Sie sind auf Seite 1von 13

Y QUIEN SE HACE CARGO DE ESTO?

VCTIMA Y DERECHO PENAL


Por Alberto BOVINO

Existen vctimas por nacimiento, nacidas para ser degolladas as como los criminales
nacen para ser colgados de la horca. T lo puedes ver en sus caras. Existe un tipo de
vctima, as como existe un tipo de criminal.
Aldous HUXLEY, Contrapunto.
I. LA NEGACIN DE LA VCTIMA
El papel que se reconoce actualmente a la vctima en el proceso penal no es el mismo
que ella tena con anterioridad a la instauracin del sistema de persecucin penal pblica.
En el mbito del continente europeo, hasta el siglo XII, el derecho de los pueblos
germnicos organizaba un derecho penal fundado en un sistema de accin privada y en la
composicin. Tal como se seala
no se puede decir... que la vctima est por primera vez en un plano sobresaliente de la
reflexin penal. Estuvo all en sus comienzos, cuando reinaba la composicin, como forma
comn de solucin de los conflictos sociales, y el sistema acusatorio privado, como forma
principal de la persecucin penal. La vctima fue desalojada de ese pedestal,
abruptamente, por la inquisicin, que expropi todas sus facultades, al crear la
persecucin penal pblica, desplazando por completo la eficacia de su voluntad en el
enjuiciamiento penal, y al transformar todo el sistema penal en un instrumento del control
estatal directo sobre los sbditos; ya no importaba aqu el dao real producido, en el
sentido de la restitucin del mundo al statu quo ante, o, cuando menos, la compensacin
del dao sufrido; apareca la pena estatal como mecanismo de control de los sbditos por
el poder poltico central, como instrumento de coaccin... en manos del Estado (1).
El modelo de enjuiciamiento penal inquisitivo se afianz, a partir del siglo XIII, ante los
requerimientos de centralizacin del poder poltico de las monarquas absolutas que
terminaron conformando los Estados nacionales. Surgi, entonces, como ejercicio de
poder punitivo adecuado a la forma poltica que lo engendr. Del mismo modo y con
anterioridad, surgi en el seno de la Iglesia para servir a sus vocaciones de universalidad:
El camino por la totalidad poltica que inicia el absolutismo, en lo que a la justicia penal se
refiere, se edifica a partir de la redefinicin de conceptos o instituciones acuados por la
Inquisicin (2).
La idea de pecado era central en este diseo: el pecado, un mal en sentido absoluto,
deba ser perseguido en todos los casos y por cualquier mtodo. Esta nocin de pecado
influy en las prcticas que el nuevo procedimiento contendra. El fundamento de la
persecucin penal ya no era un dao provocado a un individuo ofendido; la nocin de
dao desapareci y, en su lugar, apareci la nocin de infraccin como lesin frente a
Dios o a la persona del rey crimen lesa majestatis. Este fundamento, que sirvi para

