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DIREITO DO TRABALHO
INTRODUO
- Preocupao da ramificao
Proteger juridicamente as relaes trabalhistas que se desenvolvem no meio social,
dispensando ateno ao trabalhador (em especial, ao empregado) e ao contexto
socioeconmico no qual ele est inserido
- Mera regulamentao jurdica das relaes de trabalho
Buscando uma viso alm desta, traremos tambm ao nosso estudo os reflexos sociais dessa
ramificao na contemporaneidade
- Normas juslaborais
Quando corretamente aplicadas, evitam ou minimizam as repercusses do conflito capital
versus trabalho, estabilizando as relaes sociais e contribuindo para um mundo mais justo

1. HISTRICO DO DIREITO DO TRABALHO: PRINCPIOS E SUJEITOS DA RELAO DE

EMPREGO
- Neste tpico
Vamos entender como surgiu a ramificao, conhecer seus princpios norteadores e os atores
diretamente envolvidas em uma relao de emprego
1.1 O mundo do trabalho
- Vrios foram os conceitos atribudos ao trabalho ao longo da histria da humanidade
Para as primeiras civilizaes, o trabalho tinha a conotao de atividade degradante e, por isso,
competia aos escravos
A prpria origem da palavra trabalho demonstra essa situao: do termo tripalium, vocbulo
latino que nomeia um instrumento de tortura
- Idade Mdia
Nela tambm encontramos a figura do escravo e, ainda, dos servos da gleba, pessoas que,
embora consideradas livres, estavam intrinsecamente ligadas ao seu local de nascimento,
cabendo-lhes realizar servios para os senhores feudais
- Corporaes de ofcio

Agrupamentos de artesos de um mesmo ramo, numa mesma cidade

Com o surgimento delas tornou-se possvel, ainda que de forma incipiente, uma maior liberdade
para o trabalhador
- Nas corporaes havia trs categorias de membros
Os mestres, os companheiros e os aprendizes. Os primeiros eram os proprietrios do negcio;
os companheiros eram trabalhadores livres que recebiam salrio dos mestres
Os aprendizes eram aqueles trabalhadores que se iniciavam na atividade, sendo instrudos e
orientados pelos mestres. As corporaes possuam estatutos e regulamentos prprios
- Expanso mercantilista e incio das grandes navegaes intercontinentais
Apesar delas, a escravido permaneceu sendo a principal fora produtiva, o que foi exportado
para os continentes alcanados pelos povos europeus
- Ramificao
Originou-se a partir da Revoluo Industrial, durante o sculo XVIII, quando tambm nasceram
a sociedade industrial, a produo em srie e o trabalho assalariado
- Sculo XVIII
Foi nele, com a surgimento da sociedade industrial, que os trabalhadores tiveram acesso aos
primeiros direitos trabalhistas
- Primeiras normas trabalhistas
Buscavam proibir o trabalho em condies desfavorveis s crianas, adolescentes e mulheres
Alm de coibir condies incompatveis sade e segurana dos trabalhadores, como o
trabalho em locais insalubres ou perigosos
- A ramificao na atualidade
Alm de tutelar o trabalhador, desempenha funo coordenadora dos interesses entre o capital
e o trabalho
Essa uma viso crtica que interessante ser colocada, uma vez que esse ramo do Direito
no corresponde exatamente ideia de protetor dos trabalhadores
Mas sim noo de que necessrio ceder um pouco para que a estrutura de produo seja
mantida, como ocorreu na poca da revoluo industrial, com as revoltas dos proletrios, em
funo das condies de trabalho degradantes
- Legislao trabalhista brasileira calcada em trs diferentes grupos de lei
Constituio Federal/1988
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)

Legislao esparsa (leis que tratam de temas trabalhistas, mas suas normas no esto
presentes na CF/88 nem na CLT, a exemplo da Lei de estgio Lei n 11.788/08)
- Emenda Constitucional n 45/2004
Ampliou a competncia da Justia do Trabalho, alterando o art. 114 da CF, para que ela se
torne apta a processar e julgar no apenas os dissdios oriundos da relao de emprego, mas
tambm toda e qualquer demanda oriunda de relaes de trabalho
1.2 O Direito do Trabalho e seus princpios
- Nascimento da ramificao
A partir do reconhecimento, por parte da sociedade, da necessidade de uma regulamentao
pblica do uso da fora de trabalho pelos detentores dos meios de produo
Garantindo certas condies para os trabalhadores, alm de um ambiente de segurana para o
investimento do capital na produo
- Conceito
Corresponde, portanto, a uma regulamentao que reconhece a desigualdade inerente
relao entre o capital e o trabalho, e procura, com um tratamento jurdico diferenciado,
compensar, juridicamente, a notvel vulnerabilidade econmica do trabalhador
- Referidas condies
Foram alcanadas atravs de uma legislao estatal limitadora da vontade das partes e
estabelecerem, livremente, as clusulas do contrato de trabalho
- Legislao que procurou garantir ao trabalhador:
Continuidade, estabilidade e segurana no emprego
Contratao direta com o empregador, sem a intermediao de terceiros
Iseno do empregado quanto responsabilidade sobre o risco do negcio
Limites para as jornadas de trabalho e determinao de descansos obrigatrios
Remunerao digna e protegida contra redues
Limites ao poder diretivo do empregador e s possibilidades de alteraes das clusulas do
contrato
- Regulamentao da relao de trabalho
Foi afastada do mbito do Direito Civil, no qual se supe a igualdade jurdica dos contratantes
(ao contrrio do que se verifica nessa ramificao, justamente em funo da vulnerabilidade e
hipossuficincia do trabalhador), ficando reconhecida a necessidade de se conferir proteo

social ao trabalhador subordinado e assalariado, impedindo, dessa maneira, o livre

estabelecimento de clusulas do contrato de trabalho nos seus mais variados aspectos
- Ramificao ocupa-se de um tipo especfico de relao entre PF ou PJ
Que diz respeito s relaes que so travadas em funo da prestao e contraprestao de
trabalho subordinado, no qual o prestador sujeita a sua energia pessoal direo do tomador,
que obtm o resultado
- Relao de trabalho
Nem toda ela, entretanto, penetra na rea de especulao da ramificao, mas apenas aquela
em que o trabalho subordinado ao tomador (relao de emprego)
- Sistematizados pela doutrina
E em completa harmonia com as diretrizes constitucionais, os princpios especficos da
ramificao so os seguintes:
- Princpio da proteo do trabalhador
Resulta das normas imperativas de ordem pblica e est expresso na interveno do Estado
nas relaes de trabalho
Tem como objetivo opor obstculos ao exerccio da autonomia da vontade na formao do
contrato de trabalho, de forma a proteger o trabalhador. Conforme Amrico Pl Rodriguez
(2000), so regras de aplicao desse princpio:
- Regra do in dubio pro misero ou in dubio pro operrio
Diz respeito interpretao da norma (seja ela uma lei, sentena normativa, conveno
coletiva, acordo coletivo, regulamento de empresa, contrato individual de trabalho etc.)
Estabelece que sempre que uma norma permitir mais de uma interpretao, deve-se preferir a
que mais favorea o empregado
- Regra da aplicao da norma mais favorvel
Estabelece que, havendo mais de uma norma, de sentidos diversos, aplicveis a uma situao
jurdica, deve-se preferir a que favorea o empregado
Havendo pluralidade de normas, com vigncias simultneas, aplicveis mesma situao
jurdica, prevalece a norma que mais beneficia o trabalhador, ainda quando inserta em regra de
Direito hierarquicamente inferior.
- Regra da observncia da condio mais benfica
Tambm diz respeito aplicao da norma e estabelece que, havendo uma situao j
concretamente estabelecida pela norma preexistente, esta deve prevalecer sobre a que vier a

ser criada pela nova norma, desde que a situao anterior j tenha sido reconhecida e se
mostre mais favorvel ao empregado
- Princpio da irrenunciabilidade de direitos
Em razo desse princpio, no se reconhece validade ao ato voluntrio pelo qual o empregado
renuncia ao direito reconhecido em seu favor
Assim, inverte o princpio da renunciabilidade, do direito comum, firmado como regra de respeito
liberdade individual e autonomia da vontade, uma vez que se reconhece o poder econmico
do empregador de pressionar o empregado no sentido de renunciar a seus direitos
- Princpio da primazia da realidade
Em razo desse princpio, a relao objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira relao
jurdica estipulada pelos contratantes, ainda que os elementos que so objeto do contrato de
trabalho no correspondam realidade
Isso significa que, em caso de discordncia entre o que ocorre na prtica e o que sugere os
documentos e acordos, deve-se dar preferncia ao que ocorre de fato
- Princpio da continuidade da relao de emprego
Nas palavras de Luiz de Pinho Pedreira da Silva (1999, p. 144), aquele em virtude do qual o
contrato de trabalho perdura at que sobrevenham circunstncias previstas pelas partes ou em
lei como idneas para faz-lo cessar, por exemplo, um pedido de demisso, uma despedida,
um termo.
- So esses os princpios que conferem especificidade a nossa ramificao
Constituindo-o como ramo autnomo do Direito e norteando toda a legislao trabalhista
- Plano do direito material individual
Nele a relao de trabalho est sujeita a inmeras normas, reunidas na CLT
Essas normas concretizam, em certa medida, os princpios dessa ramificao, e regulamentam
a relao trabalhista, reconhecendo a desigualdade econmica existente entre as duas partes
que firmam esse contrato: o empregado e o empregador. Vamos agora observar quem so
esses sujeitos.

Texto de Leitura Complementar: Propedutica do direito do trabalho: definio, natureza jurdica e fontes, de autoria de Ricardo Rocha Viola,
Mestre em Direito Pblico pela Faculdade de Direito Prof. Jacy de Assis da UFU - Universidade Federal de Uberlndia, Minas Gerais.
Especialista em Direito Tributrio pelo IBET Instituto Brasileiro de Estudos Tributrios. Professor universitrio em cursos de graduao e psgraduao. Advogado.
PROPEDUTICA DO DIREITO DO TRABALHO: DEFINIO, NATUREZA JURDICA E FONTES
Introduo
Propedutica pode ser compreendida enquanto o estudo preparatrio ou introdutrio que serve de iniciao a uma cincia (JAPIASSU E
MARCONDES, 2001:157). Reside na propedutica do direito do trabalho a massa de observao do presente escrito, cujo propsito esboar
uma breve incurso sobre alguns temas fundamentais para o direito do trabalho, isto , temas que se mostram basilares para a compreenso
deste segmento do sistema jurdico do direito positivo brasileiro.
Advirta-se de antemo, que no h a inteno de exaurir o enfrentamento dos temas escolhidos, nem tampouco a de reduzir a propedutica do
direito do trabalho aos temas aqui enfocados. Assim, o texto est organizado em trs tpicos. No primeiro buscar-se- definir um significado
possvel e consistente para a expresso direito do trabalho. No segundo, os esforos tericos concentram-se na investigao dos vrios
posicionamentos acerca da natureza jurdica do direito do trabalho. Por fim, ser enfrentada a teoria das fontes do direito aplicada ao direito do
trabalho.
1. O que o direito do trabalho?
Obviamente existem inmeras definies quanto ao direito do trabalho. Eis a definio de Amauri Mascaro do Nascimento (2009:59):
O ramo da cincia jurdica que tem por objeto as normas, as instituies jurdicas e os princpios que disciplinam as relaes do trabalho,
determinam os sujeitos e as organizaes destinadas proteo desse trabalho em sua estrutura e atividade.
Para Ives Gandra da Silva Martins Filho (2006:7), o direito do trabalho o ramo do Direito que disciplina as relaes de trabalho, tanto
individuais como coletivas. Fincado no entendimento de que o direito do trabalho restringe-se apenas e to somente ao direito individual das
relaes do trabalho, Francisco Tavares Noronha Neto, define o direito do trabalho como:
Como conhecimento humano, o Direito do Trabalho o ramo da cincia jurdica que tem por objeto de estudo os princpios e normas que
regulam as relaes de emprego, as relaes de trabalho temporrio e as relaes de trabalho avulso.
Como direito objetivo, o Direito do Trabalho o conjunto de princpios e normas que regulam as relaes de emprego, as relaes de trabalho
temporrio e as relaes de trabalho avulso.
Estas definies foram formuladas com apoio no critrio objetivista. Verifica-se que debilidade econmica do trabalhador foi um fenmeno
indispensvel para a formao do direito laboral e que a proteo que ser humano que trabalha recebe da legislao trabalhista caracterstica
marcante deste ramo do Direito, mas estes fatos no integram sua estrutura essencial.
As relaes coletivas de trabalho no foram contempladas nas supra-expostas definies, pois o autor entende, em dissonncia com a maioria
dos doutrinadores brasileiros, que estas relaes constituem objeto de um ramo jurdico autnomo, conhecido como "Direito Coletivo do
Trabalho" ou "Direito Sindical".
Passar-se- ao enfrentamento do tema.
H que se definir que o direito trata-se de objeto cultural, e como tal dever estudado, no sendo adequado, portanto, aplicar-lhe, sem a
adequada reflexo, os postulados cientficos de outras reas do conhecimento humano, como, por exemplo, os das cincias naturais ou exatas.
So de Amauri Mascaro (2009:60) as seguintes consideraes:
O Direito no pertence natureza fsica. No uma lei qumica ou uma lei biolgica que o produz, muito menos uma lei mecnica prpria do
mundo no cultural e dentro de uma infalvel inelutabilidade. O Direito, ao contrrio, apresenta-se-nos, como frisa Recasns Siches, pleno de
sentido, de significao, como expresso de uma estrutura de fins e de meios congruentes, como intencionalidade. Nada h na natureza que se

nos aparea como um elemento jurdico. Ao contrrio, existe o Direito porque o homem procura ordenar sua coexistncia com outros homens,
pautando-a por meio de determinadas normas, por ele dispostas, no sentido de evitar um conflito de interesses e realizar um ideal de justia.
Como objeto cultural que , apresenta-se multifacetrio, permitindo assim inmeras abordagens considerando as variadas possibilidades de
seus mltiplos pontos de observao. Assim, o direito admite aproximaes e abordagens de carter filosfico, antropolgico, histrico,
sociolgico, poltico, e, no que interessa a este estudo, uma abordagem terico-jurdica propriamente dita, sendo esta lastreada numa postura
analtico-hermenutica, que adota como ponto de observao e partida, o texto do direito posto em sua acepo mais ampla.
Outro aspecto importante que nas definies havero de ser esclarecido em que nvel de linguagem a definio est sendo proposta. Explicase.
Admite-se o direito como um fenmeno comunicacional. Assim, neste ambiente podem ser encontradas comunicaes em diferentes nveis. Em
direito ento, existe um primeiro nvel de linguagem, a linguagem do direito positivo, estruturada no modo prescritivo e possuidora de carter
tcnico. Acima desta tem-se a linguagem cientfica do direito, que toma o direito como seu objeto e vazada em termos cientficos.
Prosseguindo na estratificao da linguagem chega-se linguagem da Teoria Geral do Direito, descritiva dos pontos de interseo dos vrios
segmentos da cincia jurdica. Assim como no estrato antecedente, a linguagem da Teoria Geral do Direito descritiva e submetida ao
rigorismo cientfico. Por fim, chega-se ao patamar da lgica jurdica, um espectro de linguagem unvoca e livre de polissemias (CARVALHO,
2005:7).
Diante do exposto, para definir de maneira adequada o direito do trabalho, parece til que antes aponte-se em que estrato da linguagem jurdica
estar tal definio. Assim, indica-se que a definio aqui adotada encontra-se no plano da cincia do direito que adota o direito do trabalho
como sua linguagem-objeto.
Distinguindo a linguagem do direito positivo da linguagem da cincia do direito, assevera Tarek Moyss Moussallem (2005:98):
Direito positivo e Cincia do Direito so dois fatos dependentes da linguagem com as seguintes caractersticas: (a) direito positivo (1) posto
em linguagem na sua funo prescritiva; (2) so enunciados so vlidos ou no-vlidos; (3) a lgica aplicvel a lgica dentica; (4) isento de
contradio no plano sinttico, mas passvel de incoerncia nos planos semntico e pragmtico; (5) dotado de unidade; (b) Cincia do Direito:
(1) vertida em linguagem na sua funo descritiva; (2) seus enunciados so verdadeiros ou falsos; (3) a lgica aplicvel a altica ou
apofntica; (4) deve ser isento de contradio em todos os planos e, por fim, (5) tambm dotado de unidade.
O sistema jurdico congrega enunciados prescritivos das mais variadas materialidades. Existem enunciados que dispem acerca de aspectos
relacionados com a tributao, com o processo civil, com o processo penal, com o processo do trabalho, com a administrao pblica, com a
proteo do meio ambiente, etc. Enfim, inmeros so os aspectos da vida que esto alcanados por enunciados prescritivos.
Assim, se a pretenso estudar um dado seguimento desta vastido de enunciados, indispensvel que neste universo seja identificado o
acervo de enunciados que se pretende adotar como objeto da investigao que se pretende iniciar, pois, assim no procedendo, corre-se o
risco de envidar esforos hermenuticos acerca de objetos que no mereceriam a ateno do intrprete.
Para a segmentao deste objeto, parece seguro o critrio da materialidade imediatamente subjacente ao enunciado. Deste modo, e no que
interessa a este escrito, integram o direito do trabalho apenas e to somente os enunciados prescritivos que dirijam-se material e imediatamente
(i) s relaes jurdicas de trabalho, isto , os vnculos jurdicos havidos entre sujeitos de direito que gravitaro em torno de bens jurdicos
perinealmente vinculados a aspectos da vida laboral; bem como aos (ii) elementos sem os quais no se pode conceber um relacionamento que
ostente potencial subsuno a modelos enunciados pelo sistema jurdico, tais como os sujeitos de direito da relao em questo, e que assim
estejam habilitados a titularizar direitos subjetivos e deveres jurdicos naquele ambiente da experincia jurdica; os bens jurdicos que so
alcanados pela tutela do sistema de direito e funcionam como foco de convergncia tanto dos direitos subjetivos como dos deveres jurdicos de
que so titulares os sujeitos da relao laboral; e, por fim, aos elementos catalisadores das relaes que se formaro entre os sujeitos em torno
dos tais objetos, tais como os contratos de trabalho, os contratos de representao comercial autnoma, etc.
Destarte, aqui, o direito do trabalho definido como o conjunto de todos os enunciados prescritivos alocados no sistema jurdico de um dado
povo, em um dado territrio e num dado tempo histrico, e que tenha por matria de fundo imediata as relaes do trabalho e seus elementos
essenciais, tais como os sujeitos, os bens jurdicos tutelados e os elementos catalisadores das referidas relaes.
2. Natureza jurdica do direito do trabalho

A teoria rica em classificaes para o direito. H quem adote a unicidade do direito, e, portanto, as parties do objeto seriam inadequadas.
H quem admita a dicotomia direito pblico e direito privado e que promoveria a mais aguda ciso no objeto cultural que o direito. Existe ainda
a diviso tripartite que agrega quelas duas, uma terceira categoria, a dos direitos difusos. Diante destas divises acadmicas, mostra-se
importante tentar definir, se isto for possvel, em que quadrante do vasto sistema jurdico ptrio esto alocados os enunciados prescritivos
veiculadores do direito do trabalho.
O primeiro debate sobre o tema a que sero dedicadas algumas linhas diz respeito a ser do direito do trabalho, um ramo do direito pblico ou do
direito privado. Para tanto, til inauguralmente compreender o que se entende por direito pblico e por direito privado.
No intento de definir o que vem a ser o direito pblico e o direito privado, trs so as principais linhas tericas dedicadas ao tema (MASCARO,
2004:224):
a) Teoria dos interesses;
b) Teoria da natureza das relaes;
c) Teoria da natureza dos sujeitos.
Segundo a teoria dos interesses, o direito pblico tem por objeto a regulao dos interesses imediatos do estado, ao passo que o direito privado
voltado aos interesses imediatos dos particulares.
Para a teoria da natureza das relaes, em direito pblico o que se tem so relaes subordinadas entre o estado e o particular, ao passo que
no direito privado as relaes so de paridade entre os envolvidos.
Por fim, para a teoria da natureza dos sujeitos, tem-se que figurando numa relao jurdica o estado ou seus desdobramentos organizacionais
teremos direito pblico. Fora disso, isto , quando se tem o particular no seio de uma relao jurdica tem-se direito privado.
possvel agregar ainda uma quarta linha terica para a classificao em anlise, qual seja, o da cogncia normativa. Integram o ramo do
direito pblico aquelas normas que so de aplicao cogente, isto , que no podem ter sua aplicao afastada pela disposio prpria de seus
destinatrios. Esto no mbito do direito privado as normas que podem ser afastadas pela manifestao volitiva dos destinatrios. Existem
segmentos jurdico-positivos que estampam regras claras quanto cogncia, como por exemplo, o direito tributrio, que no art. 123 do CTN
estatui que salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas responsabilidade pelo pagamento de tributos, no
podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes. Neste
cenrio, por exemplo, em um contrato de locao, ainda que os particulares ajustem que a responsabilidade pelo pagamento do IPTU do
inquilino, o proprietrio permanece como sujeito passivo da obrigao tributria perante o fisco municipal.
Fixadas ento estas classificaes, passa-se investigao de como a teoria situa sistemicamente o direito do trabalho, quando ento
perceber-se- que no h uniformidade de entendimentos.
Alguns entendem que este debate estril na medida em que o direito apresentar-se-ia como uno, e assim, o direito do trabalho
simplesmente direito. Outros, admitindo subdivises no sistema jurdico, situam o direito do trabalho como ramo do direito pblico, outros no
direito privado. H ainda quem o identifique como direito social.
Quem entende que o direito do trabalho ramo do direito pblico, assenta o entendimento em quatro argumentos a seguir delineados
(MASCARO, 2004:223).
Inaugurando a teia argumentativa, afirma-se que os enunciados prescritivos do direito do trabalho apresentam carter estatutrio, na medida em
que os contornos da relao jurdica laboral so fortemente delineados pela lei, no sendo deixado ao pleno alvedrio das partes ajustantes. As
margens de conformao das partes relacionadas so mnimas e demandam invariavelmente a presena de terceiros, tais como, os sindicatos
ou mesmo o juiz.
O segundo argumento o carter administrativo das normas laborais. As normas de direito do trabalho tratariam de aspectos
preponderantemente administrativos, tais como higiene, medicina e segurana do trabalho, previdncia social, fiscalizao e questes sindicais.

O fundamento jurdico-filosfico prprio do direito do trabalho seria o terceiro argumento. Enquanto o direito privado tem seu fundamento
jurdico-filosfico no individualismo e na autonomia da vontade, o direito do trabalho tem aquela inspirao no intervencionismo estatal sobre a
liberdade volitiva dos contratantes.
O argumento final o da irrenunciabilidade das normas de direito do trabalho. Entende-se que essas so irrenunciveis, dizer, no esto no
mbito da disponibilidade plena de seus destinatrios, e isto tem razo em funo da necessria proteo ao trabalhador, sabidamente
hipossuficiente na relao laboral. De nada adiantaria instituir direitos para o trabalhador, se no fossem criados mecanismos adjacentes de
proteo e blindagem queles direitos, que seriam facilmente ultrapassados pelo poderia econmico do empregador. Da a irrenunciabilidade,
que, contudo, no importa na impossibilidade de transao. A renncia unilateral. O trabalhador abre mo de seus direitos sem que tenha
nada de vantajoso em troca. J a transao bilateral. As partes relacionadas abrem mo de direitos e vantagens para favorecer uma a outra e
tornar a relao mais vantajosa, duradoura e confortvel para todos os envolvidos.
Fundamentando seu entendimento justamente no aspecto da irrenunciabilidade das normas do direito do trabalho, o Ministro do Tribunal
Superior do Trabalho, Ives Gandra da Silva Martins Filho (2006:8) v o direito do trabalho como ramo do direito pblico. Eis as suas palavras:
No obstante regular o contrato de trabalho, firmado entre particulares, o Direito do Trabalho ramo de Direito Pblico, em face da
indisponibilidade da maior parte de suas normas, passveis apenas de flexibilizao atravs de negociao coletiva com o sindicato, uma vez
que o trabalhador individual a parte mais fraca no contrato, e o ordenamento jurdico trabalhista protege no apenas o trabalhador, mas o
prprio bem-estar social como um todo.
Abrindo a divergncia, Amauri Mascaro Nascimento (2004:229) aloca o direito do trabalho como direito privado. Fundamenta seu entendimento
na idia de que o contrato de trabalho tem particulares como partcipes, sendo que estes agem na busca da do interesse prprio. Demais disso
a origem histrica do direito do trabalho repousa na locao de servios do direito civil. Para finalizar, a interveno estatal no capaz de
desnaturar o direito do trabalho, sendo esta uma situao natural e tambm verificada ao longo do tempo em diversos mbitos do direito
privado, como o direito de famlia, o direito de sucesses, o direito comercial, etc. A existncia de normas relacionadas estruturao,
funcionamento, competncias e procedimentos do Ministrio do Trabalho e Emprego no so capazes de retirar a natureza privatstica do
direito do trabalho, uma vez que so de carter meramente instrumental, e em essncia, de direito administrativo, tendo como fundo as relaes
de trabalho.
Assim como Srgio Pinto Martins (2004:59), o magistrado mineiro Csar Pereira Silva Machado Jnior (1999:35), citando Ruggiero com base
em Caio Mrio da Silva Pereira, alinha-se a este modo de pensar. So suas as seguintes palavras:
Atravs desse conceito, temos de definir a natureza de direito privado do direito do trabalho, j que visa a regulamentao do contrato de
emprego, pactuado entre particulares; o empregado de um lado, e seu empregador de outro.
H ainda a vertente ecltica do debate, a de que o direito do trabalho seria um direito misto, e assim so perceptveis no direito do trabalho,
tanto aspectos do direito pblico, como do direito privado. Nuances de direito pblico tem-se, p.e., com as regras que disciplinam as
competncias e os procedimentos de fiscalizao por parte do Ministrio do Trabalho. J o direito privado percebido no direito do trabalho nas
questes do contrato de trabalho e na formao das convenes e acordos coletivos de trabalho.
Divergindo das ideias anteriormente expostas, h aqueles que entendem que sendo impossvel distinguir uma caracterstica preponderante em
dado objeto, fica patente a indicao da inutilidade de levar a efeito uma classificao, e, portanto, o objeto apresenta-se unitrio, incindvel.
Trata-se de um pensamento de matriz terica kelseniana. Deste modo, considerando que impraticvel a dicotomizao do direito em direito
pblico e direito privado, atribuir ao direito do trabalho uma alocao peremptria traduziria um esforo intil, estril. So partidrios deste
entendimento Arnaldo Sussekind e Evaristo de Moraes Filho (Apud MASCARO, 2004:225).
Por fim, h quem entenda que o direito do trabalho um direito social. Subjaz a esta noo a idia de que o direito do trabalho tem por
finalidade proteger o hipossuficiente da relao jurdica tpica, e assim, proteger a maioria da populao, preservando assim a sociedade. Entre
ns defendem este entendimento Antnio Ferreira Cesarino Jnior (Apud MASCARO, 2004:226) e Francisco Meton Marques de Lima (Apud
NORONHA NETO, 2005:3).
Talvez seja possvel definir a natureza jurdica do direito do trabalho a partir da definio do critrio adequado a ser utilizado na interpretao de
seu acervo enunciativo. sabido que em direito pblico tudo o que no est permitido, encontra-se proibido, e em direito privado, ao contrrio,
tudo o que no est proibido, est permitido. Subjaz a este entendimento a necessidade de garantir a liberdade dos indivduos em face do poder
de imprio de que o Estado portador. Pelo modelo interpretativo imposto ao direito pblico limita-se a atuao estatal e garante-se a liberdade

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individual e social, pelo modelo interpretativo adotado para o direito privado, garante-se a ampla liberdade individual e social em face de
ingerncias exorbitantes do Estado. adequado ento afirmar que em direito pblico a constrio jurdica dirige-se ao que o destinatrio pode
fazer, enquanto que em direito privado a constrio jurdica direcionada ao no se pode fazer. Este o enredo.
Com base neste entendimento, o direito do trabalho deve ser investigado a fim de aquilatar-se qual o modelo interpretativo mais adequado ao
seu feitio. Para tanto sero aleatoriamente eleitos alguns enunciados prescritivos de direito do trabalho, para em seguida analis-los com base
no que foi acima delineado.
O primeiro enunciado escolhido 4 do art. 29 da CLT. Eis a redao legal:
Art. 29. A Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser obrigatoriamente apresentada, contra recibo, pelo trabalhador ao empregador que o
admitir, o qual ter o prazo de 48 (quarenta e oito) horas para nela anotar, especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies
especiais, se houver, sendo facultada a adoo de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem expedidas pelo
Ministrio do Trabalho. (Redao dada ao caput pela Lei n 7.855, de 24.10.1989, DOU 25.10.1989) (...)
4 vedado ao empregador efetuar anotaes desabonadoras conduta do empregado em sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social.
(Pargrafo acrescentado pela Lei n 10.270, de 29.08.2001, DOU 30.08.2001)
O modal dentico ali lanado o da proibio. Esta proibio direciona-se a algo que o legislador previu que o empregador poderia desejar
fazer uma anotao desabonadora na CTPS do empregado. Diante desta possibilidade, que certamente traria problemas para o trabalhador
quanto sua reinsero no mercado de trabalho, o legislador decidiu impor uma constrio liberdade do empregador, proibindo-lhe uma
conduta especfica. Assim que o empregador est autorizado a lanar na CTPS qualquer anotao, desde que esta no detenha carter
desabonador. Portanto, em matria de anotao em CTPS, o empregador pode fazer tudo o que no lhe estiver proibido, observadas,
evidentemente, as regras expedidas pelo Ministrio do Trabalho e Emprego quanto s anotaes essenciais do referido documento. Esta lgica
tpica do direito privado.
Prosseguindo na investigao do direito positivo do trabalho, a vez de analisar o art. 70 da CLT, segundo o qual, salvo o disposto nos artigos
68 e 69 do mesmo diploma, vedado o trabalho em dias feriados nacionais e feriados religiosos, nos termos da legislao prpria.
Mais uma vez perceber-se- que o legislador previu que poderia habitar os desejos do empregador a exigncia direcionada ao empregado no
sentido de que este venha a entregar sua fora de trabalho em dias de feriados nacionais e religiosos. Considerando que tais dias devem ser
dedicados, por exemplo, ao descanso, famlia, ao exerccio do patriotismo ou f professada pelo trabalhador e sua famlia, novamente o
legislador do trabalho lanou no ambiente do direito positivo do trabalho uma constrio liberdade do empregador, proibindo-lhe de exigir tal
entrega ao trabalhador. Fora dessas hipteses e observadas as demais condicionantes legais aplicveis jornada de trabalho, o empregador
poder exigir de seu colaborador a entrega de sua fora de trabalho.
Novamente tem-se uma situao com a mesma estrutura lgica, sendo que em matria de jornada de trabalho, o empregador pode fazer tudo o
que no lhe estiver proibido. Esta lgica tpica do direito privado.
E quanto s frias? A sua concesso direito ou dever do empregador? Por bvio, nos termos do art. 130 da CLT, cumprido o perodo
aquisitivo pelo empregado, dever do empregador a concesso de frias como ali determinado. O modal dentico da regra em questo o da
obrigao. Mas pergunta-se se estaria o empregador autorizado a conceder frias ao empregado, mesmo que o perodo aquisitivo ainda no
esteja cumprido pelo obreiro? A resposta positiva, porque antes de cumprido o perodo aquisitivo, inexiste dever jurdico atribudo ao
empregador, e se este desejar conceder frias ao empregado pode faz-lo, desde que a concesso seja aceita pelo empregado e previamente
ajustada com este.
Em outras palavras, no proibido ao empregador conceder frias fora do esquadrinhamento legal, mas uma vez verificado faticamente aquele
modelo, as frias havero de ser concedidas como determina a lei, ou seja, cabe ao empregador fazer exatamente o que a lei obriga, e,
inexistindo proibio expressa de outra conduta em relao concesso de frias, o empregador goza de liberdade condicionada ao ajuste
prvio com o empregado. Assim, em matria de frias, o empregador pode fazer tudo o que no lhe esteja proibido pelo sistema jurdico do
direito do trabalho.
Veja-se agora a questo da resciso do contrato de trabalho. No sistema brasileiro atual, nem empregador, nem empregado esto obrigados a
permanecer vinculado um ao outro ad eternum. Assim, no est proibido ao empregado e nem ao empregador tomar a iniciativa de rescindir o

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pacto laboral, e, no lhes estando proibida a referida conduta, h que se entender que existe autorizao. Outra vez o raciocnio tpico do
direito privado.
Analisando detidamente o Texto Consolidado, concluir-se- que l existem lanadas 16 (dezesseis) vedaes expressas ao empregador. No
mais, em primeiro plano a CLT consagra direitos do empregado. dizer que o direito do trabalho se ocupa muito mais de instituir e garantir
direitos subjetivos do empregado e correspondentes deveres jurdicos do empregador, do que de propriamente instituir vedaes de condutas
direcionadas ao empregador. Este tipo de construo legislativa tpico de textos do direito privado, em que as limitaes direcionam-se ao que
no se pode fazer.
No caso do CTN, por exemplo, texto legislativo tpico de direito pblico, a situao outra bem diferente. Ao invs de em primeira linha se
ocupar de instituir direitos subjetivos do contribuinte, o CTN se ocupa em larga escala de instituir deveres positivos e de absteno direcionados
ao Estado, que deve observ-los peremptoriamente, sob pena de no o fazendo, ver o seu ato tributante eivado de nulidade e no poder ser
conduzido s ltimas consequncias em face do contribuinte.
Neste sentido, que se pode aqui concluir e optar por situar o direito do trabalho no quadrante do direito privado.
3. Fontes do direito do trabalho
Rizzatto Nunes (2006: 85) assevera poeticamente em seu tradicional Manual de Introduo ao Estudo do Direito que fonte do direito o local
de origem do Direito; , na verdade, j o prprio Direito, mas sado do oculto e revelado ao mundo. Ives Gandra da Silva Martins Filho
(2006:21) entende as fontes do direito do trabalho traduzem a ideia de origem: de onde brota o Direito. Amauri Mascaro Nascimento
(2004:230) prefere tratar o tema pela denominao de centros de positivao, referindo-se ento s pessoas, rgos, instituies e
organizaes portadoras de competncia e legitimidade para inovar o direito do trabalho. Para Luciano Amaro (2005:165) as fontes do direito
correspondem aos seus modos de expresso. Estas referncias tericas representam o enfrentamento tradicional do tema das fontes do direito.
Neste escrito discorda-se do consenso terico acerca da temtica das fontes do direito, pelo que se entende que a questo merece adequado
tratamento terico ante a sua importncia capital para o desvendamento do objeto da anlise. Este adequado tratamento encontrado na
escola do construtivismo lgico-semntico capitaneada pelo Professor Paulo de Barros Carvalho e que encontra importante repercusso
nacional e internacional.
O problema enfrentado singra por desvendar uma questo que passa despercebida para muitos, qual seja, a utilizao do termo direito dentro
da expresso fontes do direito. J foi ressaltado que o direito objeto cultural multifacetrio pode ser definido a partir de diversos prismas,
dependendo do ponto de observao do sujeito cognoscente que se ocupa de observ-lo.
Atento ao problema apontado, Tarek Moyss Moussallem (2005:99) assevera:
Apenas para exemplificar: o socilogo no enxerga outra origem para o direito que no a prpria sociedade, ou melhor, o fato social, entre
eles o costume. Para a Histria, o direito no seno, fruto de conquistas ao longo do tempo. Assim, diz-se que so produtos histricos, a
democracia, a liberdade, a igualdade, etc. Por sua vez a Psicologia vislumbra na mente humana a fora motriz para a criao do direito,
campo frtil s suas investigaes os motivos psicolgicos que levaram o legislador a produzir uma lei (reduzir a criminalidade, diminuir a
sonegao, amenizar os delitos de trnsito, etc.), ou um juiz a proferir uma sentena x, em virtude de tal ou qual doutrinador, citado em uma
petio, t-lo influenciado. Do ponto de vista poltico, perguntar-se-ia qual fonte deveria ter determinado ordenamento ou que fonte seria a mais
conveniente.
Srgio Pinto Martins (2004:71) relembra a lio de Jos de Oliveira Ascenso:
Jos de Oliveira Ascenso menciona que fonte tem diferentes significados: (a) histrico: considera as fontes histricas do sistema, como o
direito romano; (b) instrumental: so os documentos que contm as regras jurdicas, como cdigos, leis, etc.; (c) sociolgico ou material: so os
condicionamentos sociais que produzem determinada norma; (d) orgnico: so os rgos de produo das normas jurdicas; (e) tcnico-jurdico
ou dogmtico: so os modos de formao ou revelao das regras jurdicas.
Neste ensejo, para que se possa edificar uma teoria adequada acerca das fontes do direito, primeiro importante definir em que sentido a
palavra direito ser utilizada na expresso em anlise, para, a sim, empreender especulaes sobre o tema.

