parties
au contrat.
Un cadre de banque, un professeur de droit ne sont pas sur un
mme pied quun boutiquier du coin.
Autant vis--vis des premiers le devoir de conseil na pas une
porte absolue autant pour les seconds, il est absolu.
Dailleurs larticle 427 du Dahir sur les Obligations et
Contrats dispose que les conventions conclues par les personnes
illettres doivent tre reues par Notaire.
En pratique certains clients se prsentent chez le Notaire
accompagns dautres Notaires, dun Expert Comptable ou dun
Avocat. Si lopration choue ils ne peuvent se prvaloir dune
dfaillance dans lobligation de conseil puisque par hypothse avant de
signer, ils ont bnfici des conseils de leurs propres accompagnateurs.
Comme on le sait le contenu de lobligation comporte deux
obligations :
La validit des actes et lefficacit de ceux-ci. Ces deux
obligations ont fait lobjet dune analyse suffisante prcdemment

LA FORCE PROBANTE PARTICULIERE DE LACTE

PUBLIQUE EN JUGEMENT
Lorsquun contrat notari rempli toutes le conditions de
lauthenticit, il devient une preuve suffisante par elle-mme.
Cette prsomption dauthenticit nest pas absolue et
quiconque a un intrt peut lattaquer par la voix du faux en critures
publiques .
Cest une procdure hasardeuse et peut tre coteuse en
raison de la confiance dont bnficie le Notaire. Le lgislateur
Marocain a consacr la force probante de lacte notari larticle 419
du code des obligations et contrats littralement reproduits comme
suit :
Lacte authentique fait pleine foi, mme lgard des tiers et
jusqu inscription de faux, des faits et des conventions attests par
lofficier publique qui la rdig comme passs en sa prsence.
Cependant, lorsque lacte est attaqu pour cause de violence,
de fraude, de dol et de simulation ou derreur matrielle, la preuve peut
en tre faite par tmoins, et mme laide de prsomptions graves,
prcises et concordantes, sans recourir linscription de faux.
Cette preuve peut tre faite, tant par les parties que par les tiers
ayant un intrt lgitime.
Il est ncessaire cependant pour cette force probante que
lacte notari ne contienne pas des suppressions de mots ou de
dispositions, ni des ratures ni dautres vices matriels. Laspect
extrieur joue un rle dterminant pour la force probante dun acte
10

notari et cest dans ce sens quest intervenue la dcision du Tribunal

de premire instance de Rabat le 27 Janvier 1937 publie la revue des
Tribunaux du Maroc N 721-Anne 1937 page 100. En consquence si
cet aspect extrieur laisse un seul doute sur la validit de lacte, le Juge
peut lcarter des dbats sans attendre quune procdure de faux en
critures publiques soit entame contre lui.
Cest encore dans 2 sens quun arrt de la Cour Suprme est
intervenu en date du 08 Mai 1968 (Revue des Tribunaux et du droit
N 92 Anne 10 Octobre 1968 page 38).
La force probante de lacte notari doit tre nuance selon
que les accords quil contient sont intervenus en prsence du Notaire
ou que certains dentre eux sont convenus en dehors de la prsence du
Notaire et que celui-ci sest born les reproduire dans le contrat
dress par lui. Dans la premire hypothse la force probante produira
ses pleins effets alors que pour les seconds ils peuvent tre attaqus par
la voie ordinaire du faux.
La force probante stend aux parties au contrat et aux tiers.
La question de la force probante de lacte notari nous conduit
lenvisager sous 2 aspects :
- La force probante des nonciations et des faits constats par
lacte notari,
- La force probante des actes notaris nuls en tant quactes
authentiques.
Nous rservons la force probante quant lexcution de lacte
notari lors de la rponse la question qui lui est consacre au
chapitre III du plan propos.