que el soberano se apropiara del poder de castigar y que surgi en un contexto histrico
en el que el poder poltico se encontraba absolutamente centralizado, este fundamento
autoritario que implicaba la relacin soberano absoluto-sbdito, y que reflejaba la
necesidad de ejercer un control social frreo sobre los individuos, no logr ser quebrado
con las reformas del siglo XIX y llega hasta nuestros das.
Con el sistema inquisitivo apareci la figura del procurador y un nuevo fin del
procedimiento: la averiguacin de la verdad.
El reclamo que efectuar el procurador en representacin del Rey necesita la
reconstruccin de los hechos, que le son ajenos, y que intenta caratular como infraccin.
La bsqueda de la verdad histrica o material se constituye as en el objeto del proceso.
La indagacin ser el modo de llegar a esta particular forma de verdad, que nunca pasar
de ser una ficcin parcializada de lo ocurrido (3).
En el nuevo mtodo de atribucin de responsabilidad penal, el imputado se convirti en un
simple objeto de persecucin para llegar a la verdad. Esta redefinicin de sujeto a objeto
se vio justificada por la necesidad de determinar cmo sucedieron los hechos. Pero el
imputado no fue el nico sujeto redefinido por las nuevas prcticas punitivas. La vctima,
en el nuevo esquema, qued fuera de la escena. El Estado ocup su lugar y ella perdi su
calidad de titular de derechos.
Al desaparecer la nocin de dao y, con ella, la de ofendido, la vctima perdi todas sus
facultades de intervencin en el procedimiento penal. La necesidad de control del nuevo
Estado slo requera la presencia del individuo victimizado a los efectos de utilizarlo como
testigo, esto es, para que legitime, con su presencia, el castigo estatal. Fuera de esta
tarea de colaboracin en la persecucin penal, ninguna otra le corresponda.
Con el movimiento reformador del siglo XIX, surgi el procedimiento inquisitivo reformado
que, en lo fundamental, conserv los pilares sobre los que se gener el mtodo inquisitivo
histrico. La ideologa autoritaria sigue presente en nuestros cdigos. Aun cuando se
establecieron ciertos lmites, la inquisicin sigue entre nosotros. Este modelo, adoptado
en un marco histrico de concentracin absoluta del poder poltico y de desprecio por los
individuos, persiste en el derecho penal vigente.
La decisin por la persecucin de oficio de los delitos implica que sta es promovida por
rganos del Estado. El inters pblico ante la gravedad del hecho y el temor a la
venganza privada justificaron histricamente esta intervencin (4).
II. LA JUSTIFICACIN
La idea que intenta justificar este extraamiento de la vctima se vincula al carcter
macrosocial que se asigna al resultado de toda ilicitud penal. As, se afirma sin
fundamentos serios que una infraccin penal afecta algo ms que el bien jurdico concreto
de la vctima que fuera lesionado por el delito. Si alguien se apodera ilegtimamente de un
libro que nos pertenece, se afirma, sin explicar por qu, que no slo se afecta la relacin
de disponibilidad que tenemos sobre ese libro, sino un concepto metafsico que

denominamos patrimonio (5), y, adems, que tal afectacin incumbe a la comunidad


toda.
Nadie puede explicar, sin embargo, por qu razn, por ejemplo, el acoso sexual es un
problema intersubjetivo si est regulado en el derecho laboral y, al pasar al derecho penal,
se transforma en un asunto que afecta a la comunidad toda. Se deja de lado, en este
camino justificatorio, que los delitos son convenciones humanas contingentes.
La consideracin del hecho punible como hecho que presenta algo ms que el dao
concreto ocasionado a la vctima, justifica la decisin de castigar y la necesidad de que
sea un rgano estatal quien lleve adelante la persecucin penal. Un conflicto entre
particulares se redefine como conflicto entre autor del hecho y sociedad o, dicho de otro
modo, entre autor del hecho y Estado. De este modo se expropia el conflicto que
pertenece a la vctima (6).
El derecho penal estatal que conocemos surge, histricamente, justificado como medio de
proteccin del autor del hecho frente a la venganza del ofendido o su familia, como
mecanismo para el restablecimiento de la paz. La historia del derecho penal muestra, sin
embargo cmo ste fue utilizado exclusivamente en beneficio del poder estatal para
controlar ciertos comportamientos de ciertos individuos, sobre quienes infligi crueles e
innecesarios sufrimientos, y cmo excluy a la vctima al expropiarle sus derechos. Las
garantas del programa reformador del siglo XIX no han sido suficientes para limitar las
arbitrariedades del ejercicio de las prcticas punitivas, entre otros motivos, porque son los
rganos estatales que llevan adelante la persecucin los encargados de poner lmites a
esa persecucin, es decir, porque deben controlarse a s mismos. Frente a la
concentracin de facultades en los rganos del Estado, los individuos fueron constituidos
como sujetos privados, esto es, como sujetos sin derechos.
A travs de la persecucin penal estatal, la vctima ha sido excluida por completo del
conflicto que, se supone, representa todo caso penal. Una vez que la vctima es
constituida como tal por un tipo penal, queda atrapada en el mismo tipo penal que la ha
creado (7). Para ello, el discurso jurdico utiliza un concepto especfico, el concepto de
bien jurdico. Lo cierto es que, desde este punto de vista, el bien jurdico no es ms que la
vctima objetivada en el tipo penal. La exclusin de la vctima es tan completa que, a
travs de la idea acerca de la indisponibilidad de ciertos bienes jurdicos, se afirma que la
decisin que determina cundo un individuo ha sido lesionado es un juicio objetivo y
externo a ese individuo, que se formula sin tener en cuenta su opinin. Al escindir el
inters protegido de su titular o portador concreto, objetivamos ese inters, afirmando la
irrelevancia poltica de ese individuo para considerarse afectado por una lesin de
carcter jurdico-penal. Esta concepcin de la vctima como sujeto privado no es
compatible con el carcter de titular de derechos que los actuales ordenamientos jurdicos
positivos otorgan a los individuos.