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Neste sentido, no item n 1 deste escrito definiu-se o direito do trabalho como o conjunto de todos os enunciados prescritivos alocados no
sistema jurdico de um dado povo, em um dado territrio e num dado tempo histrico, e que tenha por matria de fundo imediata as relaes do
trabalho e seus elementos essenciais, tais como os sujeitos, os bens jurdicos tutelados e os elementos catalisadores das referidas relaes.
Com esta definio crava-se o vis terico-jurdico da presente investigao, apartando-a de marcas extrajurdicas, mas advirta-se desde j,
sem neg-las em absoluto, mas apenas separando-as momentaneamente da massa de anlise, para em seguida ao fechamento terico de
seus postulados essenciais novamente adicion-las ao enredo investigativo, sob pena de assim no o fazendo, empobrecer o estudo e estanclo da realidade subjacente ao fenmeno, aniquilando assim, qualquer possibilidade de sua utilidade prtica.
Diante de tal assertiva terica, o direito do trabalho , antes de tudo, direito positivo, e assim devero ser analisadas suas fontes. Tratando-se
assim de uma investigao de vis hermenutico-analtico de carter estritamente jurdico, no se pode admitir que as fontes do direito sejam
extrajurdicas, isto , que sejam categorias habitantes do entorno do sistema jurdico.
Assim sendo, as fontes do direito devem ser observadas na prpria ambincia jurdica, isto , dentro dos quadrantes do prprio sistema do
direito positivo. No que no existam fontes verificveis na experincia colateral ao jurdico, mas que se quer manter a coerncia com a
proposta metodolgica j anunciada linhas acima.
Diante do exposto, aqui entende-se como fontes do direito do trabalho, aqueles fatos produtores dos enunciados prescritivos do direito do
trabalho, isto , os acontecimentos verificados no plano fenomnico cujo resultado para a experincia seja a entrega do direito do trabalho,
sendo que estes fatos so transportados para a ambincia do sistema do direito positivo por intermdio daquilo que em teoria da linguagem se
convencionou denominar enunciao-enunciada, que so as marcas histricas lanadas no texto do direito posto, indicando o tempo, o espao,
a autoria e a procedimentalidade dos textos do direito posto (MOUSSALEM, 2005:111).
Os referidos fatos, em princpio, so extrajurdicos, mas adquirem juridicidade em funo de sua converso em linguagem jurdica competente.
Fonte no o acontecimento extrajurdico em si considerado, mas o seu registro jurdico. Fatos ocorridos na fase pr-jurdica do fenmeno e
que no so traduzidos em linguagem jurdica competente, no se transformam em direito, ou seja, permanecem s margens do ambiente
jurdico, sem, contudo, deter qualquer possibilidade de adentrar aos portes do universo do direito. Em sntese, so um nada jurdico, simples
acontecimentos histricos despidos de qualquer juridicidade e, portanto, irrelevantes para o direito, ao menos no que pertine ao estudo de suas
fontes.
Assim, por exemplo, no a lei a fonte do direito do trabalho. Mas na lei, tem-se registrada a sua enunciao-enunciada, a sua fonte. Veja-se o
texto da Consolidao das Leis do Trabalho. Nele podero ser encontradas as marcas de tempo, espao, pessoa e procedimento que
caracterizam a enunciao-enunciada em questo, e que registram juridicamente a fonte produtora daquele diploma.
Neste sentido, perceber-se que a CLT foi criada como Decreto-lei, e, portanto, a procedimentalidade, at prova em contrrio, foi aquela
instituda e utilizada para a produo daquela espcie normativa (marca de procedimento). Verificar-se- tambm que o encarregado por sua
edio foi o Presidente da Repblica, Getlio Vargas (marca de pessoa/rgo). O texto indica que foi produzido ou anunciado na cidade do Rio
de Janeiro, no Estado do Rio de Janeiro, ento sede do Governo Federal (marca de lugar/espao). O texto foi ento datado de 1 de maio de
1943. Eis a sua marca de tempo.
Ressalte-se mais uma vez. Os fatos histricos so efmeros, e se perdem no tempo se no captados pelas teias incindveis dos textos jurdicos.
Ainda no existem mecanismos capazes de apreender os fatos pretritos em receptculos que possibilitem a sua revisitao a qualquer tempo
no futuro. Os fatos ou so registrados em nossa memria, ou so convertidos em linguagem hbil, uma fotografia, um filme ou um registro
documental. Estes registros que podem ser considerados como as fontes do direito, uma vez que, por fazerem parte de textos jurdicos,
encontram-se alocados dentro do sistema jurdico.
Mas, e o que fazer com toda a teoria tradicional edificada acerca das fontes do direito? Descart-la? Obviamente que no. No obstante todas
as crticas dirigidas a esta teoria tradicional, mostra-se til uma breve investigao daquelas categorias elevadas por ela ao patamar de fontes
do direito do trabalho ante a sua homogeneidade e franca desenvoltura no ambiente jurdico geral.
Para o jurista mineiro Csar Pereira Silva Machado Jnior (1999:95) as fontes podem ser heternomas ou autnomas. So fontes heternomas,
isto , cuja origem exterior vontade dos partcipes da relao jurdica: (i) a lei e a (ii) sentena normativa prolatada em dissdio coletivo.
Fontes autnomas seriam aquelas cuja origem repousa na vontade das prprias partes que criam as normas. Neste sentido, o autor aponta
como tal as (iii) convenes e (iv) acordos coletivos, bem como os (v) usos e costumes (1999:96).

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Passando por inmeras classificaes das fontes do direito, o magistrado paulista Srgio Pinto Martins (2004:73) aponta como tais: (i) a
Constituio; (ii) as leis; (iii) os decretos; (iv) os costumes; (v) as sentenas normativas; (vi) os acordos; (vii) as convenes; (viii) os
regulamentos de empresa; e (ix) os contratos de trabalho.
Amauri Mascaro Nascimento (2004:230) prefere a expresso centros de positivao expresso fontes do direito. Para o autor paulista so
centros de positivao do direito: (i) as instituies sociais, por exemplo, a OIT - Organizao Internacional do Trabalho; (ii) o Estado, em sua
trplice manifestao orgnica pelos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio; (iii) As comunidades internacionais organizadas, como, por
exemplo, o MERCOSUL; (iv) as organizaes sindicais; (v) as empresas; (vi) os sujeitos da relao laboral; e, por fim, (vii) a sociedade, por
meio dos costumes.
Como visto, bastante comum na teoria dominante a afirmao de que so fontes do direito a legislao, a jurisprudncia, a doutrina e os
costumes. Neste sentido posiciona-se, por exemplo, o j mencionado Rizzatto Nunes (2005:85). Mas este consenso terico traz em si graves
problemas lgicos que merecem o adequado tratamento.
Ao afirmar que a legislao fonte do direito est-se afirmando que a legislao, que direito, produz direito, como se fosse possvel ao direito
este movimento automtico de produo independente de intervenes humanas que visem mover a dinmica sistmica do prprio direito.
Colocar a legislao como fonte do direito dizer que o produtor e produto se confundem. Traduz verdadeira e irretorquvel tautologia.
Jurisprudncia termo polissmico que pode ser compreendido enquanto atividade jurisdicional e como o produto desta mesma atividade
jurisdicional. Atividade jurisdicional corresponde execuo das funes ordinrias das pessoas e rgos encarregados de dizer o direito no
caso concreto, em outras palavras, de aplicar os enunciados prescritivos habitantes do sistema jurdico aos fatos da experincia, dirimindo
conflitos de interesses no seio das relaes intersubjetivas. No que toca ao produto da atividade jurisdicional tem-se que ao exercer a atividade
jurisdicional, este exerccio invariavelmente dar-se- pela entrega s partes litigantes de um enunciado prescritivo vertido em linguagem
competente, dizer, construdo dentro do acordo lingustico prprio da lngua oficial adotada e alinhado aos ajustes sintticos, semnticos e
pragmticos do prprio sistema jurdico, no existindo a possibilidade existir um produto da atividade jurisdicional que no seja adequadamente
formalizado, isto , materializado em documento escrito. Diante destas consideraes, na verdade a jurisprudncia se mostra muito mais como
produto do direito, que propriamente uma fonte do direito.
Entende-se por costume jurdico aquelas prticas sociais reiteradas portadoras de convico geral de imperatividade. Os costumes jurdicos so
admitidos como fontes do direito por estarem habilitados a serem convocados como fundamentos de decises judiciais, normalmente por fora
de enunciados prescritivos de funo integradora, a teor do art. 8 da Legislao Consolidada. Assim, no so os costumes verdadeiras fontes
do direito, j que no produzem direito. Na verdade, pela via da fora normativa das regras integradoras acima mencionadas, os costumes
adentram ao sistema jurdico ocupando o mesmo patamar da legislao, pelo que cabem aos costumes as mesmas crticas dirigidas ao
entendimento de que a legislao seria fonte do direito.
Por fim, merece ateno a afirmao terica tradicional de que a doutrina seria fonte do direito. No se pode concordar com tal consenso
terico. A doutrina no tem funo imediatamente normativa. Ao contrrio, a doutrina plexo de linguagem jurdica, na medida em que tem por
objeto a linguagem do direito positivo, ocupando-se de descrever este mesmo direito positivo. A doutrina vertida no modo descritivo de
linguagem, enquanto o direito positivo vertido no modo prescritivo de linguagem. O direito direciona-se maciamente ao universo das condutas
humanas no seio das relaes intersubjetivas, determinando-lhe um de trs modais denticos possveis proibido, permitido, obrigatrio ,
enquanto a doutrina ocupa-se de descrever com foros de cientificidade esta massa de enunciados, mas no se submete lgica dentica, mas
sim lgica altica ou apofntica. certo que a doutrina influencia a interpretao e aplicao do direito, mas da a afirmar que esta influncia
repercute em produo de direito h uma diferena muito grande.
Concluses
Com as investigaes lanadas neste texto espera-se haver disponibilizado singela contribuio sobre temas fundamentais para a adequada
compreenso do direito do trabalho. No comum verificar-se a utilizao desvelada dos aportes hermenutico-analticos do construtivismo
lgico-semntico em sede de direito do trabalho. Fica aqui consignado que entende-se de extrema utilidade aquele ferramental que possibilita a
formulao de conceitos e definies inaugurais do tema investigado, proporcionando assim, segura investida por segmento jurdico de
tamanha envergadura como o o direito do trabalho, essencial para a efetivao dos fundamentos republicanos brasileiros.

Referncias:
AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2005.

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CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito Tributrio. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2005.
JAPIASS, Hilton. MARCONDES, Danilo. Dicionrio bsico de filosofia. 3. ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2001.
MACHADO JNIOR, Csar Pereira Silva. Direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1999.
MARTINS, Srgio Pinto. Direito do trabalho. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2004.
MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Manual esquemtico de direito e processo do trabalho. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
MOUSALLEM, Tarek Moyss. Fontes do direito tributrio in Curso de especializao em direito tributrio: estudos analticos em homenagem a
Paulo de Barros Carvalho. Coord. Eurico Marcos Diniz de Santi. Rio de Janeiro: Forense, 2005.
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho: histria e teoria geral do direito do trabalho: relaes individuais e coletivas do
trabalho. 19 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2004.
__________. Iniciao ao direito do trabalho. 34. ed. So Paulo: LTr, 2009.
NORONHA NETO, Francisco Tavares. Noes fundamentais de Direito do Trabalho. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 904, 24 dez. 2005.
Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/7686>. Acesso em: 2 nov. 2011.
NUNES, Rizzatto. Manual de introduo ao estudo do direito: com exerccios para sala de aula e lies de casa. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2006.

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Texto de Leitura Complementar: Os princpios do Direito do Trabalho e os direitos fundamentais do trabalhador, de autoria de Patrcia Tuma
Martins Bertolin, Mestre e Doutora em Direito do Trabalho pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo e Professora dos Cursos de
Graduao em Direito e de Ps-Graduao em Direito Poltico e Econmico da Faculdade de Direito da Universidade Presbiteriana Mackenzie,
em So Paulo.
OS PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DO TRABALHADOR
1.Os Princpios do Direito do Trabalho[1]
Inexiste unanimidade doutrinria sobre o que e quais so os Princpios do Direito do Trabalho, sendo suficiente uma breve investigao para
que se verifiquem as diversas concepes sobre o assunto. H autores que adotam enfoques metajurdicos, fundados na tica, compreendendo
os princpios como postulados gerais que devem orientar a produo normativa. Outros estudiosos, de perspectiva jusnaturalista,
compreendem-nos como idias fundantes de um sistema de conhecimento[2], situadas na natureza das coisas. Outros, ainda, os encontram
no prprio ordenamento jurdico, em uma perspectiva francamente positivista.
Importa observar que, no obstante as divergncias doutrinrias, o tema se reveste da maior importncia, sobretudo em um momento marcado
por grandes transformaes nos cenrios econmico, poltico e social: globalizao da economia, implicando em uma produo principalmente
voltada para o mercado internacional e, portanto, em um modelo de Estado descomprometido com o padro de vida dos trabalhadores
nacionais; submisso dos pases em desenvolvimento s instituies financeiras internacionais, que passaram, sobretudo a partir do
Consenso de Washington[3], a ditar as regras do jogo, sob a forma de polticas Neoliberais, incluindo medidas como as privatizaes,
flexibilizao e at desregulamentao do Direito do Trabalho, alm do enfraquecimento da ao sindical; a insero de novas tecnologias,
agravando o fenmeno do desemprego...
Amrico Pl Rodriguez, em obra clssica sobre o assunto, constata a existncia de uma trplice funo para os Princpios:
Um princpio algo mais geral do que uma norma porque serve para inspir-la, para entend-la, para supri-la. E cumpre essa misso
relativamente a um nmero indeterminado de normas. [4]
Destarte, os princpios so dotados de uma fora normativa, pois do sentido norma positivada, ou atuam na lacuna da lei, orientando, tanto a
integrao, quanto a interpretao das normas jurdicas.
Alguns princpios, por serem considerados de grande importncia para o ordenamento jurdico, so legislados. Outros, menos relevantes e que
constituem a maioria deles, so meros modelos doutrinrios. A insero desses princpios no ordenamento jurdico, a ponto de adquirirem fora
coercitiva, pode acontecer por meio do processo legislativo, mas, com maior freqncia, ocorre pela atividade jurisdicional.
2. Os Princpios do Direito do Trabalho, segundo Pl Rodriguez
So variadas as classificaes acerca dos Princpios do Direito do Trabalho. Utilizaremos, em linhas gerais, a formulao de Pl Rodriguez,
segundo o qual tais princpios so: o Princpio Protetor, o Princpio da Irrenunciabilidade dos Direitos Trabalhistas, o Princpio da Continuidade
do Contrato de Trabalho, o Princpio da Primazia da Realidade e o Princpio da Boa-F.
2.1. O Princpio da Proteo e seus desdobramentos
O Princpio da Proteo se refere ao critrio fundamental que orienta o Direito Trabalhista: o objetivo de contrapor uma desigualdade jurdica
desigualdade econmica que marca a relao de emprego, amparando o trabalhador. Objetiva, assim, o Direito Laboral, nivelar desigualdades.
A Proteo o princpio por excelncia do Direito do Trabalho, desdobrando-se em trs diferentes regras:
a. a regra da aplicao da norma mais favorvel;
b. a regra da condio mais benfica;
c. o critrio in dubio pro operario

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Segundo a regra da aplicao da norma mais favorvel, havendo duas ou mais normas vigentes, aplicveis ao mesmo contrato de trabalho,
utilizar-se- a que for mais favorvel ao trabalhador. Esta regra justifica at mesmo a inverso da hierarquia das normas jurdicas trabalhistas,
possibilitando que a lei trabalhista seja vislumbrada como um rol mnimo de direitos, a ser ampliado por outras fontes de Direito do Trabalho.
A regra da condio mais benfica est consagrada na atual Constituio Brasileira, nos termos seguintes:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas
a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
...
XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
Trata-se do direito adquirido. Pl Rodriguez afirma que a regra da condio mais benfica pressupe a existncia de uma situao concreta,
anteriormente reconhecida, que dever ser respeitada, na medida em que a nova norma aplicvel menos favorvel ao trabalhador. H que se
dizer, ainda, que, para que a regra da condio mais benfica seja respeitada, a norma deve ter um carter permanente, j que, muitas vezes,
as condies mais favorveis so provisrias, decorrendo do desempenho interino de um cargo ou de algum acontecimento extraordinrio, que
tenha onerado o trabalhador.
Podemos citar, como exemplo prtico da aplicao desta regra, o que orienta o Enunciado n 51, do Tribunal Superior do Trabalho:
As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a
revogao ou alterao do regulamento.
A seu turno, o critrio in dubio pro operario a garantia de que, sendo possvel atribuio de vrios sentidos a uma norma, seja aplicado o
mais benfico ao trabalhador. Vale ressaltar, contudo, que a utilizao desta regra no se faz livremente, vinculando-se presena de duas
condies: a existncia de dvida real quanto possibilidade de uma norma ser interpretada de diversas maneiras; a inexistncia de violao a
disposio legal expressa, pois no possvel se levar a efeito uma interpretao diante do que claro.
2.2.O Princpio da Irrenunciabilidade dos Direitos Trabalhistas
O Princpio da Irrenunciabilidade dos direitos consiste na impossibilidade jurdica de o trabalhador privar-se voluntariamente de vantagens a ele
conferidas pela lei trabalhista.
De fato, se tal Princpio no existisse, os direitos dos trabalhadores poderiam ser facilmente reduzidos, dada a sua situao econmica e social
menos privilegiada, presente na grande maioria dos casos. Seria muito fcil para o empregador eximir-se de cumprir suas obrigaes legais,
pois, para tanto, bastar-lhe-ia obter um documento por meio do qual o trabalhador renunciasse a determinados direitos, para no precisar
satisfaz-los e que empregado no faria tal declarao em nome da obteno ou manuteno de um emprego?
Devemos observar que, aqui, h a inverso do princpio da renunciabilidade, do Direito Comum, marcado pela idia de que a autonomia da
vontade deve prevalecer.
Existem divergncias doutrinrias, no que diz respeito aos fundamentos do Princpio da Irrenunciabilidade: alguns o baseiam no Princpio da
Indisponibilidade, segundo o qual o Direito se utiliza de normas para proteger quem social e economicamente dbil, no podendo permitir que
tais benefcios sejam anulados; outros o relacionam com o carter imperativo das normas trabalhistas; outros o vinculam noo de ordem
pblica; havendo, ainda, aqueles que o concebem como forma de limitao da autonomia da vontade.
H juslaboralistas que entendem ser o Direito do Trabalho de todo irrenuncivel, como Mario De La Cueva, que o justifica nos termos seguintes:
Es fcilmente comprensible la imperatividad absoluta del derecho del trabajo: la existencia de las relaciones entre el Capital y el Trabajo no
depende de la voluntad de trabajadores y patronos, sino que tiene carcter de necesidad: En la vida social han existido y existirn siempre las
relaciones de produccin y de ah la urgencia de que el derecho las regule.... La injusticia y desigualdad sociales que produjo el principio formal
de la autonoma de la voluntad, obligaron al Estado a intervenir en el proceso econmico, para asegurar a los trabajadores un nivel mnimo de
vida.[5]

17

Contudo, hoje a maioria da doutrina no entende assim, acreditando que as leis trabalhistas, enquanto concedentes de garantias mnimas aos
trabalhadores, no podem ser modificadas in pejus dos mesmos, nem mesmo com o seu consentimento expresso. Em todos os demais casos,
ou quando superado o limite mnimo, caberia a renncia, desde que por mtuo acordo. Registre-se que a irrenunciabilidade, ao contrrio do que
possa parecer, no tem carter absoluto, pois a prpria legislao pode autorizar a conciliao, a transao, a prescrio, a desistncia, etc.
2.3.O Princpio da Continuidade da Relao de Emprego
O fundamento do Princpio da Continuidade da Relao de Emprego a natureza alimentar do salrio, j que o trabalhador subordinado
jurdica e economicamente ao empregador e, do seu trabalho, retira o seu sustento.
O objetivo do Princpio da Continuidade do vnculo empregatcio deve ser assegurar maior possibilidade de permanncia do trabalhador em seu
emprego, podendo ser traduzido em algumas medidas concretas, tais como a preferncia pelos contratos de durao indeterminada, a proibio
de sucessivas prorrogaes dos contratos a prazo e a adoo do critrio da despersonalizao do empregador, que visa a manuteno do
contrato nos casos de substituio do empregador.
Note-se que o Princpio da Continuidade vem sendo relativizado entre ns, h muito tempo, precisamente a partir da edio da Lei n 5.107/66,
que criou a opo entre o FGTS e a estabilidade decenal, regime anterior quele. Seguiram-se diversas medidas, tais como a Lei n 9.601/98,
permitindo os contratos a prazo, independentemente das restries impostas pelo art. 443 da CLT[6], desde que tais contratos sejam
celebrados, mediante previso no acordo coletivo da empresa ou na conveno coletiva da categoria, para admisses que signifiquem aumento
do nmero de empregados da empresa.
Essas medidas encontram-se dentro do que se tem chamado de Flexibilizao do Direito do Trabalho, ou Direito do Trabalho do sculo novo,
ou ainda Direito do Trabalho da emergncia, tema que, visto com bastante objetividade, renderia facilmente um ensaio. Nossa compreenso
do fenmeno a de que se deve objetivar uma adequao do Direito do Trabalho aos imperativos econmicos da era globalizada, sem, no
entanto, desvirtu-lo. Em um contexto em que se verificam altos ndices de desemprego e o crescimento da economia informal, no nos parece
razovel que o Direito do Trabalho recue, deixando de proteger a relao de emprego.
2.4.O Princpio da Primazia da Realidade
A Primazia da Realidade, erigida a Princpio do Direito do Trabalho, significa que, em caso de dissonncia entre o que ocorre na realidade dos
fatos e o que emerge de documentos, deve-se privilegiar a verdade real.
Criou-se a fico de que o contrato de trabalho um contrato-realidade, expresso to criticada pela doutrina, assim como o prprio Princpio.
Consideramos justificvel a compreenso da Primazia da Realidade como Princpio do Direito do Trabalho, embora este, assim como todos os
outros Princpios especficos da nossa cincia sejam decorrentes do Princpio-Maior: a Proteo.
A Primazia da Realidade emerge, por exemplo, da regra do art. 9, da CLT:
Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente
Consolidao.
Sua repercusso to grande, entre ns, a ponto de o Estatuto Consolidado ter admitido a possibilidade de um contrato tcito, com os mesmos
efeitos dos demais:
Art. 442. Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego.
Importa considerar que muitas so as crticas possveis, no s Primazia da Realidade, como tambm aos Princpios analisados a seguir.
2.5.Os Princpios da Razoabilidade e da Boa-F
A Razoabilidade, que Pl Rodriguez considera um Princpio especificamente trabalhista, enquanto a grande maioria dos autores compreende
como um critrio, aplicado no Direito (e mesmo fora dele), consiste na seguinte orientao: nas relaes de trabalho, as partes, os
administradores e juzes devem conduzir-se de uma maneira razovel na soluo de problemas ou conflitos delas decorrentes. A esse respeito,
Pedro Vidal Neto observa, com muita pertinncia, que toda conduta humana deve ser razovel e que, portanto, tal princpio, assim como a boa-

18

f (que diz respeito a toda e qualquer contratao e no apenas aos contratos de trabalho) no pode ser considerado como especfico deste
ramo do conhecimento humano.[7]
Pl Rodriguez faz a distino entre boa-f-crena e boa-f-lealdade:
A primeira a posio de quem ignora determinados fatos e pensa, portanto, que sua conduta perfeitamente legtima e no causa prejuzos a
ningum (...) A boa-f-lealdade se refere conduta da pessoa que considera cumprir realmente o seu dever.(...) ...contm implicitamente a
plena conscincia de no enganar, no prejudicar, nem causar danos. Mais ainda: implica a convico de que as transaes so cumpridas
normalmente, sem trapaas, sem abusos ou desvirtuamentos. [8]
Cumpre esclarecer que a boa-f que deveria vigorar como Princpio do Direito do Trabalho a boa-f-lealdade, ou seja, que se refere a um
comportamento e no a uma simples convico.
2.6. Outros Princpios
Optamos por utilizar a classificao mais aceita pela doutrina e a que nos parece mais adequada a do uruguaio Amrico Pl Rodriguez
mas precisamos considerar que h expressiva divergncia doutrinria acerca de quais seriam os princpios do Direito do Trabalho.
O argentino Alfredo Ruprecht, por exemplo, enuncia a colaborao e a dignidade humana como Princpios do Direito Laboral.[9] Observa que o
princpio da colaborao se revela, principalmente, pelas negociaes coletivas realizadas entre os sindicatos de trabalhadores e de
empregadores, orientados para o progresso social, mas reconhece que a colaborao ainda no nem total e nem geral.
O princpio da dignidade humana consiste da busca da humanizao do trabalho, considerando o trabalhador como ser humano e no como
mercadoria ou fator da produo. De acordo com o princpio da dignidade humana, toda mudana que se introduza no trabalho, por qualquer
razo que seja, e principalmente se ela ocorrer em benefcio do capital, deve considerar o trabalhador em sua dignidade e necessidade de
subsistncia.
Outro princpio considerado pela doutrina a igualdade (ou isonomia), que leva a ter que conceder a todo trabalhador a mesma vantagem que
percebe um companheiro que execute trabalho equivalente ou do mesmo valor. Consagrado pela Constituio da Organizao Internacional do
Trabalho, j em 1919, encontrou espao em nosso texto Constitucional de 1988:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alem de outros que visem melhoria de sua condio social:
...
XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;
XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia;
XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos.
A verso moderna da igualdade a no discriminao, consagrada nos mais importantes documentos internacionais e tratada pelo art. 3,
inciso IV, da Constituio Brasileira de 1988 como um Princpio Fundamental: promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa,
sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
Sem que pretendamos esgotar as possibilidades doutrinrias, passamos a apreciar os Princpios do Direito do Trabalho, na perspectiva da
Organizao Internacional do Trabalho.
3.Os Princpios Fundamentais no Trabalho, segundo a OIT
Diante das mudanas que a conjuntura econmica imps s relaes de trabalho, sobretudo na dcada passada (anos 90), a Organizao
Internacional do Trabalho tem mudado de postura, sem dvida. Ela que, desde a sua criao, em 1919, pautou a sua atividade normativa em
torno de muitos postulados[10] previstos na sua Constituio, em 1998, por ocasio do cinqentenrio da sua Conveno n 87 (sobre
Liberdade Sindical e Proteo do Direito Sindical), reafirmou alguns princpios e direitos fundamentais, editando a Declarao da OIT sobre os
Princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho, obrigatria para todos os Estados-membros.

19

Declarou, naquela ocasio, o que considera serem os princpios relativos aos direitos fundamentais:
a liberdade sindical e o reconhecimento efetivo do direito de negociao coletiva; a eliminao de todas as formas de trabalho forado ou
obrigatrio; a abolio efetiva do trabalho infantil; e a eliminao da discriminao em matria de emprego e ocupao.
Esses quatros direitos esto expressos em oito convenes, sujeitas a um procedimento de superviso e controle diferenciado. Ao contrrio do
modelo regular de controle exercido no tocante s demais convenes, no caso da Declarao ora em anlise, so os Estados que no
ratificaram alguma das normas internacionais que devem enviar anualmente um relatrio esclarecendo questes de ordem formal a
incompatibilidade da conveno com o ordenamento jurdico interno e questes de fato, relativas observncia daquele princpio no pas. A
cada ano, o Diretor Geral da OIT divulga um relatrio global sobre um direito especfico, retratando a observncia daquele princpio em todo o
mundo e ressaltando os casos mais graves de violaes ou recorrentes. A Declarao, portanto, no conta com nenhum instrumento para impor
o cumprimento desses princpios. Como se esclarece no Anexo da Declarao, a natureza desse procedimento de controle estritamente
promocional, permitindo a identificao das reas nas quais a assistncia da OIT, por meio de atividades de cooperao tcnica, pode se
revelar importante na implementao dos direitos fundamentais.
4. Os direitos fundamentais do trabalhador
Os direitos fundamentais do trabalhador podem ser diferenciados dos princpios, que, como vimos, so idias que definem padres a serem
adotados pelo Direito do Trabalho, tanto na legislao, quanto na atividade interpretativa e integradora. Os direitos fundamentais, por sua vez,
dirigem-se ao trabalhador em sua relao de emprego.
H um equvoco em se entender, de uma forma absoluta, direitos fundamentais como direitos constitucionais. De fato, muitas vezes os direitos
fundamentais encontram-se reconhecidos constitucionalmente, mas nem sempre. Nas palavras do Professor Amauri Mascaro Nascimento, h
direitos infraconstitucionais fundamentais, embora formalmente constitucionais.[11]
Dentre os direitos fundamentais do trabalhador, temos os direitos da personalidade, tutelados em razo da necessidade de interferncia estatal
no mbito da autonomia da vontade, em questes pessoais do empregado. Destacamos, pois, alguns aspectos ilustrativos: a limitao ao poder
de fiscalizar a atividade do empregado (a revista do empregado), a liberdade de pensamento, de convico filosfica e poltica (a livre filiao
sindical).
H direitos fundamentais por meio dos quais se objetiva defender a dignidade moral do empregado, como o dano moral, o assdio moral e o
assdio sexual.
Existe, ainda, consoante dito retro, o direito de no ser discriminado; direito que resguarda a mulher trabalhadora, o trabalhador estrangeiro, o
trabalhador portador de necessidades especiais, o trabalhador portador do vrus HIV, dentre outros.
Cada um desses temas comportaria um ensaio especfico. Ante essa impossibilidade, concentremo-nos na proteo jurdica da vida, da sade,
da integridade fsica do trabalhador e do meio-ambiente do trabalho, direitos fundamentais reconhecidos constitucionalmente ao trabalhador
brasileiro.
Tais preocupaes justificaram o surgimento do Direito do Trabalho, no sculo XVIII, marcado pela Revoluo Industrial e suas conseqncias,
ao mesmo tempo, importantssimas e desastrosas: a mesma mquina, que possibilitou a produo em srie e a instaurao de um novo modo
de produo, trouxe doenas, acidentes e invalidez; em suma: a necessidade de um aparato de proteo social.
Hoje, no Brasil, o Texto Constitucional esboou preocupao com a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana.[12] Tais normas tomam a forma de NRs (Normas Regulamentadoras do Ministrio do Trabalho), sobre os mais variados
assuntos: Inspeo Prvia, CIPAs, Edificaes, Instalaes e Servios de Eletricidade, Insalubridade, Periculosidade...
Caso no seja possvel a reduo do risco a nveis aceitveis, o Constituinte previu, no inciso XXIII, do art. 7:
Adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres e perigosas, na forma da lei.

20

Entretanto, a disciplina infraconstitucional da matria nos parece problemtica, uma vez que os adicionais previstos para compensar o
trabalhador pela exposio ao risco, que, muitas vezes, lhe custa a sade e mesmo a vida, so de valores nfimos: o adicional de insalubridade,
por exemplo, ser de 10, 20 ou 40% do salrio mnimo, consoante se verifique grau mnimo, mdio ou mximo de insalubridade.[13]
Muito ainda poderia ser dito sobre isso ou sobre a dignidade da pessoa humana, um dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito
brasileiro, nos termos do art. 1 de nossa Constituio, valor maior que cabe aos Princpios do Direito do Trabalho tentar preservar.

Notas:
[1] Artigo publicado na obra coletiva Princpios Constitucionais Fundamentais: estudos em homenagem ao Professor Ives Gandra da Silva
Martins, coordenada por Carlos Mrio da Silva Velloso, Roberto Rosas e Antonio Carlos Rodrigues do Amaral e publicada pela Lex Editora, em
2005.
[2] REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. S.P.: Saraiva, 1988, p. 312.
[3] Concluses do encontro entre representantes do governo norte-americano, organismos internacionais e economistas latino-americanos
ocorrido em 1989, consistentes em um conjunto de medidas tcnicas em favor da economia de mercado, objetivando, em tese, a recuperao
dos pases da Amrica Latina.
[4] PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de Direito do Trabalho. S.P.: LTr., 3 ed. Atual., 2000, p..37.
[5] DE LA CUEVA, Mario. Derecho Mexicano Del Trabajo. 4 ed. Mxico: Editorial Porrua S. A., 1959, tomo I, p. 254.
[6] CLT, Art. 443, 2: O contrato por prazo determinado s ser valido em se tratando:
a)de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo;
b)de atividades empresariais de carter transitrio;
c)de contrato de experincia.
[7] VIDAL Neto, Pedro. Estudo sobre a Interpretao e a Aplicao do Direito do Trabalho. Tese para Concurso Livre Docncia de Direito do
Trabalho. S.P.:FADUSP, 1985, pp. 79-80.
[8] Op. Cit, p.425.
[9] RUPRECHT, Alfredo. Os Princpios do Direito do Trabalho. S.P: LTr, 1995.
[10] Considerando que existen condiciones de trabajo que entraan tal grado de injusticia, miseria y privaciones para gran nmero de seres
humanos, que el descontento causado constituye una amenaza para la paz y armona universales; y considerando que es urgente mejorar
dichas condiciones, por ejemplo, en lo concerniente a reglamentacin de las horas de trabajo, fijacin de la duracin mxima de la jornada y de
la semana de trabajo, contratacin de la mano de obra ,lucha contra el desempleo, garanta de un salario vital adecuado proteccin del
trabajador contra las enfermedades, sean o no profesionales, y contra los accidentes del trabajo, proteccin de los nios, de los adolescentes y
de las mujeres, pensiones de vejez y de invalidez, proteccin de los intereses de los trabajadores ocupados en el extranjero, reconocimiento del
principio de salario igual por un trabajo de igual valor y del principio de libertad sindical, organizacin de la enseanza profesional y tcnica y
otras medidas anlogas (...) Prembulo da Constituio da OIT (url:http//www.ilo.org/ilolex, acesso em 20/04/2005).
[11] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Princpios do Direito do Trabalho e Direitos Fundamentais do Trabalhador. in Revista LTr, vol. 67, n 8, p.
26.
[12] CF/88, art. 7, XXII.
[13] Art. 192 da CLT.