11

- LA FORCE PROBANTE DES ENONCIATIONS ET DES

FAITS CONSTATES DANS LACTE NOTARIE
La force probante prvue larticle 419 du Code Civil
Marocain stend aux nonciations et aux faits qui se sont drouls en
sa prsence et sous ses yeux. En dehors de ceux-ci, la force probante ne
joue pas et les parties peuvent apporter la preuve contraire.
Le Notaire Marocain est considr en ltat lgislatif actuel
comme un fonctionnaire public. Par cette seule qualit il doit tre
prudent, impartial et honnte. Par consquent tout ce que contient
lacte rdig par lui est cens tre vrai et toute attaque dirige contre
cet acte est une vritable atteinte lhonneur du Notaire.
Les nonciations et faits constats dans lacte et qui relvent
de la mission du Notaire ne peuvent tre attaqus que par la voie de la
procdure de faux en critures publiques tels par exemple la date de
lacte le lieu de rdaction et de signature, la comparution des parties.
Pour les vnements constats dans lacte et qui manent des
dclarations des parties, elles peuvent tre attaqus par la voie
ordinaire du faux, lexemple type est le mode de paiement du prix.
Dans certains cas, lacqureur a dj remis une partie du prix au
vendeur et le Notaire ne fait que reproduire cette remise dans lacte.
Il est ncessaire de traiter de la force probante des actes
notaris lorsquils font lobjet dune action de faux en critures
publiques. Le lgislateur Marocain a dfini le faux larticle 351 du
code pnal de la manire suivante :
12

 Le faux en critures est laltration frauduleuse de la vrit,

de nature causer un prjudice et accomplie dans un crit par un des
moyens dtermins par la loi.
Larticle suivant stipule :
Est puni de la rclusion perptuelle, tout magistrat, tout
fonctionnaire public, tout Notaire ou Adel qui, dans lexercice de ses
fonctions, a commis un faux :
- Soit par fausses signatures,
- Soit par altration des actes, critures ou signatures,
- Soit par supposition ou substitution de personnes,
- Soit par des critures faites ou intercales sur des registres ou
sur dautres actes publics, depuis leur confection ou clture.
Larticle 353 stipule que :
La cour suprme, sauf si un texte lexclut expressment,
statue sur :
1-Les pourvois en cassation forms contre les dcisions
rendues en dernier ressort par toutes les juridictions du Royaume
lexception des demandes dont la valeur est infrieure vingt mille
(20.000) dirhams et de celles relatives au recouvrement des loyers et des
charges qui en dcoulent ou leur rvision ;
2-Les recours en annulation pour excs de pouvoirs forms
contre les dcisions manant des autorits administratives ;
3-Les recours forms contre les actes et dcisions par lesquels
les juges excdent leurs pouvoirs ;
13

4-Les rglements de juges entre juridictions nayant au dessus

delles aucune juridiction suprieure commune autre que la Cour
Suprme ;
5-Les prises partie contre les magistrats et les juridictions
lexception de la cour suprme ;
6-Les instances en suspicion lgitime ;
7-Les dessaisissements pour cause de sret publique, ou pour
lintrt dune bonne administration de la justice.

CHAPITRE

II

- LACTE NOTARIE, INSTRUMENT DE FIABILITE DES

REGISTRES PUBLICS
1/ Lorganisation et la gestion des regsitres publics : aperus
Le Notaire Marocain a des contacts permanents avec trois
services publics :
- Lenregistrement et le timbre,
- Le registre de commerce,
- LAgence Nationale de la Conservation Foncire.
Le service de lenregistrement et du timbre est une direction
relevant du Ministre des Finances. En principe il existe un bureau
dudit service dans chaque prfecture ou province, gr par le Receveur
de lenregistrement et du timbre. Ce service nappelle pas un
commentaire dtaill.

14

Le second registre public est le registre de commerce dont la

finalit est de renseigner les tiers sur lexistence, les caractristiques et
le devenir des entreprises commerciales individuelles ou socitaires. Il
existe 2 registres : Lun dit local est tenu au Secrtariat-greffe du
Tribunal de Commerce comptent sous la surveillance du Prsident du
mme Tribunal.
Chaque fois que le Notaire est appel rdiger un contrat
relatif par exemple la cession dun fonds de commerce, il devra
pralablement obtenir ce quil est convenu dappeler le modle N7
identique au K bis en France qui le renseignera sur ce mme fonds. Il
est tenu ensuite dans la quinzaine de la date de lacte de dposer celuici auprs du registre de commerce sous peine dinopposabilit aux
tiers.
Il y a ensuite le Registre Central caractre publique gr par
lAdministration du Ministre du Commerce et de lIndustrie. Son rle
est de centraliser au niveau national les renseignements sur toutes les
entreprises commerciales

individuelles et socitaires. Cette

centralisation est ralise par lenvoi dun double par le registre local
au registre central.
Il y a enfin

les livres fonciers

tenus par les Agences

Nationales de la Conservation Foncire qui renseignent

sur les

immeubles et qui permettent au Notaire de raliser des actes srs et

incontestable.