La objetivacin del concepto de bien jurdico, en este sentido, resulta compatible con un
derecho penal que descansa en el concepto de ilicitud como infraccin a una norma,
como oposicin a la voluntad del Estado, esto es, con un derecho penal inquisitivo:
La Inquisicin consiste en perseguir almas descarriadas... El derecho inquisitorio
confunde al delito con el pecado y el proceso penal est teido por esta falta de
diferenciacin... lo perseguible criminalmente no consiste esencialmente en daar a otro;
la funcin de la coercin estatal debe dirigirse a castigar a aquellos que se apartan de
ciertos ideales de excelencia. No castigamos el consumo de drogas, el menosprecio a los
smbolos patrios o las exhibiciones obscenas porque ocasionen daos. Perseguimos
estas acciones porque constituyen sntomas de espritus aviesos, de actitudes
pecaminosas. La condena no recae sobre el acto, recae sobre la persona desobediente.
De esta premisa se sigue que la vctima carece de importancia; el delincuente no acta
contra sus congneres sino que desobedece a DIOS (8).
III. RECUPERANDO A LA VCTIMA
En el camino se deja de lado que la nica fundamentacin que puede tener el derecho
penal en un Estado democrtico de derecho es la proteccin de bienes jurdicos de los
habitantes individuales o colectivos, y no la sumisin a los dictados del ordenamiento
jurdico. En este sentido, se afirma, correctamente:
... [s]i el derecho penal sirve para algo en una sociedad secular, este algo consiste en
prevenir daos y, al suceder los daos, en devolverle a las personas el respeto requerido
para ser sujetos morales plenos. El chantajeado, el violado y la persona transformada en
cosa por la violencia merecen un remedio institucional redignificante. Este remedio es la
condena penal lograda mediante la participacin del ofendido en el proceso. Llamo a esta
versin del derecho, derecho protector (9).
Es hora de exigirle al derecho penal que reconozca la relevancia poltica de la vctima.
Los desarrollos tericos deben comenzar a saldar sus deudas con el ofendido y a incluirlo
en sus categoras conceptuales. En este sentido, se afirma:
intentar introducir en la consideracin algunos otros factores que han contribuido a
hacer de la vctima del delito tambin una vctima de la dogmtica de la teora del delito
(10).
Es justo sealar, sin embargo, que en las ltimas dcadas ha habido un resurgimiento del
inters por la vctima, y es prueba de ello el desarrollo doctrinario (11), las reformas en el
derecho comparado (12), y la existencia de diversos movimientos por los derechos de la
vctima (13).
Sin embargo, con algunas excepciones, no es mucho lo que se ha hecho por devolver a la
vctima su lugar protagnico en el tratamiento del caso penal (14). Por qu debe ser el
Estado el que defina los comportamientos punibles y asigne las penas? Por qu debe
ser el Estado el titular de la accin penal? Por qu debe ser el Estado quien decide en

un caso concreto si se aplicar o no el castigo? Que queda a los individuos en este