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Texto de Leitura Complementar: Principiologia da proteo aplicada realidade do Direito do Trabalho, de autoria de Halley Lino de Souza.
PRINCIPIOLOGIA DA PROTEO APLICADA REALIDADE DO DIREITO DO TRABALHO
Introduo:
O presente trabalho monogrfico tem por objetivo estabelecer uma anlise da influncia exercida pelo princpio da proteo no Direito do
Trabalho.
Em um primeiro momento, busca-se trabalhar com a concepo jurdica do princpio, enfocando as espcies gerais e especiais, delimitando a
formao, tipologia e funo, bem como os demais elementos inseridos no postulado principiologico.
Ainda, dentro da primeira parte, o estudo adentra na teoria geral dos princpios afetos ao Direito do Trabalho, trabalhando com os componentes
essncias do tema e, fundamentalmente, com o iderio da proteo.
Posteriormente, apresenta-se um estudo detalhado do princpio da proteo, delimitando seus fundamentos, tcnicas e importncia,
considerando a histria e os seus fatos sobre a evoluo mundial e nacional do prprio Direito do Trabalho.
As regras que compem o princpio da proteo (in dubio pro operario, norma mais benfica e condio mais benfica) so abordadas sobre o
enfoque que objetiva explicitar os seus elementos constitutivos, descritivos e funcionais. Tais regras tambm so analisadas em relao a
funo jurdica que desempenham no ramo juslaboral.
Na ltima parte elaborada uma relao entre as concepes flexibilizadores e desregulamentadoras e o fundamento protetivo do Direito do
Trabalho. Esta anlise considera a ideologia poltica do neoliberalismo, o atual estgio do trabalho e a globalizao, apresentando, tambm,
uma amostragem da realidade brasileira em face s concepes de contraposio a idia da proteo ao trabalhador.
Por fim, fundamental salientar que o presente trabalho monogrfico no tem a pretenso de esgotar o assunto que se propem, at porque
analisar o princpio da proteo deparar-se com a complexa e insupervel tarefa de abordar todo o Direito do Trabalho, fato que foge a
capacidade do autor.
Portanto, este trabalho no quer exaurir o tema, mas materializar um estudo centrado nos principais elementos do princpio da proteo,
justificando a sua existncia, importncia, bem como a sua funo na constituio do ramo jurdico que melhor efetiva a busca da dignidade
humana: Direito do Trabalho.
Captulo I: Os princpios no Direito do Trabalho
1.1 Noes gerais sobre princpios
Ao se iniciar o estudo da complexa matria jurdica que envolve os princpios, em especial, os do Direito do Trabalho, necessrio buscarmos
elementos que demonstrem o significado desta matria.
importe considerar que o Direito o conjunto de princpios, regras e institutos voltados a organizar situaes ou instituies e criar
vantagens, obrigaes e deveres no contexto social.[1]
A importncia do estudo dos princpios na ordem jurdica bem definida por Celso Antonio Bandeira de Mello:
Princpio j averbamos alhures , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio que se irradia
sobre diferentes normas, compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia exatamente por definir a
lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. do conhecimento dos princpios que
preside a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que h por nome sistema jurdico positivo.[2]
Nesse mesmo sentido, a melhor noo apresentada pela doutrina advm de Miguel Reale:
Um edifcio tem sempre suas vigas mestras, suas colunas primeiras, que so o ponto de referncia e, ao mesmo tempo, elementos que do
unidade ao todo. Uma cincia como um grande edifcio que possui tambm colunas mestras. A tais elementos bsicos, que servem de apoio

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lgico ao edifcio cientfico, que chamamos de princpios, havendo entre eles diferenas de distino e de ndices, na estrutura geral do
conhecimento humano.[3]
Destarte, os princpios podem ser considerados como juzos fundamentais, que embasam e solidificam um conjunto de juzos, ordenado em um
sistema de conceitos relativos a dada poro do mundo jurdico.
Os princpios podem ser comuns a todo o fenmeno jurdico, ou especiais a um ou alguns de seus segmentos particularizados, sendo que os
princpios jurdicos gerais so preposies informadoras da noo estrutura e dinmica essenciais do direito, ao passo que os princpios
especiais de determinado ramo do direito so proposies gerais informadoras da noo, estrutura e dinmica essencial de certo ramo
jurdico.[4]
A compreenso dos princpios fica clara ao considerarmos a sua atuao ao longo da construo jurdica, pois de acordo com a concepo
liberal-individualista da primeira metade do sculo XIX predominava, em relao aos direitos de contratos e obrigaes, o princpio da
autonomia da vontade individual. Mas atualmente, os Direitos Fundamentais e as garantias sociais, vm se sobrepondo autonomia da
vontade.[5]
O estudo sobre a noo de princpio fica consubstanciado com o seguinte ensinamento: Em concluso, para a Cincia do Direito os princpios
conceituam-se como proposies gerais que informam a compreenso e aplicao do fenmeno jurdico e que, aps inferidas, a ele se
reportam, informando-o.[6]
1.1.1 Funes
As funes dos princpios so abordadas pela doutrina atravs das mais variadas matizes sendo apropriado os conceitos elaborados por
Mauricio Godinho Delgado, afirmando que existem duas fases prprias do fenmeno jurdico. [7]
A primeira fase denominada pr-jurdica, onde seria, na concepo do autor, um estgio histrico de elaborao das regras jurdicas. Nesse
momento os princpios atuam como verdadeiras fontes materiais do direito. Trata-se fundamentalmente das foras econmicas, dos
movimentos sociopolticos e das correntes poltico-filosficas que instigam e condicionam a elaborao normativa.
Posteriormente, temos a segunda fase com a denominao jurdica tpica, onde o direito j esta construdo, reservando aos princpios o papel
mais importante, pois desempenham mltiplas funes, muitas vezes, combinadamente, de modo simultneo.
Adentrando na conceituao atinente as funes do princpio no mundo jurdico a doutrina apresenta uma infindvel variedade de funes.
A mais corriqueira das funes denominada descritiva ou interpretativa ou, ainda, informativa, ligada compreenso do prprio direito. Esta
a funo clssica, balizando a essncia do conjunto jurdico, propiciando uma leitura reveladora das direes essenciais do ordenamento
analisado. So instrumentos de auxlio na interpretao jurdica.
Nesse sentido, cumpre lembrarmos os ensinamentos de Hans Kelsen sobre a funo descrita: A interpretao , portanto, uma operao
mental que acompanha o processo de aplicao do Direito no seu progredir de um escalo superior para um escalo inferior.[8]
Outra funo exercida pelos princpios a de serem fontes formais supletivas na falta de outra regra jurdica aplicvel ao caso concreto. Sua
aplicao se faz como se o princpio fosse norma jurdica. Esta funo denominada funo normativa supletiva; ocorrendo a chamada
integrao jurdica quando da ausncia de lei aplicvel ao caso concreto.
No Brasil a funo normativa supletiva est positivada no artigo 8o da CLT[9], no artigo 4o da Lei de introduo do Cdigo Civil[10] e no artigo
126 do CPC.[11]
Sobre a positivao da utilizao dos princpios comenta o mestre Miguel Reale:
Na realidade, no precisava diz-lo, porque uma verdade implcita e necessria. O jurista no precisaria estar autorizado pelo legislador a
invocar princpios gerais, aos quais deve recorrer sempre at mesmo quando encontra a lei prpria ou adequada ao caso. No h cincia sem
princpios, que so verdades vlidas para um determinado campo do saber, ou para um sistema de enunciados lgicos. Prive-se um cincia de
seus princpios, e t-la-emos privado de sua substncia lgica, pois o Direito no se funda sobre normas, mas sobre os princpios que as
consolidam e as tornam significantes.[12]

23

Entretanto, modernamente a doutrina apresenta um novo papel para os princpios: trata-se da efetiva funo normativa prpria, resultante de
sua dimenso fundamental a toda a ordem jurdica.
Sobre esta classificao comenta Mauricio Godinho Delgado:
A funo fundamentadora dos princpios (ou funo normativa prpria) passa, necessariamente, pelo reconhecimento doutrinrio de sua
natureza norma jurdica efetiva e no simples enunciado programtico no vinculante. Isso significa que o carter normativo contido nas regras
jurdicas integrantes dos clssicos diplomas jurdicos (constituies, leis e diplomas correlatos) estaria tambm presente nos princpios gerais de
direito. Ambos seriam, pois, norma jurdica, adotados da mesma natureza normativa.[13]
Os ensinamentos de Norberto Bobbio nos solidificam a funo normativa supletiva dos princpios:
Os princpios gerais so apenas, a meu ver, norma fundamentais ou generalssima do sistema, as normas mais gerais. A palavra princpios
leva a engano tanto que velha questo entre os juristas se os princpios gerais so normas. Para mim no h dvida: os princpios gerais so
normas como todas as outras. E esta tambm a tese sustentada por Crisafulli. Para sustentar que os princpios gerais so normas, os
argumentos so dois, e ambos vlidos: antes de mais nada so extrados, atravs de um procedimento de generalizao sucessiva, no se v
por que no devam ser normas tambm eles: se abstraio da espcie animal obtenho sempre animais, e no flores ou estrelas. Em segundo
lugar, a funo para qual so extrados e empregados a mesma cumprida por todas as normas, isto a funo de regular um caso.[14]
Portanto, fica claro que os princpios, alm da funo interpretativa e supletiva, possuem uma funo normativa concorrente, mas no
autnoma, apartada do conjunto jurdico geral e a ele contraposto.
Vale dizer que estas funes no so inerentes a determinado princpio A ou B, pois um princpio, seja geral ou especial, cumpre o seu clssico
papel interpretativo, podendo tambm, em casos de integrao jurdica cumprir a funo normativa subsidiria, bem como, conforme a doutrina
constitucionalista e jusfilosfica, pode exercer a funo normativa concorrente fundamentando a ordem jurdica com eficcia limitadora e ao
mesmo tempo diretiva da ordem jurdica, harmonizando a aplicao ao caso concreto.
1.2 Tipologia dos princpios
Ao tentarmos classificar os princpios, vastas so as possibilidades de abordagem da matria.
Poderamos afirmar que em relao forma, os princpios podem ser expressos no ordenamento, como j foi comentado, ou princpios tcitos,
conforme a melhor conceituao de Norberto Bobbio:...aqueles que se podem tirar por abstrao de normas especficas ou pelo menos no
muito gerais: so princpios, ou normas generalssimas, formuladas pelo intrprete que busca colher, comparando normas aparentemente
diversas entre si, aquilo que comumente se chama esprito do sistema[15]
No entanto, optamos por realizar a classificao dos princpios segundo a caracterstica da abrangncia, ou seja, podem existir princpios
gerais e especiais do direito.
1.2.1 Princpios gerais do Direito
Esta classificao define a abrangncia dos princpios como diretrizes gerais informadoras da noo, tendo abrangncia ampla que atinge a
todo os segmentos da rvore jurdica, no de forma uniforme, mas estabelecendo essenciais pontos de comunicao entre cada ramo especial
e conjunto jurdico geral dando coerncia ao sistema.
possvel afirma que a partir da segunda metade do sculo XX as conceituaes sobre princpios gerais do direito, deixaram de ser civilistas de
origem capitalista para serem princpios de direito constitucional, em decorrncia da viso de direitos fundamentais.
O mestre Paulo Bonavides fundamenta com a seguinte afirmao:
...ponto central da grande transformao sobre por que passam os princpios reside, em rigor, no carter e no lugar de sua normatividade,
depois que esta, inconcussamente proclamada e reconhecida pela doutrina mais moderna, salta dos Cdigos, onde os princpios eram fontes
de mero teor supletrio, para as Constituies, onde em nossos dias se convertem um fundamento de toda a ordem jurdica, na qualidade de
princpios constitucionais.[16]

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A concepo de princpios gerais aplica-se necessariamente ao Direito do Trabalho, foco do presente trabalho, sendo que a aplicao se d,
sobretudo, aps a consagrao constitucional, eis que foram garantidos direito sociais na seguinte escala: em primeiro plano temos um grupo
de princpios liderados pela dignidade humana, dando ensejo a diversos outros como o princpio da no-discriminao, princpio da justia social
e princpio da equidade; posteriormente viriam os princpios da proporcionalidade e razoabilidade; e, em terceiro plano os princpios da boa-f e
seus corolrios, princpios do no-enriquecimento sem causa, vedao ao abuso de direito e da no alegao da prpria torpeza.
1.2.2 Princpios especiais do Direito
Os princpios especiais constituem-se em diretrizes gerais informadoras da noo, estrutura e dinmica, todas essenciais de certo ramo jurdico;
sua abrangncia mais restrita, eis que atuam como pontos de particularizao do respectivo ramo jurdico perante os demais integrantes do
ordenamento normativo.
A existncia de princpios especiais um dos elementos fundamentais para que determinado ramo seja autnomo em face de qualquer ramo
jurdico, pois os princpios especiais determinam as linhas mestras, peculiares de tal ramo perante os demais.[17]
1.3 O Direito do Trabalho em relao aos princpios
O Direito do Trabalho como ramo autnomo do direito, composto por um complexo de regras, princpios e institutos jurdicos que regulam as
relaes de trabalho, desde meados do sculo XIX se desprendem da matriz civilista, originando todo o conjunto jurdico que lhe assegura
autonomia no mundo do direito.
Ao buscar a conceituao autnoma de determinado ramo do Direito, tem-se como ponto de partida a anlise em relao aos princpios que
norteiam o ramo em questo.
No que se refere ao Direito do Trabalho, Amrico Pl Rodrigues em citao a Alfredo Rocco aponta trs exigncias para determinar a
autonomia de um ramo do direito: domnio suficientemente vasto tenha doutrinas homogneas presididas por conceitos gerais comuns e que
possua mtodo prprio[18].
Portanto, considerando o vasto corpo doutrinrio que aprofunda e qualifica o Direito do Trabalho, apresentando conceitos e princpios prprios,
possvel afirmar que temos no ramo em objeto um fundamentado arcabouo jurdico, que conforme esboa Pl Rodrigues, trata-se de ramo
com contedo e profundidade.[19]
Notadamente existe um grande reconhecimento e consagrao da autonomia do Direito do Trabalho e da existncia de princpios prprios ao
ramo.
Contudo, h poucos doutrinadores e estudiosos dos princpios do Direito do Trabalho, devendo ser considerado como o precursor de tal estudo
Prez Botija que teve sua doutrina de principiologia aperfeioada atravs da renomada obra Curso de Direito do Trabalho[20].
H ntida discrepncia na forma como os princpios so abordados; uns utilizam para denominar todo o curso de nossa disciplina como, por
exemplo, Giuseppe La Loggia; outros os encaram como simples critrios interpretativos, quando abordam o estudo da interpretao das normas
trabalhista. Existe, tambm, quem entenda os princpios como benefcios gerais e essenciais que vigoram em determinado ordenamento do
trabalho como, por exemplo, a Declarao da OIT de princpios e direitos fundamentais, aprovada na 86 Reunio da Conferncia Internacional
do Trabalho realizada em Genebra em julho de 1998. Em tal reunio foi utilizado o termo princpio como sinnimo de direitos fundamentais e,
em outras situaes, na acepo de princpios relativos aos direitos fundamentais.
imperioso considerar que inmeros so os enfoques e as denominaes no que tange aos princpios, seja em relao ao Direito do Trabalho
ou aos demais ramos do Direito, mas sem dvida alguma se trata de seara de suma importncia no apenas pela funo fundamental que os
princpios sempre exercem em toda disciplina mas tambm, porque, dada sua permanente evoluo e aparecimento recente, o Direito do
Trabalho necessita apoiar-se em princpios que supram a estrutura conceitual, assentada em sculos de vigncia e experincia vividas por
outros ramos jurdicos.[21]
A importncia do estudo dos princpios se d face ao seu carter norteador e duradouro, principalmente, se considerarmos em uma perspectiva
comparativa em relao ao corpo de leis de um ordenamento, pois este possui notvel instabilidade oscilando, sobremaneira, quando da
evoluo das relaes imposta pela sociedade.

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Portanto, uma vez fundamentada a autonomia do Direito do Trabalho, passaremos a estudar a relao deste ramo com os princpios gerais e
especiais, atravs da influncia dos princpios gerais no Direito do Trabalho e da teoria geral dos princpios especiais do trabalho.
1.3.1 A aplicao dos princpios gerais no Direito do Trabalho
O jurista uruguaio Pl Rodrigues enfoca importante divergncia entre os autores espanhis Eugenio Peres Botija e Gaspar Bayn Chacn, onde
este acredita que diante de um conflito entre princpio especial e princpio geral deva prevalecer o geral sobre o princpio especial do Direito do
Trabalho; j aquele entende que deve prevalecer o princpio do Direito do Trabalho. Diga-se de passagem, o pensamento de Botija o acatado
por Pl Rodrigues e, parece, o mais embebido no primordial critrio da razoabilidade.[22]
Os doutrinadores juslaborais de nosso pas seguem com a mesma divergncia, sendo, porm, bem fundamentada a opinio de Luiz de Pinho
Pedreira da Silva, o qual segue o posicionamento de Perez Botija no sentido de que os princpios gerais do direito no se aplicam ao Direito do
Trabalho ao se contraporem com um princpio especfico do ramo. Neste mesmo sentido, entende Mozart Vitor Russomano.[23]
Na busca de melhor materializar a aplicao dos princpios gerais importante considerarmos os ditames do artigo 4 da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil que assim determina: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais
do Direito.
No entanto, a j mencionada regra disposta no artigo 8 da Consolidao das Leis do Trabalho afirma que na falta de disposies legais ou
contratuais, os casos sero decididos pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, mas,
principalmente, pelos princpios do Direito do Trabalho.
Assim, estaramos diante da regra que determinaria a aplicao dos princpios gerais no Direito do Trabalho.
Por outro lado, cabe contestar certos elementos descritos no artigo 8 da CLT, primeiro porque a redao da norma de princpios gerais do
Direito pode inferir confuso com os princpios gerais do Direito do Trabalho, devendo ser mais apropriado o vocbulo princpios especiais do
Direito do Trabalho, pois este reflete melhor a autonomia do ramo. A segunda crtica deriva da viso advinda da norma, de que os princpios
no possuem a nica aplicao de preencher lacunas, mas surgem para reajustar moldes jurdicos inadequados proteo do trabalhador.[24]
Porm, em linhas gerais, o comando adstrito na norma no sentido de que, preferencialmente, tenta-se solucionar a controvrsia com os
princpios do Direito do Trabalho, sendo, posteriormente, aplicado os princpios gerais do direito, traz duas concluses: a primeira de que os
princpios especiais do prprio ramo so hierarquicamente superiores aos demais; a segunda que os princpios gerais do direito tambm podem
ser aplicados ao Direito do Trabalho.
1.4 Teoria Geral dos princpios do Direito do Trabalho
O estudo dos princpios no Direito do Trabalho passa necessariamente por uma abordagem que enfoque os elementos tericos acerca do tema,
estabelecendo aquilo que Amrico Pl Rodrigues denominou de Teoria Geral, eis que o jurista tenta harmonizar o conjunto de definies
presentes na doutrina, afirmando que so linhas diretrizes que informam algumas normas e inspiram direta ou indiretamente uma srie de
solues, pelo que podem servir para promover e embasar a aprovao de novas normas, orientar a interpretao das existentes e resolver os
casos no previstos.[25]
Assim, a seguir ser estabelecida uma sntese dos principais elementos da Teoria Geral dos princpios do Direito do Trabalho.
1.4.1 Generalidades
Os autores apresentam inmeros elementos caracterizadores dos princpios do Direito do Trabalho, estando entre os principais: a) serem
enunciados bsicos que contemplam, abrangem, compreendem uma srie indefinida de situaes; b) diferirem dos que existem em outros
ramos, justificando a autonomia e a peculiaridade do ramo; c) possurem harmonia entre si, caracterizando um ramo autnomo e coeso.
importante arrematar que, especificamente, no que tange a peculiaridade do princpio aplicado ao Direito do Trabalho, tal descrio no
impede que um determinado princpio se aplique de igual forma ou com ligeiras alteraes em outro ramo.
1.4.2 Distino de outras figuras

26

Na abordagem dos princpios aplicados ao Direito do Trabalho fundamental realizar um comparativo com outras figuras jurdicas. A primeira
comparao em relao s normas, onde concordamos com as afirmaes do eminente doutrinador uruguaio Amrico Pl Rodrigues, no
sentido de que s os princpios exercem um papel propriamente constitucional, quer dizer, constitutivo da ordem jurdica, sendo que existem
mtodos de interpretao da norma jurdica determinando ou incumbindo aos princpios uma interpretao mais ampla, devendo haver o
necessrio e primordial acrscimo dos valores que estruturam e formam o ethos.[26]
Sem dvida as regras ou normas nos impem limites definindo o que pode ser feito ou o que no pode ser feito, restando ao operador do direito
utilizar os princpios diante das situaes imprecisas que iro ser concretizadas.
Os princpios so preceitos mais amplos que otimizam a ao se associados a uma possibilidade jurdica e de fato.
Luiz de Pinho Pedreira da Silva analisa a distino entre princpios e regras jurdicas, afirmando que a primeira diferena relativa ao fato de
que as regras jurdicas esto sempre insertas explicitamente no ordenamento interno enquanto que com os princpios isso no acontece.[27]
Outra diferena apontada que as regras no comportam excees, so aplicadas por completo ou no, sendo que os princpios jurdicos
conforme ensina Eros Grau atuam de modo diverso: mesmo aqueles que mais se assemelham s regras no se aplicam automtica e
necessariamente quando as condies previstas como suficientes para a sua aplicao se manifestam.[28]
Jean Boulanger apud Eros Grau, afirma que embora as regras jurdicas e os princpios jurdicos tenham em comum o carter de generalidade,
no h entre ambos apenas uma desigualdade de importncia, mas uma diferena de natureza, pois a generalidade de uma diferente da
outra, sendo que a regra geral se aplica quando ocorre determinado fato e o princpio geral porque comporta uma srie indeterminada de
aplicaes.[29]
Ademais, podemos comparar os princpios com as clusulas sociais inseridas na Constituio. Sobre o tema, o jurista cita Roberto Garcia
Martinez, conceituando as seguintes diferenas[30]:
1) Enquanto as clusulas provm do constituinte, os princpios de Direito do Trabalho no nasceram de um legislador de maior ou menor grau,
mas da conscincia de uma poca: podem ser plasmados em normas legais ou constitucionais, mas no necessariamente;
2) Obrigatoriedade frente ao direito futuro. A clusula constitucional impe ao legislador o cumprimento do princpio geral. Face ao direito futuro,
a norma constitucional um obstculo que impede o legislador de se afastar de seus preceitos; se o fizer, incorrer na violao da Constituio
e a lei poder ser invalidada pelos juzes. Ao contrrio, o princpio geral um obstculo de altura regular que o legislador pode saltar;
3) Efeitos face ao direito presente. Se houver oposio entre o direito presente ou vigente e a clusula constitucional, prevalecer esta ltima, e
a lei ser inconstitucional. Em caso de oposio entre o princpio e o direito positivo, este que deve ser aplicado.
1.4.3 Funes dos princpios do Direito do Trabalho
Em relao ao estudo das funes dos princpios especiais de Direito Laboral, o autor espanhol Frederico de Castro, foi o primeiro a delimitar
com preciso as seguintes funes[31]:
a) informadora: inspira o legislador para fundamentar o ordenamento jurdico;
b) normativa: atuam como fonte supletiva. No caso de ausncia da lei. So meios de integrao de direito;
c) interpretativa: operam como critrio orientador do juiz ou intrprete.
Vale dizer que as funes descritas podem ser, por um nico princpio, exercidas de mais de uma forma, podendo, por exemplo, para o criador
da norma, atuarem como inspirao e para o intrprete como funo normativa integradora ou interpretativa.
Todavia, inmeras outras funes so descritas pela doutrina cabendo destacar, na concepo de Roberto Garcia Martinez, que apresenta as
funes de incentivador da imaginao criadora e recriadores de normas obsoletas; que os princpios funcionam como solucionadores de
problemas interpretativos, possuindo, tambm, funo inventiva proporcionando novas combinaes, como organizadores de atos

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heterogneos, mutveis e contraditrios da vida jurdica e como rejuvenescedor das normas do Direito do Trabalho, que notadamente, dada
celeridade do ramo, podem j no refletir os parmetros das relaes sociais[32].
imperioso analisarmos um dos pontos mais polmicos em relao s funes dos princpios do Direito do Trabalho: a funo normativa e sua
atuao como integradora das normas legais.
Amrico Pl Rodrigues afirma, de forma contumaz, que os princpios do Direito do Trabalho no so fontes do direito, porque integram um plano
jurdico diferente daqueles, at porque a doutrina no cria os princpios, mas sim os descobre, identificando tendncias em julgados e normas,
devendo ficar adstrita, tambm, a um necessrio reconhecimento da jurisprudncia.[33]
Pe fim a discusso a passagem de Gaspar Bayn Chacm sobre princpios especficos do Direito do Trabalho:
...so simples postulados que, primeiro sociologicamente e, segundo, juridicamente depois, foram convertidos, por disposies legais ou por
resolues judiciais, em critrios de orientao do legislador e do juiz na defesa da parte julgada mais fraca na relao do trabalho, para
restabelecer, com um privilgio jurdico em desigualdade social. So mandatos morais que tm sido imposto pelas vias indicadas a servio de
um ideal de justia social. Alguns tm conseguido um reconhecimento legal; outros so apenas critrios de orientao do juiz ou do legislador.
Em nenhum caso tem vigncia como fontes do direito como uma forma direta, mas por meio de uma norma; mas, em compensao, sempre se
revestem de um sentido moral derivado do fundamento de eqidade de que provm [34]
1.4.4 A importncia dos princpios no Direito do Trabalho
A importncia dos princpios est, necessariamente, ligada com a relao estabelecida com o direito positivo, pois no se trata de fonte do
direito, mas de uma natural influncia, j que a implicao recproca, visto que os princpios inspiram, informam, mas por corresponderem a
uma concepo do direito laboral esto condicionados ao sistema normativo, sendo que a importncia e influncia no sistema jurdico se d de
forma relativa, podendo ser alterada a concepo, ensejando at mesmo a sua negao.
Considerando a conceituao de Direito do Trabalho apresentado por Renato Carrado, o conceito jurdico de trabalho supe que este se
apresente como objeto de uma prestao devida ou realizada por um sujeito em favor de outro, ocorrendo: 1. uma atividade humana
desenvolvida pela prpria pessoa fsica; 2. essa atividade se destina criao de um bem materialmente avalivel; 3. surja de relao por meio
da qual um sujeito presta, ou se obriga a prestar, a prpria fora de trabalho em favor de outro sujeito, em troca de uma retribuio. [35]
Diante da conceituao exposta cumpre reiterar o questionamento de Pl Rodrigues sobre se a invocao dos princpios faculdade exclusiva
do trabalhador? Ou pode ser invocada pelo empregador?[36]
Na concepo de Maurcio Delgado a idia de proteo inspiradora de todas as regras do Direito do Trabalho, ou seja, se consideramos este
entendimento como o correto os princpios especiais do ramo laboral no atenderiam ao empregador.[37]
Porm, sem dvida mais apropriada a viso de Pl Rodrigues, no sentido de que em relao a trs princpios: princpios da primazia,
razoabilidade e boa-f, at pelo fato de serem comuns a todo direito, autorizam a utilizao por parte do empregador.[38]
Entretanto, no poderamos deixar de salientar a passagem que se constitui em verdadeiro postulado, da lavra de Mauricio Godinho Delgado:
O papel decisivo dos princpios no Direito do Trabalho advm do carter essencialmente teleolgico, finalstico, desse ramo jurdico
especializado.[39]
inegvel que no Direito do Trabalho h um valor finalistico que ele se prope, pois sem dvida a proteo ao trabalhador valor que norteia o
Direito do Trabalho que tem como objetivo final a melhoria das condies de pactuao da fora de trabalho na ordem socioeconmica.[40]
1.4.5 Tipologia dos princpios especiais do Direto do Trabalho
Na identificao do princpio no podemos especificar uma determinada formulao; para tal necessrio identificar a sua autenticidade,
devidamente reconhecida pela doutrina e jurisprudncia, pois em geral um princpio proposto pelos autores para posteriormente ser
uniformizada pelo restante da doutrina e consagrado na jurisprudncia.

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Dentre algumas condies para o reconhecimento dos princpios possvel apontar um elemento material, ou seja, ser possivelmente aplicvel
em variadas situaes pertencentes a um mesmo gnero; identificar um elemento hierrquico que obriga o princpio a respeitar normas
constitucionais ou legais, e, finalmente, um elemento ideolgico relacionado com valores e idias contido na ordem jurdica vigente.
necessrio fazer uma distino entre princpios polticos e jurdicos. Os primeiros so instveis e de carter mais programtico dos objetivos
traados para determinado sistema aplicveis a temas concretos. Os jurdicos so critrios formais aplicveis em geral, em qualquer
circunstncia de lugar e tempo.
No que tange aos princpios polticos, devemos concordar com Pl Rodrigues que os localizam em geral nos textos constitucionais, estando
ligados s tradies jurdicas e polticas de cada sistema nacional.[41]
Em relao a enumerao dos princpios sem dvida uma matria em que a doutrina no chega a um acordo, havendo inmeras variaes
nos princpios apresentados.
Maurcio Godinho defende em sua obra a existncia de Direito Individual e Coletivo do Trabalho, mas entende que os princpios do direito
individual confundem-se com os prprios princpios especiais do Direito do Trabalho, sendo que o autor enumera os seguintes princpios: da
proteo, da norma mais favorvel, da imperatividade das norma trabalhistas, da indisponibilidade dos direitos, da condio mais benfica, da
inalterabilidade contratual lesiva, da intangibilidade salarial, primazia da realidade e da continuidade da relao de emprego. Tais princpios
compem aquilo que se denomina o ncleo basiliar dos princpios especiais do Direito do Trabalho (ou Direito Individual do Trabalho).[42]
Vale dizer que o ncleo basilar do Direito do Trabalho comunica-se com o restante do universo jurdico. Norberto Bobbio define com preciso o
mundo jurdico como um sistema, cabendo ao Direito do Trabalho se harmonizar com coerncia lgica ao conjunto do sistema jurdico. [43]
O jurista Luiz de Pinho Pedreira da Silva destaca que Perez Botija foi o primeiro a individuar os princpios especiais do Direito Trabalho, sendo a
inovao reconhecida em 1951 por Giuliano Mazzoni. Tambm reconheceu este fato Bayn-Chacon.[44]
Pedreira apresenta a seguinte posio:
Para ns os princpios especiais do Direito do Trabalho ptrio so os de proteo, in dubio pro operario, norma mais favorvel, condio mais
benfica, irrenunciabilidade, continuidade, igualdade de tratamento, razoabilidade e primazia da realidade.[45]
Cabe ressaltar a importncia de no vulgarizarmos a matria alongando a lista apenas por preciosismo, fato que poderia enfraquecer a
aplicao dos princpios na ordem jurdica, razo pela qual Amrico Pl Rodrigues apresenta, em nosso entender, a melhor classificao, eis
que fundamenta a tcnica da proteo com muita propriedade.
O jurista classifica da seguinte forma:
1) princpio da proteo caracterizado por trs idias:
a) in dubio pro operario;
b) regra da aplicao da norma mais favorvel;
c) regra da condio mais benfica;
2) princpio da irrenunciabilidade dos direitos;
3) princpio da continuidade da relao de emprego;
4) princpio da primazia da realidade;
5) princpio da razoabilidade;
6) princpio da boa-f;

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7) princpio de no discriminao.
A principal diferena de Amrico Pl Rodrigues para a classificao apresentada pelos demais autores est contida no fato de que o autor
entende que o Princpio da Proteo se expressa em trs regras: in dubio pro operario, da norma mais favorvel e da condio mais benfica,
sendo que Pedreira qualifica as regras como princpios e Delgado utiliza a mesma regra com a exceo da regra in dubio pro operario que o
autor, tambm, entende como desdobramento do princpio da proteo.
Em nosso estudo adotaremos a concepo derivada da classificao do jurista Amrico Pl Rodrigues, pois nos parece correta a idia de que
as demais so regras de aplicao do conceito de proteo.
Destarte, adiante aprofundaremos o estudo sobre o princpio que estrutura toda a elaborao jurdica em face das relaes de trabalho.
Captulo II - O princpio da proteo
Aps realizarmos um estudo que objetivou delimitar os elementos atinentes aos princpios, sendo que, tambm, abordamos os mesmos em
funo do Direito do Trabalho, passaremos a precisar o primordial princpio que informa o ramo juslaboral, ou seja, o princpio da proteo.
2.1 Noes gerais sobre o princpio
As relaes jurdicas envolvendo o trabalho, ou seja, forma como se do as obrigaes positivas e negativas entre empregado e empregador
possuem base eminentemente contratual.
A concepo jurdica contratual comeou a tomar corpo na segunda metade do sculo XIX, tomando um espao que gradativamente passou a
influenciar relaes imobilirias, relaes de usurios do servio pblico, consumidores, muturios e trabalhadores.
A relao desequilibrada entre o empregador, sujeito que produz critrios para o contrato de trabalho e o empregado, que fica condicionado a
aceitar o modelo contratual que lhe imposto, de onde emerge o conceito protetivo do Direito do Trabalho, pois influencia a lgica de como
atuar enquanto direito.
No direito comum h uma constante preocupao em assegurar a igualdade jurdica entre os contratantes; j no Direito do Trabalho a
preocupao central a de proteger uma das partes com o objetivo de mediante essa proteo, alcanar uma igualdade substancial verdadeira
entre as mesmas.
Nesse sentido, Amrico Pl Rodrigues comentando sobre a atuao do princpio protetor afirma que orienta o Direito do Trabalho, pois este, ao
invs de inspirar-se num propsito de igualdade, responde ao objetivo de estabelecer um amparo prefacial a uma das partes: o trabalhador.[46]
Luiz Pinho Pedreira da Silva afirma que a motivao de proteger a inferioridade do contratado em face do contratante, onde a superioridade
existente permite ao empregador, ou a um organismo que o represente, impor unilateralmente as clusulas do contrato, tendo em vista que o
empregado no tem a possibilidade de discutir, cabendo-lhe aceit-las ou recus-las em bloco.[47]
Gerard Couturier teorizou sobre as vrias espcies de inferioridades existentes em uma relao contratual: inferioridade-constrangimento,
inferioridade-ignorncia e inferioridade-vulnerabilidade.[48]
Na lgica desenvolvida pelo autor fica evidenciado que no contrato de trabalho, em relao ao consentimento, opera a inferioridadeconstrangimento, eis que a necessidade de obter um posto de trabalho remunerado lhe constrange a discutir qualquer espcie de clusula do
contrato, ainda mais no atual contexto de recesso dos postos de trabalho.
Alis, a inferioridade no deve ser tomada somente quando da aceitao contratual, mas tambm ao longo do contrato de trabalho, eis que o
trabalhador no pode expor a sua vontade com liberdade.
A ttulo de exemplo, em relao ao constrangimento imaginemos que o empregador estabelece jornada de trabalho superior s 08 horas legais.
Obviamente o trabalhador no poder se furtar desta prestao de trabalho, mesmo que seja devidamente remunerada, pois uma manifestao
deste trabalhador no sentido de que s iria cumprir a jornada legal descrito no artigo 58 da Consolidao das Leis do Trabalho[49] pode, em
realidade, provocar a perda do posto de trabalho.