15

2/ LE SYSTEME DACCES DES ACTES AUX

REGSITYRES PUBLICS ET LA FONCTION DE LA
PUBLICITE
- En matire immobilire,
- En matire commerciale et socitaire,
- En matire familiale conjugale de cohabitation lgale,
- En matire dtat des personnes,
- En matire testamentaire.
a ) EN MATIERE IMMOBILIERE
Il convient de prciser pralablement que le Notaire Marocain
na pas lexclusivit de la rdaction des actes translatifs dimmeubles et
de droits rels immobiliers, il existe en effet dautres individus qui lui
font concurrence dans ce domaine. Il sagit des Notaires traditionnels
dnomms Adouls, des Avocats , des experts comptables et des crivains
publics qui sactivent sous diffrentes appellations trompeuses. Il existe
toutefois quatre exceptions la rgle. En matire de coproprit, de
ventes dimmeubles en ltat future dachvement et de la locationaccession, seuls les Notaires, les Adouls et les Avocats agres prs la
Cour Suprme sont comptents pour dresser les actes les concernant.
La quatrime exception dcoule de larticle 427 du Dahir sur les
Obligations et Contrats qui attribue comptence au Notaire et lAdel
pour recevoir les actes des personnes illettrs.
En ralit, cet article ne semble pas sappliquer. En
consquence, lorsquun contrat porte sur un bien meuble ou immeuble
qui ncessite laccs un registre public, tous les intervenants dans la
rdaction des actes sont soumis aux mmes obligations.
16

En matire immobilire, avant de rdiger un contrat translatif

dimmeuble ou de droits rels immobiliers, il est oblig de se renseigner
auprs des services fonciers. Pour Cela, il peut se dplacer
personnellement pour compulser le titre foncier de limmeuble objet de
lopration. Cette compulsion devra porter sur lidentit du ou des
propritaires. Cette identification est facile faire et il suffit de se fier aux
nonciations sommaires valides par le Conservateur de la proprit
foncire au moyen de sa signature. Le titre foncier contient des
renseignements prcis sur la situation topographique de limmeuble. Il est
possible que limmeuble soit encore un terrain nu au regard des livres
fonciers mais quen ralit il est construit. Dans ce cas, le Notaire
demandera au vendeur de mettre jour sa proprit avant de rdiger le
contrat de vente. Le problme qui se pose ce stade est que le titre foncier
ne renseigne pas sur le sort urbanistique de la proprit. Dans ces
conditions, le Notaire est oblig de se renseigner auprs de lAgence
Urbaine de la Prfecture o se trouve limmeuble. Aprs obtention des
renseignements pralables, le Notaire est juge de la faisabilit juridique
de lopration de vente, mais

il devra nanmoins sassurer de sa

faisabilit fiscale. Pour cela, il devra exiger du propritaire de produire

lattestation fiscale requise par le IV de larticle 189 du Code Gnral des
Impts.
Les pralables dun contrat de vente ne sont pas une sincure
mais il faut les accomplir sous peine pour le Notaire dengager sa
responsabilit. Lorsque le Notaire aura accompli les formalits
pralables et quil est assur de la faisabilit de lopration, il rdigera
alors le contrat de vente et veillera le faire inscrire au plus vite sur
les livres fonciers en conformit avec les articles 66 et 67 du Dahir sur
lImmatriculation foncire. Car tant que la vente nest pas inscrite sur
17