programa?
Para ello es necesario producir cambios ms sustantivos, esto es, que alteren el ncleo
de los principios estructurales del derecho penal estatal que llega hasta nuestros das
(15), a pesar de que tales principios surgieron con la formacin del Estado absoluto.
En este aspecto, es necesario impugnar el principio de estatalidad persecucin penal
pblica, el principio de oficialidad el hecho de que los delitos se persigan sin
intervencin de la vctima, el principio de legalidad procesal la persecucin obligatoria
de todos los hechos punibles, la regla de la respuesta punitiva frente a todo hecho
punible, etctera.
Sin dejar de conceder relevancia a las recientes reformas de los pases de nuestra regin
que, hasta cierto punto, reconocen derechos sustantivos a la vctima, es necesario algo
ms. A modo de ejemplo de los mecanismos ya adoptados en estas reformas, vale citar
los datos que surgieron de un un estudio reciente sobre el nuevo CPP El Salvador, en el
cual se midieron las resoluciones dictadas en casos penales desde el 20 de abril de 1998
fecha de entrada en vigencia del nuevo cdigo hasta el 30 de junio de 2000. Los
resultados llaman particularmente la atencin. Del total de 51.719 causas resueltas en ese
perodo, el 32,21 % esto es, 19.447 causas se clausuraron por conciliacin entre
imputado y vctima (16).Si queremos producir cambios estructurales en el derecho penal,
las instituciones ya adoptadas deberan extenderse y profundizarse, y se debe estar
atentos a las posibles perversiones de las medidas supuestamente instrumentadas a
favor de la vctima (17).
Nos referimos, por ejemplo, a la conveniencia de incentivar medidas tales como:
a) la ampliacin sustancial del catlogo de delitos de accin privada;
c) la conversin de la accin pblica en accin privada establecida como derecho de la
vctima;
d) la legitimacin para querellar de asociaciones cuando se trate de delitos que afecten
bienes jurdicos colectivos, o de delitos que repesenten abusos de poder o violaciones de
derechos humanos;
e) la intervencin del fiscal como abogado particular de la vctima en casos en que sta
desee querellar (18);
f) una mayor cantidad, amplitud y supuestos de aplicacin de mecanismos reparatorios no
represivos v. gr., conciliacin entre autor y vctima;
g) el aumento sustancial de tipos penales dependientes de instancia privada, y la
regulacin de la revocacin de la instancia como causa de extincin de la accin penal;

h) la regulacin legal de supuestos de oportunidad en sentido amplio v. gr., suspensin


de la persecucin penal a prueba; oportunidad en sentido estricto; reparacin del dao
particular o social como causa de extincin de la accin penal.
Los mecanismos regulados en aquellos pases que han atravesado por un proceso de
reforma sustancial v. gr, Bolivia, Costa Rica, Chile, El Salvador, Guatemala, Honduras,
Venezuela, entre otros resultan, por supuesto, auspiciosos. Sin embargo, tales
mecanismos no han conseguido transformar el modelo de derecho penal represivo en un
modelo de derecho penal reparatorio, pues se han sido regulado como instituciones
residuales tendientes a descomprimir en cierta medida a la justicia penal estatal represiva
para tornarla ms eficiente. Es por ello que debemos profundizar la regulacin de
mecanismos reparatorios para comenzar, de una vez, a abandonar el modelo de derecho
penal repesivo que otorga a la vctima un triste lugar en la admnistracin de justicia
penalSlo as podremos elaborar un sistema que nos permita acercarnos al modelo
propuesto por MAIHOFER, quien sostuviera:

En un Derecho penal entre libres e iguales, la reparacin debe ser la sancin primera, la
terminacin del conflicto por composicin y por compensacin del dao, el procedimiento
preferido (19).
NOTAS
(1) MAIER, Julio B. J., La vctima y el sistema penal, en AA.VV., De los delitos y de las
vctimas, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1992, ps. 187 y siguiente.
(2) FERNNDEZ BLANCO, Carolina y JORGE, Guillermo, Los ltimos das de la vctima,
en "No Hay Derecho", s. ed., Buenos Aires, 1993, N 9, p. 14.
(3) FERNNDEZ BLANCO y JORGE, Los ltimos das de la vctima, cit., p. 14.
(4) Cf. BAUMANN, Jrgen, Derecho procesal penal. Conceptos fundamentales y
principios procesales, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1986, ps. 42 y siguientes.
(5) No cuestionamos aqu la utilidad del concepto patrimonio, sino la existencia de un
bien abstracto que se denomine as. No existe el patrimonio abstracto, slo existe el
patrimonio de las personas.
(6) Cf. CHRISTIE, Nils, Los conflictos como pertenencia, en AA.VV., De los delitos y de las
vctimas, cit. Este autor desarrolla diversas consideraciones sobre el proceso de exclusin
de la vctima que genera el derecho penal.
(7) Si bien los abolicionistas hablan de un proceso de exclusin de la vctima, lo cierto es
que se trata de un proceso de inclusin al definir las conductas punibles, que atribuyen
la calidad de vctima seguido por un proceso de exclusin al no requerir la voluntad
de la vctima para determinar si hubo infraccin.

