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LOS DERECHOS ECONMICOS,

SOCIALES Y CULTURALES.
GARANTAS SOCIALES Y BUEN
VIVIR:
EXIGIBILIDAD
Y
JUSTICIABILIDAD
Tarea 3. Ensayo
Centro de Ciencias Jurdicas de Puebla
Programa de Doctorado en Derecho
Asignatura: Derechos Humanos: Desafos del Siglo XXI
Facilitador: Dr. Jos Juan Anzures Gurria

Doctorando: Martha Patricia Vzquez Bez

201425017@icipuebla.edu.mx

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INTRODUCCIN
En 1948 la ONU adopt la declaracin Universal de Derechos Humanos e
identific en ella a un solo grupo indivisible de Derechos inalienables: Derechos
civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales.
La elaboracin de pactos vinculantes respecto a lo incluido en la declaracin
fue una tarea muy ardua porque se discutan dos concepciones polticas diferentes.
Un grupo de pases partidarios de la democracia liberal, conceban los Derechos
Civiles y Polticos como prioritarios y sealaban que stos progresivamente iran
ambientando el escenario para alcanzar los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales. Los pases socialistas en cambio, consideraban que los Derechos Civiles
y Polticos carecan de legitimidad si previamente no se aseguraban los Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales.
A su vez se discuta lo que se llamaba las diferentes generaciones de
derechos que reclamaban un papel diferente del Estado. La llamada segunda
generacin exigira un hacer del estado en la redistribucin del bien social colectivo
para que se cumplan los derechos humanos que el orden liberal no satisface. En
definitiva, las discusiones en torno a dos concepciones polticas diferentes y la
supremaca que se le dio en consecuencia al derecho de propiedad impidieron que
se consagrara en ese momento la indivisibilidad de los Derechos Humanos
manifestada en la Declaracin Universal.
Fruto de estas dificultades es que recin la declaracin se conform en 1966
con la adopcin de dos tratados vinculantes, que entraron en vigencia diez aos
ms tarde y que, dividieron este grupo de derechos: el Pacto Internacional de
derechos Civiles y Polticos (PIDCP) y el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC).
De acuerdo al PIDESC los gobiernos deben tratar de garantizar en forma
progresiva el disfrute de esos derechos y conforme al mismo, adems, deben
presentar informes peridicos ante el rgano encargado de ese control que es el
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. El Comit recibe los
informes, los estudia y luego realiza observaciones pertinentes a los gobiernos que
presentan carencias respecto a los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Como puede apreciarse, se trata de una observacin de carcter interpretativo del
rgano especializado pero no tienen carcter vinculante, obligatorio o coercitivo.
En este sentido, tenemos que, en su origen y a nivel del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales tienen el mismo nivel que los Derechos Civiles y Polticos slo que por
razones sobre todo polticas han quedado relegados a travs de la historia en
trminos de mecanismos de proteccin.
Hoy da la mayora de los Estados no los califican como derechos por lo tanto
las violaciones a los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales no son
consideradas violaciones, sino cuestiones relativas a polticas pblicas donde
siempre pierden las personas que ven recortados esos derechos en aras de que las
cuentas pblicas les cierren o de la famosa estabilidad financiera. De este modo
surge el Protocolo Facultativo al Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, que permite no slo la denuncia de la vctima sino tambin
obtener una reparacin como lo permite el Protocolo Facultativo al Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Por otra parte, para dar pleno efecto al consenso de la comunidad
internacional expresado en la Declaracin de Viena de 1993 acerca de que todos
los Derechos Humanos son universales, indivisibles, interdependientes e
interrelacionados hay que crear mecanismos globales para la identificacin y
tratamiento de las violaciones individuales de todos los Derechos Humanos.

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Hay pases donde se litigan Derechos Econmicos, Sociales y Culturales

ante el derecho interno como ante organismos especficos como la OIT o UNESCO.
Pero no existe un sistema de proteccin universal para todos los derechos
econmicos, sociales y culturales que posibilite a las personas u organizaciones el
derecho de denunciar al Estado o Gobierno que no atienda, proteja o garantice
derechos fundamentales como son el derecho a la vivienda, la salud, la educacin
o la alimentacin.
De este modo, la efectiva realizacin de los derechos econmicos, sociales
y culturales es uno de los retos que tiene planteada la teora de los derechos
humanos, mxime en tiempos de crisis econmica global. La tradicional
minusvaloracin de estos derechos respecto de los de primera generacin ha
arrojado serias dudas sobre su exigibilidad y, en ltima instancia, su propia
juridicidad, razn por la cual hemos de enfocar el presente ensayo, precisamente
en la exigibilidad y justiciabilidad de los derechos econmicos, sociales y culturales
en el contexto mexicano actual.

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LOS DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES.