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Contudo, Pinho Pedreira salienta que a inferioridade-ignorncia que faz essencial diferena entre o trabalhador e o empregador, eis que ao
trabalhador faltam informaes sobre a concluso do contrato. A ignorncia pode ser em razo do regime jurdico aplicvel em face da
incompreenso dos seus elementos constitutivos.[50]
Por fim, resta a concepo de inferioridade-vulnerabilidade que na concepo de Couturier, advm do fato de que o contrato de trabalho
implica em vender a fora fsica, incide de certo modo sobre o corpo do empregado, tanto o que a proteo do trabalhador teve incio pelas
regras de segurana fsica.[51]
Obviamente os trs elementos podem atuar em intensidades diferentes no contrato de trabalho, mas o certo que estaro presentes em
qualquer relao onde exista prestao de labor em troca da remunerao.
No poderamos tambm deixar de abordar, dentre as generalidades da matria, o aspecto atinente denominao do princpio.
Ana Virginia Gomes[52], Luiz de Pinho Pedreira da Silva [53] denominam de princpio protetor, Mozart Victor Russomano faz meno ao
princpio de proteo tutelar; Karlke-Dersch utiliza a expresso princpio protetor; Monteiro Fernandes, fala do princpio de favorecimento, e a
Adomeit, o chama de princpio de favorabilidade.[54] Os autores Amrico Pl Rodrigues e Mauricio Godinho Delgado[55] denominam de
princpio da proteo.
No presente estudo foi adotado como denominao do instituto, a denominao apresentada por Amrico Pl Rodrigues.
Entretanto, as denominaes utilizadas no possuem nenhuma grande divergncia conceitual, razo pela qual todos os nomes possuem quase
que, invariavelmente, a mesma semntica, o que nos permite utilizar qualquer das denominaes, quando quisermos fazer referncia ao
princpio que expressa a idia de proteo.
2.2 Fundamentos da proteo
Como j foi afirmado, o princpio da proteo esta ligado a prpria razo de ser do Direito do Trabalho, o qual surge da desigualdade existente
entre empregado e empregador.
O legislador no pode mais manter a fico de igualdade existente, sendo obrigado a compensar esta desigualdade com uma proteo jurdica
favorvel ao trabalhador, que limite o direito do mais forte.
O direito do mais forte bem delimitado por Jean-Jaques Rousseau:
O mais forte nunca suficientemente forte para ser sempre o senhor, se no transformar sua fora em direito, a obedincia em dever. Da o
direito do mais forte, direito tomado ironicamente na aparncia, e realmente estabelecido em princpio. Obteremos, porventura, uma explicao
dessa palavra? A fora uma potncia fsica, no vejo qual moralidade poder resultar de seus efeitos. Ceder fora um ato de necessidade,
no de vontade, no mximo um ato de prudncia. Em que sentido poder ser um dever?[56]
Destarte, Radbruch consolidada a viso contratual do Direito do Trabalho especificando que atuao protetora no a de constituir igualdade
entre as pessoas, mas a de nivelar as desigualdades existentes, ou seja, a igualdade deixa assim de constituir ponto de partida do direito para
converter em meta ou aspirao da ordem jurdica.[57]
Este entendimento sem dvida alguma advindo da nova concepo de direito social, gestada no sculo XX, foi muito bem delimitada por
Norberto Bobbio:
Como todos sabem, o desenvolvimento dos direitos do homem passou por trs fases: num primeiro momento, afirmaram-se os direitos de
liberdade, isto , todos aqueles direitos que tendem a limitar o poder do Estado e a reservar para o indivduo, ou para os grupos particulares,
uma esfera de liberdade em relao ao Estado; num segundo momento, foram propugnados os direitos polticos, os quais concebendo a
liberdade no apenas negativamente, como no impedimento, mas positivamente, como autonomia tiveram como conseqncia a
participao cada vez mais ampla, generalizada e freqente dos membros de uma comunidade no poder poltico (ou liberdade no Estado);
finalmente, foram proclamados os direitos sociais, que expressam o amadurecimento de novas exigncias podemos mesmo dizer, de novos
valores como os do bem estar e da igualdade no apenas formal, e que poderamos chamar de liberdade atravs ou por meio do Estado
absolutista.[58]

31

Ento fica entendido que os Direitos Trabalhista so, antes de mais nada, advindos da concepo de Estado social, determinando que a
proteo no est presente s no ramo especfico mas no iderio de direito social.
Este o entendimento de Ana Virginia Moreira Gomes:
Os direitos trabalhistas so direitos sociais e, alm do reconhecimento e da defesa deferidos pelos rgos polticos aos direitos individuais,
exigem prestaes possveis positivas que caracterizam a prpria forma de agir do Estado Social. Assim h ato de proteo sempre que o
Estado interfere em certos espaos reservados antes sociedade, a fim de amenizar desigualdades por ela prpria geradas. [59]
Sobre a concepo social de proteo do direito social Cesarino Jr. afirma que em ltima anlise, o sistema legal de proteo do
economicamente mais fraco (hipossuficiente) claro que, em caso de dvida, a interpretao deve ser sempre a favor do economicamente
fraco, que o empregado, se em litgio com o empregador.[60]
Portanto, assim como o legislador produziu norma em carter de proteo deve o interprete aplic-las na mesma sintonia da sua elaborao,
sendo importante que, embora, o Direito do Trabalho no possua mtodos prprios de interpretao, introduz e aprofunda no direito positivo a
idia de solidariedade social.
Hueck e Nipperdey afirmam que a especial proteo do trabalhador tem dois fundamentos: 1) o sinal distintivo do trabalhador sua
dependncia as ordens. Essa dependncia afeta a pessoa do trabalhador; 2) a dependncia econmica, embora no necessria
conceitualmente, apresenta-se na grande maioria dos casos, pois em geral somente coloca sua fora de trabalho a servio de outro quem se v
obrigado a isso para obteno de seus meios de vida. [61]
Inmeras so as posies doutrinrias que fundamento a existncia do Direito do Trabalho abstraindo-se dos conceitos ideolgicos marxistas
de Direito de Classe defendidos por Mario De La Cueva[62] e Tarso Fernando Genro, o qual expressa com brilhantismo a idia advinda da
presena protetiva na atual sociedade: A sua existncia um expresso reconhecimento que a sociedade atual composta por classes
dominantes e dominados. o que est por trs, como estatuto cientfico, do conceito cariativo de hipossuficente.[63]
Todavia, de suma importncia ressaltar que a aceitao doutrinria quase unssona no que tange ao reconhecimento do carter protetor do
Direito do Trabalho, sem restringir-se, exclusivamente, em conceitos ideolgicos e polticos, em que pese seja a mais pura expresso da
verdade o pensamento de Eros Grau A neutralidade poltica do intrprete s existe nos livros, nos discursos jurdicos (= discursos que falam do
Direito) (...)No discurso dos Direitos ela se dissolve sempre.(...)Todas decises jurdicas, porque jurdica, so polticas[64]
Vale destacar as opinies contrarias dos juristas brasileiros J. Pinto Antunes, que sustenta sua tese nos valores econmicos e polticos do
capitalismo, ou seja, proteger o trabalhador seria contra a livre iniciativa empresarial, contra a vontade de desenvolvimento do Estado inscrita na
constituio, sendo que no mesmo sentido, Alpio Silveira tambm nega o princpio protetor baseado em quatro fundamentos: 1) a finalidade do
Direito do Trabalho igualar, no privilegiar; 2) no se pode sacrificar o interesse da empresa para defender um nico empregado; 3) no artigo
8 da Consolidao das Leis do Trabalho[65] determina que no se deve sacrificar o interesse pblico em detrimento de qualquer interesse
privado; 4) se a dvida no pode ser resolvida pelos processos comuns de hermenutica, somente se decide em favor do empregado se no
houver grave prejuzo para o interesse da empresa.[66]
Inicialmente, devemos ter bem presente que os valores capitalistas descritos por J. Pinto Antunes esto calcados na ordem constitucional de
1937, ou seja, a atual carta de 1988 guinda os direitos sociais a magnitude de um captulo e a proteo tutelar do estado.
Ademais, o Princpio protetor no questiona a capacidade de deciso na empresa, no questiona a livre iniciativa; inegvel que o poder de
direo est na mo do proprietrio, at porque o Direito do Trabalho se aplica ao subordinado, trabalhador, que reconhece a supremacia do
empregador.
Em relao s criticas de Alpio Silveira de forma preliminar devemos afastar o argumento em torno da finalidade do Direito do Trabalho, pois
conforme ensina Pl Rodrigues: Esse equilbrio resulta do fortalecimento e do apoio, isto , da proteo elemento trabalhador, graas ao qual
pode se situar no mesmo nvel da parte contrria.[67]
No que tange a importncia da estabilidade e prosperidade da empresa, o legislador tenta impedir que esta seja onerada com cargas
insuportveis. Porm esta concepo interpretada a luz do esprito da lei que em razo da tutela protetora do Estado legisla protegendo.

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O mestre Luiz de Pinho Pedreira da Silva apresenta quatro fundamentos para o conceito de proteo no Direito do Trabalho, sendo que adiante
faremos uma exposio sinttica, sem prejuzo s idias do autor.[68]
O primeiro elemento apontado pelo autor a subordinao jurdica, eis que o contrato de trabalho revestido da singularidade de ser, entre os
contratos, o nico em que h entre as partes uma relao de poder, a supremacia de uma delas (o empregador) sobre a outra (o empregado).
Tal subordinao advinda do poder diretivo, poder de comandar, dar ordens e impor disciplina.
O segundo elemento a dependncia econmica, que advm da necessidade que o trabalhador tem de vender a sua fora a outrem.
O terceiro fundamento tem a ver com o comprometimento pessoal do trabalhador na execuo das tarefas, o que lhe expe a perigos de
incolumidade moral e fsica, tais como doenas do trabalho, assdio sexual, dano moral, etc.
O quarto fundamento tem a ver com a incultura do trabalhador, sobretudo, no Brasil onde notadamente possumos alto grau de analfabetismo e
quase analfabetismo. Portanto, o trabalhador no tem conhecimento, nem to pouco informao sobre direitos e obrigaes no plano jurdico do
contrato de trabalho.
Esta realidade cultural do Brasil fica bem exposta no estudo de Mrcio Pochmann, o qual formulou um comparativo na Amrica do Sul, sendo
que todos os pases tm baixo nvel, de permanncia escolar. No entanto, o Brasil tem a pior mdia escolar com 3,9 anos, j a Argentina tem
8,7 anos, o Uruguai 7,8 anos e o Paraguai 4,9 anos.[69]
Assim sendo, acatamos a seguinte definio:
Podemos definir o princpio da proteo como aquele em virtude do qual o Direito do Trabalho, reconhecendo a desigualdade de fato entre
sujeitos da relao jurdica de trabalho, promove a atenuao da inferioridade econmica, hierrquica e intelectual dos trabalhadores.[70]
2.3 A importncia histrica da proteo ao trabalhador
Todos os argumentos j apresentados do conta que um dos princpios fundamentais do Direito do Trabalho o da proteo, o mais relevante e
mais geral, dele constituindo a causa e fim do Direito do Trabalho, como se revelar pela anlise histrica de constituio do ramo jurdico
laboral.
A conceituao histrica do Direito do Trabalho deve ser feita de duas formas: considerando os acontecimentos mundiais e outra feita com base
nos acontecimentos brasileiros.
Em relao ordem mundial Antnio Lamarca, aponta quatro importantes momentos: 1a fase, fins do Sculo XVII at o Manifesto Comunista;
2a fase do Manifesto Comunista (1848) at a (1891), 3a fase, da Rerum Novarum at o Tratado de Versalhes (1919) e 4a fase, deste, at
nossos dias.[71]
Em que pese no seja doutrinariamente unnime a classificao proposta pelo autor, os smbolos histricos esto perfeitamente citados e
contemplam, de forma geral, a evoluo na construo do Direito do Trabalho.
Luiz de Pinho Pedreira da Silva salienta como principal elemento histrico a revoluo industrial entre o fim do sculo XVIII e o sculo XIX, onde
aparece a mquina a vapor transformando o sistema produtivo de feudal para capitalista, sendo que a este fato somou-se a emigrao de
camponeses para a cidade resultando uma abundante oferta de mo de obra.[72]
O maquinrio industrial, principalmente, na Inglaterra de 1840, conforme ensina Francisco Teixeira, passou a ser trabalhado por qualquer
pessoa, homem adulto, mulher, criana, velhos que conseguissem o trabalho, quase que desumano, eis que a jornada de trabalho era abusiva
e os salrios baixssimos, pois a competio e a busca do maior lucro norteavam as relaes capital trabalho naquele momento.[73]
Nesse sentido, de suma importncia o relato transcrito por Amauri M. Nascimento, onde fica demonstrado qual era a realidade do trabalho
neste perodo da histria, onde vingava a dita liberdade e inexistia a concepo de proteo social pelo Estado:
Foi instaurado uma comisso para apurar fatos dessa natureza(...) cujas perguntas e resposta feitas ao pai de duas menores, (...) so as
seguintes:

33

1. Pergunta: A que horas vo as menores fbrica?

Resposta: Durante semanas foram s trs horas da manh e voltaram s dez horas da noite.
2. Pergunta: Quais os intervalos concedidos durante as dezenove horas, para descansar e comer?
Resposta: Quinze minutos para o desjejum, meia hora para o almoo e quinze minutos para beber.
3. Pergunta: Tinha muita dificuldade para despertar suas filhas?
Resposta: Sim, a princpio tnhamos que sacudi-las para despert-las e se levantarem, bem como vestirem-se antes de irem ao trabalho.
4. Pergunta: Quanto tempo dormiam?
Resposta: Nunca se deitavam antes das 11horas, depois de lhes dar algo que comer e, ento, minha mulher passava toda a noite em viglia
ante o temor de no despert-las na hora certa.
5. Pergunta: A que horas eram despertadas?
Resposta: Geralmente, minha mulher e eu nos levantvamos as duas horas da manh para vesti-las.
6. Pergunta: Ento somente tinham quatro horas de repouso?
Resposta: Escassamente quatro.
7. Pergunta: Quanto tempo durou essa situao?
Resposta: Umas seis semanas.
8. Pergunta: Trabalhavam desde as seis horas at s oito e meia da noite?
Resposta: Sim, isso.
9. Pergunta: As menores estavam cansadas com esse regime?
Resposta: Sim, muito. Mais de uma vez ficaram adormecidas com a boca aberta. Era preciso sacudi-las para quem comessem.
10. Pergunta: Suas filhas sofreram acidentes?
Resposta: Sim, a maior a primeira vez que foi trabalhar, prendeu o dedo numa engrenagem e esteve cinco semanas no hospital de Leeds.
11. Pergunta: Recebeu o salrio durante esse tempo?
Resposta: No, desde o momento do acidente cessou o salrio.[74]
Este era o quadro vivenciado por uma sociedade liberal que procedeu de forma desumana no trato da relao capital trabalho, eis que at ento
no se adotava a tutela da proteo e a consagrao do Direito do Trabalho.
No deslinde da histria, posterior revoluo industrial, Tarso Fernando Genro aponta os avanos propiciados pelo Manifesto Comunista de
Karl Marx de 1848, demonstrando o surgimento de conscincia na classe proletria, resultando em inmeras lutas sociais como a Comuna de
Paris (1871).[75]
Assim, o famigerado conceito de liberdade contratual passou a ser contestado. Fazia-se inadivel a criao de um direito novo. Um direito que,
estourando as muralhas do individualismos da sociedade burguesa, tentasse harmonizar as relaes entre capital e trabalho.[76]

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Os conceitos de liberdade contratual, propriedade, livre iniciativa perdem espao para a justia social, eis que os trabalhadores necessitavam
sair do seu rumo de misria, conforme alertava o papa Leo XIII, em sua Encclica Rerum Novarum, publicada em 1891.
Em 11 de agosto de 1919 era promulgada a famosa Constituio de Weimar, saudada por Mario de La Cueva como paradigma das
constituies europias em matria de direitos sociais, eis que pela primeira vez um texto constitucional apresentou captulo dedicado a ordem
econmica e social, e que serviu de modelo para as futuras democracias.[77]
Contudo, foi no mesmo ano de 1919 que ocorreu a consagrao do Direito do Trabalho ao ser celebrado o tratado de Versalhes que instituiu a
Organizao Internacional do Trabalho, sendo que no seu artigo 427 consagrou mundialmente os fundamentos do Direito do Trabalho:
...
1- O princpio diretivo antes enunciado de que o trabalho no deve ser considerado como mercadoria;
2 - O direito de associao visando a alcanar qualquer objetivo no contrrio s leis, tanto para os patres como para os assalariados
3 - O pagamento aos trabalhadores de um salrio que lhes assegure um nvel de vida conveniente, em relao com sua poca e seu pas.
4 - A adoo da jornada de oito horas ou as quarenta e oito horas semanais, como objetivo a alcanar-se onde ainda no se haja logrado
5 - A adoo de um descanso semanal remunerado de vinte e quatro horas, sempre que possvel aos domingos.
6 - A supresso do trabalho das crianas e a obrigao de impor aos trabalhos dos menores de ambos os sexos as limitaes necessrias para
permitir-lhes continuar sua instruo e assegurar seu desenvolvimento fsico.
7 - O princpio do salrio igual, sem distino de sexo, para um trabalho de igual valor.
8 - As leis promulgadas em cada pais, relativas s condies de trabalho devero assegurar um tratamento econmico eqitativo a todos os
trabalhadores que residem legalmente no pas.
9- Cada Estado dever organizar um servio de inspeo que inclua mulheres, a fim de assegurar a aplicao das leis e regulamentos para a
proteo dos trabalhadores.
...[78]
Entretanto, importante termos noo de que os direitos sociais acomodaram uma situao quase que catica vivenciada pela sociedade no
incio do sculo XX, onde o capitalismo estava em expanso, at porque: A sociedade capitalista ou burguesa uma sociedade dividida em
classes antagnicas. O Estado diz Marx no Manifesto, existe para gerenciar os interesses da burguesia.[79]
Portanto, no resta dvida que o desenvolvimento do capitalismo tambm influenciou na elaborao dos direitos sociais, conforme
brilhantemente ensina Ana Virginia Moreira Gomes:
A interferncia do Estado possibilitou, ainda, o desenvolvimento do prprio capitalismo que se encontrava ameaado, j que trabalhadores
miserveis no poderiam consumir a quantidade de bens produzidos nas novas fbricas. Da se pode concluir que regulao social, decorrente
desta nova postura do Estado em relao, no significou nenhuma ruptura do sistema econmico capitalista[80]
2.3.1 A histria da proteo no Brasil
A origem do Direito do Trabalho tem divergncia doutrinria advinda da origem, eis que como destaca Tarso Fernando Genro: Criou-se um
mito, em nossa literatura jurdica, que as leis sociais no Brasil so puro resultado de um paternalismo estatal...[81]
Esta concepo fica exemplificada por Evaristo de Moraes que menciona em sua obra O problema do sindicato nico no Brasil que o Direito
do Trabalho no teve a sua formao histrica atravs do impulso dos movimentos operrios.[82]

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No mesmo sentido Orlando Gomes e lson Gottschalk: J se disse, no sem razo, que o nosso Direito do Trabalho tem sido uma ddiva da
lei, uma criao de cima para baixo, em sentido vertical.[83]
Entretanto, estas afirmaes nos parecem equivocadas, sendo mais apropriada o pensamento de Tarso Fernando Genro sobre a matria:
Toda a legislao social, em regra, surgiu de duros combates de classe, de violncias contra a classe operria, momentos em que o Estado
sempre revelou sua essncia de instrumento da dominao burguesa.[84]
Na mesma esteira deste pensamento, Luiz de Pinho Pedreira da Silva afirma que o Direito do Trabalho no foi, como querem alguns, simples
ddiva do poder. [85]
Destarte, de suma importncia resgatar os principais acontecimentos relacionados criao do Direito do Trabalho no Brasil.
Para termos uma melhor dimenso dos fatos propicio a exposio de Orlando Gomes e lson Gottshalk que define as seguintes fases: 1 fase
proclamao da independncia at a abolio, 2 fase da abolio at a Revoluo de 30 e 3 fase da Revoluo de 30 at nossos dias.[86]
Na primeira fase destacam-se as normas de locao de servio entre brasileiros e estrangeiros de 1830, legislao sobre a locao de servio
de colonos (1830) e o Cdigo Comercial de 1850.
A segunda fase apresenta a liberdade de associao de 1893, a sindicalizao na agricultura e indstria rurais, normas de acidentes do trabalho
1919 e a Lei Eloi Chaves que cria a Caixa de Aposentadoria e Penses Ferrovirias.
A terceira tem como cone a Revoluo de 30. No entanto, desencadearam esse processo uma srie de movimentos sociais, dentre eles
destaca-se a grande greve de 25 mil cachoeiros em 1903, no mesmo ano a greve dos metalrgicos da Fbrica de Pregos Ipiranga, onde se
obteve reduo de jornada diria de 11h30 para 9h dirias, dentre outros movimentos que estabeleceram um fermento ideolgico para a
Revoluo de 1930. Esta Revoluo da origem a uma srie de conquistas da legislao do trabalho, quais sejam:
- criao da Justia Trabalho em 1939;
- Consolidao das Leis do Trabalho em 1943;
- lei do repouso semanal em 1945;
- lei de greve e lockout em 1946;
- 13 salrio em 1962;
- salrio famlia em 1963;
A esta abordagem histrica, Tarso Fernando Genro acrescenta uma quarta fase a partir de 1964, onde o golpe militar desprestigia instituies e
retira do trabalhador a estabilidade atravs da criao do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (nota explicativa) Lei 5.107/66.[87]
Por fim, no poderamos deixar de mencionar a Constituio de 1988 que inaugura uma nova fase na qual a gama de direitos individuais do
trabalho guindada para o texto constitucional ganhando status de direito fundamental do cidado, merecendo este diploma uma abordagem
especfica em relao importncia dos direitos tutelares na carta de 1988.
2.4 Tcnicas e regras utilizadas para proteger o trabalhador
A proteo, fruto dos Direitos Sociais, possui inmeras formas de atuao no universo do direito laboral, seja por tcnicas ou por regras.[88]
O jurista Pinho Pedreira desenvolve, meios de atuao objetivando a proteo do trabalhador, e os denomina de tcnicas de proteo, as
quais podem ser:
1 - A interveno do Estado nas Relaes de trabalho, que se concretiza na edio de normas e na adoo de outras providncias tendente ao
amparo do trabalhador;

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2 - A negociao coletiva, que consiste em procedimentos destinados celebrao da conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo;
3 - A auto tutela, que a defesa dos interesses do grupo ou do indivduo mediante o apelo ao direta.
Estas regras possibilitam a afirmao de que o Direito do Trabalho um conjunto de garantias mnimas para o trabalhador, que podem ser
ultrapassados em seu benefcio.
Nesse sentido, Manuel Alonso Olea:
...Embora o mandamento que o princpio implica seja dirigido aos poderes normativos, dele deriva que sejam nulas, ou no devam ser
aplicadas pelos tribunais, quaisquer normas que impliquem reduo dos mnimos estabelecidos por outra de nvel superior em favor do
trabalhador , aos quais no pode este renunciar.
certo que a interveno do Estado fere o liberalismo e o princpio geral de direito da liberdade contratual, mas consoante a famosa sentena
de Lacordaire, entre o fraco e o forte a liberdade escraviza, a lei que liberta.[89]
Outra importante concluso derivada das tcnicas mencionadas, a de que o procedimento de negociao coletiva procedimento destinado
realizao da autonomia privada coletiva, ou seja, auto-regulao dos seus interesses pelos grupos profissionais contratantes.
Vale dizer que os instrumentos da autonomia coletiva se sobrepem hierarquicamente aos contratos individuais de trabalho, que s prevalecem
contra eles quando sejam mais favorveis aos trabalhadores, sendo que a Constituio Federal de 1988 em seu artigo 114, atribui competncia
a Justia do Trabalho para conciliar e julgar os dissdios coletivos. [90]
Em relao a auto tutela salienta-se que constituem-se na defesa dos seus interesses pelos prprios grupos ou indivduos. Exemplos tpicos de
auto tutela no campo do direito coletivo do trabalho, so exemplificadas pela greve e o lock-out[91].
No que tange s formas de aplicao na ordem jurdica, j nos referimos celeuma paradoxal com que abordado pela doutrina o conceito
principiologico da proteo.
Adotamos, o entendimento do mestre Amrico Pl Rodrigues que apresenta um nico princpio com trs regras distintas de aplicao[92]:
1) a regra in dubio pro operario, critrio que deve ser utilizado pelo juiz ou interprete para escolher entre vrios sentidos possveis de uma
norma, aquele que seja mais favorvel ao trabalhador;
2) a regra da norma mais favorvel determina que em caso de mais de uma norma aplicvel, deve-se optar por aquela favorvel ao trabalhador,
ainda que rompa com os critrios clssicos de hierarquia;
3) e a regra da condio mais benfica, determina que a aplicao de uma norma trabalhista no pode reduzir condies favorveis ao
trabalhador.
Portanto, adiante elaboraremos estudo com base nas trs regras de proteo cabendo salientar que, no raro as regras sero chamadas de
princpios em face dos enfoques doutrinrios.
2.5 Da regra in dubio pro operario
A regra do in dubio pro operario tambm modernamente denominada de in dubio pro misero constitui no desdobramento do princpio da
proteo atinente a interpretao jurdica, o qual determina que entre vrias interpretaes que comporta uma norma, deve ser preferida a mais
favorvel ao trabalhador, ou como melhor definiu Montoya Melgar, uma regra de hermenutica jurca-laboral.[93]
Na mesma esteira de pensamento manifesta-se Ana Virginia Moreira Gomes:
A regra in dubio pro operario constitui um critrio de interpretao jurdica, conforme o qual, diante de mais de um sentido possvel e razovel
para a norma, o aplicador do Direito deve escolher o que seja condizente com o abrandamento da desigualdade material que caracteriza a
relao de emprego.[94]

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Antonio Vasquez Vialard, afirma que em todos os ramos do Direito existe um critrio para vencer a escolha da dvida que oferece a
interpretao de uma norma, assim como tambm a aplicao da norma a outro caso, sendo que esta norma no clara ao integrar um
ordenamento jurdico. Tal concepo exemplifica-se em relao ao direito comum, com a regra pro debitore que normalmente a parte mais
dbil da relao. No Direito Penal aplica-se o critrio in dubio pro reo, bem como no direito financeiro vige o critrio in dubio contra fiscum.[95]
Ademais, em que pese peculiaridade do Direito do Trabalho, deve se ter bem presente que em todos os ramos do direito a proteo sempre
em benefcio da parte mais fraca da relao, ou seja, na relao trabalhista o trabalhador protegido em face do empregador, na relao do
direito comum o devedor em relao ao credor do direito comum, e assim sucessivamente.
2.5.1 Condies e diretrizes na aplicao da regra in dubio pro operario
Deveali apresenta como condies de aplicao da regra in dubio pro operario quando exista dvida do alcance da norma legal, no ocorrer
desacordo com a vontade do legislador.[96]
O critrio in dubio pro operario no para corrigir a norma ou integra-la, mas determinar o verdadeiro sentido dentro dos vrios possveis, ou
seja, imperativo a existncia de uma norma.
Esta concepo tambm defendida pela doutrina, atravs do eminentemente doutrinador Mario De La Cueva, na seguinte passagem:
Fala-se do princpio em caso de dvida deve resolver-se a controvrsia em favor do trabalhador, posto que o Direito do Trabalho
eminentemente protecionista; o princpio exato, mas sempre que exista verdadeira dvida acerca do valor de uma clusula de contrato
individual ou coletivo ou da lei, mas no deve ser aplicado pelas autoridades judiciais para criar novas instituies.[97]
Ainda dentro das condies de aplicao da norma sobremaneira interessante o posicionamento de Jos Martins Catharino, abordando
primeiro a possibilidade de estender um beneficio ou diminuir um prejuzo e, depois, no que tange gradativa aplicao do critrio in dubio pro
operario:
Restrinja-se o desfavorvel e amplia-se o favorvel. Ou, segundo os brocardos conhecidos: odiosa restringenda, favorabilia amplianda; benigna
amplianda, odiosa restringenda. regra de interpretao semelhante penal, a contrrio sensu: as disposies cominadoras de pena
interpretam-se estritamente.
...
Em progresso seria absurdo, p. ex., a aplicao da regra, com igual peso de intensidade, a caos, mesmo iguais, estando envolvidos
empregados ganhando salrio mnimo e altos empregados, quase empregadores. Sem dosagem condizente e objetiva a regra seria imprestvel
e at odiosa.[98]
Em relao s diretrizes de aplicao da regra possvel localizar as seguintes[99]:
- A primeira de que a regra in dubio pro operario aplica-se tanto para estender benefcio como para diminuir prejuzo.
- A segunda diretriz determina a moderao na aplicao da regra, para que os tribunais no caiam no subjetivismo perigoso.
- A terceira diretriz determina a variao do brocardo em face da fonte de que provenha a norma interpretada, sendo arrematado pelo conceito
de Vasquez Vialard que recomenda especial ateno as partes em relao a sua categoria e a situao especial em concreto.
Esta ltima regra pode levar concluso no caso concreto de um jogador de futebol estrela no mereceria a regra in dubio pro operari, mas,
em realidade, a grande maioria no possui este quilate, estando, muitas vezes, a servio de clubes sem capacidade para remuner-los, sendo
que com certa freqncia, tm o pagamento dos seus salrios atrasados, conforme temos notcia da realidade brasileira.Este anlise, salva as
propores, aplicvel as demais relaes de trabalho.[100]
2.5.2 Limites na aplicao da regra in dubio pro operario
Pelo j exposto, possvel afirma a existncia de dois limites: o primeiro a existncia real de dvida sobre o alcance da norma e o segundo
denominado de ratio legis, ou seja, a interpretao favorvel no pode contrariar a vontade do legislador.

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No entanto, a doutrina nos apresenta diferentes concepes acerca dos limites na aplicao da regra, sendo interessante abordar os aspectos
em sua utilizao ou negao.
A primeira divergncia conceitual est relacionada com a aplicao da regra in dubio pro operario no direito previdencirio. Tissembaum e
Deveali entendem inaplicvel a regra em relao matria no campo previdencirio, sendo que os autores somente autorizariam o
favorecimento do trabalhador no caso de eminncia no atendimento mdico, ou seja, casos em que o sujeito trabalhador ou sua famlia
estivesse com o seu direito eminente a ser tutelado como assistncia mdica de urgncia, interveno cirrgica e etc. [101]
Outra importante divergncia doutrinria em relao utilizao da regra in dubio pro operario ocorre em funo do direito coletivo do trabalho,
tendo em vista que alguns autores negam a influncia da regra interpretativa no direito coletivo, pois haveria interveno na liberdade sindical e
no direito de cunho negocial.
Entretanto, a maior parte da doutrina entende como pertinente a aplicao no Brasil do in dubio pro operario no direito coletivo do trabalho,
arrematando com o iderio de Vasques Vialard, ou seja, na elaborao da norma se d em paridade, mas a aplicao, na medida em que
aparea dvida, em favor do trabalhador.[102]
Cavazos Flores, expe outra limitao, ao afirmar que o critrio in dubio pro operario no pode interferir no poder administrativo da empresa.
Entretanto esta opinio isolada, pois a regra aplica-se a todos os setores do Direito do Trabalho, em que pese a existncia do poder de gesto
da empresa.[103]
2.5.2.1 Limitao em relao aos elementos probantes no processo trabalhista
Existe o debate sobre a limitao da regra in dubio pro operario em relao aos fatos, ou seja, em caso de existir provas que determinem uma
igualdade entre alegaes de empregado e empregador. Seria cabvel ao julgador aplicar a regra protecionista em caso de autntica dvida em
relao aos fatos?
Parte da doutrina entende que a regra, como de interpretao jurdica no admite aplicao em relao interpretao de fatos, reconhecendo
a dificuldade do trabalhador a uma boa defesa, mas isso no seria o suficiente para quebrar as regras da igualdade processual.
No entanto, se no Direito Material reconhecida debilidade econmica e jurdica do trabalhador, por que ento estabelecer igualdade em face
das regras do processo do trabalho?
A interrogativa posta brilhantemente resolvida pelo mestre processualista Wagner D. Giglio em sua obra Direito Processual do Trabalho que
faz anlise sobre o princpio protecionista no direito processual do trabalho:
O primeiro princpio concreto, de mbito internacional, o protecionista: o carter tutelar do Direito Material do Trabalho se transmite e vigora
tambm no Direito Processual do Trabalho. E assim porque, nas palavras de Coqueijo Costa, o processo no um fim em si mesmo, mas o
instrumento de composio das lides, que garante a efetividade do direito material. E como esse pode ter natureza diversa, o direito processual,
por seu carter instrumental, deve saber adaptar-se a essa natureza diversa.[104]
O mestre Giglio fundamenta o seu entendimento mencionando a idia de Ada Pelegrine Grinover que afirma ser o processo autnomo mas pela
instrumentalidade conexo a pretenso de direito material, tendo como fundamento a atuao da norma objetiva e a tutela do direito violado.[105]
Afirma Giglio:
Ora, o Direito Material do Trabalho tem natureza profundamente diversa dos demais ramos do Direito, porque imbudo de idealismo, no se
limita a regular a realidade da vida em sociedade, mas busca transform-la, visando uma distribuio da renda nacional mais equnime e a
melhoria da qualidade de vida dos trabalhadores e de seus dependentes; por que os conflitos coletivos do trabalho interessam a uma grande
parcela da sociedade, e tm aspectos e repercusses sociais, econmicas e polticas no alcanveis nem de longe pelos litgios de outra
natureza; porque pressupe a desigualdade das partes e, na tentativa de equipar-las, outorga superioridade jurdica ao trabalhado, para
compensar a sua inferioridade econmica e social diante do empregador; e porque diz respeito, aplicado e vivido pela maioria da populao.
[106]