les livres fonciers, elle ne produira aucun effet juridique que ce soit
entre les parties ou vis--vis des tiers.
b) EN MATIERE COMMERCIALE ET SOCIETAIRE
Lacte notari occupe une place importante dans les
oprations portant sur le fonds de commerce, dans la constitution des
socits commerciales et les mutations de capital de celles-ci. Toutefois
cette place nest pas stable en raison de la concurrence rude des autres
intervenants dans ces mmes matires, en loccurrence les experts
comptables, les crivains publics et les Avocats. En matire de fonds de
commerce, seules les cessions des officines de pharmacie sont
assujetties lacte notari depuis 2006, mais il sagit l dun cadeau
empoisonn dans la mesure o toutes les pharmacies sont dficitaires.
Au niveau de limmatriculation au registre de commerce, il
est rare que les personnes y assujetties recourent au Notaire. Celles-ci
peuvent le faire elles mmes et il leur suffit de remplir 3 exemplaires du
modle N1, les signer et faire lgaliser leurs signatures.
Pour les socits commerciales, ce sera le modle N2. Pour
les contrats de grance libre, ce sera le modle N 7. En revanche, les
banques ont recours au service du Notaire pour le dpt du contrat de
nantissement au registre de commerce.
Pour ce faire le contrat de nantissement sign et lgalis doit
tre dpos dans la quinzaine de sa date accompagne de 2 bordereaux.
Il en est souvent aussi du contrat de nantissement du matriel et de
loutillage dans le dlai de 20 jours. Le Notaire intervient trs rarement
sagissant du nantissement de produits et marchandises.

18

Il est souvent sollicit en matire de vente de fonds de

commerce et de lapport de fonds de commerce une socit. De mme
il est sollicit pour les contrats de crdit bail sur le mobilier.
c) EN MATIERE FAMILIALE, CONJUGALE ET DE
COHABITATION LEGALE
Le Notaire nintervient que lorsquil sagit dactes prcis
comme la donation. En effet lorsquun pre de famille na que des
filles et craint quaprs son dcs ses frres et surs ne viennent
concourir sa succession et apprhendent une bonne partie de celle-ci
au dtriment de ses propres filles, le Notaire conseille au pre de faire
une donation de la nue-proprit de ses biens en gardant lusufruit. En
dehors de ce cas prcis, ltat des personnes, de la famille, de la
succession ab intestat ou testamentaire relvent de la comptence
exclusive des Notaires traditionnels appels ADOULS. Sagissant en
revanche de ces mmes matires, le Notaire Marocain est comptent
quand les intresss sont dune autre nationalit et non musulmans.
Auquel cas cest la loi nationale des intresses que le Notaire
appliquera.
3/ LES RISQUES LIES AUX REGISTRES PUBLICS ET LA
FONCTION

DE

LACTE

NOTARIE

EN

TANT

QUINSTRUMENT DE GARANTIE DE CEUX-CI, JURE

CONDITO ET DE JURE CONDENDO
La question peut tre pos autrement, y a-t-il une valeur
ajoute de lacte notari par rapport lacte sou seing priv dans leur
19

rapport respectif avec les registres publics ? Ceux-ci sont-ils pour

autant des soupapes de scurit ?
Il est inutile de prciser que lacte notari bnficie de la force
probante et de la force excutoire qui font dfaut lacte sous seing
priv. Mais le traitement juridique et fiscal est identique. Les 2 formes
sont agres par les services publics sauf pour les matires que la loi a
rserv au Notaire moderne et en concurrence avec les Adouls et les
Avocats agres prs la Cour Suprme.
Lon sait par ailleurs que les registres publics sont rgis par
des textes impratifs et quiconque ne se prcipite pas publier son acte
translatif de fonds de commerce ou dimmeubles ou de droits rels
immobiliers risque dtre tout simplement vinc par un deuxime
acqureur diligent mais de bonne foi.
Or en pratique le Notaire ne bnficie pas dun privilge du
sa qualit dOfficier Public. Mme en accomplissant les formalits
pralables la signature dun contrat son inscription sur les registres
publics peut savrer un parcours du combattant. Plusieurs raisons
expliquent cette comptitivit dans la course vers les registres
publics. Des fonctionnaires peu enclins travailler vite, des dossiers
perdus raison ou tort, des interprtations contraires lesprit du
lgislateur, lincomptence .etc. Nous pouvons en donner deux
exemples : Jusquen 2003 c'est--dire depuis des annes durant, les