GARANTAS SOCIALES Y BUEN VIVIR: EXIGIBILIDAD Y JUSTICIABILIDAD
Si hay una afirmacin que se ha repetido a lo largo y ancho de la teora sobre
derechos fundamentales, es que stos surgen como un lmite al poder del Estado.
Y es que precisamente el siglo XIX es caracterstico del surgimiento del Estado de
Derecho, que se destaca por ponerle fin al Estado absoluto del siglo XVII o del
Estado rgimen de polica en el siglo XVIII.
Uno de los principales objetivos del Estado de Derecho es, entonces, la
eliminacin de la arbitrariedad por parte del poder pblico que perjudica a la
poblacin, adems que condiciona la actividad del Estado a la libertad de la persona
en el marco del equilibrio recproco establecido por la ley (Zagrebelski, 2009).
Comprende (en sentido clsico) la representacin electiva, los derechos de la
ciudadana y la separacin de poderes. Adems, el concepto de justicia se equipara
al concepto de legalidad, es decir que el poder pblico acta bajo el marco de la
legislacin y sta, salvaguarda la seguridad de todas las personas bajo la
jurisdiccin del Estado.
Posterior al Estado liberal o de Derecho surge el Estado constitucional, por
primera vez en esa poca, la ley se somete a una relacin de adecuacin y
subordinacin a un estrato ms alto de derecho que protege ciertos valores bsicos
y elementales para toda sociedad: la Constitucin. En este momento, el Estado pas
de estar por encima de la ley en el absolutismo monrquico, a estar dentro de y
sometido a la ley; sta, a su vez se convierte en subordinada de los principios y
valores constitucionales.
Bsicamente, el propio Estado se configur como uno de los sujetos
disciplinados por el mismo Derecho (Martnez Roldn, 2009). El Estado
constitucional tiene sentido si lo ubicamos en el momento histrico en el que surgi.
Termina la segunda guerra mundial, y como consecuencia de las acciones
cometidas a raz del totalitarismo fascista y nacionalsocialista,1 los estados se
encontraron en la necesidad de replantear y refundar sus instituciones tradicionales.
Dicho contexto represent un punto de partida comn en cuanto a las
transformaciones constitucionales que surgieron despus de la cadas de los
Estados totalitarios (Zagrebelski, 2009); en trminos histricos, estas
transformaciones representan un momento clave en el que se plante dotar a los
derechos de un fundamento ms slido que el que proporcionaba la ley estatal, es
decir, el reconocimiento de una serie de valores bsicos para todas las naciones:
los derechos humanos.
En un plano terico, el contenido y la caracterizacin de los derechos
fundamentales ha sido y sigue siendo objeto de numerosos estudios y debates. Lo
anterior implica que no existe slo un concepto de derechos fundamentales que sea
afn a toda la doctrina. Por ejemplo, hay quienes los explican como derechos
jurdicos subjetivos cuya diferencia estriba en su carcter de fundamental (Bernal
Pulido, 2009). Por otro lado tenemos el concepto de Alexy, que divide la
construccin de los derechos fundamentales en dos formas: en un sentido estricto
(construccin de reglas) y en un sentido amplio (construccin de principios). En el
primero de estos supuestos, los derechos fundamentales no se diferencian de
forma apreciable de las dems normas del sistema jurdico, sin embargo gozan del
nivel ms alto del orden normativo y sus contenidos son sumamente abstractos;
son normas jurdicas que pueden ser aplicadas de la misma manera que las dems
y no contemplan una diferencia de tipo estructural. Bajo esta visin, la distincin
consiste en el tipo de relacin que protegen: la de la persona frente al Estado (Alexy,
2010). Aunque de esta concepcin podemos desprender un rasgo distintivo de los
derechos fundamentales, considero que no agota su explicacin.

Que, estrictamente, eran Estados de Derecho en el sentido clsico. Estas atrocidades realizadas en pocas
de la segunda guerra mundial fueron realizadas bajo el marco legal, fue precisamente lo que deton el
cuestionamiento de las leyes calificadas como injustas.

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Ferrajoli tambin propone una definicin que arroja caractersticas

relativamente concretas: dice que son aquellos derechos subjetivos que las normas
de un determinado ordenamiento jurdico atribuyen universalmente a todos en tanto
personas, ciudadanos y/o personas capaces de obrar (Ferrajoli, 2001). En una
lnea similar, Jess Gonzlez Amuchastegui define los derechos fundamentales
respondiendo a la siguiente pregunta: qu es lo que tiene que pasar para que un
derecho sea considerado como derecho humano (o fundamental)? El autor afirma
que tal categora se integra por un conjunto de derechos de los individuos en los
que se concretan las exigencias morales ms urgentes o radicales.
Estos derechos tienen en cuenta a las personas como agentes morales
racionales y son (los derechos fundamentales) la unidad moral bsica. Esto, en
conjunto con la regla de igualdad entre las personas y la asuncin de la humanidad
como referente moral (Gonzlez Amuchastegui, 2004), son el fundamento de su
jerarqua mxima, pues defiende la idea de que los bienes que pretende garantizar
el derecho en general no tienen el mismo valor y, en consecuencia, no todos los
derechos que conforman un sistema normativo tendrn el mismo peso. Segn
Amuchastegui, lo que pretende la teora de los derechos fundamentales es
jerarquizar dichos bienes esenciales protegidos.
Cabe aclarar aqu, que si bien el objeto del presente ensayo, no es agotar la
teora acerca de la conceptualizacin de los derechos fundamentales, tambin es
cierto que se advierte la dificultad de encontrar una sola definicin. No obstante,
defender que los derechos sociales se encuentran dentro de lo que puede
categorizarse como derechos fundamentales, y a pesar de que no existe dicho
consenso, s podemos identificar una serie de caractersticas comunes a las
nociones planteadas por la doctrina y por diversos instrumentos jurdicos relevantes.
Fundamento y justificacin de los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales
Cualquier anlisis sobre los derechos sociales debe tomar en cuenta o partir
de la base de que, para poder ser realizados en la prctica, tales derechos requieren
de un cierto modelo de organizacin estatal,2 de una serie de precondiciones de
carcter psicolgico y de una base axiolgica que permita reconocer el deber moral
de hacernos cargo de las necesidades de los dems. Ninguna de las tres cuestiones
mencionadas se encontraba presente en el primer constitucionalismo, en parte
debido a que no lo permitan sus antecedentes histricos ms inmediatos. El
surgimiento y consolidacin de los derechos socialescon todos los problemas y
limitaciones que se quiera, es un aspecto propio de los ordenamientos jurdicos
desarrollados, aquellos que han acogido -al menos como ideal- al paradigma del
neoconstitucionalismo (Carbonell, 2006).
Los presupuestos necesarios para dotar de eficacia prctica a los derechos
sociales y a las normas constitucionales que los contienen se pueden agrupar
conceptualmente en la nocin de "Estado social"dado que su nacimiento, desarrollo
y expansin es una condicin esencial para la existencia de los propios derechos
sociales.3
Para explicar el surgimiento y la crisis del Estado social hay muchas teoras,
cada una de las cuales emplea un diferente mtodo de anlisis y encuentra una
determinada forma de justificacin. Es muy posible que a varias les asista parte de
razn, pero que ninguna pueda reclamar para s el monopolio de la verdad en esta
materia; en el estudio de procesos histricos marcados por una gran complejidad,
que se desarrollan de forma desigual en cada pas y que estn sujetos a avances y
2