(8) MALAMUD GOTI, Jaime, Prlogo, en BOVINO, Alberto, Problemas del derecho
procesal penal contemporneo, Ed. Del Puerto, Buenos Aires, 1998, ps. I y s., destacado
agregado.
(9) MALAMUD GOTI, Prlogo, cit., p. II, destacado agregado.
(10) ESER, Albin, Sobre la exaltacin del bien jurdico a costa de la vctima, en
Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997, n 7, p.
42, destacado agregado.
(11) Cf., entre otros, ABRAHAMSON, Shirley S., Redefining Roles: The Victims' Rights
Movement, en Utah Law Review, 1985, vol. 1985, ps. 517 y ss.; CRDENAS, Juan, The
Crime Victim in the Prosecutorial Process, en Harvard Journal of Law and Public Policy,
1986, vol. 9, ps. 357 y ss.; ESER, Albin, Acerca del renacimiento de la vctima en el
procedimiento penal, en AA.VV., De los delitos y de las vctimas, Ed. Ad-Hoc, Buenos
Aires, 1992; GITTLER, Josephine, Expanding the Role of the Victim in a Criminal Action:
An Overview of Issues and Problems, en Pepperdine Law Review, 1984, vol. 11, ps. 117
y ss.; JOUTSEN, Matti, Listening to the Victim: The Victim's Role in European Criminal
Justice Systems, en The Wayne Law Review, 1987, vol. 34, ps. 95 y ss.; MAIER, Julio B.
J., La vctima y el sistema penal, en AA.VV., De los delitos y de las vctimas, citado;
PEERENBOOM, R. P., The Victim in Chinese Criminal Theory and Practice: A Historical
Survey, en Journal of Chinese Law, 1993, vol. 7, ps. 63 y ss.; PERIS RIERA, Jaime M.,
Situacin jurdico-procesal y econmica de la vctima en Espaa, en AA.VV., Victim's Right
and Legal Reform: International Perspectives, Ed. Oati IISL, Oati, 1991.
(12) Cf., por ejemplo, BOVINO, Alberto, La participacin de la vctima en el procedimiento
penal, en Problemas del derecho procesal penal contemporneo, cit. Estas nuevas
transformaciones, que han tenido lugar autnomamente en el marco del derecho penal y
procesal penal interno, han sido acompaadas por desarrollos que, corriendo por vas
paralelas pero independientes, han producido un corpus normativo que integra el derecho
internacional de los derechos humanos ms reciente, plasmado fundamentalmente en
una variedad de instrumentos internacionales no convencionales que junto con tratados
y convenciones, cada da adquieren mayor importancia. As, por ejemplo: las REGLAS
MNIMAS DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LAS MEDIDAS NO PRIVATIVAS DE LA
LIBERTAD (REGLAS DE TOKIO), las DIRECTRICES SOBRE LA FUNCIN DE LOS
FISCALES, y, especialmente, de la DECLARACIN SOBRE PRINCIPIOS
FUNDAMENTALES DE JUSTICIA PARA LAS VCTIMAS DE DELITOS Y ABUSO DE
PODER.
(13) Cf., por ejemplo, BOVINO, Alberto, La vctima como preocupacin del abolicionismo
penal, en AA.VV., De los delitos y de las vctimas, citado.

(14) Adems de la posibilidad de intervenir como querellante, el derecho procesal penal


comparado ms reciente prev los siguientes mecanismos: a) la conversin de la acin
pblica en privada; b) la revocacin de la instancia privada; c) la conciliacin y la
reparacin del dao como causa de extincin de la accin penal. Cf. BOVINO, La
participacin de la vctima en el procedimiento penal, citado.
(15) Sobre estos principios, cf. MAIER, Julio B. J., Derecho procesal penal, Ed. Del
Puerto, Buenos Aires, 1996, 2 ed., t. I, ps. 811 y siguientes.
(16) Cf. MARTNEZ VENTURA, Beneficios penitenciarios de las personas privadas de
libertad, p. 18, Cuadro N 1.
(17) Hay que tener cuidado de que las reformas a favor de la vctima no terminen por
adecuarse a los principios del derecho penal estatal.
(18) Sobre esta propuesta, cf. BOVINO, Alberto, La vctima como sujeto pblico y el
Estado como sujeto sin derechos, en Lecciones y Ensayos, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos
Aires, 1994, n 59, ps. 30 y siguientes.
(19) Citado por ROXIN, Claus, La reparacin en el sistema de los fines de la pena, en
AA.VV., De los delitos y de las vctimas, cit., p. 141.