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Em relao ao pensamento doutrinrio que nega a aplicao da regra in dubio pro operario afirmando que comprometeria a justia, Giglio afirma
que justo tratar desigualmente os desiguais e a lei determina o favorecimento. Em suma: o trabalhador protegido pela lei, e no pelo juiz..
No mesmo sentido, afirma Amador Paes Bueno que: Com efeito, enquanto o direito processual civil, via de regra, assegura a aplicao das leis
para garantir a inviolabilidade dos direitos individuais, o direito processual do Trabalho visa a tutela jurisdicional de grupos ou coletivos como
ressalta Amauri Mascaro Nascimento.[107]
A propsito o citado Amauri Mascaro Nascimento em sua obra de processo do trabalho cita Trueba Urbina e Radbruch para afirmar que tantos
as normas substantivas como as processuais so essencialmente protecionistas e tutelares dos trabalhadores.[108]
Na viso de Srgio Pinto Martins aplica-se a concepo protecionista:
O Processo do Trabalho visa, segundo Galart Folch, assegurar a superioridade jurdica ao empregado em face de sua inferioridade econmica.
O processo que ira adaptar-se natureza da lide trabalhista. O empregador sempre tem melhores meios de conseguir mais facilmente sua
prova, escolhendo testemunhas entre seus subordinados, podendo suportar economicamente a demora na soluo do processo. J o
empregado no tem essa facilidade ao ter que convidar a testemunha e no saber se esta comparecer com medo de represlias do
empregador, e, muitas vezes, de no ter prova a produzir por esses motivos.[109]
Entretanto, sobrevm o questionamento: O magistrado ao aplicar a regra in dubio pro operario estaria quebrando uma regra cogente que
determina a igualdade processual entre as partes?
Para efetivar a resposta vale os ensinamentos de Hans Kelsen sobre a funo juiz, aplicador do direito:
... um criador de Direito e tambm ele , nesta funo, relativamente livre. Justamente por isso, obteno da norma individual no processo de
aplicao da lei , na medida em que nesse processo seja preenchida a moldura da norma geral , uma funo voluntria.[110]
Assim, o magistrado tem autenticidade na criao de uma norma individual, eis que ao julgar um caso em concreto cria uma norma autentica
aplicvel ao caso sub judice, o que autoriza a influncia protetiva na elaborao de norma.
Na matria pertinente a influncia da regra, elucidador o pensamento de Santiago Rubinstein que concorda com a aplicao da regra
independentemente de sua positivao, especificando que a aplicao de fundamental importncia em face da paridade de provas:
No concebemos a vigncia da justia social no processo do trabalho quando se tenta excluir o princpio in dubio pro operario em matria
probatria, j que pode haver paridade entre as distintas provas e ento o julgador deve recorrer sua aplicao, tendo em conta que para
retificar desigualdades necessrio incorporar outras, segundo a feliz expresso de Couturier.[111]
Por fim, cabe transcrever a passagem de Pinho Pedreira, onde ele apresenta concluses do IV Congresso Ibero-americano de Direito do
Trabalho, reunido em So Paulo 1972, concluem: O princpio in dubio pro operario incide nos processos trabalhistas quando no esprito do
julgador no existe um convico absoluta derivada da anlise das provas produzidas[112]
Por outro lado, podemos afirmar que existem normas processuais com sentido de proteo; a ttulo de exemplo temos: a gratuidade do
processo, no sucumbncia, inverso do nus da prova, o arquivamento do processo, quando o empregado no comparece a audincia, revelia
se o empregador no comparece a audincia, o impulso processual oficial ex officio determinado pelo juiz na execuo.
Insta destacar, que a inverso do nus da prova na justia do trabalho constitui ntida influncia do princpio protetor no mbito da regra
processual, mas nada tem a ver com a aplicao do in dubio pro operario sobre um caso onde os elementos probantes esto empatados.
Cabe ressaltar que o nus da prova no mantm relao com a soluo de matria de fato, j que naquele caso abordou-se o chamado empate
entre as provas.
No que tange ao funcionamento da inverso do nus da prova ensina o mestre Gilglio:
Em sntese, incumbe ao reclamante (autor) provar os fatos constitutivos de seu direito(ex.: a existncia da relao de emprego, o
despedimento, o trabalho em feriado etc.), e reclamada (r), os fatos extintivos desse direito (ex.: o cumprimento integral do contrato a termo,
o pagamento das indenizaes legais, o pagamento da remunerao do feriado em dobro etc.) ou a existncia de outros fatos, impeditivos ou

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modificativos, que obstem que os primeiros alcancem seus efeitos normais (ex.: a existncia do pedido de demisso, a ocorrncia de justa
causa para o despedimento, o gozo de descanso em outro dia da semana etc.) [113]
Sobre o nus da prova, Amrico Pl Rodrigues aborda com muita propriedade o atual estgio do processo do trabalho:
Apesar da vigncia do sistema inquisitrio, continua importante o problema do nus da prova, entendendo-se que, na medida em que se
aborda esse problema, o trabalhador merece uma considerao especial. No apenas pela desigualdade bsica das partes, nem somente pelo
estado de subordinao em que se encontra muitas vezes o trabalhador, mas tambm pela natural disponibilidade de meios de prova que tem o
empregador e que contrasta com a dificuldade que possui o trabalhador nesse aspecto.[114]
Em relao matria, o Tribunal Superior do Trabalho consagrou o entendimento de inverso do nus da prova nos Enunciados: 68, 212 e 338.
[115]
Insta salientar que o magistrado do trabalho possui certa liberdade na coleta e aplicao das provas, conforme os artigos 765 da Consolidao
das Leis do Trabalho, 130 e 395 do Cdigo de Processo Civil.[116]
Para estabelecer uma concluso sobre o assunto, transcrevemos os ensinamentos de Ana Virginia Moreira Gomes:
Diante da complexibilidade que surge, especificamente na lide trabalhista aplicao estrita das regras processuais ou reconhecimento da
posio desfavorvel em que se encontra o empregado considera-se o cabimento para a aplicao da regra in dubio pro operario. Esta se
expressa na inverso do nus da prova, atravs das presunes favorveis ao trabalhador, e, ainda, na aceitao do fato de que, mesmo tendo
sido as provas produzidas, podem restar dvidas suficientes para impedir que o juiz forme sua convico. Isto no significa que se afasta a
aplicao da lei - apenas se reconhece no serem estes dispositivos absolutos na resoluo de um problema to complicado, como bem
acentuou Ponte de Miranda.[117]
2.5.3 Debates sobre a validade da regra: As teses de negao
A doutrina tem levantado a existncia de crise em relao ao primado do in dubio pro operario, centralizando esta crise no fato que esta
concepo s seria aplicvel aos primeiro momentos do Direito do Trabalho e que hoje estaria contrariando a imparcialidade do magistrado.
O doutrinador Maurcio Godinho analisa a regra in dubio pro operarario, contestando a sua validade e aplicao no atual Direito do Trabalho.
Entende o autor que este princpio est contido na noo interpretativa da regra da norma mais favorvel. Ora, essa dimenso do velho
princpio vlida e importante, sem dvida, mas j est, hoje, atendida, com preciso, pelo princpio da norma mais favorvel[118]
Na tica de Pinho Pedreira esta crtica cai por terra ao realizarmos um estudo comparado, pois o autor afirma que esta concepo tem sido
aplicada pelos tribunais da Frana e do Uruguai, bem como est consagrado na legislao da Argentina, Venezuela, Repblica Dominicana, El
Salvador, Colmbia e Mxico.[119]
No Brasil os grandes expoentes da doutrina trabalhista proclamam a existncia da regra in dubio pro operario, dentre eles destacam-se
Cesarino Junior, Orlando Gomes e Gottschalk, Arnaldo Ssskind, Hugo Gueiros Bernardes, Paulo Emlio de Vilhena, Evaristo de Moraes Filho,
Jos Martins Catharino e Mozart Victor Russomano.[120]
Ramirez Bosco apresenta crtica ao in dubio pro operario, no sentido de que a dvida desprestigia o magistrado aplicador do direito. Tal
concepo equivocada, visto que o critrio in dubio pro operario apenas um fundamento para o magistrado decidir por caminhos que
necessariamente j existiam, mas que vo se diferenciar em face do acrscimo ao critrio in dubio pro operario. No vemos, por isso, que deva
ser usado de uma maneira tmida ou dissimulada. A nosso ver, o que pode desprestigiar mais a justia um questionamento incompleto e,
portanto, insincero das autenticidades motivaes que tenham levado sentena.[121]
Por fim, devemos analisar criticamente a opinio que alguns autores fazem sobre a inaplicabilidade da regra in dubio pro operario. Afirmam que
tal argumento no pode de forma alguma ser aplicado como regra nica dos contratos coletivos de trabalho.
Em resposta a esta crtica, pertinente transcrever o fundamento de Luiz de Pinho Pedreira: Todavia, o poder social do sindicato e a autotutela
no tiveram fora suficiente, principalmente nos pases do terceiro mundo, para suprimir a desigualdade econmica e jurdica entre os que
vivem da sua fora de trabalho e os donos do capital, razo pela qual permanece a aplicao da regra.[122]

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Santiago J. Rubinstei arremata afirmando que o princpio in dubio pro operario surgiu como conseqncia das evidentes desigualdades
econmicas e sociais entre empregadores e trabalhadores: tais diferenas continuam vigentes, com a agravante de que se acham aumentadas
pelas graves crises estruturais e pela incompreenso e carncia de sensibilidade do setor patronal.[123]
2.6 A regra da norma mais favorvel ao trabalhador
Ao iniciarmos a abordagem sobre a regra da norma mais favorvel importante mencionarmos o entendimento de Amauri Mascaro
Nascimento, o qual considera o princpio da norma mais favorvel como o grande princpio do Direito do Trabalho, pois este possui trplice
funo: a primeira referente a elaborao de normas jurdicas mais favorvel ao trabalhador, a segunda o princpio da hierarquia das normas
jurdicas, j que havendo diversos tipos de normas prevalecer a mais benfica ao trabalhador e a terceira funo a de interpretao das
normas jurdicas de modo que havendo duas ou mais forma da interpretar a norma jurdica ser escolhida que conduzir ao melhor resultado
para o trabalhador.[124]
No entanto, preciso salientar que nem todos os doutrinadores reconhecem tripla funo descrita por Amauri Mascaro do Nascimento, mas
trata-se de regra reconhecida de forma unnime como um critrio de seleo de normas que favorea mais o trabalhador.
No pensamento de Mauricio Godinho Delgado a regra influencia na fase pr-jurdica, pois seria fonte material formal, exercendo influncia
poltica clara na forma da norma, sendo que na fase jurdica o princpio atua com critrio de hierarquia ou interpretao.[125]
O jurista Luiz de Pinho Pedreira da Silva destaca a importncia do conceito enfatizando que o princpio da regra mais favorvel o mais amplo,
em termos de proteo, e o nico incontestavelmente especfico do Direito do Trabalho, pois ao menos no sistema jurdico do Brasil no se
admite a aplicao de norma hierarquicamente inferior com desprezo da hierarquicamente superior.[126]
O Direito do Trabalho possui carter peculiar diferenciado do hermetismo corriqueiro da ordem jurdica, fato que fica explicito com a aplicao
da regra da norma mais favorvel, pois diferente no direito comum, entre as vrias normas sobre a mesma matria, aplica-se a pirmide de
Kelsen[127], atravs de sua estrutura escalonada da ordem jurdica tendo o vrtice na Constituio Federal.
No Direito do Trabalho o vrtice no ser a Constituio ou a lei federal, ou as convenes coletivas, ou o regulamento de empresa, no haver
de modo invarivel e fixo o vrtice da pirmide da hierarquia das normas trabalhistas, pois este ser ocupado pela norma mais favorvel ao
trabalhador dentre as diferentes normas em vigor, tendo em que no ramo jurdico laboral existe fixado em suas normas nveis mnimos de
proteo, ou seja, nada impede que acima desses nveis de proteo venham novas normas que ampliem a prpria proteo, sendo que no
Brasil a regra da norma mais favorvel est positivada no caput do artigo 7 da Constituio Federal de 1988[128], o qual garante um mnimo de
proteo ao trabalhador, ou seja, esta regra reconhecida na Constituio determina a prpria existncia do princpio protetor, pois caso fosse
ela subtrada, no mais existiria um conjunto de direitos fundamentais dos trabalhadores.[129]
A aplicao de uma norma por outra no importa em derrogao, mas apenas utiliza-se da tutela protetiva para privilegiar o trabalhador em um
caso concreto, sendo importante ressaltar o pensamento de Luiz de Pinho Pedreira da Silva sobre o tema:
... embora o princpio da norma mais favorvel torne ineficaz a regra de nvel superior em relao a uma determinada situao jurdica a que
seja aplicvel norma de categoria inferior mais benfica ao trabalhador, nem por isso h, no Direito do Trabalho, subverso da clssica
hierarquia das fontes do Direito, quer porque a norma hierarquicamente mais alta que, no proibindo a aplicao daquele princpio, possibilitaa, quer porque a subsuno do caso concreto norma inferior mais favorvel no derroga a norma superior menos favorvel, que continua a
reger as hipteses para as quais seja pertinente a primeira. [130]
2.6.1 Fundamento jurdico para a aplicao da regra da norma mais favorvel
De plano, reiteramos que o principal fundamento da regra da norma mais favorvel est localizado no caput do artigo 7 da Constituio Federal
de 1988, sendo que a Consolidao das Leis do Trabalho rege a matria atravs das disposies dos artigos 444 e 620[131].
Ana Virginia Moreira Gomes menciona Pedro Vidal afirmando as normas de categoria inferior no podem restringir vantagens conferidas por
normas superiores, sendo esta concepo jurdica reconhecida nos artigos 444 e 620 da Consolidao das Leis do Trabalho.[132]
Portanto, o Direito do Trabalho brasileiro positivou a regra da norma mais favorvel permitindo que o contrato individual de trabalho possa
estipular normas mais benficas que as j existentes e aplicveis a relao, bem como as convenes coletivas prevaleceram sobre os acordos
em caso de clusulas mais benficas ao trabalhador.

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da lavra do ministro Coqueijo Costa o brilhante julgado que sedimenta o presente entendimento: A hierarquia das fontes sofre no Direito do
Trabalho os efeitos da regra que beneficia o mais fraco, pelo que se aplica a mais favorvel ao empregado[133]
2.6.2 Regras e pressupostos para aplicar a norma mais favorvel
Para aplicar a regra da norma mais favorvel, segundo Pinho Pedreira, devem estar presentes os seguintes pressupostos[134]:
a) pluralidade de normas jurdicas;
b) validade das normas em confronto, que no devem padecer de vcios de inconstitucionalidade ou ilegalidade (abstrada naturalmente a
questo da conformidade da norma com a hierarquicamente superior)
c) aplicabilidade das norma concorrentes ao caso concreto;
d) coliso entre aquelas norma;
e) maior favorabilidade, para o trabalhador, de uma das normas em cotejo.
Em relao s regras com maestria que Duran Lpes em sua obra Origem, evoluo e tendncias do estado de bem estar, delimita as
regras para a aplicao da norma mais favorvel[135]:
1) A comparao considera o contedo das normas, abstraindo-se das conseqncia econmicas, como por exemplo o nus imposto ao
empresrio;
2) Na comparao das normas deve ser considerada a coletividade dos trabalhadores para que no haja privilgio a um trabalhador e prejuzo a
coletividade;
3) A soluo na aplicao da norma mais favorvel deve ser objetiva, considerando a inspirao das normas comparadas;
4) O confronto deve ser realizado no caso concreto verificando se a regra inferior verdadeiramente favorvel, como, por exemplo, no caso de
norma coletiva de aumento salarial condicionada, sendo que a norma inferior no vai substituir a superior, mas ser aplicada ao caso.
2.6.3 Limites de aplicao da norma mais favorvel
A aplicao de regra da norma mais favorvel no absoluta, comportando inmeros limites e excees.
Primeiramente, devemos analisar os limites instrumentais, como nos casos onde a regra da norma mais favorvel no se aplica as normas de
origem estatal, como, na Espanha, por exemplo.
No Brasil temos um caso diverso do caso espanhol, pois se aplica a regra da norma mais favorvel independente da origem.
Outro limite instrumental advm do confronto entre leis gerais e especiais, sendo que o estudo do direito comparado nos mostra como exemplo
a Argentina, que atravs do artigo 2 da Lei de Contratos do Trabalho determina que a lei especial s aplicada se no for incompatvel com a
lei geral, ou seja, a lei traz um conceito reconhecido pela doutrina de que, independente do reconhecimento normativo enquanto princpio
positivado, a lei geral s ser aplicvel se no contrapor o sistema jurdico da lei especial, abstraindo-se a regra da condio mais favorvel. Tal
concepo vlida para o Brasil.[136]
Ademais, tambm existem limites materiais relacionados com a possibilidade do Estado impor regras no interesse geral da sociedade, impedido
que se aplique o conceito de norma mais benfica, como, por exemplo, motivos de ordem econmica determinassem congelamento de salrio.
Fundamentando o entendimento e o limite material descrito, temos o pensamento de Ana Virginia Moreira Gomes:

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As normas trabalhistas, alm de resguardarem direito de uma classe, tambm constituem direito de toda a sociedade; entretanto, a norma que
excepciona a aplicao da regra protetora alcana de forma imediata um interesse pblico que seria atingido pela alterao in millius de uma
condio especfica de trabalho.
Portanto, devemos estabelecer que as normas trabalhistas de ordem pblica absoluta, as quais preservam interesse da sociedade no so
objeto de derrogao, diferentemente das normas trabalhistas pblicas relativas que admitem derrogao in melius.[137]
2.6.4 Teoria e mtodo de aplicao da norma mais favorvel
A doutrina busca estipular um mtodo para determinar qual a norma mais favorvel, destacando-se duas teorias, a do conglobamento ou
inscindibilidade e a da acumulao ou atomista.
Os enfoques doutrinrios colocam a problemtica advinda do processo de comparao, onde fica a interrogativa: deve haver comparao em
seu conjunto, ou de forma isolada?
A teoria da conglobamento afirma que as fontes devem ser verificas em conjunto para, ento se verificar a definio de qual a mais benfica.
A teoria do conglobamento traz vantagens, pois respeita a harmonia interna e a organicidade das fontes jurdicas, assim como a vontade de
quem elaborou a norma, especialmente, quando se trata de convenes e acordos coletivos, os quais podem inserir clusulas compensatrias
ou outro de modo a resultar no equilbrio do conjunto.
Contudo, cabe frisar que essa tcnica determina a comparao de condies heterogneas de trabalho, bem como subjetividade atinente ao
conjunto de elementos fticos que circundam o contrato de trabalho.
A teoria do conglobamento foi consagrada no artigo 3 do Estatuto dos Trabalhadores da Espanha, no seguinte teor:
Os conflitos originados entre os preceitos de duas ou mais normas trabalhistas tanto estatais como pactuadas, que devero respeitar em
qualquer caso os mnimos de direito necessrio, resolver-se-o mediante a aplicao do mais favorvel para o trabalhador, apreciado em seu
conjunto e no cmputo anual a respeito dos ttulos quantificveis.[138]
No que pertinente a teoria da acumulao, possvel afirmar que ela colhe de cada norma uma das fontes em cotejo, as clusulas mais
favorveis ao trabalhador, reunindo-as todas para aplicao ao caso concreto.
Parte da doutrina atribui um carter demaggico a posio acumuladora.. Acerca do tema Mauricio Godinho Delgado entende que no pode o
operador do direito romper com a lgica jurdica, no pode ser casustico, acumulando somente preceitos favorveis devendo ser aplicada a
teoria do conglobamento. [139]
Pinho Pedreira emite a seguinte opinio:
A legislao tem, usualmente e com efeito, coerncia interna uma estrutura, um jogo de freios e contrapesos. Rara vez ou nunca uma soma
de positivos, porm costuma compensar proveitos e requisitos, benefcios e deveres ou condies. A valorao de uma clusula singular, para
decidir se ou no mais favorvel ao trabalhador, de acordo com a lgica jurdica, deve ser efetuada com critrios sistemticos, isto , no a
isolando do conjunto do contrato mas considerando-a no contexto desse contrato, do qual faz parte e a respeito do qual no goza de
autonomia.
Destarte, o critrio da acumulao provocaria uma instabilidade jurdica decorrente da aplicao de acordo com a realidade de cada contrato de
trabalho.
As imperfeies advindas das teorias do conglobamento e da acumulao deram origem a teoria do conglobamento por instituies.
A explicao conceitual exposta por Mario Deveali, que defende o conglobamento, ressalvando que o objeto de comparao no constitui,
pois, cada clusula e ainda menos uma parte da mesma mas o conjunto das clusulas que se referem a uma mesma matria, como por
exemplo, regulao das frias, regulao sobre resciso contratual etc, razo pela qual no se poderia aplicar parcialmente.[140]

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O jurista uruguaio Amrico Pl Rodrigues, tambm, defende uma posio intermediria, e do nosso ponto de vista a melhor fundamentada, eis
que afirma a necessidade de se analisar o caso e os institutos que nele estejam presente, como, por exemplo, analisar disposies sobre frias
ou hora extras e outros, pois se deve levar em conta o conjunto que estabelecer a comparao o integrado pelas normas referentes mesma
matria, que no se pode dissociar sem perda de sua harmonia interior. Mas no se pode levar a preocupao da harmonia alm desse
mbito.[141]
Por outro lado, aps avaliarmos as teorias, passamos a definir as regras metodolgicas, tambm apresentadas como limites aplicativos,
relacionados com a determinao da norma mais favorvel[142] .
A primeira regra denominada princpios diretores, determina que a comparao entre normas deve desprezar conseqncias, ou seja, se uma
norma coletiva determina um aumento de salrio, o fato de isto gerar como conseqncia um possvel desemprego no pode ser levado em
conta.
Contudo, no atual contexto econmico, onde a relao capital trabalho sofre presso do movimento flexibilizador e desregulamentador do
Direito do Trabalho, esbarra na conseqncia de existir risco na manuteno dos postos de trabalho, tendo norteado as negociaes de
melhoria para o contrato de trabalho, ou seja, vale mais manter o posto de trabalho do que, por exemplo, pleitear um aumento salarial. Esta
correlao ser objeto do terceiro captulo do presente trabalho.
Entretanto, acreditamos que indubitavelmente a comparao jurdica passa por uma interpretao que no pode ficar a merc de consideraes
econmicas e de flutuaes da conjuntura, sob pena de esquecermos a lgica da cincia jurdica.
A segunda regra determina que na comparao das normas deve-se tomar em conta a situao da coletividade trabalhadora atingida e no o
interesse de um nico operrio isoladamente. Esta regra passa, necessariamente, pela anlise do objeto em questo, eis que se a comparao
decorrente de vantagens individuais o critrio a ser considerado o interesse do trabalhador isoladamente, mas se o objeto tutelado coletivo
ir prevalecer o interesse do conjunto de trabalhadores.
A terceira regra determina que na aplicao da norma mais favorvel no se pode levar em conta os interesses subjetivos do trabalhador como,
por exemplo, no prolongamento de jornada, que mesmo acompanhado de maior remunerao, no pode ser considerada com norma mais
favorvel, bem como no caso de supresso dos direitos como, por exemplo, de frias em troca de indenizao pecuniria. Este critrio deriva da
inteno do Estado em proteger outros valores relacionados ao contrato de trabalho como a sade do Trabalhador.
A quarta regra determina que a aplicao deve levar em conta o caso em concreto, como na situao em que uma clusula dissidial de escala
mvel, permitindo a reviso dos salrios, em caso de variao do custo de vida de 10%, na alta ou na baixa, enquanto o coeficiente legal de
5%, ser julgada prejudicial no caso de alta do custo de vida e favorvel em caso de baixa do custo de vida.
A quinta e ltima regra determina que uma vez escolhida a norma mais benfica, caso exista fundamentada perda para o trabalhador, a norma
escolhida ser tida como ilcita.
2.6.5 A regra da norma mais benfica e o atual contexto
O afastamento da regra da norma mais favorvel fica ainda mais potencializado diante das manifestaes de flexibilizao, desregulamentao
e negociao coletiva in pejus.
Octavio Bueno Magano enftico em afirmar que a regra da norma mais favorvel no informa mais o Direito do Trabalho.[143]
Todavia, o entendimento contrrio a aplicabilidade da regra da norma mais favorvel no deve vingar, eis que existe vasto suporte doutrinrio,
inclusive, em relao ao direito comparado, como consagra a Constituio da OIT no seu artigo 19, alnea8[144].
Na ordem jurdica brasileira preciso que se destaque o comando do artigo 7, incisos, VI, XIII e XIV da Constituio Federal de 1988[145], os
quais permitem derrogao de direito tutelar atravs de norma coletiva in pejus para casos de reduo salarial, e ampliao de jornada de
trabalho, inclusive, para turnos de revezamento.
Estes comandos constitucionais, constituem-se em verdadeira aplicao da regra da norma mais benfica e, por conseguinte, do princpio
protetor, devendo ser repudiado pelos defensores do Direito do Trabalho.

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Ana Virginia Moreira Gomes, comenta os dispositivos constitucionais:

Estas disposies constitucionais representam limite claro na aplicao do princpio protetor na medida em que favorecem a aplicao do
princpio da autonomia privada coletiva, afastando a atuao do Estado e, em seu lugar, privilegiando a atuao dos prprios atores
sociais.[146]
No entanto imperioso constatar que o pensamento de Ana Gomes aponta para a sobreposio da autonomia coletiva sobre a tutela protetiva,
o que nos leva a lastimar o intuito do legislador constitucional, eis que o poder do trabalhador brasileiro de impor conquistas no mbito da
autonomia coletiva , substancialmente, reduzido, seja pela pouca conscincia de organizao sindical ou pelo contexto econmico fnebre,
onde vige a presso do desemprego.
Todavia as introdues desregulamentadoras introduzidas pela Constituio de 1988, no fulminaram a aplicao da regra mais favorvel,
sendo conclusiva a opinio de Pinho Pedreira:
Por fora dessas excees que foram introduzidas, no pereceu o princpio, pois continua vlido para muitos outros institutos do mesmo
gnero previsto em normas constitucionais e ordinrias, como, s para citar alguns, salrio mnimo, fundo de garantia, dcimo terceiro salrio,
repouso remunerado, frias, licena a gestante e equiparao salarial, cuja regulamentao insuscetvel de desmelhoramento, mesmo atravs
de conveno ou acordo coletivo, e passvel de ampliao in melius para os empregados, at normas hierarquicamente inferiores s que os
disciplinam, pois tm estas o carter de mnimas, comportando a elevao do nvel de proteo ao trabalhador que nelas se estabelece.[147]
2.7 A regra da condio mais benfica
Na anlise das regras derivadas do princpio da proteo constatou-se que o conceito in dubio pro operario, distingue-se das demais porque
tem como pressuposto uma nica norma, suscetvel de diferente interpretao, devendo a dvida ser dirimida em favor do empregado.
A regra da condio mais benfica e da norma mais favorvel assemelha-se pelo fato de aplicarem-se quando da existncia de uma pluralidade
de normas aplicveis ao caso, sendo que a primeira regra pressupe confronto em razo das leis no tempo e a segunda trata-se de
comparao entre simultneas normas.
Na viso dos contratualistas, conceitua-se a relao advinda do contrato de trabalho como de trato sucessivo, pois a execuo das obrigaes
se d de forma continuada, ao longo do tempo.
Portanto, o conflito enfocado pela regra da condio mais benfica aquele em que a lei mais antiga regula determinada situao que inicia-se
no nascedouro do contrato de trabalho e avana at a nova regulao.
Esta regra tem relao com a existncia de uma condio concreta, anterior, reconhecida e determinada devendo ser respeitada se mais
favorvel ao trabalhador.
O jurista Amrico Pl Rodrigues apresenta estudo no sentido de que os conceitos denominados pelo enunciado apresentam dois elementos:
condio e benefcio[148].
A condio deve ser entendida como a situao particular de fato, voluntariamente outorgada pela empresa, ou de direito concedido pela lei
anterior.
Em relao a conceituao da regra da condio mais benfica Olejo Avilis e Miguel A. Sardegna define como a conservao das vantagens
obtidas por aplicao de normas anteriores se mais benficas ou no contempladas pela norma substituda, podendo ser sintetizado pelo fato
de que as normas no se modificam nem se substituem para piorar a situao do trabalhador. Deve-se respeitar a situao mais favorvel que
este gozava antes do pacto, norma, conveno coletiva ou laudo que tente piorar a situao do autor.[149]
No que se refere ao fundamento, encontram-se duas posies divergentes, sendo uma defendida por Luiz de Pinho Pedreira da Silva[150] o
qual afirma ser esta regra derivada do direito adquirido.
Entretanto, Ana Virginia Moreira Gomes discorda da relao estabelecida, apresentando o seguinte fundamento:

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A regra da condio mais benfica diferencia-se da teoria dos direitos adquiridos, porque seu mbito de aplicao distinto: naquela, o conflito
no tempo ocorre entre duas norma convencionais; enquanto, nesta ltima, o conflito d-se entre duas normas estatais.[151]
Com mxima venia a autora parece expressar um limite no conceitual, tendo em vista que diferenciar a origem da norma no descaracterizaria
o fundamento do direito adquirido.
O pensamento da doutrina brasileira a respeito est bem representado na lio de Caio Mrio da Silva Pereira:
Direito adquirido, in genere, abrange os direitos que o seu titular ou algum por ele possa exercer, como aqueles cujo comeo de exerccio
tenha termo pr-fixo ou condio preestabelecida, inaltervel ao arbtrio de outrem. So os direitos definitivamente incorporados ao patrimnio
do seu titular, sejam os j realizados, sejam os que simplesmente dependem de um prazo para o seu exerccio, sejam ainda os subordinados a
uma condio inaltervel ao arbtrio de outrem. A lei nova no pode atingi-los, sem retroatividade.[152]
Portanto, a referncia que se faz no concebe a comparao da origem do diploma normativo, razo pela qual no plausvel a negao sobre
os direitos adquiridos, at por que no Brasil o direito adquirido pode nascer do contrato ou de outras fontes jurdicas, sendo plena a aplicao da
regra da condio mais benfica.
Orlando Gomes esclarece:
realmente, do contrato que nasce o vnculo de trabalho; e as obrigaes essenciais que lhe so inerentes entram no concurso de vontades,
seu elemento propulsor. O contrato , pois, a nica e exclusiva fonte voluntria da relao de emprego. Esta fonte tem sua capacidade
produtiva limitada pela produo de outras fontes que, por sua natureza, podem ser denominadas imperativas, visto como suas normas se
impem de modo irresistvel vontade dos contratantes, incorporando-se automaticamente ao contedo da relao.[153]
Desta forma, possvel concluir que a regra da condio mais benfica garantia de que, ao longo do contrato de trabalho, vale clusula
contratual mais vantajosa ao trabalhador, revestindo-se do carter do direito adquirido, sendo fundamental as consideraes de Maurcio
Godinho Delgado: O que o princpio abrange so as clusulas contratuais, ou qualquer dispositivo que tenha, no Direito do Trabalho, essa
natureza. Por isso que, tecnicamente, seria melhor enunciado pela expresso princpio da clusula mais benfica.[154]
2.7.1 A condio mais benfica em relao ao contrato de trabalho
As condies no contrato de trabalho, como j foi salientado, derivam, necessariamente, do tipo de modalidade contratual analisada.
O contrato de trabalho pode ser firmado expressa ou tacitamente, conforme determina os artigos 442 e 443 da Consolidao das Leis do
Trabalho[155].
Destarte, as clusulas que instituem condio mais benfica podem ser tcitas, eis que se o empregador concede voluntariamente melhora;
entende-se aceita esta pelo trabalhador e incorporada ao contedo do contrato como clusula tacitamente pactuada.
Por outro lado, pertinente a ressalva de Luiz de Pinho Pedreira da Silva ao ressalvar que, no direito brasileiro, sero nulas as alteraes
unilaterais do contrato de trabalho e mesmo as bilaterais, estas ltimas quando causem, direta ou indiretamente, prejuzos ao trabalhador (art.
468 da CLT) [156]
2.7.2 A limitao da regra
A aplicao da regra da condio mais benfica consagrada pela doutrina, jurisprudncia e em norma constitucional de ordem geral.
No entanto a aplicao dessa regra possui limites, os quais Ojeda Avils melhor classificou.[157]
Assim se apresentam limites intrnsecos e extrnsecos, sendo que os primeiros decorrem do prprio regime jurdico da condio mais benfica,
e, em razo deles, no ficam protegidas as condies coletivas de representao, negociao e conflito, as expectativas de direito nem as
interinidades, devendo os trabalhadores somente alegar condio anterior mais benfica se de fato forem abrangidos por elas. No que tange
aos limites extrnsecos; o primeiro seria a expressa declarao em conveno coletiva de que no ser reconhecida a condio mais benfica;
o segundo limite extrnseco o da tcnica jurdica da compensao, ou seja, no se acumulam as vantagens da norma antiga com as da nova

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norma, respeita-se o limite dos benefcios retributivos, os incrementos da nova concepo podem ser absorvidos e compensados com aquelas
melhoras.
Como j foi dito a regra da condio mais benfica no importa em derrogao da nova lei, apenas ocorre a chamada garantia ad personam.
Tal desigualdade no fere, no caso, o princpio constitucional da isonomia, de que descende o de tratamento igual do Direito do Trabalho, pois
um e outro probem discriminaes arbitrrias e no as que tenham causas objetivas como aquelas decorrentes do respeito condio mais
benfica e, em conseqncia, ao direito adquirido, que socorre aos trabalhadores amparados pela aludida condio mas no aos outros.
Entretanto no Brasil esta disposio no vingaria em razo de que a nossa Carta Constitucional de 1988, em seu artigo 5, XXXVI[158],
reconhece o Direito Adquirido.
O Enunciado da Smula 87 do Tribunal Superior do Trabalho exemplifica: Se o empregado, ou o seu beneficirio, j recebeu da instituio
previdenciria privada, criada pela empresa, vantagem equivalente, cabvel a deduo do seu valor do benefcio a que fez jus por norma
regulamentar anterior.
Sobre limites na aplicao devemos considerar a ressalva que Amrico Pl Rodrigues faz sobre a discricionalidade do empregador:
Se na prtica, os fatos demonstrarem que se tratava de um benefcio meramente transitrio, uma vez finda a situao que o originou, pode ser
tornado sem efeito.
Entretanto, se um benefcio que se prolongou alm da circunstncia que lhe deu origem, ou que no esteja ligado a nenhuma situao
transitria especial, devemos concluir que constituiu condio mais benfica, que deve ser respeitada.[159]
2.7.3 Os instrumentos normativos e a condio mais benfica
Em relao aplicabilidade da condio mais benfica se apresenta uma grande problemtica envolvendo a conveno coletiva, acordo
coletivo e sentena normativa, eis que a condio mais favorvel estabelecida por estes instrumentos deve ser respeitada.
Na busca da melhor conceituao importante estabelecer a distino entre clusulas obrigacionais e clusulas normativas. As primeiras so
as que criam deveres para as prprias partes como, por exemplo: sanes por inadimplemento, criao de comisses paritrias para dirimirem
divergncia quanto a interpretao do dissdio coletivo, criao de obras sociais como colnia de frias, bem como outros casos similares. Tal
categoria obrigacional no goza de ultratividade, a sua vigncia cessa com o fim do instrumento normativo que as prev.
Porm, as clusulas normativas por predeterminarem o contedo dos contratos individuais de trabalho s sero sobrepostas se a nova norma
for mais favorvel que a antiga, caso contrrio aplicar-se- regra da condio mais benfica.
Nessa esteira, fundamental a opinio de Dlio Maranho que afirma:
Extinta a conveno coletiva, claro que suas clusulas contratuais, obrigando, diretamente, as partes convenientes, se extinguem, tambm.
Quanto s clusulas normativas, que estabelecem condies de trabalho, s quais tero que se subordinar os contratos individuais, perdem,
evidentemente a sua eficcia em relao aos novos contratos que se iro celebrar, individualmente, depois de extinta a conveno.
No que se refere aos contratos por ela modificados, automaticamente, ou celebrados durante o perodo de vigncia da norma, no nos parece
que, em nosso direito positivo do trabalho, possa haver outra soluo: continuam regidos pelas normas da conveno extinta. que elas se
incorporam no contratos individuais e as condies de trabalho nestes incorporados no podem sofrer alteraes, nos termos expressos no
artigo 468 da CLT.[160]
Em contrrio maioria da doutrina do Direito do Trabalho, o TST editou o Enunciado 277: As condies de trabalho alcanadas por fora de
sentena normativa vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva os contratos.
Nessa linha de raciocnio entendem Valentim Carrion e Octavio Bueno Magano[161].
No entanto a defesa do Enunciado 277 do TST minoria na doutrina de nosso pas, sendo ao nosso ver correto o entendimento de Luiz de
Pinho Pedreira da Silva: Mas esse enunciado no vinculativo, nem merecedor de observncia, porque, como dito acima, vale a tese da
incorporao definitiva para as sentenas normativas.[162]

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Vale destacar que o ordenamento juslaboral ptrio, notadamente a Consolidao das Leis Trabalhista, possui dispositivos que garantem a
ultratividade da condio mais benfica, assegurando a sua eficcia normativa, como os j citados artigos 444 e 468 da Consolidao das Leis
do Trabalho.
Alm dos artigos j mencionados, temos no Ttulo VI da Consolidao das Leis do trabalho os artigos 611 e 619 do mesmo diploma legal que
tambm constituem dispositivos legais que garantidores da ultratividade da condio mais benfica. [163]
Os mencionados dispositivos celetista determinam que a autonomia da vontade individual no pode quebrar norma de conveno ou acordo
coletivo, o contrato individual de trabalho no pode ser alterado em prejuzo do trabalhador, bem como nula de pleno direito a disposio
contratual individual que contrariar norma de conveno ou acordo coletivo.
Nesse sentido elucidativo o entendimento de Orlando Gomes e Elson Gottschalk:
O contrato gera direitos e obrigaes. A conveno coletiva traa normas a que devem estar condicionados esses direitos e deveres. Nessas
condies, o contedo da relao de emprego encontra na conveno coletiva de trabalho uma das mais abundantes fontes imperativas.[164]
E importante ressaltar que a incorporao da condio mais benfica ao contrato de trabalho possui apoio em Pontes de Miranda:
CONSEQNCIAS DA EXTINO. Se ao expirar o prazo do contrato normativo, ou ao extinguir-se ele por outra causa, que no seja
desconstitutiva ex tunc , j se havia concludo contrato com a observncia das normas, no h qualquer repercusso de extino.[165]
Por fim, cabe ressaltar os exemplos advindos do Direito Comparado. Em Portugal, os direitos adquiridos e vencidos so intocveis pelo
fenmeno da sucesso das convenes. Na Itlia respeita-se o direito adquirido quando conveno posterior desvantajosa. Na Alemanha com
base no estatuto regulamentador do trabalho(TVG) em seu artigo 4o , pargrafo 5o determina que uma conveno coletiva aps sua vigncia
pode produzir efeitos a posteriori. Na Frana o artigo L. 132-6 do Cdigo do Trabalho preceitua que falta de estipulao contrria, a
conveno ou acordo coletivo de durao determinada que expirar continua a produzir seus efeitos como uma conveno ou acordo de durao
indeterminada.[166]
Captulo III - A proteo trabalhista na atual conjuntura de flexibilizao e desregulamentao
A proteo social obtida pelos direitos de terceira gerao, fruto do iderio poltico denominado Welfare State, Estado de bem estar social,
alcanou graus diversos em distintos pases, e por duas dcadas o sistema capitalista viveu sua fase dourada, ou seja, conseguiu unir idias de
desenvolvimento econmico, liberdade poltica e solidariedade social em um mesmo discurso.
Contudo, o Estado Social , por muitos considerados, um problema a ser solucionado, e, por conseqncia, questiona-se uma de suas
derivaes, qual seja, o Direito do Trabalho e a lgica protecionista nele fundamentada.
Estas mudanas so fruto de inmeros fatores como a crise do petrleo 1973-1979, novas tecnologias, introduo de novas estratgias de
produo tecnolgicas o conceito do mercado global (determina que o mercado de cada tecnologia tem vida til limitada) etc.
A interveno estatal passa a ser considerado como um custo a mais influindo negativamente na competitividade de uma empresa.
O processo de internacionalizao da economia, denominado globalizao econmica, significa justamente o fim das fronteiras e,
conseqentemente, das empresas nacionais restritas a um mercado consumidor, sendo este um processo do qual nenhum pas ser excludo,
pois estar presente seja como sujeito ativo, seja como objeto, transparecendo a impossibilidade do Estado continuar a organizar os custos
decorrentes do consenso social atingido aps a II Grande Guerra.[167]
No que tange ao Direito do Trabalho essa nova barbrie mundial advinda da potencializao da noo de mercado, conduzida pela ideologia
neoliberal, tenta desmontar aquilo que se intitulou o ncleo duro do Direito do Trabalho, ou seja, a sua concepo protetiva de Direito
eminentemente tutelar.
A tentativa de ataque a concepo protetora do Direito do Trabalho, se d associando idias de liberdade, desenvolvimento econmico e
solidariedade social a novo discurso poltico, diferente do iderio de Estado de bem estar social, pois estabelece que o estado no tem mais
como objetivo tutelar interesses sociais.