Al respecto seala Pisarello que desde su irrupcin como categora histrica y terica, la suerte de los
derechos sociales ha estado anclada a la del propio Estado
3
Hay que sealar, sin embargo, que la idea de los "derechos sociales" como derechos de rango constitucional
es previa al surgimiento del Estado social. Lo que sucede es que dicha idea no puede ser llevada a la prctica
de forma completa y coherente justamente por la falta de las estructuras estatales que lo permitan; el
surgimiento del Estado social vendr a significar, entonces, la posibilidad de realizar en la prctica esa idea de
los derechos sociales como derechos que deben ser tutelados por el sistema constitucional

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retrocesos, quiz sea ms til tomar perspectivas de varias aproximaciones

tericas, ms que centrarse en algn punto de vista; esto es lo que se har en las
pginas siguientes.
Las principales justificaciones del surgimiento del Estado social pueden
dividirse, siguiendo a Contreras Pelez, en pluralistas y marxistas. Las
justificaciones pluralistas pueden ser divididas, a su vez, en funcionalistas y
conflictualistas. Para las primeras el Estado social surge como respuesta a
necesidades objetivas suscitadas por la modernizacin socio-econmica; es decir,
en la medida en que el sistema econmico va evolucionando y los trabajadores se
especializan y emigran a las ciudades, el sistema poltico debe responder a travs
de la generacin de los contenidos caractersticos del Estado social. El punto de
vista conflictualista defiende que el Estado social es el producto de la presin poltica
de los sectores ms desfavorecidos, que a su vez es generada por la ampliacin
del sufragio y por el ejercicio del derecho de asociacin, que permite una accin
ms eficaz de la clase obrera a travs de los sindicatos.
Por su lado, las justificaciones marxistas tambin pueden ser divididas en
funciona-listas y conflictualistas. Para las primeras el Estado social es la respuesta
a ciertas exigencias estructurales del capitalismo maduro; entre esas exigencias se
encontraba, por ejemplo, la necesidad de asegurar la reproduccin de la fuerza de
trabajo, la necesidad de integrar al movimiento obrero dentro del sistema, abortando
cualquier intento de acudir a la va revolucionaria, etctera. Para las visiones
marxistas conflictualistas el Estado social sera el resultado de una serie de
conquistas del proletariado y constituira un episodio intermedio en la lucha de
clases.
Como quiera que sea, el surgimiento del Estado social se da en un contexto
histrico en el que estn presentes las siguientes tres condiciones:
A) El individuo es incapaz de satisfacer por s slo, o con la ayuda de su
entorno social ms inmediato, sus necesidades bsicas;
B) Surgen riesgos sociales que no pueden ser enfrentados por las vas
tradicionales, basadas en la responsabilidad individual;
C) Se desarrolla la conviccin social de que el Estado debe asumir la
responsabilidad de garantizar a todos los ciudadanos un mnimo de bienestar; si el
Estado no cumpliera con esa obligacin, se pondra en duda su legitimidad.
Garantas Sociales y Estado Social
La Ley Suprema que inici el constitucionalismo social fue la mexicana de
1917, que incluy en sus artculos 3, 27 y 123 dicha corriente reivindicatoria; le
siguieron la Constitucin rusa de 1918, la alemana de Weimar de 1919,9 la espaola
de 1931 y algunas de Amrica (Trueba Urbina, 1971).
El Estado social de derecho es entonces aquel abocado a satisfacer las
necesidades colectivas de la comunidad, como resultado de las exigencias de una
mayor seguridad econmica y justicia social que han quedado concretadas en los
derechos sociales (Noriega Cant, 1988). Este tipo de Estado ha recibido diversas
denominaciones: "Estado de asociaciones", "Estado providencia" y "Estado
benefactor", lo que ha puesto de relieve su carcter interventor, concretado en sus
actividades como controlador econmico, administrador industrial y dispensador de
servicios sociales. Ahora bien, independientemente de cmo sea llamado, lo cierto
es que este tipo de Estado surgi al incrementarse su participacin en los mbitos
social y econmico.
El nacimiento del Estado social de derecho ha implicado el fin del esquema
clsico que divida a las Constituciones en una parte dogmtica y otra orgnica
(Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2003). Actualmente, las Constituciones
tambin presentan una parte social (Arteaga Nava, 1999), integrada por diversos

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preceptos que recogen aspiraciones populares, establecen programas sociales o

fijan metas a alcanzar por el Estado.
La formulacin de los derechos sociales en las Constituciones seala la
transformacin del Estado moderno (Trueba Urbina, 1971). Su obligacin de hacer,
derivada del establecimiento de las garantas sociales, ha dado pie al desarrollo del
llamado "derecho social", integrado por normas jurdicas que precisan principios y
procedimientos protectores en favor de las personas, grupos y sectores sociales
dbiles, propiciando su convivencia armnica con otras clases. Su idea central se
inspira en la nivelacin de las desigualdades existentes entre las personas, para
proteger a los dbiles frente a los fuertes. El nuevo derecho social tiene un elevado
contenido humano que impone al Estado el deber de intervenir en la vida econmica
y proteger a las clases des favorecida. Se compone de normas econmicas,
laborales, agrarias, cooperativas, familiares, educativas, asistenciales y de
seguridad social, entre otras. As, la Constitucin social representa la integracin de
normas econmicas, frmula de vida colectiva y de actividades de grupos sociales,
cuyo elemento bsico es el hombre en cuanto miembro de la sociedad.
Las garantas sociales en Mxico
Los derechos sociales son aquellos que tienden a asegurar el bienestar
social, econmico y cultural, tanto individual como colectivo, de ciertos grupos
sociales, para que cada uno de sus miembros pueda llevar realmente una vida
humana digna.
Con el paso del tiempo, se han ofrecido tantas definiciones de garantas
sociales como autores se han encargado de su estudio. El problema parece radicar
en la diferencia que, en su caso, pueda establecerse entre las garantas individuales
y las sociales. Segn Ignacio Burgoa, las garantas sociales, tal como las
individuales, se revelan como una relacin jurdica. Sin embargo, la diferencia entre
unas y otras obedece a que, en el caso de las sociales, se produjeron cuando
determinadas clases de personas, aquejadas de una deplorable situacin
econmica, exigieron del Estado la adopcin de ciertas medidas proteccionistas
frente a la clase social dominante (Rojas Caballero, 2002). Por tanto, cuando el
Estado cre dichas medidas mediante conductos normativos, esto es, cuando
estableci las garantas sociales, se form una relacin de derecho entre los grupos
sociales favorecidos y aquellos frente a los que se implant la tutela. Esta relacin
jurdica se genera entre sujetos colocados en una determinada situacin social,
econmica o jurdica, y entre los que existen lazos materiales determinados,
establecidos principalmente en cuanto al proceso productivo. El vnculo jurdico en
que se manifiesta la garanta social slo puede existir entre los sujetos cuya posicin
se caracteriza por modalidades especiales, mientras que la primera puede
entablarse entre cualquier persona fsica o moral, independientemente de su
condicin jurdica, social o econmica, y las autoridades del Estado (Burgoa
Origuela, 2001).
A su vez, Alfonso Noriega Cant ha sealado que los derechos sociales
provienen de una nueva etapa del desarrollo poltico, social y econmico de la poca
contempornea. Para unos revisten tal importancia que deben sustituir de manera
definitiva a los derechos individuales, mientras que, para otros, deben armonizarse
con ellos en beneficio de una mejor y ms eficaz defensa de la libertad humana.
Juventino V. Castro ha considerado que "las garantas sociales pretenden
proteger a la persona ya no como individuo, sino como componente de un grupo
social, o de la sociedad en general" (Castro, 2000). Por su parte, Diego Valads
define a las garantas sociales como las disposiciones constitucionales que
establecen y regulan los derechos y prerrogativas de la sociedad en general o de
grupos humanos en especial, conforme a criterios de justicia y bienestar.
Desde el punto de vista de la filosofa jurdica, Luis Recasns Siches estima
que los derechos sociales tienen por objeto actividades positivas del Estado, del
prjimo y de la sociedad, para suministrar al hombre ciertos bienes o condiciones.