20

conservateurs de la proprit foncire ont refus linscription sur les

livres fonciers des contrats de donation de la nue-proprit avec rserve
dusufruit sous prtexte que le donataire na pas pris possession
effective du bien dans le respect de la doctrine musulmane mais en
2003, la cour suprme ( 2 chambres runies) a dcid que le contrat est
valable et que linscription sur les livres fonciers implique par ellemme une possession juridique suffisante. Les notaires ont toujours
donn la mme explication mais en vain.
Lautre exemple concerne le cautionnement par le pre de
droits indivis immobiliers de ses enfants mineurs quil leur avait
achets lui-mme. Les conservateurs ont toujours refus linscription
dun tel cautionnement sur les livres fonciers au motif quil y a une
incompatibilit dintrts et que le pre devra solliciter lautorisation du
tribunal. Il a fallu un arrt de la Cour Suprme de 2008 pour expliquer
quau Maroc le pre, contrairement au tuteur datif ou testamentaire
na pas besoin dune autorisation du Tribunal ds linstant o il agit
dans lintrt de ses enfants mineurs.
Quen est-il alors des actes de ce genre refuss auparavant et
dont le refus a caus prjudices leurs auteurs ?

21

CHAPITRE III
LA FORCE EXECUTOIRE DE LACTE NOTARIE
1 /LACTE NOTARIE EN TANT QUE TITRE
EXECUTOIRE

2/ LES CONDITIONS PREALABLES ET LA

REGLEMENTATION
Nous estimons que ces deux volets du chapitre III sont
indivisibles donc nous les traiterons au gr de notre tude ci-aprs.
Parmi les effets de lacte notari, il y a leffet excutoire ds
linstant o le Notaire peut dlivrer ce quon appelle une grosse la
partie qui souhaite faire excuter les obligations de lautre partie. Le
client en possession de la grosse peut sadresser directement au service
de lexcution du tribunal pour requrir cette excution sans avoir
besoin dun jugement. La grosse devra contenir la formule excutoire
linstar des dcisions judicaires. La crance doit toutefois tre
certaine, liquide, exigible et ne soit pas objet dune contestation sur le
fond. Lon sait que 3 courants ont expliqu le fondement de la grosse
dlivre par le Notaire le premier courant estimant que la grosse est
une simple confirmation dun droit. Il considre que la convention
conclue pardevant Notaire se suffit elle-mme et que le crancier na
pas besoin de recourir la justice pour exiger lexcution des
obligations par son dbiteur.

22

Le 2me courant dcoule de la volont du dbiteur lui-mme

qui a accept par avance une excution force sans recours la justice
et considre lacte notari comme un titre excutoire en lui-mme.
Le 3me courant explique ce fondement par des raisons
historiques en considrant que le Notaire accomplissait des actes
judiciaires et sa fonction tait lie au service de la justice, do le
traitement gal de lacte notari et de la dcision de justice.
Aujourdhui cest la qualit dOfficier Public qui donne un fondement
leffet excutoire de lacte notari.
En droit compar, le Notaire Franais dlivre la grosse en
conformit avec larticle 25 de la loi Ventse XI modifi par larticle 18
du dcret N 941/71 du 26 12-1971, le Notaire Egyptien tire ce
fondement de larticle 2 de la loi sur le Notariat, le Notaire Belge est
habilit dlivrer la grosse en conformit avec larticle 25 de la loi
notariale, il en est de mme de la loi Irakienne dans son article 23.
Nous constatons une mme position de plusieurs droits tatiques qui
considrent quun acqureur a le droit dexiger que le Notaire lui
remette la grosse pour obliger le vendeur excuter ses obligations,
notamment la dlivrance du bien acquis. Tous les Etats qui admettent
la dlivrance de la grosse mais pour une seule fois seulement. Cette
exigence est prvue dans lintrt du dbiteur afin que de lui viter
plusieurs excutions sur la base de plusieurs copies dune mme
grosse.
Toutefois en cas de perte, le crancier peut demander une
seconde grosse mais pour cela il convient quil soit en possession dune
ordonnance du prsident du Tribunal.