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Nesse sentido, a concepo neoliberal afirma que a legislao protetora do trabalho constitui-se em obstculo para o desenvolvimento
econmico, sendo expoente deste pensamento Frieedrich Hayek que critica a essncia do Welfare State, ou seja, a impossibilidade de
interveno do Estado no mercado, pois em sua concepo a justia do mercado depende da competncia de cada indivduo, qualquer
interferncia nas regras desde jogo constitui um violao da liberdade. [168]
Alm da atuao da concepo ideolgica que no quer mais conviver com o Estado de bem estar social, a situao do Direito do Trabalho
agrava-se pela insero de novas tecnologias que ao invs de facilitar a prestao de labor, tem servido para efetivar um desemprego que
pressiona e aniquila a resistncia da massa trabalhadora.
O iderio neoliberal tem impactado no apenas as regras jurdicas. Vem atingindo a prpria principiologia protetora que rege o Direito do
Trabalho e que o caracteriza como ramo autnomo da cincia do direito.
imperioso que para sobrevivncia do Direito do Trabalho os operadores juslaborais se apercebam que o princpio protetor no constitui uma
mera diretriz econmica, mas sim um princpio jurdico que no pode ser contrastado apenas com argumentos econmicos, pois, infelizmente,
estes argumentos aparecem como uma fora quase incontestvel para orientar decises dos Estados.[169]
3.1 O Iderio de combate ao princpio protetor: Flexibilizao ou Desregulamentao?
A doutrina tem apresentado duas propostas bsicas, uma denominada flexibilizao e a outra desregulamentao, ambas objetivando a
transio de um modelo protecionista a um modelo autnomo das relaes de trabalho.
possvel afirmar que a desregulamentao quer o fim de qualquer mecanismo de garantia legal, e dos elementos protetores, pois os entende
como uma violao da autonomia dos atores sociais, alm de ser economicamente ineficaz.
A flexibilizao difere da desregulamentao, pois seus defensores afirmam que a meta seria constituir um ordenamento flexvel, pronto a se
adaptar s exigncias empresariais e criar novos postos de trabalho.[170]
Cumpre registra que Armando Caro Figueroa apresenta uma classificao diferenciada, afirmando que na verdade existem duas concepes de
flexibilizao. Uma liberal ortodoxa que prope uma desregulamentao do Direito do Trabalho, devendo passar para o Direito Civil Ordinrio. A
outra concepo, o mesmo autor denomina de liberalismo coletivo, segundo o qual normas fruto da gesto da autonomia coletiva podem, por
conveno ou acordo coletivo, estabelecer norma in pejus ao trabalhador.[171]
As prticas flexibilizantes e desregulamentadoras vem se engendrado no ordenamento laboral permitindo a existncia de contra-senso quando
tenta manter sobre o mesmo convvio o princpio da autonomia privada e o princpio protecionista do trabalho.
Primeiramente, devemos ter bem presente que as teorias da desregulamentao que objetivam eliminar a proteo jus laboral para tornar o
contrato de trabalho sem a proteo da parte comprovadamente desprotegida, nos levaria a um verdadeiro retrocesso, pois poucas so as
relaes contratuais modernas, onde no se reconhece a hipossuficincia, como, por exemplo, o Direito do Consumidor.
Desregulamentar as relaes de trabalho sob o argumento de aumentar os postos de trabalho, no s seria ineficiente como determinaria a
uma parcela significativa da populao o alijamento do direito cidadania.
Portanto, devemos afastar por completo a idia de desregulamentao do Direito do Trabalho, at porque os efeitos desta concepo poderiam
gerar inclusive a inviabilidade do modo de produo capitalista, pois com a desregulamentao teramos um perverso aumento na j injusta
distribuio de renda.
Nesse sentido, Luiz de Pinho Pedreira afirma em sua obra que a desregulamentao, no ser vitoriosa, por que ameniza a sociedade e
interessa a produtividade do capitalismo.[172]
3.2 A influncia da globalizao no Direito do Trabalho
Como j foi dito a globalizao, sobretudo, econmica influencia decisivamente na elaborao de objetivos e fundamentos do mecanismo
flexibilizador do Direito Laboral.

50

Na viso de Amrico Pl Rodrigues, influenciaram decisivamente no fenmeno da Globalizao trs fatos simultaneamente produzidos em
planos distintos:
1) O extraordinrio avano tecnolgico em matria de comunicao e transporte;
2) O desaparecimento do obstculo poltico com a queda do muro de Berlim;
3) A proliferao das multinacionais
Soma-se a estes elementos o fator desemprego que de forma globalizada acelera a flexibilizao do Direito do Trabalho. O crescimento do
desemprego verificado no s em pases subdesenvolvidos, mas tambm nos pases em desenvolvimento, como o caso do Brasil.
Este quadro de desemprego, na opinio de Amrico Pl Rodrigues, advm do ingresso das mulheres no mercado de trabalho, do
prolongamento da vida humana por avanos na medicina e a inovao tecnolgica que impe a substituio do homem no processo
produtivo.[173]
A maior parte da doutrina apresenta uma linha esquemtica no sentido de que a globalizao gera competitividade, sendo que esta
competitividade deveria conduzir flexibilidade trabalhista.
No entanto, fundamental no concordarmos com essa lgica da globalizao, tendo em vista que o custo trabalhista que em sua concepo
no devidamente medido, pois a competitividade se d em relao aos demais elementos como matrias-primas, estrutura industrial,
influncia de uma boa organizao empresarial, aos gastos financeiros, quota absorvida pela Estado por meio de imposto e a parte que se
destina ao lucro dos empresrios.
Assim, possvel afirmar com convico que os argumentos de reduo dos custos trabalhistas como elemento de competitividade so
infundados e logomaquios, escondendo o verdadeiro gasto com o pagamento dos Direitos Sociais aos trabalhadores, que como veremos em
quadro esquemtico referente ao custo de cada trabalhador nos mais diversos paises, no pode ser considerado elemento decisivo na
competitividade global.
Os professores de Campinas, Anselmo Lus dos Santos e Mrcio Pochmann, apoiados em dados da Morgan Stanley Resarch, demonstrando o
custo horrio da mo-de-obra no Brasil bastante reduzido se comparado com outros pases industrializados, conforme a seguinte tabela:
Custo horrio da mo-de-obra no setor manufatureiro (1993) (em US$)[174]
Alemanha

24,87

Reino Unido

12,37
Noruega

21,90

Irlanda

11,88

51

Sua

21,64

Espanha

11,73
Blgica

21,00

Nova Zelndia

8,19
Pases Baixos

19,83

Taiwan

5,46
ustria

19,26

Cingapura

5,12
Dinamarca

19,21

Coria do Sul

4,93

52

Sucia

18,30

Portugal

4,63
Japo

16,91

Hong Kong

4,21
Estados Unidos

16,40

Brasil

2,68
Frana

16,26

Mxico

2,41
Finlndia

15,38

Hungria

1,82

53

Itlia

14,82

Malsia

1,80
Austrlia

12,91

Polnia

1,40
* Apenas Alemanha Ocidental
Destarte, a anlise da realidade brasileira, desmonta qualquer argumento no sentido de afirmar que o custo do trabalhador alto e prejudica a
competitividade, principalmente se considerarmos a conjuntura da economia globalizada. Os demais paises tm valores muito mais altos que os
brasileiros.
Assim, com base nestes dados possvel afirmar que o Direto do Trabalho no um entrave ao desenvolvimento econmico do Brasil.
Ademais, outros elementos de nossa realidade fazem com que o custo do trabalhador brasileiro seja baixo, o que no justificaria o argumento
de flexibilizao. Tais como os baixos salrios, o padro flexvel no uso da remunerao da fora de trabalho, por conta da facilidade de
contratar e demitir. Tal realidade adveio com a Lei 5.017 de 1966 que possibilitou a escolha entre o sistema de estabilidade e a possibilidade de
indenizao.Essa norma determinou a sada de considervel parcela de trabalhadores para o mercado informal de trabalho.
Ademais, a Declarao de Filadlfia que integra a Constituio da Organizao Internacional do Trabalho determinou expressamente que o
trabalho no uma mercadoria, ou seja, ele no pode ser considerado como uma varivel econmica:
A competitividade deve ser canalizada para a melhoria da qualidade do produto do aperfeioamento do sistema e do processo produtivo, da
oportunidade da entrega, da adaptao s necessidades e s preferncias do mercado, da eficcia do sistema de comercializao.[175]
Destarte, o mundo globalizado no enxergar o trabalho como um mero item da competitividade do mercado global, preciso que se estabelea
uma conscincia de que proteger o homem que vende a sua fora de trabalho para sobreviver , em ltima anlise, defender a dignidade
humana.
3.3 O atual contexto do mercado de trabalho
Uma varivel que pressiona, sobremaneira, a existncia da concepo protetora do Direito do Trabalho o acentuado grau de desemprego
constatado em escala global.
Ana Virginia afirma: As transformaes acarretadas pela evoluo tecnolgica e pela globalizao da economia parecem contestar de forma
definitiva o modelo de emprego construdo pelos Estados sociais e garantido atravs do Direito do Trabalho[176]

54

A estratgia da flexibilizao se colocar como alternativa para o desemprego estrutural, embutindo, tambm, uma estratgia empresarial para
adaptar o modelo de produo alta tecnologia adotada nas fbricas e competio do mercado global.
Necessariamente para que se busque um melhor entendimento de estratgia neoliberal preciso compreender o que flexibilidade do
processo produtivo e do Direito do Trabalho.
A flexibilidade do processo produtivo conjunto de novas prticas empresariais que altera o processo produtivo.
No incio do sculo Henri Ford e Frederik Taylor implementaram um modelo de produo em massa, movimentos repetidos em srie, unidades
fabris concentradas, verticalizadas pela utilizao de massa operria. O trabalho desse modelo divide-se em manual e mental.
Inicialmente, deve-se considerar as grandes transformaes tecnolgicas ocorridas nos anos 80. Notadamente destacaram-se a robtica e a
microeletrnica, entre outras, que invadiram o universo fabril, inserindo-se nas relaes de trabalho e de produo de capital.[177]
Nesse contexto, afloram novos processos de trabalho.Surgem modalidades de desconcentrao industrial com novos conceitos de gesto da
fora do trabalho, como a qualidade total, a gesto participativa, terceirizao e outros conceitos do modo produtivo denominado toyotismo.[178]
Este novo modo de produo muda o perfil do trabalhador. A fbrica toyotista necessita de nmero menor de trabalhadores, j que utiliza cada
vez mais mquinas que substituem atividades manuais. Em contrapartida, o trabalhador dessa fbrica deve ser altamente qualificado para tratar
com esse tipo de tecnologia.[179]
Acrescenta-se a isso filosofias empresarias como o just in time, no qual a produo ditada essencialmente pela demanda, ou seja,
aumentando o consumo, contrata-se trabalhadores, caindo o consumo demite-se.
Conforme Ricardo Antunes, a nova sistemtica fator preponderante no incio da desregulamentao de direitos trabalhistas histricos.[180]
Assim, uma vez delimitada a transformao no trabalho devemos considerar uma premissa atualmente levantada pelos autores que estudam o
Direito do Trabalho, no sentido de questionar: O processo produtivo no mais criar um nmero suficiente de postos de trabalho?
Esta resposta perfeitamente elaborada por Manuel Castells que teceu as seguintes consideraes:
O deslocamento da mo-de-obra acarretar mais do que a necessria reduo da jornada de trabalho, implicando, em aproveitamento dos
homens nas tarefas mais nobres, relegadas as que requerem esforos fsicos repetitivos... para os equipamentos mecnico.
Cabe sociedade, portanto, a escolha pela imposio de limites e de processos de adaptao ao novo modelo produtivo que no levem
simplesmente destruio de postos de trabalho e contribuam para a segmentao do mercado laboral entre includos e excludos em uma
relao de trabalho digna.[181]
Esta concepo tem rduo e tortuoso caminho a seguir, principalmente, em face da globalizao, da revoluo tecnolgica e da volatilidade do
capital financeiro internacional.
indiscutvel que o trabalho vem diminuindo em face da inovaes tecnolgicas que resultam em menor nmero de trabalhadores para atingir a
produo.
A OIT afirma que do total da fora mundial de trabalho, 25% a 30% esto subempregadas e 140 milhes de trabalhadores esto totalmente
desempregados.[182]
O desemprego fica mais ferrenho se considerarmos os trabalhadores sem qualificao tcnica, incapazes de se inserirem nos novos processos
produtivos.
Todas as anlises so possveis, sendo almejada a melhor soluo para o desemprego, sendo que:
O nico argumento que no se aceita aquele que mostra o desemprego como problema sem soluo, uma amostra do fim da sociedade
baseada no valor do trabalho. Tal pensamento pode fundamentar o desmonte de todo o arsenal montado durante este sculo, que garantiu aos

55

administradores finalmente o exerccio completo da cidadania. Enquanto as pessoas necessitarem de um trabalho para sobreviver, pois no h
outra fonte de renda, justifica-se a ao do Estado e a proteo do Direito.[183]
3.4 Brasil e a realidade protetiva: Flexibilizao, desregulamentao ou fim do Direito do Trabalho?
O ataque a concepo protetora do Direito do Trabalho vem sendo realizado a passos largos em nosso pas. Inmeros so os exemplos de
quebra do ncleo duro do Direito do Trabalho.
A Constituio Federal de 1988, implicitamente, elegeu o princpio protetor como direito fundamental dos trabalhadores, adotando a valorizao
do trabalho no s como um elemento a mais na produo, em obedincia exclusivamente aos interesses econmicos, mas tambm aos
interesses da sociedade, exigindo-se que sempre seja mantida a dignidade do trabalhador.[184]
Entretanto, este mesmo texto constitucional no artigo 7o VI, XIII e XIV estipulou limites claro aplicao do princpio protetor na medida em que
tutelou os direitos, mas permitiu que pela autonomia coletiva, atravs na negociao entre sindicatos, os direitos podem ser reformados em
prejuzo ao trabalhador.
Este o primeiro elemento introduzido com base na ideologia neoliberal flexibilizadora do direito, com o argumento de que a negociao pelos
sindicatos fortaleceria o Direito do Trabalho estando dissociado da realidade brasileira onde as faltas de conscincia polticas e intelectuais
associados aos graves problemas estruturais impedem que a autonomia coletiva seja instrumento para melhorar a condio do trabalhador.
Nesse sentido Amrico Pl Rodrigues:
H, ainda, muitos setores trabalhistas no sindicalizados ou nos quais o grau de sindicalizao muito baixo. Por isso justifica-se a
manuteno para amparar e proteger todo o amplo setor trabalhista que no desfruta do respaldo sindical. Alm disso a manuteno do
princpio no prejudica os setores plenamente sindicalizado, uma vez que estes no costumam resolver seus problemas por via judicial onde
costume utilizar-se desses princpios -, mas mesa de negociao.[185]
Ademais, com o gradativo aumento do desemprego, no h dvida que a fora dos sindicatos vem sendo reduzida ainda mais, razo pela qual
permanece viva e forte a desigualdade entre as partes do contrato de trabalho.
Adiante, analisaremos as principais inovaes trabalhistas fruto da ideologia jurdica da flexibilizao.
3.4.1 O contrato por prazo determinado
O primeiro exemplo de flexibilizao advm da Lei 9.601 de vinte e um de janeiro de 1998, a qual possibilita a contratao por prazo
determinado alm dos casos j previstos no artigo 443 da CLT.
Essa prtica contraria aos interesses dos trabalhadores, tendo em vista que em sua origem est apenas o interesse do empresariado,
conforme afirma Manoel Antonio Teixeira Filho:
Sob esse ngulo, a inovao contida na lei em estudo constitui na possibilidade de o trabalhador ser admitido para atender a atividades
empresariais de carter permanente. Da o seu trao sui generis e, qui, comprometedor de sua presena em nosso ordenamento.[186]
Os novos postos de trabalho atravs da lei tero diminuio de custo para o empresrio, mas, tambm, tero diminuio nos direitos do
trabalhador, pois este no receber indenizao dos artigos 479 e 480 da CLT, bem como os valores de depsito do FGTS sero reduzidos de
8% para 2% e as contribuies do SESI, SESC, SEST, SENAI, SENAC, SEBRAE, seguro desemprego e salrio educao sero reduzidas em
50%.
Alm do mais a continuidade estabelecia uma marca protetiva ao trabalhador que era treinado, qualificado e incentivado pela empresa e ao
mesmo tempo almejava aumentar a sua capacidade produtiva.
A temporariedade no s elimina a tutela da continuidade, como tambm atrai empresas que produzem bens de baixo custo, pouco auxiliando
na economia do pas, pois se quer um pas como lugar propcio para o desenvolvimento tecnolgico e no apenas como um celeiro de mo-deobra barata facilmente dispensvel, a continuidade da relao de emprego seria desejvel.[187]

56

A Espanha tambm tentou adotar essa prtica, mas no houve nenhuma melhora nos nveis de desemprego, levando-a conjuntamente com a
Europa a, desde 1997, implementar polticas de gerao de emprego por tempo indeterminado.
A experincia brasileira segue o mesmo rumo do insucesso, pois a alta rotatividade do mercado produtivo, contribui sobremaneira para que esta
lei no seja alternativa para gerao de emprego.
3.4.2 O contrato de trabalho temporrio
O Enunciado da Smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho[188] tenta estabelecer requisitos para os chamados trabalhos terceirizados, onde
a empresrio contrata outra empresa que exerce determinada tarefa, fazendo que o contratante reduza os seus custo, em relao de
trabalhadores contratos diretamente.
Contudo, na prtica, essa modalidade contratual tem servido para que o empresariado fraude as leis do trabalho, se utilizando do
mascaramento do vnculo empregatcio.
3.4.3 Suspenso do contrato de trabalho
A Medida Provisria 1779-11, de 2 de junho de 1999 e Medida Provisria 1.952-19 de 06 de janeiro de 2000, deram nova redao ao artigo 476
da CLT, permitindo a suspenso do trabalho para participao de empregado em curso ou programa de qualificao profissional, sendo que o
perodo para suspenso de 02 a 05 meses, sendo necessrio a aprovao em acordo ou conveno coletiva.
O empregado arca, exclusivamente, com o nus do curso, ficando sem auferir o salrio, conforme Valentin Carrion afirma; essa medida trata de
amenizar a crise na oferta de emprego[189],
No entanto um artifcio que o empresrio engendrou na legislao trabalhista com o exclusivo fito de reduzir custos em perodos produtivos de
dificuldade, ou seja, se atividade econmica do empresrio no est requerendo produtividade nada melhor do que reduzir os custos com
salrio.
Obviamente, que o trabalhador pode, com isso, ganhar qualificao tcnica mas o verdadeiro sentimento do Trabalhador descrito por Ana
Virginia: uma tentativa de postergar a perda do emprego e, talvez, de preparar o futuro desempregado para a luta por um novo posto de
trabalho.
3.4.4 Trabalho por tempo parcial
A Constituio Federal de 1988, no artigo 7, XIII[190] determina a jornada mxima de 08 horas dirias e quarenta e quatro semanal, podendo
ocorrer trabalho com jornada inferior e salrio proporcionalmente reduzido.
A Medida Provisria 1.779-11 determinou que durante do contrato de trabalho poder ocorrer reduo de jornada e salrio no limite de 25 horas
semanais, devendo ser homologado em conveno ou acordo coletivo.
Assim como em relao ao contrato por prazo determinado, a Espanha, adotou o trabalho em tempo parcial, fruto de farta legislao, mas no
tem resolvido o problema do desemprego, valendo mencionar e anunciar os estudos do colega Juiz do Trabalho Lus Alberto de Vargas.[191]
Destarte, possvel afirmar que a jornada reduzida pode ser a soluo para trabalhadores que anseiam por oportunidades de trabalho de meio
perodo como estudantes, aposentados, mas para o trabalhador que depende de uma renda especfica para sustentar sua famlia, a reduo da
jornada apenas amenizada pela possibilidade de perder o emprego.
3.4.5 Banco de horas
A Lei 9.601, DE 21.01.98, alm de agregar na legislao laboral a nova modalidade contratual, denominada como contrato de trabalho por
prazo determinado, tambm, foi responsvel pelo denomina "banco de horas", quando estabelece uma nova redao ao artigo 59 da CLT[192],
institui, viabilizando a compensao do horrio de trabalho em perodo mximo de 120 (cento e vinte dias), de maneira a se proceder a uma
espcie de compensao quadrimestral.

57

Esta modalidade de jornada retira o direito do trabalhador ao recebimento de horas extraordinrias, obrigando-o a adaptar-se ao processo
produtivo da empresa, mais uma alterao com cunho meramente econmico.
Estabelecer que o horrio extraordinrio no ser devidamente contra-prestado pelo empregador retroceder ao incio do sculo onde nem
sequer a havia a tutela de uma jornada mnima de trabalho.
Por outro, lado o argumento de que efetivar a modalidade do banco de horas instrumentalizar o desenvolvimento econmico, totalmente
incuo, tendo em vista que aumentar a remunerao do trabalho ou estabelecer contratao de novos trabalhadores para que no se tenha
prestao de trabalho extraordinrio, no s mais lgico do ponto de vista da diviso de renda, como tambm do aperfeioamento do mercado
consumidor.
Enquanto a Europa discute a reduo da jornada semanal de trabalho, para efetivar combate ao desemprego, o Brasil anda na contramo com
propostas, como o banco de horas que desregulamenta a proteo trabalhista a limitao da jornada de trabalho.
Concluso:
O estudo da principiologia protetiva demonstrou o papel fundamental exercido pelos princpios do direito na ordem jurdica, eis que estruturam e
oxigenam o Direito com os elementos valorativos que neles se inserem.
Nesse sentido o conceito de proteo e as sua regras de atuao no s justificam a autonomia do Direito do Trabalho como atribuem o
essencial objetivo de promover a justia social.
No entanto, desde o nascimento do ramo jurdico laboral, trava-se uma disputa essencialmente ideolgica, onde os liberais defendem o
afastamento da concepo protetiva, sob a tese de que a liberdade pressupe a igualdade.
Do outro lado, est o iderio dos direitos sociais, consagrados constitucionalmente como os de terceira gerao, onde o Estado tutela e
equilibra situaes de desigualdade como a do contrato de trabalho, j que no resta a mnima dvida de que o trabalhador hipossuficiente na
relao contratual, como no pensamento de Jean-Jaques Rosseau: A liberdade no pode sobreviver onde o cidado indigente est disposto a
vend-la por um prato de lentilhas[193].
Assim, o embate era justificado na teoria contratulista de autonomia da vontade contra a proteo contratual.
Entretanto, prevaleceu, a custa da luta dos trabalhadores, a necessidade jurdica de proteger o trabalho na relao com o capital, sendo que,
esta vitria, influenciou outros ramos jurdicos onde, tambm existia no plano ftico profunda desigualdade contratual.
Porm, a partir do final da dcada de oitenta os defensores da autonomia da vontade, se travestem com uma nova roupagem, acrescentando
ao pensamento liberal a noo de globalizao econmica, avanos tecnolgicos, desemprego, competividade, eficcia e evoluo do
capitalismo.
O neoliberalismo props a flexibilizao e a desregulamentao, concepes jurdicas que embora diferenciadas atentam contra as regra
protetivas do Trabalho, pois como ficou devidamente exposto nesta monografia o Direito do Trabalho , essencialmente, a existncia do prprio
princpio da proteo, ou seja, desregulamentando ou flexibilizando, estaremos retirando aquilo que essencial, a tutela estatal dos direitos
sociais.
Portanto, cabe aos operadores do ramo juslaboral; juizes, professores, advogados, doutrinadores, estudantes, sindicalistas, trabalhadores e a
coletividade em geral, impedir que as concepes da autonomia da vontade, derivadas do neoliberalismo e associadas teoria jurdica da
flexibilizao, venam o iderio da proteo ao trabalhador, pois caso isso ocorra estaremos anuindo com a extino do prprio Direito do
Trabalho.

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Notas:
[1] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.15.
[2] Celso Antnio Bandeira de Mello apud SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho,1999, p.12.
[3] REALE, Miguel. Filosofia do Direito, 1975, p.57
[4] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.16.
[5] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, 37.
[6] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.32.
[7] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.17.
[8] KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduzido por Joo Baptista Machado, 1979, p.463.
[9] CLT- Art. 8: As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro conforme o caso,
pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do Direito do Trabalho, e, ainda, de
acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o
interesse pblico.
Pargrafo nico. O direito comum ser fonte subsidiria do Direito do Trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios
fundamentais deste.
[10] LICC Art. 4: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito.
[11] CPC Art. 126: O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe-
aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito.
* Artigo com redao determinada pela Lei 5925, de 1 de outubro de 1973.
[12] REALE, Miguel. Filosofia do Direito, 1975, p.57.

60

[13] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.17.
[14] BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento Jurdico, 1994, p.158-159.
[15] BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento Jurdico, 1994, p.158-159.
[16] BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional, 2000, p.260.
[17] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.28.
[18] Alfredo Rocco citado por RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.23.
[19]RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.24 .
[20] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, em nota de rodap da p.24.
[21] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.26.
[22] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.26.
[23] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.20.
[24] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.17.
[25] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.34. O autor aborda a Teoria Geral dos Princpios do Direito do
Trabalho atravs dos seguintes tpicos: noo, funes, significao, classificao forma, formao, enumerao, ambivalncia, viso crtica,
aplicao do direito coletivo e a sua relao com a globalizao.
[26] Id.,Ibid., p.39, citando Luigi Mengoni que formula a constituio dos princpios por trs pontos:a) so enunciaes que, mais do que
interpretadas pela anlise da linguagem, devem ser deduzidas de seu ethos: a regra se obedece, aos princpios se adere; b) so critrios para
tomada de posio diante de situaes a priori indeterminadas quando venham a ser determinadas; c) no se referem a casos concretos. So
caractersticas que reciclam a originria natureza moral dos princpios morais exercem uma funo voltada para o modo de vida e de
comportamento, no indicando abstratamente o contedo do dever, que varia segundo a situao concreta, mas do o critrio pelos quais
podem ser reconhecidos.
[27] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.13.
[28] GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econmica na Constituio de 1988 (interpretao e crtica), 1990, p.92.
[29] GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econmica na Constituio de 1988 (interpretao e crtica), 1990, p. 93.
[30]MARTINEZ, Roberto Garcia apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.42.
[31] DE CASTRO, Frederico apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.43.
[32] MARTINEZ, Roberto Garcia apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.45.
[33] DE CASTRO, Frederico apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.47.
[34] CHACN, Gaspar Byn apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.48.
[35] CARRADO apud MARANHO, Dlio; CARVALHO, Luiz Incio B.Carvalho. Direito do Trabalho. Revista atualizada de acordo com a
constituio de 1988 e legislao posterior. 1993, p.8.
[36] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.62.

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[37]DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.43.
[38] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.63.
[39] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.34.
[40] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.35.
[41] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.54.
[42] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.34.
[43] BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento Jurdico, 1994, p.71.
[44] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.20.
[45] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.21.
[46] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.26.
[47] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.22.
[48] COUTURIER, Gerard citado por SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.22.
[49] Art. 58 - A durao normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, no exceder de 8 (oito) horas dirias, desde
que no seja fixado expressamente outro limite.
[50] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.23.
[51] COUTURIER, Gerard citado por SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.23.
[52] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.39.
[53] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.30.
[54] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.84.
[55] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.36.
[56] ROSSEAU, Jean-Jacques. Do Contrato Social e discurso sobre a economia poltica. 2000, p.20.
[57] RADBRUCH apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.86.
[58] BOBBIO, Norberto. A era dos Direitos. 1992, p.32, com grifo prprio.
[59] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.77.
[60] CESARINO Jr. apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.86.
[61] HUECK E NIPPERDEY apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.88.
[62] DE LA CUEVA, Mario apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.86.
[63] GENRO, Tarso Fernando. Direito individual do Trabalho, 1994, p.75.

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[64] GRAU, Eros apud GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.37.
[65] vide Captulo I
[66] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.92.
[67] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.93.
[68] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.26.
[69] POCHMAM, Mrcio apud GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p. 112.
[70] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.29.
[71] LAMARCA, Antnio. Curso de Direito do Trabalho, 1972, p.3.
[72] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.27.
[73]TEIXEIRA, Francisco apud BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho, 1993, p.64.
[74] NASCIMETNO, Amauri Mascaro apud BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho, 1993, p.65.
[75] GENRO, Tarso Fernando. Direito individual do Trabalho. 1994, p.30.
[76] BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho, 1993, p.65.
[77] BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho, 1993, p.73.
[78] BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho, 1993, p.74.
[79] CAMPOS, Benedicto de. Introduo Filosofia Marxista, 1988, p.83.
[80] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.75.
[81] GENRO, Tarso Fernando. Direito individual do Trabalho, 1994, p.31.
[82] MORAES, Evaristo de apud MARANHO, Dlio; CARVALHO, Luiz Incio B.Carvalho. Direito do Trabalho. Revista atualizada de acordo
com a constituio de 1988 e legislao posterior. 1993, p.20.
[83] GOMES, Orlando; Gottschalk, lson. Curso de Direito do Trabalho. 1994, p.6.
[84] GENRO, Tarso Fernando. Direito individual do Trabalho. 1994, p.31.
[85] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.29.
[86] GOMES, Orlando; Gottschalk, lson. Curso de Direito do Trabalho. 1994, p.7.
[87] GENRO, Tarso Fernando. Direito individual do Trabalho. 1994, p.31
[88] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.30
[89] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.31.

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[90] Art. 114 - Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores,
abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da
Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de
suas prprias sentenas, inclusive coletivas.
[91] lock-out (Expresso em ingls)- Greve dos patres (greve patronal). Coalizo dos empregadores, que fecham simultaneamente e
temporariamente seus estabelecimentos, por exemplo, como reao contra greve ou ameaa de greve de empregados que visam melhoria da
remunerao. Decorre de deciso coletiva e de fins poltico ou contratuais. Seu exerccio e seus limites so objeto de dispositivo constitucionais
e de lei (Dicionrio de Direito do Trabalho; coordenao de Jos Tefilo Viana Clementino, Amauri Mascaro do Nascimento e Cristvo
Piragibe Tostes Malta 1985, pg. 175.
Ainda, a Consolidao das Leis do Trabalho disciplina na matria no artigo 722: Os empregadores que, individual ou coletivamente,
suspenderem os trabalhos dos seus estabelecimentos, sem prvia autorizao do tribunal competente, ou que violarem, ou se recusarem a
cumprir deciso proferida em dissdio coletivo, incorrero nas seguintes penalidades
A Lei 7.783/89 em seu artigo 17 proibiu o lock-out no Brasil.
[92] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.107.
[93] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.41.
[94] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.46.
[95] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.42.
[96] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.110.
[97]DE LA CUEVA, Mario apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.112.
[98] CATHARINO, Jos Martins. Compndio de Direito do Trabalho, 1982, p.95.
[99] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.62.
[100] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.63.
[101] TISSEMBAUM e DEVEALI apud SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.51.
[102] Possuem este entendimento Amrico Pl Rodrigues e Luiz de Pinho Pedreira da Silva.
[103] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.117.
[104] GIGLIO, Wagner D. Direito Processual do Trabalho, 1995, p. 105.
[105] GIGLIO, Wagner D. Direito Processual do Trabalho, 1995, p. 105.
[106] GIGLIO, Wagner D. Direito Processual do Trabalho, 1995, p. 107.
[107] BUENO, Amador Paes. Curso Prtico de Processo do Trabalho, 1994, 134.
[108] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho, 1994, p.55.
[109] MARTINS, Srgio Pinto. Direito Processual do Trabalho, 1994, p.49.
[110] KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduzido por Joo Baptista Machado. 1979, p.470.