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En contraste con los derechos individuales, cuyo contenido es un "no hacer" por
parte de las dems personas y, sobre todo, de las autoridades pblicas, el contenido
de los derechos sociales consiste en un "hacer" por parte de los rganos estatales
(Recasns Siches, 2001).
En su obra La Constitucin Mexicana de 191 7, Jorge Carpizo estima que las
garantas sociales son aquellas que protegen al hombre como integrante de un
grupo social. En trminos similares se expresa Rodolfo Lara Ponte, quien se refiere
a estas garantas como "derechos humanos de carcter colectivo, destinados
principalmente a los sectores de la estructura social econmicamente.
La confrontacin de las posiciones doctrinales sealadas permite conceptuar
a las garantas sociales como derechos pblicos que asisten a grupos de personas
caracterizados por una situacin socioeconmica especfica, y cuya satisfaccin
depende de acciones tomadas por el Estado, a quien le corresponden obligaciones
de hacer, con tal de equilibrar el nivel de vida de todas las clases de la poblacin.
Garantas individuales y garantas sociales
Las garantas individuales y las sociales no pueden equipararse, pues con el
paso del tiempo se ha hecho ms evidente la distincin entre el individuo poltico y
el individuo social, debido a la transformacin operada no slo en la teora general
del Estado, sino tambin en la doctrina de los derechos individuales, limitados por
los sociales. Por ello se han roto los moldes clsicos de las Constituciones del
pasado. Mientras que, como su nombre lo indica, las garantas individuales son
atributos exclusivos de los individuos, las sociales corresponden al hombre visto
desde la perspectiva social (Trueba Urbina, 1971).
Las garantas individuales protegen los derechos del individuo. Por su parte,
las sociales surgen ante la necesidad de proteger a determinadas clases
econmicamente dbiles contra cualquier acto perjudicial por parte del Estado.
Efectivamente, la garanta individual implica una relacin jurdica entre dos sujetos
que son, del lado activo, los gobernados y, del pasivo, el Estado y sus autoridades.
Por el contrario, la garanta social se traduce en un vnculo jurdico existente entre
dos clases sociales econmicamente diferentes desde un punto de vista general e
indeterminado, o entre individuos particulares y determinados pertenecientes a
dichas clases (Burgoa Origuela, 2001).
La titularidad de las garantas individuales se hace extensiva a todo individuo,
independientemente de sus condiciones peculiares. Por el contrario, las garantas
sociales nacieron como una medida jurdica para preservar a una clase social
econmicamente inferior y a sus componentes particulares, ya no frente al Estado
y sus autoridades como obligados directos, sino ante una clase social pudiente. Por
tal motivo, la titularidad de las garantas sociales es ms restringida que la que
corresponde a las garantas individuales, puesto que se circunscribe a una clase
social especfica.
De lo anterior se sigue que las garantas individuales y las sociales no se
contradicen y que, por el contrario, son compatibles en cuanto a su existencia
simultnea. Ambas constituyen elementos y conceptos jurdicos diferentes con
diversas notas sustanciales. Adems, no slo existe entre dichas clases de
garantas una perfecta compatibilidad, sino que las sociales crean, en la realidad,
una situacin donde la parte econmicamente dbil en las relaciones jurdico
sociales puede desempear su libertad frente a los sujetos fuertes y poderosos.
Contenido de las garantas sociales
Como se mencion, la Constitucin Mexicana de 1917 fue la primera en el
mundo en incorporar este tipo de derechos. Se dice que son de satisfaccin
progresiva porque su realizacin depende de las posibilidades y recursos que tenga
el Estado para satisfacer estos derechos y mejorar nuestras condiciones de vida y
lograr la justicia social. Ciertamente, de acuerdo con lo previsto en los tratados

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internacionales, estos derechos conllevan la obligacin para el Estado de adoptar

medidas y providencias para lograr progresivamente la plena efectividad de los
derechos que deriven de las normas econmicas, sociales y sobre educacin,
ciencia y cultura, hasta el mximo de los recursos disponibles, por va legislativa u
otros medios apropiados.
No es uniforme la ubicacin de las garantas sociales en el articulado de la
Constitucin Federal. Algunos preceptos que para ciertos autores las otorgan, no
son para otros sino postulacin de garantas individuales. En este sentido y a
efectos del presente trabajo, hemos de ubicar las garantas sociales en el
constitucionalismo moderno, englobadas en los siguientes derechos:

Derecho de Educacin
Derechos agrarios
Derechos de trabajadores
Derechos de la seguridad social
Derechos de la familia y el menor
Derecho a la proteccin de la salud
Derecho a la vivienda
Derechos de carcter econmico
Derechos de medio ambiente sano
Derechos de la cultura
Planificacin Democrtica del Estado
Rectora Econmica

Cabe mencionar, que el listado anterior, no es ni nico ni exclusivo, por

cuanto solo tiene efectos representativos en el presente ensayo, y no podemos
negar la necesidad de actualizacin constante de la normativa en la incorporacin
de derechos sociales a la luz de las necesidades colectivas actuales.
Derechos del buen vivir
Ecuador, aprob el 28 de septiembre de 2008 el referndum de la propuesta
de la nueva constitucin de la repblica, que elabor la Asamblea Constituyente,
donde est presente el trmino buen vivir o sumak kawsay. Su contenido da
cuenta de una forma armnica de conduccin de la vida entre los seres humanos
y la naturaleza; la misma postula un reordenamiento general de lo que el trmino
moderno desarrollo haba querido expresar.
En la medida que desborda los lmites de un proyecto meramente econmico,
social o poltico, adquiere el carcter de paradigma regulador del conjunto total de
la vida que contrasta con los modelos de desarrollo que infructuosamente se han
ensayado en la historia de toda la Amrica Latina y especialmente la ecuatoriana y
se plantea desde su novedad como una alternativa al modelo de civilizacin
dominante. As en el texto constitucional:
Rgimen de Desarrollo es el conjunto organizado, sostenible y dinmico de
los sistemas econmicos, polticos, socio-culturales y ambientales, que garantizan
la realizacin del buen vivir; el buen vivir requiere que las personas, comunidades,
pueblos y nacionalidades gocen efectivamente de sus derechos y libertades, y
ejerzan responsabilidades en el marco del respeto a sus diversidades y la
convivencia armnica con la naturaleza.
El objetivo, para Carpio (2008) es propiciar el buen vivir o el bienestar de la
poblacin local, con nfasis en la igualdad de oportunidades para los ms pobres,
fomentando actividades econmicas que apunten hacia ese objetivo y con polticas
claramente subordinadas a los requerimientos sociales, culturales y ambientales a
fin de desestructurar el tradicional esquema econmico; el buen vivir consiste en
buscar y crear las condiciones materiales y espirituales para construir y mantener la
vida armnica con la naturaleza. Contiene una diversidad de elementos a los que
estn condicionadas las acciones humanas que propician el ally kawsay, como son
el conocimiento, los cdigos de conducta tica y espiritual en la relacin con el
entorno, los valores humanos, la visin de futuro, entre otros.

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Se convierte as la poltica del buen vivir en un proceso de mejoramiento de

calidad de vida de la sociedad, que se traduce cuando los seres humanos que la
integran, dentro de un marco de paz, libertad, justicia, democracia, equidad,
tolerancia y solidaridad, tienen amplias y constantes posibilidades de satisfacer sus
necesidades y desplegar todas sus potencialidades con miras a lograr su
mejoramiento y realizacin personal y la realizacin de la sociedad como conjunto.
Proceso que condiciona cambios en el perfil de una economa, orientado a
canalizar en montos suficientes los beneficios del crecimiento y del ingreso nacional
a los sectores sociales. Proceso permanente de mejora en los niveles de bienestar
social, alcanzado a partir de una equitativa distribucin del ingreso y la erradicacin
de la pobreza, observndose, ndices crecientes de mejora en la alimentacin,
educacin, salud, vivienda, medio ambiente y procuracin de justicia en la
poblacin.
El Buen Vivir es un concepto todava en construccin, aunque existe un
consenso que representa un quiebre con las ideas convencionales del desarrollo.
Ese propsito aparece claramente en la Constitucin de Montecristi y, en ese
sentido, se incluyen diversas vinculaciones con la temtica ambiental. Se indica que
el rgimen de desarrollo debe servir al Buen Vivir y, entre sus objetivos, se lee
recuperar y conservar la naturaleza y mantener un ambiente sano y sustentable,
y garantizar el acceso y de calidad al agua, aire y suelo, y los beneficios de los
recursos naturales. Estos propsitos generan obligaciones tanto para el Estado,
como para las personas y las colectividades. Se le adjudica una importancia
relevante a la planificacin estatal, aunque bajo un marco participativo y
descentralizado. Componentes de este tipo dejan al Buen Vivir dentro del campo
del desarrollo sostenible.
Las constituciones, en general, combinan visiones, derechos y normas que
en unos casos reflejan o reconocen realidades, en otros se adelantan a ellas, y en
otros quedan rezagadas. Esta no es la excepcin, pero desde la nocin integradora
de buen vivir se hacen compatibles y complementarias la constatacin de la
realidad y las aspiraciones de cambio.
Para promover cambios es preciso aterrizar en la realidad. La Constitucin
nombra, visibiliza, reconoce y compromete apoyo para una realidad econmica
caracterizada por la diversidad de protagonistas, de formas de trabajo y propiedad,
de lgicas de produccin. Asume una perspectiva de democratizacin y justicia
econmicas, en la cual la recuperacin de lo pblico (estatal y no estatal) constituye
un requisito, pues es necesario superar desigualdades y desequilibrios que se
gestan y arraigan bajo el predominio del mercado y el inters privado.
Al nombrar el sistema econmico como social y solidario se hace al mismo
tiempo una constatacin y se expresa un objetivo de futuro. En buena medida las
iniciativas y prcticas econmicas de parte de la poblacin se basan en el trabajo y
buscan satisfacer necesidades de vida, no acumular riquezas.
La perspectiva del buen vivir lleva a borrar o diluir los lmites entre mbitos
acordados convencionalmente con distintos, como separados: la sociedad, la
economa, la cultura. Por tanto, invita a reubicar a la economa como parte de un
sistema nico en el que es inseparable de la sociedad, de la cultura, y de la
naturaleza misma, no como un campo escindido, separado, con una lgica
diferente, ajena al cuidado de la vida. A su vez, desde el reconocimiento de la
diversidad, lleva a valorar la dimensin econmica de actores y dinmicas vistas
slo como sociales.
La vida y el vivir han sido colocados como asuntos centrales: conectan
tiempos, experiencias, visiones de futuro. Desde su pluralidad, tensiones y
contradicciones, el desafo es encontrar el cauce institucional y social para
transformaciones que proyecten el buen vivir incipiente, embrionario de hoy hacia
un futuro cierto.