VCTIMA Y ALTERNATIVAS AL DERECHO PENAL REPRESIVO


II. UN MODELO ABIERTO
Podemos decir, entonces, que abolir el sistema de justicia penal puede ser una paradoja,
una utopa, un snobismo central o una moda local. Tambin puede ser un sueo, un
proyecto, una descripcin nihilista que paralice, o un programa milenario. O una apuesta
ms de trabajo cotidiano. Que es lo que cree un buen abolicionista.
Alberto BOVINO, Manual del buen abolicionista.

II. 1. Las necesidades de las vctimas


Y llegamos, finalmente, a la cuestin ms conflictiva que plantea la necesidad de generar
mecanismos efectivos que atiendan realmente a las personas que sufren agresiones
delicitivas. Muchas personas preocupadas sinceramente por esta cuestin, es necesario
advertir, quiz esperan del derecho especialmente del derecho penal mucho ms de
lo que ste puede dar.
Se trata de construir un modelo para armar, es decir, de establecer mecanismos que
garanticen que la vctima sea escuchada y que se atiendan sus necesidades legtimas. A
nuestro juicio, lo nico que puede aportar el derecho en este mbito, es, precisamente, un
modelo abierto, esto es, un modelo que no impida ab initio la consideracin de todas las
opciones posibles. Diversos estudios demuestran, por un lado, el fracaso del modelo
represivo y, por el otro, el hecho de que las vctimas, en muchos casos, no consideran
adecuada la respuesta penal (8).
La experiencia concreta del Estado de Michigan, en los EE.UU., confirma esta hiptesis.
La significativa reforma de la Ley de Conducta Sexual Delictiva de Michigan (Criminal
Sexual Conduct Act), en este sentido, arroj resultados claros. La reforma de aspectos
sustantivos y procesales de la legislacin produjo un incremento considerable de
sentencias condenatorias impuestas a autores de agresiones sexuales y mejor
sustancialmente el trato que la justicia penal proporcion a las vctimas. Sin embargo, no
tuvo efectos apreciables en cantidad de hechos denunciados (9).
En consecuencia, esa experiencia seala que, aun en las mejores condiciones posibles,
las vctimas siguen sin confiar en el tratamiento exclusivamente penal de hechos punibles
tan graves como las agresiones sexuales.
As, los propios criminlogos reconocen la imposibilidad de decidir a priori qu es lo que
las vctimas reclaman, o cul es la mejor solucin para sus problemas. Para poner un
ejemplo, la experiencia de trabajar con mujeres agredidas sexualmente ha provocado las
siguientes reflexiones:

No todas las mujeres manifiestan abiertamente este reclamo. A veces el pedido de


justicia coexiste y se mezcla con otras preocupaciones que pueden aparecer como ms
urgentes o apremiantes, sobre todo las dudas y temores acerca de las posibles
consecuencias fsicas, psicolgicas o sociales (por ejemplo: contarlo o no a la familia o a
la pareja, temor al embarazo o al contagio de ETS, preocupacin acerca del impacto
sobre la vida sexual (10).
En este contexto, se sugiere, para poder dar diferentes respuestas frente a necesidades
tambin diferentes, el uso del trmino reparacin, que pretende abarcar la amplia gama
de soluciones que pueden instrumentarse:
Aunque no se puede generalizar, lo que nosotras vemos es que, en gran parte de los
casos, antes o despus, en menor o mayor grado, las mujeres vctimas de violacin
tienen conciencia de haber estado sometidas contra su voluntad y sus deseos a una
situacin lesiva o injusta, ejercida por alguien que es responsable de la agresin y, por
tanto, sienten que pueden y en algunos casos que pueden y deben aspirar
legtimamente a una reparacin...
Lo que tambin hemos podido observar en los numerosos relatos que hemos escuchado
es que los caminos de la reparacin son variados y singulares. Algunas mujeres son
capaces de autoreparacin (a travs de la elaboracin intrapsquica o a travs de actos y
ritos con fuerte contenido simblico); para otras puede ser reparatorio el apoyo, la
comprensin y la valoracin de personas significativas; para otras todas estas formas
pueden ser tiles pero no suficientes y necesitarn seales visibles de reparacin
institucionales y pblicas (castigo o repudio social al violador, indemnizaciones,
trascendencia meditica, etc.) (11).
Si se pretende, entonces, atender a estas necesidades, sin caer en abstracciones sobre lo
que necesitan las mujeres o las vctimas, es necesario generar mecanismos que
permitan escuchar a cada una de las personas victimizadas, para atender a sus intereses
concretos, sin imponerles salidas que, adems de resultar ajenas a su propia voluntad,
podran no coincidir e incluso, oponerse con sus legtimos intereses y necesidades.