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[111] REBEISTEIN apud SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.58.
[112] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.60.
[113] GIGLIO, Wagner D. Direito Processual do Trabalho, 1995, p. 246.
[114] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.117.
[115] 68 - PROVA - do empregador o nus da prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial. (RA 9/77 - DJU
11.2.77).
212 - DESPEDIMENTO - NUS DA PROVA - O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o
despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado. (RA
14/85 - DJU 19.9.85).
338 - REGISTRO DE HORRIO - INVERSO DO NUS DA PROVA - A omisso injustificada por parte da empresa de cumprir determinao
judicial de apresentao dos registros de horrio (CLT art. 74 2) importa em presuno de veracidade da jornada de trabalho alegada na
inicial, a qual pode ser elidida por prova em contrrio. (RA 36/94 - DJU 18.11.94).
[116] Art. 765 - Os Juzos e Tribunais do Trabalho tero ampla liberdade na direo do processo e velaro pelo andamento rpido das causas,
podendo determinar qualquer diligncia necessria ao esclarecimento delas.
Art. 130 - Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as
diligncias inteis ou meramente protelatrias.
Art. 359 - Ao decidir o pedido, o juiz admitir como verdadeiros os fatos que, por meio do documento ou da coisa, a parte pretendia provar:
I - se o requerido no efetuar a exibio, nem fizer qualquer declarao no prazo do art. 357;
II - se a recusa for havida por ilegtima.
[117] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.49
[118] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.84.
[119] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.46.
[120] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.47.
[121] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.109.
[122] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.49.
[123]RUBINSTEI, Santiago J. apud SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.49.
[124] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho.1990, p.26.
[125] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.44.
[126] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.47.
[127] KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduzido por Joo Baptista Machado. 1979, p.309.
[128] Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:

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[129] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.46.
[130] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.71.
[131] Art. 444. As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no
contravenha s disposies de proteo ao trabalho, s convenes coletivas que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades
competentes.
Art. 620. As condies estabelecidas em Conveno, quando mais favorveis, prevalecero sobre as estipuladas em Acordo. (Redao dada ao
artigo pelo Decreto-Lei n 229, de 28.02.67)
[132] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.60.
[133] TST, 1 T. Proc. RR 570/74, rel Min. Coqueijo Costa citado por SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho,
1999, p.68.
[134] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.67.
[135] DURAN LPES apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.127.
[136] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.73.
[137] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.74.
[138] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.84.
[139] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.45.
[140] DEVEALI, Mario apud SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.87.
[141] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.131.
[142] DURAND, Paul apud SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.77.
[143] MAGANO, Octavio Bueno apud SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.94.
[144] Constituio da OIT. Artigo 19, alnea 8: Em nenhum caso se poder admitir que a adoo de uma conveno ou de uma recomendao
pela Conferncia, ou a ratificao de uma conveno por qualquer membro torne sem efeito qualquer lei, sentena, costume ou acordo que
garanta aos trabalhadores condies mais favorveis que as que configuram na conveno ou na recomendao apud SUSSEKIND, Arnaldo.
Convenes da OIT. 1994, p.342.
[145] Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
XIII durao do trabalho norma no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a
reduo da jornada mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva;
[146] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.89.
[147] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.95.
[148] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.132.

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[149] AVILIS, Olejo; SARDEGNA, Miguel A apud SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.102.
[150] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.102.
[151] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.51.
[152] GOMES, Orlando apud PEREIRA, Caio Mrio Da Silva. Instituies de Direito Civil, 1961. p. 125.
[153] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.103.
[154] DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho, 2001, p.54.
[155] Art. 442 - Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego.
Pargrafo nico. Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados,
nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
* Pargrafo acrescido pela Lei 8949, de 09.12.1994 (DOU de 12.12.1994, em vigor desde a publicao).
Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado
ou indeterminado.
1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de servios
especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada.
* O Decreto-Lei 229, de 28.02.1967, transformou o antigo pargrafo nico do art. 443 em 1.
2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando:
* O Decreto-Lei 229, de 28.02.1967, acrescentou o 2 ao art. 443.
a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo
b) de atividades empresariais de carter transitrio;
c) de contrato de experincia.
[156] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.104.
Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, ainda assim, desde
que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia.
Pargrafo nico. No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo
efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.
[157] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.107.
[158] Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;
[159] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.139.

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[160] MARANHO, Dlio; CARVALHO, Luiz Incio B.Carvalho. Direito do Trabalho. Revista atualizada de acordo com a constituio de 1988 e
legislao posterior. 1993, p.328.
[161] CARRION, Valentin. Comentrios consolidao das leis do trabalho, 2001, p.453.
[162] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.114.
[163] Art. 611 - Conveno Coletiva de Trabalho o acordo de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos representativos de
categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes
individuais do trabalho.
* art. 611 com redao dada pelo Decreto-Lei 229, de 28.02.1967.
1 - facultado aos Sindicatos representativos de categorias profissionais celebrar Acordos Coletivos com uma ou mais empresas da
correspondente categoria econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis no mbito da empresa ou das empresas acordantes s
respectivas relaes de trabalho.
* 1 com redao dada pelo Decreto-Lei 229, de 28.02.1967.
Art. 619 - Nenhuma disposio de contrato individual de trabalho que contrarie normas de Conveno ou Acordo Coletivo de Trabalho poder
prevalecer na execuo do mesmo, sendo considerada nula de pleno direito.
* art. 619 com redao dada pelo Decreto-Lei 229, de 28.02.1967.
[164] GOMES, Orlando; Gottschalk, lson. Curso de Direito do Trabalho,1994, p.47.
[165] MIRANDA, Jos Cavalcante Pontes De. Tratado de Direito Privado. Parte Especial. Tomo, XLVII. 1964, p.378.
[166] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.114
[167] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.96.
[168] Hayek, Frieedrich apud GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.105.
[169] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.106.
[170] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.144.
[171]FIGUEROA, Armando Caro apud SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.34.
[172] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, 1999, p.38.
[173] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.71.
[174] POCHMANN, Mrcio apud GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.111.
[175] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.73.
[176] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. 2001, p.126.
[177] ANTUNES, Ricardo. Adeus ao trabalho? Ensaios sobre as Metamorfoses e a Centralidade do Mundo do Trabalho. 1995, p.16.
[178] ANTUNES, Ricardo. Adeus ao trabalho? Ensaios sobre as Metamorfoses e a Centralidade do Mundo do Trabalho, 1995, p.16.
[179] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.138.

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[180] ANTUNES, Ricardo. Adeus ao trabalho? Ensaios sobre as Metamorfoses e a Centralidade do Mundo do Trabalho, 1995, p.17.
[181] CASTELLS, Manuel apud GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.127.
[182] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.124.
[183] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.130.
[184] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.88.
[185] RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho, 2000, p.93.
[186] TEXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Contrato temporrio de trabalho comentrios lei 9.901/98.,1998, p.151.
[187] GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho, 2001, p.149.
[188] 331 - CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS - LEGALIDADE - (Reviso do Enunciado 256) I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no
caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.74).
II - A contratao irregular de trabalhador, atravs de empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao
Pblica Direta, Indireta ou Fundacional (Art. 37, II, da Constituio da Repblica).
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.83), de conservao e
limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao
direta.
IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios
quanto quelas obrigaes, desde que este tenha participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. (RA 23/93 DJU 21.12.93).
[189] CARRION, Valentin. Comentrios consolidao das leis do trabalho. 2001, p.328.
[190] vide p. 63.
[191] TELESCA, Maria Madela; FRAGA, Ricardo Carvalho. O Futuro da Justia do Trabalho. Revista da Justia do Trabalho, n 200. AGO/2000
p. 94.
[192] Art. 59...
" 2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho2, o excesso de horas em um dia
for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda , no perodo mximo de cento e vinte dias, soma
das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias.
" 3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral da jornada extraordinria, na forma do
pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data
da resciso.
[193] ROSSEAU, Jean-Jacques apud SADER, Emir; GENTILI, Pablo. Ps-Neoliberalismo. As polticas sociais e o Estado democrtico, 2000, p.
71.

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Texto de Leitura Complementar: Valores, princpios, regras e postulados no direito do trabalho no Brasil, de autoria de Felipe Zorzato.
VALORES, PRINCPIOS, REGRAS E POSTULADOS NO DIREITO DO TRABALHO NO BRASIL
1. Introduo
No presente trabalho tentamos apresentar um esboo filosfico em torno dos valores, princpios, regras e postulados que permeiam o Direito e,
especificamente mas no exclusivamente , o Direito do Trabalho no Brasil. Ao fazermos referncia a esboo filosfico no nos referimos ao
sentido literal da idia de filosofia que seria a intenso de ampliar incessantemente a compreenso da realidade. O objetivo apenas
apresentar um trabalho racional, lgico e sucinto sobre tais questes. Trata-se, assim, de um estudo propedutico e acreditamos de suma
importncia para uma melhor compreenso dos institutos que permeiam as cincias jurdicas de um modo geral.
Tentaremos expor as questes de forma didtica com a finalidade de facilitar a compreenso do leitor que ao percorrer o presente trabalho se
sentir forado a (re)pensar por categoria. Por tal razo, sugerimos a diviso deste tema em trs momentos: uma breve definio das espcies
normativas em anlise, para nos familiarizarmos com cada uma; a interligao dessas espcies com os valores; e, por fim, o modo em que os
valores se realizam no Direito do Trabalho no Brasil atravs da interao das espcies normativas.
2. As espcies normativas definies preliminares
A importncia da definio das espcies normativas categorias no est na definio em si, mas na sua correta compreenso para uma
conseqente correta aplicao. So as espcies normativas que impulsionam o Direito e sendo este um saber prtico que visa um fim, partese do pressuposto que o Direito s Direito quando aplicado corretamente.
O objetivo de uma correta definio na verdade buscar uma clareza conceitual, uma melhor compreenso destes fenmenos tanto pelo
aplicador do direito, que os manipula, como para que este seja compreendido pelos seus destinatrios[1].
2.1. Princpios
De modo geral, tem-se por definio de princpio o 1. momento ou local ou trecho em que algo tem origem; comeo. 2. Causa primria. 3.
Elemento predominante na constituio de um corpo orgnico. 5. Base; germe. 7. Origem de algo, de uma ao ou de um conhecimento.[2].
Todavia, embora no distante deste conceito geral, o que nos interessa para o presente trabalho o significado de princpio perante o Direito.
A doutrina pacificamente, e de forma unnime, descreve princpios como proposies bsicas ou diretrizes de comportamento que
fundamentam uma cincia, sendo, assim, seus alicerces. Portanto, os princpios jurdicos so enunciados que servem de inspirao ao
legislador para elaborar as leis, assim como servem ao intrprete para aplic-las, seja para pautar esta interpretao, seja para sanar
omisses[3].
Podemos ainda definir os princpios como normas (base ftica + sano) abstratas de funo valorativa. No geram aplicao especfica, mas
iluminam o aplicador do direito que busca um fim. Direcionam-se ao intrprete e expressam valores. Assim, princpios so normas
imediatamente finalsticas.
No magistrio de CARMEN CAMINO, o princpio traduz uma ideologia pautada por valores[4].
2.2. Regras
As regras so normas de conduta (liberdade +conscincia) do ordenamento jurdico que prescrevem imperativamente uma exigncia
determinada com a finalidade de que algo seja observado. As regras impem, probem ou permitem certa conduta[5].
Desta forma, as regras direcionam-se a todos, tm figura tpica e ao contrrio dos princpios so concretas, possuindo carter imediatamente
instrumental, ou seja, descritivo de comportamento.
Em suma, regras so espcies normativas sancionadoras e coercitivas.

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Tal afirmativa, no entanto, no autoriza confundir, por si s, as regras com a lei. Como sustenta HUMBERTO VILA, entre texto e norma no h
uma correspondncia biunvoca, visto que de um dispositivo podemos retirar vrias normas ou de vrios textos apenas podemos extrair uma
nica norma, bem como pode haver norma sem dispositivo ou dispositivo sem norma[6].
As regras podem surgir do texto atravs da construo e reconstruo do seu significado. O intrprete no descreve significados, ele os constri
e reconstri atravs da interpretao do uso da linguagem que varia no tempo, mesmo que reconheamos limites textuais mnimos que devem
ser observados por j incorporados ao uso comum da linguagem. Assim, por ser a norma construda pelo intrprete que se afirma que o texto
no contm regra ou princpio. Esses despendem de valores que no esto no texto, mas na conscincia do intrprete, observados os fins de
direito e a busca dos bens jurdicos, de modo que definir as normas como princpios ou regras depende da colaborao construtiva do
intrprete[7].
2.3. Postulados
A definio de postulado como nova espcie normativa ou metanorma[8] tem relevo de destaque na j referida obra de HUMBERTO
VILA sobre a teoria dos princpios.
HUMBERTO VILA busca separar na figura de postulados certas mximas defendidas pela doutrina ora como regras ora como princpios,
especialmente a igualdade, razoabilidade e a proporcionalidade.
Mas o que vem a ser postulados para HUMBERTO VILA? Porque estabelecer uma categoria autnoma que no se confunde com regra ou
princpio?
A resposta primeira indagao j nos esclarece a segunda.
Para HUMBERTO, os postulados normativos seriam normas de segundo grau que no impem um fim ou um comportamento especfico, mas
estruturam o dever de realiz-lo. So descries estruturantes da aplicao de outras normas cuja funo otimizar e efetivizar princpios e
regras[9]. Desta forma, os postulados no se confundem com os princpios nem com as regras porque no buscam um fim nem estabelecem
uma conduta.
H quem discorde desta minuciosa classificao, como o caso do professor INGO W. SARLET, o qual, em palestra realizada em 23.09.06 no
Congresso Internacional de Direito Civil-Constitucional da Cidade do Rio de Janeiro, afirmou que pela sua conexo com o mundo da moral e
dos valores, os princpios e os direitos fundamentais exercem a funo de critrios de legitimao da Constituio e do Direito. J por esta razo
resistimos tanto ao entendimento de que possam existir princpios eminentemente formais quanto possibilidade de se ter postulados no campo
do Direito e, embora reconhea que a proporcionalidade no guarda exata sintonia com determinadas concepes sobre princpios e regras
como bem examina HUMBERTO VILA na obra j citada arremata concluindo que no se deveria desconsiderar que a proporcionalidade
(como manifestao da justia no plano concreto) sim tambm um estado, uma situao a ser alcanada, de tal sorte que a noo de
proporcionalidade no deixa de ter, assim como os princpios (embora o mesmo, ainda que de modo diferenciado, possa ser dito em relao s
regras!) uma dimenso finalstica, pois tambm um estado a ser alcanado pelo aplicador do direito.
Entretanto, e a par da discusso ideolgica entre um ou outro pensador, preferimos retomar ao incio do trabalho para frisar que o objetivo de
bem delimitar as categorias normativas buscar uma clareza conceitual para uma melhor compreenso dos fenmenos tanto pelo aplicador do
direito como para o destinatrio deste. Em razo disso, preferimos manter separadas essas trs categorias normativas.
3. A interligao dos valores com as espcies normativas.
Assim como a prvia e breve definio das espcies normativas, necessrio tambm apresentarmos um entendimento do que seja valor.
Antes de mais nada, temos que valor diz respeito a um objeto e por isso algo absoluto; provido de essncia prpria. Desta premissa
podemos dizer que valor, por ser absoluto, no se confunde com escolha, preferncia, opo, pois tais categorias so de enfoque subjetivo.
Os valores so descritos como fins, como o bem, o bom e o belo. Valor aonde se quer chegar. Assim, identifica-se um valor pela idia de fim
uma causa final.
A axiologia a parte da filosofia que estuda os valores e sob este prisma axiolgico os conceitos se caracterizam por uma idia intrnseca do
que bom. Assim, ROBERT ALEXY defende que a diferena entre princpio e valor pode apoiar-se numa idia essencial do que seja valor, de

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modo que, em suas palavras, ... se toma em cuenta uma diferencia fundamental em el uso de la palavra valor: la diferencia entre la
determinacin que algo tiene um valor y algo que es un valor[10].
Destarte, valor aquilo que (bom, belo, justo etc.), ao passo que princpio corresponde a aquilo que deve ser, ou seja, aquilo que se busca
alcanar - o fim. Enquanto o princpio o caminho, o valor a chegada. Exemplificadamente, e partindo dessa premissa, bem como tendo
cincia de que o objetivo do direito alcanar a justia, podemos concluir que a justia o valor do direito, e o caminho para se alcanar esta
o justo. Deste modo, no h como dissociar direito de justia.
bom ressaltar que o fato de se afirmar que o valor absoluto no se est em momento algum a sustentar ou concordar com a idia de que o
conceito de um valor seja algo absoluto que possa ser universalmente aceito. A justia, por exemplo, absoluta enquanto valor, mas relativa
na sua interpretao. Para ilustrar tal assertiva, tomemos como exemplo a dignidade humana que em qualquer nao admitida como sendo
um valor universal alis, o maior de todos os valores, de onde emergem os demais. A dignidade humana, que traduz o valor felicidade,
enquanto valor que , absoluta. Nenhuma nao do mundo a nega; ningum a desmerece. Nem mesmo as naes que admitem a pena de
morte a ignoram, pois, para estas sociedades no seria a simples execuo, a morte em si, contraditria dignidade humana, mas sim a
forma em que executada a sentena capital. Desta feita, a violao da dignidade humana no estaria no cumprimento da sentena em si, mas
na forma como esta se processaria caso utilizado meios vis, ultrajantes, degradantes ou vilipendiadores. Como se v, a definio do que seja
dignidade pode tomar diversos contornos, mas a aceitao de que a mesma se traduz num valor universal incontestvel.
Porm, no basta definir e reconhecer os valores que so importantes ao ordenamento jurdico, pois, como dito alhures, o direito um saber
prtico que visa um fim. Nada adianta reconhecer um valor se no houver meios de alcan-lo, de realiz-lo. O direito, ao percorrer um caminho
justo para alcanar a justia seu valor , ir se ocupar da tarefa de coletar vetores ou hospedeiros para que seja realizado o valor que se
busca, mesmo que em parte. Alis, neste aspecto bom frisar que os valores no se realizam totalmente, mas apenas em parte[11]. Caso se
realizassem totalmente no seriam valores, mas sim utopia.
No mesmo sentido afirmou MIGUEL REALE na sua clssica obra Teoria Tridimensional do Direito, in verbis:
Penso que, para os objetivos do presente trabalho, bastam essas referncias para determinar-se o que entendo por valor, quando emprego
esta palavra em minha teoria tridimensional do Direito, para indicar uma intencionalidade historicamente objetivada no processo da cultura,
implicado sempre o sentido vetorial de uma ao possvel. (REALE, 1994, p. 94).
Pois so as regras e os princpios os vetores necessrios para a realizao de um valor. Como j referido, os princpios expressam valores e as
normas tm carter eminentemente instrumental no que elas no expressem valores tambm.
Didaticamente resumindo o que at aqui se disse, temos que os princpios buscam um fim, ajudados pelas regras (por representarem uma
figura tpica coercitiva) que impem uma conduta, sendo, ainda, ambos sopesados pelos postulados, de modo que esse fim que se almeja
nada mais do que o valor[12].
De fato, o valor somente pode ser compreendido como tal caso seja realizvel. Necessrio, pois, a interao das espcies normativas agora
vistas sob o enfoque de vetores para percorrer este caminho do realizvel. Aqui se salienta que a utilizao da palavra interao no se d
ao acaso, na medida em que as espcies normativas devem se entrelaar harmonicamente e com o foco na realizao mais que possvel do
valor. De pouco adianta um princpio isolado ou uma regra isolada e, muito menos, um postulado.
Com efeito, princpios expressam valores. Entretanto, a violao de um princpio no tem sano coercitiva, mas, qui, apenas uma sano
ntima que repousa na conscincia do ofensor. Essa sano ntima, no entanto, pode no ser suficiente para intimidar o violador da norma
principiolgica e isto coloca em cheque a harmonia da sociedade. nesta hora que se torna necessria a interferncia do Estado, detentor do
monoplio da sano coercitiva objetiva, para que o mesmo, utilizando seus instrumentos prprios (Legislativo), intervenha elegendo como
digno de proteo os fatos sociais ameaados pelo livre arbtrio das pessoas. Surge, ento, a regra jurdica impregnada de princpios e
valores, mas acima de tudo, instrumentadora e descritiva de comportamento coercitivo (impem, probem ou permitem certa conduta).
Seguindo os dizeres de MIGUEL REALE, a norma (assim entendida como gnero das espcies acima referidas) a forma que o jurista usa
para expressar o que deve ou no deve ser feito para a realizao de um valor ou impedir a ocorrncia de um desvalor[13].
Quanto aos postulados, estes somente tomaro lugar de destaque no caso concreto, ocasio em que se tornar necessria a interpretao das
demais espcies normativas (os princpios e as regras) para que o valor se realize na melhor medida do possvel.

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4. Os valores incidentes no direito do trabalho do Brasil e a realizao atravs das espcies normativas.
indiscutvel a autonomia do Direito do Trabalho diante da existncia de princpios, legislao e institutos prprios.
Por sua vez, a evoluo do Direito do Trabalho se d com a evoluo do prprio homem; da sociedade. Surge, nos primrdios da humanidade,
passa pelo trabalho escravo, pela locatio conductio de Roma, pelo sistema feudal e pelas corporaes de ofcio. Entretanto, o grande marco do
surgimento do Direito do Trabalho se deve Revoluo Industrial, pois foi a Revoluo Industrial quem transformou o trabalho em emprego.
A Revoluo Industrial se caracterizou pelo surgimento do tear e, posteriormente, da mquina a vapor. Esses novos mtodos de produo, por
sua vez, acabaram por substituir o trabalho manual pelo trabalho mecnico, o que inevitavelmente gerou o desemprego.
O desemprego desestrutura a famlia, causa misria e responsvel pela grande oferta de mo-de-obra, a qual favorece ainda mais a
explorao do trabalho, gerando-se um crculo vicioso.
De um lado tinha-se o patro, proprietrio das mquinas e do poder de direo, e de outro o trabalhador, que no possua nada. Essa
flagrante desigualdade fez unir os trabalhadores que se associam para reivindicar melhores condies. O Estado, abstencionista desde o ideal
liberal da Revoluo Francesa, passa a intervir nas relaes de trabalho, a fim de apaziguar o conflito social. Surgem as primeiras normas de
proteo, como a proibio de trabalho aos menores de 9 anos e a limitao da jornada em 12 horas esses dois pequenos exemplos do uma
dimenso do caos em que vivia a sociedade proletria na poca, pois se eram necessrias normas para estipular tais proibies, d para se
imaginar como era a realidade vivenciada.
Este apanhado histrico rico para que tiremos algumas concluses: o Direito do Trabalho surge da luta de classes (trabalhadores unidos
vindicando melhores condies) e a interveno estatal se d para apaziguar o conflito social, garantindo uma maior proteo ao trabalhador
que se insere desigualmente numa relao. como afirma GALARD FOLCH[14]: deve-se assegurar uma superioridade jurdica ao empregado
em funo de sua inferioridade econmica.
Da mesma forma, possvel concluir que o Direito do Trabalho tem princpios prprios que no se alteram em razo da sociedade no qual est
inserido, isso porque ele surge de um conflito social da luta de classes, de modo que no foi dado por uma ordem jurdica pr-estabelecida.
A ordem jurdica, surgida a posteriori, apenas garante a efetividade coero destas conquistas. Assim, fazer referncia a valores e
princpios no Direito do Trabalho no Brasil somente se justifica se forem agregados elementos especficos da nossa ordem jurdica, bem
como se analisada a importncia que dada a esta cincia autnoma no mbito domstico.
Partindo, portanto, para esta analise peculiar dos valores, princpios, regras e postulados no mbito do Direito do Trabalho no Brasil, foroso
que esta anlise se d com enfoque na Carta Magna de 1988 a chamada Constituio Cidad.
O apelido no se d ao acaso. Seu surgimento (1988) ocorre aps um longo perodo de ditadura, quando se busca quebrar esse paradigma
com a criao de uma nova ordem constitucional que restabelea um estado democrtico de direito. Seu prembulo isso bem demonstra e seu
artigo 1, inciso III, traz sob o ttulo dos Princpios Fundamentais o valor da dignidade da pessoal humana, do qual, como dito anteriormente,
derivam os demais valores, dentre os quais, tambm expressamente previstos no prembulo, tem-se a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia. Todos estes valores giram em torno da dignidade da pessoa humana, demonstrando que os valores,
como bens que so, necessitam de outros valores para se realizarem, de modo que sempre que se realiza um valor se arrastam juntos outros, e
a recproca verdadeira. Assim, se a sociedade for justa, igualitria, desenvolvida, segura etc., o nvel de dignidade desta sociedade ser
elevado. Por outro lado, se a desigualdade que marcou o surgimento do Direito do Trabalho empregador e trabalhador tomar destaque,
ento a liberdade deixa de ser valor e passa a ser quimera, pois liberdade e igualdade devem andar de mos dadas.
Nas sbias palavras de CARMEN CAMINO, a desigualdade econmica, que deixa o empregado a merc do empregador, fator de profunda
indignidade. A busca da compensao dessa desigualdade, de alcanar uma igualdade verdadeira, substancial, a busca da realizao da
dignidade da pessoal humana. [15].
Desta forma, o primado a dignidade da pessoa humana tambm ir gerar reflexos no mbito do Direito do Trabalho, o qual ganha especial
destaque na atual Constituio. E tal assertiva no figura de retrica, pois, de fato, na atual Constituio que os direitos trabalhistas deixam
de fazer parte do captulo destinado Ordem Econmica e Social, como vinha ocorrendo desde a Constituio de 1934, e se inserem no
Ttulo II, Dos Direitos e Garantias Fundamentais, no Captulo II, Dos Direitos Sociais. Os valores sociais do trabalho, ento, passam a ter
um destaque e a gozar de uma proteo fundamental na nova ordem constitucional, democrtica, cidad e social. A Ordem Econmica e

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Financeira (arts. 170/192) e a Ordem Social (art. 193/232) continuam na atual Carta Poltica, mas ficam em segundo plano diante do primado
do trabalho (art. 193, caput).
Este o enfoque valorativo dado ao Direito do Trabalho no Brasil, a partir da Constituio de 1988. Sua evoluo que se deixa de melhor
aprofundar, pois no objeto deste trabalho foi lenta e progressiva, mas seus princpios fundantes nunca se alteraram.
Como visto pelo sucinto apanhado histrico, a origem do Direito do Trabalho no prescinde da idia de proteo ao trabalhador. A classe
trabalhadora no possua nada alm da prpria fora de trabalho, a qual, diante da grande desigualdade frente ao detentor dos meios de
produo, acabou por ser fortemente explorada, de modo que se tornou necessria uma interveno do Estado, at ento abstencionista, para
impor limites a esta explorao. , portanto, o Princpio da Proteo que resume a ideologia do Direito do Trabalho.
No se desconhece a farta doutrina que trata dos princpios do direito do trabalho em decorrncia, cremos do fato deste ramo do Direito
nascer por forte conotao principiolgica, o que podemos concluir pelo que foi visto at agora e que costuma enumer-los em nomenclatura
mais ou menos uniforme, como a que apresenta AMRICO PL RODRIGUES[16] e ficamos apenas com este em homenagem a seu
reconhecimento e contribuio doutrinria dada a este ramo , classificando-os como princpio da Proteo, da Irrenunciabilidade de Direitos,
da Continuidade, da Primazia da Realidade, da Razoabilidade e da Boa-f.
Para os objetivos deste trabalho, no entanto, entendemos considerar apenas o Princpio da Proteo, visto ser esse o princpio maior,
fundante, do qual decorrem os demais mesmo PL RODRIGUES assim reconhece , na medida em que entendemos que irrenunciabilidade
de direitos, continuidade e primazia da realidade so apenas desdobramentos do primeiro (ou at mesmo exemplos), visto que
imprescindvel ter-se uma noo do que seja proteo para entend-los e justific-los, bem como temos que a razoabilidade e boa-f no
se constituem em princpios peculiares do Direito do Trabalho.
So, portanto, o Princpio da Proteo e os Valores Sociais do Trabalho borrifado pelo valor da dignidade da pessoa humana que
iluminaro o legislador brasileiro para criar a norma coercitiva que ira proteger tais institutos e guiar o interprete, sopesado pelos postulados da
razoabilidade, igualdade e proporcionalidade, a livrar os mesmos de qualquer ameaa decorrente do livre arbtrio das pessoas.
As justas causas so um bom exemplo para demonstrar a realizao dos valores atravs da conjugao das espcies normativas.
As justas causas que legitimam o empregador a por fim ao contrato de trabalho, sem nus para este, esto descritas no art. 482 da CLT, sendo
particularizadas nas alneas a a l. A maioria das referidas faltas so meramente tpicas, de modo que deixam plenamente aberto o campo de
interpretao, podendo tomar diversos contornos dependendo do caso concreto a que for vinculada, como ocorre, por exemplo, com a alnea e
que trata da desdia no desempenho das respectivas funes. A desdia conceituada como 1. Preguia, indolncia, inrcia, negligncia. 2.
Desleixo, descaso, incria.[17]. Seus sinnimos, entretanto, parece-nos to obscuros quanto ela prpria, merecendo, assim, interpretao de
seu significado num contexto particularizado. Ser, pois, este contexto o ponto de partida do intrprete para conjugar a situao tpica com a
regra (art. 482, e) e com os postulados (razoabilidade, proporcionalidade), tendo sempre em vista a no violao do princpio protetivo do
direito do trabalho, o valor social do trabalho e a dignidade da pessoa humana (sem esquecer, por bvio, da dignidade do prprio empregador).
No difcil, portanto, concluir que numa relao de trabalho travada a mais de dez anos o atraso do empregado ao local de trabalho, ou
mesmo a falta em um nico dia, no poder ser classificada como uma desdia capaz de legitimar uma justa causa. Da mesma forma, se este
mesmo empregado, nesta mesma situao, for encontrado dormindo em seu ambiente de trabalho, no poder, por este fato isolado, receber a
alcunha de preguioso.
Entretanto, se em uma situao particularizada restar demonstrado que um empregado, cuja funo exercida de vigia noturno, seja contumaz
dormidor, parece-nos tranqila a concluso de que para este trabalhador seria plenamente justificvel a incidncia da regra disposta no art. 482,
e da CLT.
Como se observa, em ambos os exemplos as situaes so semelhantes, mas o postulado da razoabilidade pondera de forma distinta a
conjugao da regra geral do art. 482, e da CLT, de modo que em nenhum dos casos constatamos ofensa aos princpios do direito do trabalho
nem o cometimento de injustias, mesmo que, para esses casos semelhantes, as decises dadas tenham sido completamente diversas.
Temos, pois, que a Justia do Trabalho assim entendida como valor e no como instituio ser alcanada quando o interprete prudente
conseguir compreender e conjugar de maneira harmnica as espcies normativas, de forma a atingir o mesmo fim: o valor social do trabalho e,
consequentemente, a dignidade da pessoa humana.

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5. Concluso.
Ao cabo do presente trabalho, reafirmamos a convico de que somente o senso crtico capaz de nos livrarmos da priso intelectual, cujos
tijolos e grades so construdos desde o momento em que somos apresentados ao mundo e ao sistema.
A finalidade da disciplina propedutica nos dar instrumentos para seguirmos com as prprias pernas. Metaforicamente, podemos definir o
conhecimento como o hbeas corpus do intelecto.
O estudioso do direito no pode ser preguioso, mas crtico. No pode se deixar levar pela correnteza do conhecimento. Ele deve tambm
remar, seja no mesmo sentido ou em sentido inverso. O importante saber o porqu de estar remando.
Dizendo isso, no estamos aqui propugnamos pelos fins das mximas, brocardos, teorias e assertivas ditas incontestveis. Apenas
estimulamos que as mesmas sejam primeiro compreendidas para depois serem aceitas ou rechaadas.
Por esta razo entendemos valioso o estudo realizado para cumprir com o presente trabalho. Mais importante que saber a lei a ser aplicada,
necessrio saber interpret-la luz das espcies normativas que apontam para o mesmo sentido o valor.
Ns, operadores do Direito, devemos estar cientes sobre a necessria construo e reconstruo do nosso instrumento de trabalho e, acima de
tudo, da Justia.

6. Obras consultadas
ALEXY, Robert, Teoria de los Derechos Fundamentales. Verso castelhana: Ernesto Gazn Valds. Madri: Centro de Estudios
Constitucionales, 1997.
AURLIO, Novo Dicionrio Eletrnico. Verso 5.0 Edio Revista e Atualizada. Positivo Informtica Ltda.
VILA, Humberto. Teoria dos Princpios Da Definio Aplicao dos Princpios Jurdicos. 3 ed. So Paulo: Malheiros, 2004.
CAMINO, Carmen. Direito Individual do Trabalho. 3 ed. Porto Alegre: Sntese, 2003.
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 5 ed. Coimbra: Almedina, 1992.
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 14 ed. So Paulo: Atlas, 2001.
PL RODRIGUES, Amrico. Princpios de Direito do Trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr, 2002.
REALE, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 1994.
SSSEKIND, Arnaldo. Instituies de Direito do Trabalho. 19 ed. So Paulo: LTr, 2000.

Notas:
[1] VILA, Humberto. Teoria dos Princpios Da Definio Aplicao dos Princpios Jurdicos, 3 Edio, So Paulo, 2004. p. 16.
[2] AURLIO, Novo Dicionrio Eletrnico. Verso 5.0 Edio Revista e Atualizada. Positivo Informtica Ltda.
[3] Neste sentido CARMEN CAMINO (Direito Individual do Trabalho), SRGIO PINTO MARTINS (Direito do Trabalho) JOS CRETELLA
JUNIOR (Os Cnones do Direito Administrativo. Revista de informao Legislativa. Braslia, ano 25, n 97, p. 7), apud Sergio Pinto Martins,
ARNALDO SUSSEKIND (Instituies de Direito do Trabalho) e AMRICO PL RODRIGUES (Princpios de Direito do Trabalho).
[4] CAMINO, Carmen. Direito Individual do Trabalho, 3 Edio, 2003. p. 100.
[5] CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 5 ed. Coimbra: Almedina, 1992, pp 72 e seguintes.
[6] VILA, Teoria dos Princpios. p. 23.
[7] VILA, Teoria dos Princpios. p. 26.
[8] VILA, Teoria dos Princpios. p. 88.
[9] VILA, Teoria dos Princpios. p. 88/89.
[10] ALEXY, Robert, Teoria de los Derechos Fundamentales. Verso castelhana: Ernesto Gazn Valds. Madri: Centro de Estudios
Constitucionales, 1997, p. 141.
[11] MIGUEL REALE, na sua obra Teoria Tridimensional do Direito, atribui caractersticas aos valores, dentre elas a realizabilidade (valor que
no se realiza quimera, simples aparncia de valor), a transcendentabilidade (uma sentena justa no toda a justia), a polaridade (s se
compreende um valor pensando-o na complementaridade de seu contrrio, ou seja, positiva e negativamente) e, por fim, a inexauribilidade, que
essa caracterstica dos valores em no se realizarem completamente, no sentido de que, por exemplo, por mais que se realize justia, h
sempre justia a realizar.
[12] Para ilustrar, pensemos na seguinte imagem: numa competio aqutica h um barco a remo, um ponto de partida e um ponto de
chegada. A vitria na competio o valor que cada remador busca e se traduz em se chegar primeiro ao ponto de chegada. Quem atingir o

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ponto de chegada ter seu valor reconhecido e ser premiado com uma medalha. Mas para ganhar essa medalha o atleta s tem disposio o
barco a remo que o nico meio de transporte cuja movimentao somente poder se dar atravs de remadas, pois est a regra da
competio, de modo que no poder se fazer valer da natao ou de um barco a motor. A vontade de vencer, a fora e a constncia
empunhada s remadas so os princpios bsicos que qualquer remador ter que seguir para ser o primeiro a cruzar o ponto de chegada, mas
neste aspecto o remador ter que ser prudente para manter o equilbrio e o barco durante o percurso, pois uma remada em falso poder se
traduzir num naufrgio. Esta prudncia um postulado do qual ele no poder se afastar.
[13] REALE, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito. p. 125.
[14] FOLCH, Galard, apud, MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 14 ed. So Paulo: Atlas, 2001, p. 36.
[15] CAMINO, Carmen. Direito Individual do Trabalho. 3 ed. Porto Alegre: Sntese, 2003, p. 107/108.
[16] AMRICO PL RODRIGUES autor uruguaio, conhecido e reconhecido mundialmente na rea trabalhista, o que confirma nossa assertiva
inicial de que o Direito do Trabalho tem uma essncia universal cujo conceito axiolgico no se altera. Por isso que ao se fazer referncia a
valores e princpios no Direito do Trabalho no Brasil somente se justifica se forem agregados elementos especficos da nossa ordem
jurdica, bem como se analisada a importncia que dada a esta cincia autnoma no mbito domstico.
[17] AURLIO, Novo Dicionrio Eletrnico. Verso 5.0 Edio Revista e Atualizada. Positivo Informtica Ltda.