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Rgimen del buen vivir

Este rgimen viene a conformarse por las estructuras sociales y ambientales,
que a su vez deben tener un sentido armnico entre s. Adems est vinculado con
los derechos constitucionales y el cumplimiento de objetivos del rgimen de
desarrollo. Anteriormente ya mencionamos que los derechos no son solo de tipo
individual sino para comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos, lo cual es
consistente con un Estado plurinacional.
El rgimen del buen vivir, contiene en su naturaleza dos dimensiones, de un
lado, la inclusin y la equidad social, y de otro lado, la biodiversidad y los recursos
naturales. La dimensin social se aborda en un captulo completo de la Constitucin,
con un enfoque del desarrollo humano y capacidades humanas. Concretamente,
incluye varias dimensiones sociales tales como: educacin, salud, seguridad social,
gestin de riesgos, vivienda, comunicacin, cultura, ocio, ciencia, poblacin y
movilidad humana, seguridad humana, entre los principales.
En materia ambiental, se determina como uno de los aspectos relevante del
ordenamiento jurdico y socioeconmico del pas, la puesta en marcha de un modelo
sustentable de desarrollo (Art. 395), adems establece que la conservacin de la
biodiversidad es de inters pblico, y se prohbe las actividades econmicas
extractivistas en reas protegidas, aunque contradictoriamente termina aceptando
excepciones siempre que se efectu una consulta popular previa a explotacin de
estas reas.
Ecuador se convirti en el primer pas en el mundo en establecer
constitucionalmente a la naturaleza como sujeto de derechos. Estas disposiciones
legales constan en los artculos 71 a 74 de la Constitucin del 2008. En efecto, la
naturaleza o pacha mama pasa a tener derecho a que se respete integralmente su
existencia y al mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura,
funciones y procesos evolutivos. Estos derechos no son declarativos sino que son
exigibles frente a la autoridad pblica. La restauracin de la naturaleza deja de ser
una opcin y pasa a ser una obligacin del Estado frente a problemas ambientales,
adems asume la capacidad de aplicar medidas de precaucin y restriccin para
las actividades que puedan conducir a la extincin de especies, la destruccin de
ecosistemas o la alteracin permanente de los ciclos naturales. Las personas,
comunidades, pueblos y nacionalidades podrn beneficiarse del ambiente y de las
riquezas naturales para el buen vivir, pero los servicios ambientales no sern
susceptibles de apropiacin, adems pasan a estar regulados por el Estado.
Posteriormente, la Constitucin enumera una serie de principios ambientales
relacionados con la promocin de un modelo sustentable de desarrollo y respetuoso
de la diversidad cultural; las polticas ambientales demandan obligaciones que son
de cumplimiento obligatorio para el Estado y para la sociedad; en caso de dudas
sobre las disposiciones ambientales, su aplicacin ser en el sentido ms favorable
a la proteccin de la naturaleza. El Estado y la sociedad tienen la responsabilidad
de prevenir cualquier impacto ambiental, pero si hubiese de todos modos dao, se
establece la obligatoriedad de su restauracin integral.
Los ciudadanos individual y colectivamente estn facultados a ejercer las
acciones legales del caso para obtener la tutela efectiva en materia ambiental,
incluyendo la solicitud de medidas cautelares para evitar la amenaza o el dao
ambiental. El Estado pasa a ser responsable de la prevencin y control de la
contaminacin ambiental, de la recuperacin de espacios naturales degradados y
de manejo sustentable de los recursos naturales y de asegurar la intangibilidad de
las reas naturales protegidas.
La comunidad tiene el derecho a ser consultada sobre una determinada
decisin estatal que implique una afectacin al ambiente. La gestin de la
biodiversidad es facultad soberana del Estado. Se declara al Ecuador libre de
cultivos y semillas transgnicas, aunque se establecen excepciones. No es legal
establecer derechos econmicos y de propiedad intelectual sobre productos

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derivados o sintetizados, obtenidos a partir del conocimiento colectivo asociado a la