II. 2. El marco legal reparatorio


La tendencia actual que no limita los mecanismos conciliatorios alternativos a las
medidas represivas al mbito particular de determinado grupo de delitos expresa una
fuerte apuesta al reemplazo de la sancin punitiva a travs de diferentes mtodos de
soluciones composicionales, esto es, acuerdos entre las diversas partes que fueron
protagonistas del hecho considerado delictivo. Entre ellos, se destacan mecanismos como
el instituto de la conciliacin regulado en el nuevo CPP Costa Rica. El art. 36 del CPP
Costa Rica establece:

Conciliacin. En las faltas o contravenciones, en los delitos de accin privada, de accin


pblica a instancia privada y los que admitan la suspensin condicional de la pena,
proceder la conciliacin entre vctima e imputado, en cualquier momento hasta antes de
acordarse la apertura a juicio.
En esos casos, si las partes no lo han propuesto con anterioridad, en el momento
procesal oportuno, el tribunal procurar que manifiesten cules son las condiciones en
que aceptaran conciliarse.
Para facilitar el acuerdo de las partes, el tribunal podr solicitar el asesoramiento y el
auxilio de personas o entidades especializadas para procurar acuerdos entre las partes en
conflicto, o instar a los interesados para que designen un amigable componedor. Los
conciliadores debern guardar secreto sobre lo que conozcan en las deliberaciones y
discusiones de las partes.
Cuando se produzca la conciliacin, el tribunal homologar los acuerdos y declarar
extinguida la accin penal.
El tribunal no aprobar la conciliacin cuando tenga fundados motivos para estimar que
alguno de los intervinientes no est en condiciones de igualdad para negociar o ha
actuado bajo coaccin o amenaza.
No obstante lo dispuesto antes, en los delitos de carcter sexual, en los cometidos en
perjuicio de menores de edad y en las agresiones domsticas, el tribunal no debe
procurar la conciliacin entre las partes ni debe convocar a una audiencia con ese
propsito, salvo cuando lo soliciten en forma expresa la vctima o sus representantes
legales.
Como puede apreciarse, la conciliacin, segn el texto citado, se aplica a una gran
variedad de delitos de lo ms diversos. Adems de que ste es solo uno de los
mecanismos composicionales del CPP Costa Rica, es interesante sealar que el juez
tiene el deber de promover la reconciliacin, segn lo que surge de los prrafos II y III de
la regla analizada. El papel del tribunal en el supuesto de conciliacin surge de modo
inequvoco del texto legal. El art. 36, prr. IV, dispone que, toda vez que ... se produzca la
conciliacin, el tribunal homologar los acuerdos y declarar extinguida la accin penal
(destacado agregado).
Segn el claro significado de la disposicin legal, el tribunal carece de facultades para
negarse a homologar una conciliacin ya producida. Esta interpretacin se impone por
diversas razones. En primer lugar, porque las nicas personas que pueden conciliarse son
las partes. Por otra parte, el lenguaje de la regla es claramente ordenatorio: dada la
condicin de que se produzca la conciliacin, el tribunal homologar el acuerdo. En
tercer trmino, el legislador ha regulado de otra manera el instituto de la suspensin,
donde s prev una anlisis judicial de la razonabilidad del acuerdo reparatorio, facultad
no contenida en esta norma. Por ltimo, tal como surge del prr. V, existe un solo
supuesto en el que tribunal no est obligado a homologar la conciliacin. Sin embargo, no
se trata de una excepcin al principio establecido en el prrafo anterior pues, en realidad,

se trata de un supuesto en el cual no existe una verdadera conciliacin, que es el nico