23

Quelle est la position du lgislateur Marocain ce sujet ? Si

les lgislations dautres pays prvoient expressment la dlivrance de la
grosse comme larticle 502 du nouveau code de procdure civile
Franais, larticle 208 du code de procdure Egyptien et de larticle 5
du code dexcution des dcisions judicaires de la loi Irakienne de
1957, le droit Marocain occupe une place singulire. En effet bien que
larticle 20 du Dahir du 04 Mai 1925 sur le Notariat renvoie aux
articles 25 et 26 de la loi de Ventse XI relatifs la dlivrance de la
grosse, aucune disposition du code de procdure civile Marocain nen
dit mot.
En consquence, le crancier doit sadresser la justice pour
faire valoir ses droits. Toutefois, il convient de prciser que malgr ce
silence, lacte notari bnficie quand mme dun traitement
particulier partir du moment o il est excutoire nonobstant toute
opposition ou appel. Ce privilge dcoule de larticle 147 du code de
procdure civile. Cet article simpose par quit pour permettre aux
justiciables possdant des preuves irrfutables de ne pas subir les
lenteurs de la procdure rsultant des voies de recours. Evidemment, il
ne faudrait pas que lacte notari en possession du crancier soit un
faux.

24

3/ LES AVANTAGES DE LACTE NOTARIE PAR

RAPPORT

DAUTRES

FORMES

DE

TITRE

EXECUTOIRE, DE JURE CONDITO ET DE JURE

CONDENDO
Lacte notari bnficie dans plusieurs pays membres ou pas
de lunion internationale du Notariat de lexcution force dans les
conditions dj traites plus haut et la question se pose de savoir si
dautres formes de titres excutoires bnficient du mme privilge. Il
sagit l de faire une comparaison de lacte notari avec les dcisions
judiciaires, la sentence arbitrale, les jugements trangers et surtout de
lexcution des actes notaris trangers sur le territoire National. Nous
ne manquerons pas de donner un aperu sur cette question sagissant
de la transaction judiciaire.
Sagissant des dcisions judicaires elles deviennent
excutoires ds quelles acquirent lautorit de la chose juge c'est-dire que toutes les voies de recours sont puises. Lavantage de lacte
notari est donc patent puisque larticle 147 sus voqu permet
lexcution immdiate des obligations quil contient nonobstant toute
opposition ou appel. Il en est de mme de la sentence arbitrale qui
acquiert la force de la chose juge ds quelle est rendue en conformit
avec larticle 327-25 du code de procdure civile. Elle rejoint par ce
trait lacte notari quant la transaction elle a le mme effet mais elle
peut tre assortie de la mention dequatur en conformit avec larticle
327 69 du mme code.

25

Nous ne pouvons clre ce volet de notre tude sans faire

rfrence aux actes notaris trangers produits sur le territoire
national. Larticle 432 du code de procdure civile prvoit que les actes
passs ltranger devant les officiers ou fonctionnaires publics
comptents sont galement susceptibles dexcution au Maroc aprs
que lexequatur a t accorde, dans les conditions prvues par le
mme code. Il existe des conventions judicaires avec certains pays qui
dispensent les actes manants des Notaires qui y exercent leur
ministre de lexequatur comme cest le cas de la France.
En ralit la rponse la question devra tenir compte de la
convention de la HAYE signe par plus de 32 pays le 05 octobre 1961. 3
hypothses peuvent alors se prsenter :
- La premire situation concerne les pays non signataires de
la convention et entre lesquels il nexiste pas une convention de
dispense dexequatur, celle-ci simpose donc, cest le cas par exemple
du Maroc et de la Belgique,
- La deuxime situation concerne deux Etats dont lun a sign
la convention de la HAYE dfaut de lautre, mais il existe nanmoins
entre eux une convention judiciaire de dispense de lexequatur, celle-ci
sapplique alors ,
- La troisime situation concerne deux Etats qui ont sign la
convention de la HAYE mais ne sont lis par aucune convention
judiciaire de dispense dexequatur tel par exemple le cas de la France
et de lEspagne, dans ce cas la dispense est totale sauf lapplication la
convention de la formalit dapostille qui est une procdure simple et
caractre strictement administratif.