biodiversidad nacional.
En cuanto al patrimonio natural y a los ecosistemas, se establece un sistema
nacional de reas protegidas para la conservacin de la biodiversidad y el
mantenimiento de las funciones ecolgicas. Este sistema puede ser estatal,
autnomo descentralizado, comunitario y privado. No es permitida ninguna actividad
extractora de recursos no renovables en las reas protegidas y en zonas declaradas
como intangibles, incluida la explotacin forestal, aunque se determinan
excepciones por motivos de inters nacional.
Son de propiedad del Estado todos los recursos naturales no renovables y
los productos del subsuelo, yacimientos minerales y de hidrocarburos, substancias
cuya naturaleza sea distinta de la del suelo, incluso los que se encuentren en las
reas cubiertas por las aguas del mar territorial y las zonas martimas; as como la
biodiversidad y su patrimonio gentico y el espectro radioelctrico. Se establece que
los servicios ambientales no son susceptibles de apropiacin; su produccin,
prestacin, uso y aprovechamiento son regulados por el Estado. Luego vienen una
serie de disposiciones sobre la conservacin del suelo, la eficiencia energtica, el
uso de prcticas y tecnologas ambientalmente limpias, etc.
De tal forma que en el mbito del reconocimiento histrico de los derechos
de la naturaleza, la propuesta constitucional es construir un modelo de desarrollo
sostenible e igualitario pues busca el equilibrio Estado-mercado-ambiente. En tal
estado de cosas, el fin ltimo no es la acumulacin del capital sino el buen vivir.
Exigibilidad de los derechos econmicos, sociales y culturales
En el plano internacional, la doctrina de la universalidad, indivisibilidad e
interdependencia de los derechos humanos permite afirmar que derechos civiles y
derechos sociales son igualmente exigibles desde el punto de vista jurdico.
Adems, ambas categoras de derechos vienen recogidas en sendos tratados
internacionales (PIDCP y PIDESC) jurdicamente vinculantes para sus muchos
Estados parte.4 Sin contar con que los tratados especializados (mujeres, nios,
personas con discapacidad, etc.) enumeran indistintamente uno y otro tipo de
derechos, como hace tambin la Declaracin Universal.
Sin embargo, esa condicin jurdicamente vinculante de las normas
internacionales de proteccin de los derechos sociales no puede esconder que la
naturaleza de las obligaciones que asumen los Estados al manifestar su
compromiso en obligarse por uno y otro Pacto sea distinta, ni que, hasta fecha muy
reciente, los mecanismos de supervisin de uno y otro estuvieran muy
desequilibrados.
Las diferencias en la naturaleza de las obligaciones internacionales de los
Estados parte son innegables. Pero hay que subrayar que ello no equivale a decir
que el PIDESC no establezca obligaciones jurdicas autnticas, sino que se trata de
deberes de diferente alcance. Los Estados parte en el PIDESC no tienen por lo
general que garantizar un resultado especfico en beneficio de su poblacin, pero s
deben comportarse de determinada manera. Como ha tenido ocasin de sealar el
Comit DESC en una de sus primeras Observaciones Generales, relativa a la
ndole de las obligaciones de los Estados Parte en el Pacto:
El concepto de progresiva efectividad constituye un reconocimiento del hecho de
que la plena efectividad de todos los DESC en general no podr lograrse en un breve perodo
de tiempo. En este sentido, la obligacin difiere de manera importante de la que figura en el
artculo 2 del PIDCP (). Sin embargo, el hecho de que la efectividad a lo largo del tiempo,
o en otras palabras progresivamente, se prevea en relacin con el Pacto no se ha de
interpretar equivocadamente como que priva a la obligacin de todo contenido significativo.
() la frase debe interpretarse a la luz del objetivo general, en realidad la razn de ser, del
Pacto, que es establecer claras obligaciones para los Estados Partes con respecto a la plena
4

A junio de 2010, el Pacto de Derechos Civiles contaba con 165 estados parte, mientras que el PIDESC tena
160.

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efectividad de los derechos de que se trata. Este impone as una obligacin de proceder lo
ms expedita y eficazmente posible con miras a lograr ese objetivo. Adems, todas las
medidas de carcter deliberadamente retroactivo en este aspecto requerirn la
consideracin ms cuidadosa y debern justificarse plenamente por referencia a la totalidad
de los derechos previstos en el Pacto y en el contexto del aprovechamiento pleno del mximo
de los recursos de que se disponga.

Adems, respecto de ciertas dimensiones del Pacto, como la no

discriminacin, s existen obligaciones inmediatas y de alcance general. Ahora
bien, por otra parte, el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, refiere, en
relacin con los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, a la justiciabilidad
directa de los mismos, la cual ha de ser entendida como la posibilidad de acudir a
la Comisin Interamericana, y eventualmente a la Corte Interamericana, como
rganos independientes e imparciales, para que, mediante un mtodo adversarial,
resuelvan una pretensin que posee un sustrato fctico y jurdico determinando as
como sobre la responsabilidad internacional de un Estado obligado por la
Convencin Americana por actos ilcitos respecto de las obligaciones que le son
exigibles en materia de derechos econmicos, sociales y culturales, con miras a que
en el caso estimativo de la responsabilidad internacional se dispongan
consecuencias jurdicas dirigidas en lo que corresponde a cesar el acto ilcito,
proveer garantas de no repeticin y reparar los daos causados, a travs de
medidas de restitucin, compensacin y satisfaccin.
El proceso adversarial aludido se regula, principalmente, en lo que respecta
a la fase tramitada ante la Comisin Interamericana, por los artculos 44 al 51 de la
Convencin Americana, y respecto a la fase tramitada ante la Corte Interamericana,
por los artculos 61 al 69 de la Convencin Americana, adems de las disposiciones
pertinentes de los estatutos de ambos rganos y sus reglamentos.
Cabe sealar en este punto, que nos hemos referido a la exigibilidad y
justiciabilidad de los DESC en el mbito internacional, por cuanto, en nuestro pas,
esto no es una realidad, pues el sistema de consagracin de las llamadas garantas
sociales, se da de modo parcial, en donde nicamente ciertos derechos como los
laborales o agrarios admiten las dos cuestiones a que hemos hecho alusin, lo cual
no implica negar el carcter exigible y justiciable de los derechos, sino por el
contrario, refiere al atraso normativo que an impera en nuestro pas.
Razn por la cual, una de las cuestiones principales a trabajar en materia de
derechos sociales, es en la inexistencia de vas procesales idneas para hacerlos
exigibles, as como en la necesidad de crear esos medios de defensa, de forma que
sus violaciones puedan ser llevadas ante los tribunales o ante otros rganos
protectores de los derechos fundamentales.
Ahora bien, Que esas vas no existan, no significa que los derechos sociales
no obliguen de forma plena a los rganos pblicos; implica simplemente, lo cual no
es poco desde luego, que sus violaciones no podrn ser reparadas por medio de
juicios llevados ante los tribunales nacionales. En este contexto, a la ciencia jurdica
le corresponde el deber de sugerir vas alternativas a las de los tribunales para exigir
los derechos sociales, as como proponer la creacin de procedimientos de carcter
judicial para subsanar la laguna que se genera a partir de su inexistencia.
Hay que sealar, sin embargo, que las vas procesales no agotan los medios
de exigibilidad de los derechos fundamentales; aunque los expertos indican que el
reconocimiento universal de los derechos sociales, econmicos y culturales como
derechos plenos, bien sea en el marco de garantas sociales o de los derechos del
buen vivir, no se alcanzar hasta superar los obstculos que impiden su adecuada
justiciabilidad, entendida como la posibilidad de reclamar ante un juez o tribunal de
justicia el cumplimiento al menos de algunas de las obligaciones que se derivan del
derecho, no hay que pensar que el poder judicial es la nica va para hacer exigibles
esos derechos; hay otros mecanismos que pueden ser tanto o ms eficaces. Es
importante considerar lo que se acaba de decir, sobre todo en el caso de Mxico y
de otros pases de Amrica Latina como el Ecuador, puesto que de lo contrario se