requisito legal para que el tribunal declare extinguida la accin penal.
Pero la mayor ventaja de la legislacin costarricense consiste, desde el punto de vista
procesal, que se prev un mecanismo que incentiva los acuerdos conciliatorios, operando
as el derecho procesal como derecho realizador del derecho sustantivo. Desde el punto
de vista sustantivo, lo importante es que no se requiere ningn tipo de requisito formal o
material en cuanto al contenido del acuerdo conciliatorio. Slo en un marco que permita
esta amplitud, si los operadores jurdicos se toman en serio su deber de fomentar las
conciliaciones equitativamente para ambas partes, ser posible trabajar junto a las
personas que han sido victimizadas para tratar de buscar la solucin, respuesta o medida
que ms se adecue a las necesidades del caso concreto.
En conclusin, consideramos que un mecanismo como el citado es el que, bajo ciertas
condiciones, puede resultar ms idneo para atender a las necesidades de la vctima. Ello
pues no predetermina el contenido de la posible salida reparatoria. Por supuesto, no
pretendemos afirmar que este mecanismo, por su sola existencia, permitir un tratamiento
adecuado de las personas victimizadas. Para ello resultar esencial, adems, que tanto el
Estado v. gr., Oficinas de Asistencia y Proteccin de la Vctima como la comunidad
v. gr., asociaciones intervengan activamente para garantizar la proteccin efectiva de la
vctima.

NOTAS AL PIE
(*) Conferencia dada en el marco del XII CONGRESO NACIONAL DE DERECHO PENAL
Y CRIMINOLOGA - EN HOMENAJE AL PROF. JULIO B. J. MAIER, Facultad de Derecho,
Universidad de Buenos Aires, 19 de octubre de 2005. El texto utiliza, en gran medida,
material de otros trabajos previos, y slo pretende presentar una primera exposicin hacia
el problema. Agradecemos a los organizadores tanto por su invitacin a dar la conferencia
como por la posibilidad de publicar el texto.
(1) MAIER, Julio B. J., La vctima y el sistema penal, en AA.VV., De los delitos y de las
vctimas, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1992, ps. 187 y siguiente.
(2) FERNNDEZ BLANCO, Carolina y JORGE, Guillermo, Los ltimos das de la vctima,
en No Hay Derecho, s. ed., Buenos Aires, 1993, N 9, p. 14.
(3) FERNNDEZ BLANCO y JORGE, Los ltimos das de la vctima, cit., p. 14.
(4) Cf. MARTNEZ VENTURA, Beneficios penitenciarios de las personas privadas de
libertad, p. 18, Cuadro N 1.
(5) Hay que tener cuidado de que las reformas a favor de la vctima no terminen por
adecuarse a los principios del derecho penal estatal.

(6) Sobre esta propuesta, cf. BOVINO, Alberto, La vctima como sujeto pblico y el Estado
como sujeto sin derechos, en Lecciones y Ensayos, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1994, n 59, ps. 30 y siguientes.
(7) Citado por ROXIN, Claus, La reparacin en el sistema de los fines de la pena, en
AA.VV., De los delitos y de las vctimas, cit., p. 141.
(8) En un servicio de atencin a las vctimas de Pars se determin que las personas que
asistan no hacan diferencias entre asuntos civiles y penales, esto es, que el pblico no
se reconoca en las distinciones puramente jurdicas. Tambin se determin que acudan
espontneamente personas que, aunque se consideraban vctimas, no tenan la voluntad
de perseguir penalmente (cf. HULSMAN, Louk, y BERNAT DE CELIS, Jacqueline,
Sistema penal y seguridad ciudadana: Hacia una alternativa, Ed. Ariel, Barcelona, 1984,
ps. 107 y s.). Quienes trabajaban en el servicio afirmaron: Las personas que vienen a
este servicio no tienen nada especialmente agresivo. No exteriorizan un nimo vengativo.
Han venido a hablar del perjuicio que sufrieron, simplemente con la esperanza de hacer
cesar la situacin que experimentan y recobrar, si procede, su dinero. Lo que quieren
estas vctimas es obtener reparacin y volver a encontrar la paz. Es tambin hallar a
alguien que los escuche con paciencia y simpata (ps. 108 y s.).
(9) Cf. TEMKIN, Jennifer,Women, Rape and Law Reform, en AA.VV., Rape, Ed. Basil
Blacwell, Oxford, 1986, ps. 28 y siguiente.
(10) RUFFA, Beatriz, Vctimas de violaciones: reparacin jurdica. Otras formas de
reparacin, en Travesas, Ed. CECYM, Buenos Aires, 1988, n 7, ps. 51 y siguiente.
(11) RUFFA, Vctimas de violaciones: reparacin jurdica. Otras formas de reparacin, cit.,
p. 52 (destacado agregado).

Das könnte Ihnen auch gefallen