26

CHAPITRE

IV

LA VALEUR ECONOMIQUE DE LACTE

NOTARIE ENTRE LES PARTIES
Nul doute que lacte notari a une valeur ajoute par
comparaison aux instruments de preuve. Lacte notari rend un service
considrable la socit. Par ses obligations personnelles le notaire est
au dessus de tout soupon. Il ne peut instrumenter pour sa famille un
certain degr, il ne peut stipuler pour lui-mme, il ne peut prter son
ministre un acte frauduleux ou relatif une opration illicite, et
la liste des interdits est tellement longue quil est impossible de
lembrasser dans son intgralit sa qualit dofficier public est une
limite rouge quil ne peut franchir et la responsabilit qui en dcoule
est apprcie svrement. Lorganisation de la profession avec son
cortge de contrles est une soupape de scurit. Lacte notari est un
instrument de prvention des litiges et un mode pralable de leurs
solutions. En effet avant de rdiger un contrat et le faire signer par les
parties, le Notaire accomplit des formalits pralables et remplis celles
postrieures, nous avons dj trait de cela ci haut. Nous avions
galement tudi sa valeur probante, son efficacit dans la mise jour
des registres publics et en tant quinstrument excutoire. Il nous reste
de prciser que le Notaire joue un rle important au profit de lEtat luimme. Dabord au niveau des impts et taxes, les textes fiscaux le
rendent solidaire envers le trsor public du paiement des impts et
taxes grevant limmeuble ou le fonds de commerce objet de la
transaction et nous avions dj voqu cette question. Il est ensuite un
vritable dispensateur de paix sociale. Tous les actes quil rdige
doivent raliser lobjectif escompte des parties de manire quaucune
ambigut ne surgisse aprs coup. Cest aussi un garant des dommages
27

quil peut causer par son fait ou ngligence ou par le fait et la

ngligence de son personnel puisque la victime est sre de
lintervention des caisses de garantie prtes se substituer aux notaires
pour rparer leurs fautes.
Le notaire permet la circulation des richesses malgr la
svrit des textes de lois. Grce lacte notari, des oprations
apparemment complexes saccomplissent dans la scurit totale de
manire que ni lEtat ni les parties ne trouvent redire.
Et cest en cette qualit que le notaire joue un rle
dterminant dans linvestissement aussi bien national qutranger.
Faut-il croire une supriorit du systme notarial latin en
comparaison avec le systme anglo-saxon ? Une question qui se pose
ce jour avec acuit. Prendre demble partie pour lacte notari de type
latin serait faire preuve de Narcissisme. En effet cet acte malgr son
caractre formaliste nest pas exempt de faiblesse. Le rapport de la
banque mondiale dj voqu est loquent. Lacte notari de type latin
serait-il un frein linvestissement tant national qutranger ? Les
notaires de type latin ont une rponse prconue : le dfaut provient
dune lgislation interne plthorique, parse et susceptible de plusieurs
interprtations. Cest justement une problmatique qui mrite une
rflexion, mais il nen reste pas moins que la ralit dmontre que
lacte sous seing priv dans le systme anglo-saxon est dress avec une
facilit dconcertante et lorsquon y ajoute une lgislation non crite,
linvestissement national et tranger sen trouve facilit. Il faudrait
donc que lacte notari de type latin se cherche une voie pour tre
comptitif face lacte sous seing priv du systme anglo-saxon.
28

Comment cela se peut-il se raliser ? Les notaires de type latin devrait

notre sens peser sur la lgislation de leur pays pour la rendre plus
flexible, la dpnalise dans certains de ses aspects comme en matire
de socits commerciales o il nexiste pas un seul acte juridique qui ne
tomberait pas sous le coup dune peine pnale ou tout le moins dune
amende onreuse. Une drglementation de la loi imprative, une
vision plus souple de lordre public et des bonnes murs sont parmi
dautres les atouts pour un investissement national et tranger. Face au
systme anglo-saxon les chances dun acte notari rigide formaliste,
pnalisant et surtout impuissant dagir dans les meilleurs dlais sont
peu probables
Le notaire de type latin devra alors si les conditions objectives
sont runies drainer linvestissement en devenant un des interlocuteurs
privilgis des investisseurs. Il ne suffit pas pour lui dtre un
professionnel de limmobilier ou du droit des personnes et de la famille,
il lui faudrait couvrir toute la dimension du droit des affaires bref tre
limage de son homologue anglo-saxon, il ny a qu remarquer le
dferlement des juristes anglo-saxon dans lunion europenne et
lAfrique pour sen convaincre.

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