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podra llegar a concluir -errneamente- que la imposibilidad de plantear la violacin

de un derecho social ante un juez equivaldra a la imposibilidad de hacerlo exigible

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CONCLUSIONES
Los derechos fundamentales constituyen actualmente el marco de actuacin
de todo Estado democrtico, negarles su valor o el hecho de que algn Estado se
niegue a reconocerlos nos parece inconcebible. En la doctrina existe una larga
discusin sobre su contenido y fundamentacin pero en respuesta a las preguntas
planteadas al principio de la presente investigacin y como conclusin considero
que los derechos fundamentales son principios y valores que protegen los bienes
jurdicos ms importantes para la persona, entre ellos, la dignidad humana.
Generalmente se les atribuye el carcter de universales, absolutos, inalienables;
rasgos que deben ser matizados respecto de su sentido literal o textual.
Los derechos sociales surgen ante la insuficiencia de los derechos civiles y
polticos y como respuesta a las carencias originadas por el inevitable desarrollo de
la civilizacin. Comnmente se contemplan como derechos sociales (tomando como
base el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales): el
derecho al trabajo, la proteccin de la familia, de los nios y adolescentes, de la
tercera edad, derecho a un nivel de vida adecuado, alimentacin, vestido y vivienda,
derecho a la salud, a la educacin, derecho a la cultura y, aunque textualmente no
se establece en este instrumento internacional, el Comit que supervisa su
cumplimiento tambin ha reconocido el derecho al agua, a la seguridad social, la
proteccin especial de personas con capacidades distintas. Personalmente
agregar a la lista los derechos de los pueblos y comunidades indgenas.
Este tipo de derechos transforman el paradigma del Estado de Derecho
clsico que interviene en las relaciones entre las personas de manera extraordinaria
para dar lugar al Estado Social de Derecho, que interfiere mediante acciones
positivas en la libertad de las personas privadas para atender a ciertas exigencias
de carcter socioeconmico. La tradicin socialista pretende la generalizacin de
los derechos mediante la garanta de las condiciones materiales que hacen efectivo
su ejercicio. Adems, dichos derechos encuentran su fundamento y justificacin en
la proteccin de la igualdad sustancial. nicamente mediante la generacin de
condiciones mnimas iguales para todas las personas, que permitan dotarlos de
capacidades para tomar decisiones respecto de su rumbo de vida se podr
entonces hablar de un verdadero Estado de Derecho que garantiza las libertades
bsicas.
En este sentido, una vez positivizados en derecho nacional o internacional,
generan obligaciones en los Estados tanto de carcter positivo como de corte
abstencionista, como los derechos civiles y polticos. Son, pues, derechos en
sentido jurdico del trmino; y, por tanto, son exigibles tanto en el plano nacional
como en el internacional. Cada uno de ellos tiene un alcance y un contenido
perfectamente delimitable de carcter esencial, que permite sealar el tenor de las
obligaciones que tiene un Estado para su satisfaccin. Un contenido esencial que
coincide con el contenido exigible jurdicamente. Aunque no siempre con el
contenido exigible judicialmente debido a las limitaciones de la leyes procesales.
En el plano internacional, la exigibilidad de estos derechos est ligada a la
propia estructura del Derecho internacional, escasamente jurisdiccional. Con todo,
con la adopcin del Protocolo facultativo al DESC, deja de existir ninguna diferencia
significativa entre la exigibilidad de los derechos civiles y polticos y de este grupo
de derechos.
El carcter progresivo de las obligaciones de los Estados respecto de los
DESC no es contradictorio con su exigibilidad, como prueba precisamente que, en
tiempos de crisis como el actual, los Estados no tengan un derecho irrestricto a
deshacer los logros alcanzados en materia social, sino que por el contrario tengan
el deber de seguir progresando o al menos de mantener lo alcanzado, salvo que les
sea materialmente imposible. La carga de la prueba de esa imposibilidad recae en
el Estado que realiza o permite regresiones deliberadas en la satisfaccin de los
derechos sociales; y en ningn caso justifica recortes sobre los contenidos
esenciales de estos derechos.

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RECOMENDACIONES
Hemos enfatizado a lo largo del presente trabajo, en la necesidad de
establecer una nueva teora constitucional, con miras a establecer la plena
exigibilidad y justiciabilidad de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en
su incorporacin a la normativa fundamental. En este sentido, hemos de establecer
que una nueva teora constitucional debe al menos incorporar lo siguiente:
a) Reconocimiento expreso del Estado Social como modelo de Estado
b) Tutelar los derechos sin discriminacin.
c) Incorporar medidas para hacer efectivos los derechos y demostrar
correlativamente que las mismas son las ms apropiadas para alcanzar los objetivos
del Pacto.
d) Establecer vas judiciales para llevar ante los tribunales las posibles
violaciones a los derechos sealados, esto supone o bien la creacin de nuevos
tribunales o, en su defecto, la especializacin de los ya existentes
e) Lograr progresivamente la satisfaccin de los derechos establecidos en el
texto constitucional y en los tratados internacionales, entendiendo por progresividad
la obligacin de hacerlo de manera inmediata y continua. Esto supone el
establecimiento de planificaciones estatales a corto, mediano y largo plazo que han
de ser recogidas independientemente de quien sea la persona que se encuentre en
el poder y el grupo parlamentario al que pertenezca.
f) Garantizar mecanismos de proteccin ante la regresividad. Esto quiere
decir que independientemente de garantizar mecanismos de modelos
contemporneos, se debe garantizar tambin el impedimento para reestablecer
polticas aejas.
g) Destinar el mximo de recursos disponibles a cumplir con los derechos
sociales fundamentales. Si bien los derechos han de incorporarse segn la
disponibilidad econmica de los pases, es imperativo que los recursos hacia
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales sean mayoritarios, adems de su
correspondiente revisin peridica de cumplimiento.
h) Asegurar niveles mnimos de satisfaccin de los derechos, los cuales
deben ser mantenidos incluso en periodos de crisis o de ajustes estructurales. Esto
a partir de indicadores bsicos.

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FUENTES DE CONSULTA

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