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Texto de Leitura Complementar: Constitucionalizao dos Direitos Trabalhistas: O Princpio da Proteo ao Trabalhador, de autoria de
Luciana Santos Trindade Capelari, Advogada trabalhista e empresarial, Especialista em Direito Processual, e em Direito do Trabalho e
mestranda em Direito e Processo do Trabalho pela PUC Minas.
CONSTITUCIONALIZAO DOS DIREITOS TRABALHISTAS: O PRINCPIO DA PROTEO AO TRABALHADOR
Os Princpios so a base de todo o ordenamento jurdico; o alicerce sobre o qual se constri a sistemtica jurdica.
Para ressaltar a importncia da viso principiolgica na aplicao do direito e das garantias dos direitos fundamentais surge com o direito do
trabalho o princpio da proteo ao trabalhador, princpio primevo do Direito do Trabalho. o guardio de todos os princpios fundamentais dos
trabalhadores.
O princpio da proteo a direo que norteia todo o sentido da criao do Direito do Trabalho, no sentido de proteger a parte mais frgil na
relao jurdica o trabalhador que at o surgimento de normas trabalhistas, em especial desta especializada, se via desprotegido face a
altivez do empregador.
Sem dvida a histria indica a grande necessidade da interveno do Estado nas relaes de trabalho buscando assegurar ao menos dignidade
ao obreiro, pois, como sabido, ao longo dos sculos sempre houve a dominao do mais forte sobre o mais fraco, a dominao do detentor
do capital, o que obrigava o trabalhador a se submeter condies quase desumanas.
AMRICO PL RODRIGUEZ mostra a desigualdade existente entre as partes da relao trabalhista: "Historicamente, o Direito do Trabalho
surgiu como conseqncia de que a liberdade de contrato entre pessoas com poder e capacidade econmica desiguais conduzia a diferentes
formas de explorao" .
O Estado comeou a dar seus primeiros passos no sentido de abraar os trabalhadores com as Constituies.
Em 1824 a Constituio do Imprio aboliu as corporaes de ofcio; em 1891 a Constituio Federal institui a liberdade de associao. A
Constituio de 1934 foi a primeira Constituio Federal a tratar de Direito do Trabalho (liberdade sindical, salrio mnimo, isonomia salarial,
proteo ao trabalho de mulheres e menores, repouso semanal e frias anuais), a de 1946 trouxe a participao dos trabalhadores nos lucros,
estabilidade e direito de greve. E por fim, a atual Constituio da Repblica de 1988, colocou os direitos dos trabalhadores includo no captulo
dos direitos sociais e garantias individuais. arts 5o a 11.
A Constituio de 1988 demonstrou grande preocupao com o trabalhador. A inovao acentuada do atual texto constitucional foi o
deslocamento dos direitos trabalhistas que antes pertenciam ao captulo Da Ordem Econmica e Social, que geralmente figurava no final das
constituies anteriores, para uma posio de destaque logo no incio do novo Diploma Constitucional, no captulo Dos Direitos Sociais, artigos
6 a 11.
Esta Constituio trouxe grande nmero de novidades, sendo que algumas j antes concedidas pela legislao ordinria ou constante de
clusulas de dissdios coletivos, citando: Seguro-desemprego; Piso salarial; Irredutibilidade de salrios; Garantia de salrio fixo, para as
categorias que recebem por comisso; 13 salrio; Jornada de seis horas nos turnos ininterruptos de revezamento; Licena remunerada de 120
dias gestante e 5 dias ao pai; Aviso prvio de no mnimo 30 dias; Adicional insalubridade e periculosidade; Assistncia em creches aos filhos
de at 6 anos; Seguro contra acidente de trabalho; Prescrio qinqenal para os trabalhadores urbanos e rurais; Proibio de descontos e
reteno de salrios; Direitos trabalhistas dos empregados domsticos; Excluso da estabilidade; Salrio mnimo unificado em todo o Brasil;
Incio normal da vida de trabalho assalariado aos 16 anos; Jornada semanal de 44 horas; Horas extras com adicional de 50%; Frias com 1/3 a
mais da remunerao; Direito de greve sem restries.
Conforme se nota, a atual Constituio foi de grande contribuio para o princpio da proteo aos trabalhadores, pois elevou muitos de seus
direitos normas constitucionais.
O Princpio da Proteo resulta de norma imperativas de ordem pblica que caracterizam a interveno do Estado nas relaes de Trabalho
colocando obstculos autonomia da vontade. Com isso tm-se a base do contrato de trabalho: a vontade dos contratantes tendo ao seu lado
um limitador: a vontade do Estado manifestada pelos poderes competentes que visam ao trabalhador o mnimo de proteo legal.
Ao contrrio do que ocorre no Direito Comum, onde se busca a todo custo a igualdade das partes, no direito do trabalho notria a
desigualdade econmica entre as partes, fazendo com que o legislador se veja compelido a pelo menos tentar igualar essa diferenciao.

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Esta diferena entre as partes se d especialmente porque o empregador possui o poder de dirigir o empregado. No poderia o direito tratar
igualmente aqueles que flagrantemente so desiguais.
Assim observou-se a preocupao do Estado em assegurar aos obreiros relaes jurdicas que tivessem uma condio de igualdade entre
trabalhadores e empregadores. Os legisladores trabalhistas passaram a ter o dever de refazer a desigualdade existente no plano ftico das
relaes trabalhistas, esculpindo a idia de paridade entre seus participantes no plano jurdico.
a partir da Constituio de 1988 que ficou bem mais clara a necessidade de igualdade entre as partes nas relaes jurdicas, pois no caput do
art. 5 diz que "Todos so iguais perante a lei". Esta regra estruturada na CF/88 tem particularmente no Direito do Trabalho um especial campo
de aplicao.
E exatamente para regular as Relaes trabalhistas que surge o Direito do Trabalho, para compensar a desigualdade econmica desfavorvel
ao trabalhador com uma proteo jurdica favorvel.
O princpio da proteo ao trabalhador um princpio que instrui a criao e a aplicao das normas de direito do trabalho. A proteo do direito
do trabalho destina-se pessoa humana, conforme mostra o art. 1, III, da CF/88. O direito do trabalho surgiu para proteger o trabalhador,
visando o equilbrio entre o capital e o trabalho, gerando direitos e obrigaes entre empregados e empregadores.
Mas existem limitaes este princpio, como por exemplo o princpio da segurana jurdica, notadamente quando a aplicao do princpio da
proteo implicar normas que suponham violao daquele. O risco a sua m aplicao. Se utilizado corretamente, no h o que temer.
Com isso, observa-se que o princpio protetor tem plena autonomia no mundo jurdico, o que inclui no s a ordem jurdica trabalhista, como
tambm todo o ordenamento jurdico nacional.
Com base no que foi anteriormente mencionado, resta absolutamente claro que o direito do trabalho no somente serve para regular as
relaes de trabalho, como para muitos essa sua nica funo, mas serve especialmente para a preservao das melhores condies de
trabalho de modo geral, garantindo, por consectrio lgico, a proteo do trabalhador, j preconizada na atual Constituio Federal e tambm
j desenhado nas Constituies anteriores.
Assim, o Direito do Trabalho reprsenta de forma concreta a proteo que a prpria Constituio garante ao trabalhador, colocando este no
como muitos pensam num pedestal, mas sim em condies de igualdade ao empregador que alm de ser economicamente superior quem
tem o poder de dirigir a prestao de servios do empregado.

Bibliografia:
MELLO, Celso Antnio Bandeira. Elementos de direito administrativo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1981. p. 230.
RODRIGUEZ, Amrico Pl. Traduo de Wagner D. Giglio. Princpios de Direito do Trabalho. So Paulo: Editora LTr, 2 tiragem, 1993, p. 30.
ALMEIDA, RMULO Luiz Salomo. O protecionismo trabalhista luz dos princpio gerais do processo. Disponvel:
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3273 Consulta em 20 de outubro de 2009.

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Texto de Leitura Complementar: As fontes do Direito do Trabalho e a hierarquia das normas jurdicas trabalhistas, de autoria de Patrcia Tuma
Martins Bertolin, Mestre e Doutora em Direito do Trabalho pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo e Professora dos Cursos de
Graduao em Direito e de Ps-Graduao em Direito Poltico e Econmico da Faculdade de Direito da Universidade Presbiteriana Mackenzie,
em So Paulo.
AS FONTES DO DIREITO DO TRABALHO E A HIERARQUIA DAS NORMAS JURDICAS TRABALHISTAS
1.As fontes do Direito e suas classificaes[1]
A aplicao do Direito requer, como pressuposto, uma interpretao. Interpretar implica apreender o sentido de alguma coisa, compreend-la,
assim toda interpretao requer uma relao sujeito/objeto. Em se tratando de interpretao jurdica, caber ao intrprete (sujeito da relao)
tentar compreender o direito (objeto), submergindo nas fontes de que ele se origina e com as quais ele se confunde.
O vocbulo fonte, do ponto de vista semntico, significa local de onde vem ou onde se produz algo; procedncia, origem, provenincia; aquilo
que d origem, matriz, nascedouro. [2]
O tema Fontes do Direito constitui importante objeto de estudo do especialista, mas deve primeiro ser investigado no mbito da Teoria Geral do
Direito, pois a identificao das fontes e as suas possveis classificaes matria controvertida. Entretanto, consoante nos informa Trcio
Sampaio Ferraz Jr.[3], a classificao mais usual e at hoje repetida a que as divide em fontes materiais e fontes formais.
O que Anacleto de Oliveira Faria[4] chama de fontes reais, a maior parte da doutrina prefere denominar de fontes materiais, assim explicadas
por Suzete Carvalho[5]: As fontes materiais, como o prprio nome indica, fornecem a matria para a elaborao do direito, constituindo as
causas mesmas - histrico-sociais, tico-valorativas, poltico-econmicas, etc... de sua construo e constantes modificaes, ser mutante que
.
Dlio Maranho[6] observa que, em cada sociedade, vrios sero os fatores sociais que em cada momento histrico contribuiro para fornecer
a matria, a substncia de determinada norma ou de determinado sistema de normas de direito. Esses fatores seriam as fontes materiais do
direito.
Sendo assim, podemos identificar como fonte material do Direito do Trabalho a condio de subordinao em que se encontra o empregado na
relao de emprego e a desigualdade material que as normas jurdicas tentaro compensar.
So fontes formais, por outro lado, aquelas que visam expressar juridicamente as fontes materiais, dando-lhes o carter de direito positivo.
Faz-se necessria a meno a Franois Geny[7], que distinguia fontes substanciais (o dado) e fontes formais (o construdo). Esse importante
jurista francs tinha, portanto, uma viso dicotmica da atividade jurdica. Compreendia o dado como o material a ser utilizado e o construdo
como a prpria tcnica jurdica de adaptao desse material s finalidades do direito.
Arion Sayo Romita[8], a seu turno, entende que a nica diviso realmente aceitvel a que distingue as fontes em heternomas e
autnomas, sendo as primeiras impostas por um agente externo, estranho vontade das partes, enquanto as fontes autnomas so
elaboradas pelos prprios interessados, que promovem a autodisciplina da atividade econmica e profissional. Sendo assim, a Constituio e
as leis, verbi gratia, seriam normas heternomas, enquanto os acordos e convenes coletivas incluir-se-iam dentre as normas de produo
autnoma.
Observa Romita que os tratados e as convenes internacionais no constituem fontes independentes, pois, uma vez ratificados pelo
Congresso Nacional, convertem-se em lei interna. E complementa o autor: Desnecessria ser, portanto, a discriminao entre fontes internas
e de origem internacional; a lei abrange ambas as categorias. Quanto ao direito comparado, servir quando muito de subsdio para orientar a
atividade do intrprete na tarefa de aplicar a lei; no fonte do direito. [9]
Tecidas tais consideraes, meramente introdutrias ao estudo individualizado das fontes do Direito do Trabalho que se segue, parece-nos
indispensvel que tal investigao seja precedida de breves consideraes sobre seus Princpios, necessrias compreenso das suas
especificidades.
2.Os Princpios do Direito do Trabalho

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Inexiste unanimidade doutrinria sobre o que e quais so os Princpios do Direito do Trabalho. H autores que adotam enfoques metajurdicos,
fundados na tica, compreendendo os princpios como postulados gerais que devem orientar a produo normativa. Outros estudiosos, de
perspectiva jusnaturalista, compreendem-nos como idias fundantes de um sistema de conhecimento [10], situadas na natureza das coisas.
Outros, ainda, os encontram no prprio ordenamento jurdico, em uma perspectiva francamente positivista.
Amrico Pl Rodriguez[11], em obra clssica sobre o assunto, constata a existncia de uma trplice funo para os Princpios: Um princpio
algo mais geral do que uma norma porque serve para inspir-la, para entend-la, para supri-la. E cumpre essa misso relativamente a um
nmero indeterminado de normas.
Os princpios so dotados de uma fora normativa, pois do sentido norma positivada, ou atuam na lacuna da lei, orientando, tanto a
integrao, quanto a interpretao das normas jurdicas.
Alguns princpios so legislados e, por isso, chamados de explcitos. Outros, os princpios ditos implcitos, que constituem a maioria deles,
seriam menos relevantes para uma parte da doutrina, constituindo meros modelos doutrinrios. A insero desses princpios no ordenamento
jurdico, a ponto de adquirirem fora coercitiva, pode acontecer por meio do processo legislativo, mas, com maior freqncia, ocorre pela
atividade jurisdicional.
So variadas as classificaes acerca dos Princpios do Direito do Trabalho. Utilizaremos, em linhas gerais, a formulao de Pl Rodriguez[12],
segundo o qual tais princpios so: o Princpio Protetor, o Princpio da Irrenunciabilidade dos Direitos Trabalhistas, o Princpio da Continuidade
do Contrato de Trabalho, o Princpio da Primazia da Realidade, o Princpio da Razoabilidade e o Princpio da Boa-F.
O Princpio da Proteo se refere ao critrio fundamental que orienta o Direito Trabalhista: o objetivo de contrapor uma desigualdade jurdica
desigualdade econmica que marca a relao de emprego, amparando o trabalhador. Objetiva, assim, o Direito Laboral, nivelar desigualdades.
A Proteo o princpio por excelncia do Direito do Trabalho, desdobrando-se em trs diferentes regras: a regra da aplicao da norma mais
favorvel; a regra da condio mais benfica; o critrio in dubio pro operrio.
Segundo a regra da aplicao da norma mais favorvel, havendo duas ou mais normas vigentes, aplicveis ao mesmo contrato de trabalho,
utilizar-se- a que for mais favorvel ao trabalhador. Esta regra justifica at mesmo a inverso da hierarquia das normas jurdicas trabalhistas,
possibilitando que a lei trabalhista seja vislumbrada como um rol mnimo de direitos, a ser ampliado por outras fontes de Direito do Trabalho.
Esta regra est consagrada na atual Constituio Brasileira, nos termos seguintes:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas
a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
...
XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
Trata-se do direito adquirido. Pl Rodriguez afirma que a regra da condio mais benfica pressupe a existncia de uma situao concreta,
anteriormente reconhecida, que dever ser respeitada, na medida em que a nova norma aplicvel menos favorvel ao trabalhador. H que se
dizer, ainda, que, para que a regra da condio mais benfica seja respeitada, a norma deve ter um carter permanente, j que, muitas vezes,
as condies mais favorveis so provisrias, decorrendo do desempenho interino de um cargo ou de algum acontecimento extraordinrio, que
tenha onerado o trabalhador.
A seu turno, o critrio in dubio pro operario a garantia de que, sendo possvel atribuio de vrios sentidos a uma norma, seja aplicado o
mais benfico ao trabalhador. Vale ressaltar, contudo, que a utilizao desta regra no se faz livremente, vinculando-se presena de duas
condies: a existncia de dvida real quanto possibilidade de uma norma ser interpretada de diversas maneiras; a inexistncia de violao a
disposio legal expressa, pois no possvel se fazer uma interpretao diante do que claro.
O Princpio da Irrenunciabilidade dos direitos consiste na impossibilidade jurdica de o trabalhador privar-se voluntariamente de vantagens a ele
conferidas pela lei trabalhista. De fato, se tal Princpio no existisse, os direitos dos trabalhadores poderiam ser facilmente reduzidos, dada a
sua situao econmica e social menos privilegiada, presente na grande maioria dos casos.
Quanto ao Princpio da Continuidade da Relao de Emprego, seu fundamento reside no carter alimentar do salrio, j que o trabalhador
subordinado jurdica e economicamente ao empregador e, do seu trabalho, retira o seu sustento. Seu objetivo deve ser assegurar maior

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possibilidade de permanncia do trabalhador em seu emprego, podendo ser traduzido em algumas medidas concretas, tais como a preferncia
pelos contratos de durao indeterminada, a proibio de sucessivas prorrogaes dos contratos a prazo e a adoo do critrio da
despersonalizao do empregador, que visa a manuteno do contrato nos casos de substituio do empregador.
A Primazia da Realidade, erigida a Princpio do Direito do Trabalho, significa que, em caso de dissonncia entre o que ocorre na realidade dos
fatos e o que emerge de documentos, deve-se privilegiar a verdade real.
Criou-se a fico de que o contrato de trabalho um contrato-realidade, expresso to criticada pela doutrina, assim como o prprio Princpio.
Consideramos justificvel a compreenso da Primazia da Realidade como Princpio do Direito do Trabalho, embora este, assim como todos os
outros Princpios especficos da nossa cincia sejam decorrentes do Princpio-Maior: a Proteo.
A Razoabilidade, que Pl Rodriguez considera um Princpio especificamente trabalhista, enquanto a grande maioria dos autores compreende
como um critrio, aplicado no Direito (e mesmo fora dele), consiste na seguinte orientao: nas relaes de trabalho, as partes, os
administradores e juzes devem conduzir-se de uma maneira razovel na soluo de problemas ou conflitos delas decorrentes. A esse respeito,
Pedro Vidal Neto[13] observa que toda conduta humana deve ser razovel e que, portanto, tal princpio, assim como a boa-f (que diz respeito a
toda e qualquer contratao e no apenas aos contratos de trabalho) no pode ser considerado como especfico deste ramo do conhecimento
humano.
3. As Fontes do Direito do Trabalho
Na doutrina, muito comum encontrarmos referncia exclusiva s fontes formais do Direito, o que se pode constatar a partir da lio de Miguel
Reale[14]: (...) o que se costuma indicar com a expresso fonte material no outra coisa seno o estudo filosfico ou sociolgico dos motivos
ticos ou dos fatos que condicionam o aparecimento e as transformaes das regras de direito.
Considera, ainda, tratar-se do problema do fundamento tico ou do fundamento social das normas jurdicas, exterior, portanto, Cincia do
Direito. Dando seqncia ao raciocnio, conclui que Por fonte do direito designamos os processos ou meios em virtude dos quais as regras
jurdicas se positivam com legtima fora obrigatria, isto , com vigncia e eficcia. [15]
No entanto, preferimos utilizar, neste estudo, a classificao mais corrente, que reconhece a existncia de fontes materiais e de fontes formais,
muito interessante aos olhos do juslaboralista e assim consubstanciada por Mario de la Cueva: Toda norma jurdica consta de dos elementos,
material y formal, siendo aqul el imperativo mismo que la norma contiene, la regla de conducta, mandato o prohibicin, y el segundo, la forma
que reviste el imperativo para imponerse a los hombres y hacerse socialmente obligatorio.[16]
Observe-se que uma das principais caractersticas do Direito do Trabalho o que Amauri Mascaro Nascimento[17] denomina de pluricentrismo,
multinormatividade ou plurinormativismo, ou seja, o fato das normas jurdicas trabalhistas derivarem de diversos centros de positivao,
expresso que o referido professor prefere utilizar, em substituio a fontes do direito. Esse plurinormativismo aceito pelo art. 8 da nossa
Consolidao das Leis do Trabalho, ao dispor que:
As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela
jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do Trabalho, e, ainda, de
acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o
interesse pblico.
Da leitura do dispositivo transcrito acima, constatamos a aceitao, pelo direito positivo do trabalho, da pluralidade das fontes de produo das
normas jurdicas (disposies legais ou contratuais) e a orientao para o intrprete de, somente diante da ausncia de tais normas, valer-se
das demais fontes, quer sejam integradoras, quer interpretativas, do Direito do Trabalho (na falta de disposies legais ou contratuais).
Essa pluralidade de fontes decorrente dos prprios centros produtores das normas jurdicas trabalhistas: o Estado, os interlocutores sociais
ou a prpria sociedade, permitindo uma primeira classificao das fontes formais em fontes de origem estatal e no estatal.
So fontes estatais as normas emanadas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio. As normas de origem no estatal podem provir da
prpria empresa (regulamentos unilaterais), das empresas e dos trabalhadores (regulamentos de empresa elaborados com a participao dos
empregados), dos sindicatos (convenes coletivas), dos sindicatos e empresas (acordos coletivos), ou da prpria sociedade (usos e
costumes).

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Os pactos sociais, de natureza tripartite e os contratos coletivos de trabalho, cuja natureza ainda incerta, dada a omisso da lei em defini-los,
encerrariam o elenco das fontes formais, podendo ser sub-classificados, em princpio, segundo Suzete Carvalho[18], como fontes de origem
no exclusivamente estatal.
Este mais ou menos um consenso, entre os juslaboralistas que estudaram a matria, muito embora alguns, como Octvio Bueno Magano[19],
considerem tambm a doutrina como fonte formal do Direito do Trabalho, o que , no mnimo, discutvel, uma vez que apenas serve de
inspirao para as normas jurdicas e para as sentenas.
Outra questo que se apresenta saber se as fontes indicadas pelo art. 8 da CLT (analogia, eqidade, princpios gerais do direito,
principalmente do Direito do Trabalho, e direito comparado) so fontes integradoras ou interpretativas desse ramo do Direito. Segundo Amauri
Mascaro Nascimento[20], as tcnicas recomendadas pelo Direito para a integrao do ordenamento jurdico so apenas a analogia, a eqidade
e a subsidiariedade, compreendida como tal a autorizao legal para aplicar, para a soluo das questes trabalhistas, o Direito comum nos
casos de lacuna e desde que compatvel, como autoriza o pargrafo nico do mesmo artigo.
Quanto aos princpios peculiares do Direito do Trabalho, apreciados em item anterior, segundo a grande maioria dos autores, constituem
basicamente critrios interpretativos de que os juristas e especialmente os juzes dispem para orientar a sua atividade.
4.As Fontes do Direito do Trabalho: estudo individualizado
4.1. A Constituio
Segundo Norberto Bobbio, Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino[21], Constituio a reunio, em um documento formal, do conjunto
peculiar de princpios orgnicos caractersticos de cada organizao estatal.
Especificamente no que concerne ao Direito do Trabalho, podemos distinguir trs grandes sistemas constitucionais: o sistema abstencionista, o
sistema prescritivo amplo e o sistema constitucional sinttico.
Nos pases do sistema abstencionista, as Constituies so omissas sobre Direito do Trabalho, pois eles no consideram importante dar um
tratamento constitucional a tais questes, muito embora se empenhem em respeit-las por outras vias, como, por exemplo, a econmica.
Enquadram-se nesta famlia a Inglaterra e os Estados Unidos, de base consuetudinria.
Os pases adeptos do sistema prescritivo amplo abriram um espao muito grande para o Direito do Trabalho em suas Constituies, como um
desdobramento da constitucionalizao dos direitos humanos e das garantias fundamentais e segundo dois opostos tipos de influncias: as de
ordem poltica do corporativismo, que modelou governos autoritrios de fundo fascista e do socialismo, que consagrou a ditadura do
proletariado, e os de ordem social inspiradores do movimento a que se deu o nome de constitucionalismo social. [22]
O Constitucionalismo Social marcou fortemente o sculo XX e significou o reconhecimento dos direitos dos trabalhadores, de forma expressa e
muitas vezes detalhada, nas Constituies dos mais variados pases. Iniciou-se com a Carta Mexicana de 1917, para, em seguida, verificar-se
na constituio alem, de Weimar, de 1919; no Brasil, a partir de 1934, e na Constituio Portuguesa de 1976, dentre tantas outras.
O terceiro o sistema constitucional sinttico, contando com Constituies que, embora no sejam omissas, contm breves referncias sobre o
Direito do Trabalho.
Isso nos leva a suscitar uma questo: a da convenincia ou no da constitucionalizao dos direitos trabalhistas. Os crticos do reconhecimento
constitucional de tais direitos apegam-se necessidade de serem as Constituies gerais, a fim de possibilitarem a adoo de regras mais
flexveis, que, segundo o discurso dominante, teriam o condo de implementar a produtividade, alm de tais Constituies no se tornarem
rapidamente obsoletas. Contudo, no menos vigorosos so os argumentos dos adeptos do tratamento constitucional dos direitos sociais, como
Oscar Ermida Uriarte[23], para quem a constitucionalizao de determinados direitos trabalhistas funciona como um freio a tendncias
desregulamentadoras, j que so mais difceis os mecanismos que o ordenamento jurdico oferece para a modificao dos direitos contidos na
Constituio. [24]
Mas outro aspecto suscita controvrsias: a constitucionalizao excessiva e detalhista pode retardar as solues jurisdicionais, pois os direitos
reconhecidos constitucionalmente esto submetidos ao controle das Cortes Constitucionais, e assim ser passveis de discusso at a cpula do
Poder Judicirio.

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Amauri Mascaro Nascimento[25], defende posio intermediria, ao observar que nem todos os direitos trabalhistas devem ser includos na
Constituio, pois alguns no so, na verdade, direitos fundamentais e, uma vez constitucionalizados, generalizam-se, obrigando
indistintamente todos os empregadores.
Fazem-se necessrias ainda consideraes sobre a aplicabilidade das normas constitucionais, que, a esse respeito, podem ser: normas autoexecutveis ou de aplicabilidade imediata; normas no auto-executveis (pendentes de regulamentao, que feita pela lei) ou normas
programticas (enunciam princpios gerais).
Da leitura da Constituio Federal Brasileira de 1988, verificamos que muito pouca repercusso concreta tem a enumerao de dezenas de
direitos trabalhistas. O diagnstico foi feito por Arion Sayo Romita, de forma muito oportuna, pouco tempo depois da edio do referido texto
constitucional, como uma espcie de premonio:
A feio regulamentarista e analtica dos dispositivos constitucionais nem sempre consegue torn-los auto-aplicveis. As normas
constitucionais, neste setor, quando no meramente programticas, raramente so dotadas de eficcia plena, isto , aptas a imediata aplicao,
independentemente da intermediao do legislador ordinrio, o que reduz consideravelmente sua importncia prtica.[26]
4.2.As Leis
No ordenamento estatal, a lei, depois da Constituio, ocupa um lugar de destaque como forma de prescrio de regras que devero ser
observadas pelos particulares ou pelo prprio Estado.
O princpio da legalidade decorrncia do Estado de Direito, que pressupe uma ordem jurdica na qual h um rgo do Estado, o Poder
Legislativo, com a atribuio de elaborar leis, incluindo as trabalhistas, em conformidade com as prescries do ordenamento jurdico. Ele
completado pelo princpio da constitucionalidade, segundo o qual as leis no podem contrariar as prescries constitucionais, cumprindo-lhes
observ-las, ampli-las, quando no houver proibies, mas nunca revog-las.
De um modo simples, possvel conceituar lei trabalhista como toda regra jurdica aprovada pelo Poder Legislativo, de acordo com a
Constituio e que se volte a regulamentar o trabalho.
A esse respeito, observamos a existncia de sistemas de ampla legislao e sistemas de reduzida legislao. Exemplificando o exposto;
enquanto apenas o texto bsico da Consolidao das Leis do Trabalho sem que consideremos toda a infindvel legislao complementar
rene 922 artigos, o Estatuto dos Trabalhadores da Espanha tem apenas 92 artigos e algumas poucas leis esparsas.
Observe-se, contudo, que o fato de o pas adotar um sistema de ampla legislao no significa, em absoluto, que ela seja dotada de eficcia.
Muito ao contrrio. muito comum que sistemas jurdicos caracterizados por uma espcie de inflao de leis tambm o sejam pela ineficcia
das mesmas.
4.3.Os Atos do Poder Executivo
Se o Poder Legislativo omisso, deixa Administrao Pblica do Trabalho a tarefa de disciplinar aspectos tcnicos. O Ministrio do Trabalho,
rgo do Poder Executivo, acaba elaborando regras gerais para cumprir uma poltica do Estado e essa atividade pode entrar em conflito com o
princpio da separao dos Poderes do Estado.
Observe-se que tais atos administrativos so mais freqentes no Direito Individual do Trabalho, principalmente diante de peculiaridades tcnicas
que envolvem o exerccio de determinadas profisses e a necessria defesa que deve ser promovida pelo Estado integridade fsica e sade
do trabalhador (a esse respeito, temos hoje em vigor no Brasil dezenas de Normas Regulamentadoras, as NRs). Em se tratando de Direito
Coletivo do Trabalho, essa interferncia administrativa prejudicial, quando acaba por traduzir uma poltica de intervencionismo, contrria
autonomia sindical.
O regulamento administrativo no se pode sobrepor lei, nem modific-la, dada a sua condio de acessrio. Amauri Mascaro Nascimento[27]
observa que seria exorbitante a regulamentao administrativa que conferisse direitos mais benficos aos trabalhadores acima dos patamares
fixados pela lei, porque sua finalidade no ordenamento se restringe confirmao das esferas legais.
Por esses motivos, o Ministro do Trabalho desenvolve atividade normativa complementar ou paralela. Essas regras no so normas jurdicas
em sentido estrito; so atos de autoridade.

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Os Atos do Executivo mais comuns so os Decretos, as Instrues, as Normas Regulamentadoras, as Medidas Provisrias, os Decretos-leis e
as Portarias.
4.4.As sentenas
Sentena deciso proferida pelo Poder Judicirio, nas questes submetidas a seu julgamento e a doutrina unnime ao considerar a
sentena normativa dos Tribunais do Trabalho, nos dissdios coletivos, fonte formal do Direito do Trabalho.
O Poder Normativo da Justia do Trabalho, objeto de tanta polmica desde os seus primrdios do Brasil (famosa foi a polmica travada nos
anos 30 entre Waldemar Ferreira e Oliveira Viana), em virtude da eficcia erga omnes da sentena normativa, faz com que o Judicirio seja
considerado um importante centro de positivao de normas jurdicas trabalhistas.
H autores que consideram tambm a sentena individual, aquela proferida pela Vara do Trabalho nos dissdios individuais, fonte de Direito do
Trabalho, porque ela tem fora de lei para as partes envolvidas no conflito.
4.5.A negociao coletiva e seus possveis resultados: a conveno, o acordo e o contrato coletivo
A negociao coletiva o procedimento autocompositivo por excelncia de soluo dos conflitos coletivos de trabalho e ela tem por fundamento
o princpio da autonomia privada coletiva, que consiste no poder que tem o grupo e que ele exerce por meio da sua organizao sindical, de
regulamentar seus prprios interesses. Seus possveis resultados so o acordo, a conveno e o contrato coletivo.
O acordo coletivo celebrado entre um ou mais sindicatos profissionais e uma ou mais empresas, sobre condies de trabalho, sendo aplicvel
no mbito das empresas acordantes.
A conveno coletiva intersindical, sendo celebrada entre um ou mais sindicatos representativos de categorias profissionais e um ou mais
sindicatos econmicos correspondentes, sobre condies de trabalho, tendo fora de lei para as categorias (erga omnes).
O contrato coletivo seria negociado pelas cpulas sindicais, em nome de um ou mais de um setor econmico, sendo, portanto, interprofissional.
Contudo, esse instrumento normativo apenas mencionado por algumas leis brasileiras[28], h mais de uma dcada, que nos induzem a intuir
sua abrangncia, inexistindo ainda preciso sobre sua definio, at mesmo entre os tericos.
4.6. O Regulamento de Empresa
Regulamento de empresa o conjunto sistemtico de regras sobre condies de trabalho, prevendo situaes a que os interessados se
submetero na soluo dos casos possveis. Tem origem consuetudinria, resultante da prtica, na empresa, de uma disciplina interna quanto
aos horrios, tolerncia com relao a atrasos, intervalos e outras questes interna corporis quotidianas.
Quanto sua origem, podem ser os regulamentos de empresa unilaterais, quando elaborados pelo empregador ou seus prepostos, e bilaterais,
quando contam com a participao dos empregados na sua feitura.
A doutrina discute se o regulamento de empresa tem carter contratual ou normativo e se fonte de Direito ou no. Para a doutrina clssica, a
sua natureza contratual. Para a doutrina mais moderna, a sua natureza regulamentar, pois regra geral. Sem entrar no mrito, para os fins
que objetivamos, no h diferena entre normas contratuais e normas regulamentares, pois ambas seriam regras jurdicas, geradoras de
direitos e obrigaes, e, portanto, fontes de Direito do Trabalho.
Os regulamentos internos das empresas tm uma grande diversidade de contedo, como planos de cargos, salrios, carreiras, prmios,
promoes, normas de segurana e medicina do trabalho, regras disciplinares e outras normas e condies de trabalho. As regras fixadas pelo
regulamento de empresa obrigam, podendo fundamentar um pleito judicial, salvo quando lhes falta juridicidade (regulamento contrrio lei ou
conveno coletiva).
4.7.A Jurisprudncia
Jurisprudncia o conjunto de decises proferidas por um Tribunal, reiteradamente e de forma a construir uma diretriz de soluo para os
casos futuros e semelhantes.

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No h unanimidade doutrinria sobre ser ou no a jurisprudncia fonte do Direito e, mais especificamente, fonte do Direito do Trabalho. O que
faz com que se considere a jurisprudncia fonte do Direito o entendimento que se possa ter a respeito do papel do juiz.
O magistrado decide, diante do caso concreto, considerando muitos fatores, alm da norma, uma vez que a realidade social muito mais rica
em possibilidades do que o legislador capaz de antever. No Direito do Trabalho, isso ainda mais evidente, uma vez que a relao objeto de
anlise fica sujeita a imperativos econmicos, evoluo da tecnologia, etc., enquanto a lei evolui lentamente. Cabe ao julgador, portanto,
proceder a essa adequao, no momento da aplicao da norma ao caso concreto. Isso sem considerar as hipteses de omisso da lei, em que
ele decidir utilizando todo aquele rol oferecido pelo art. 8 da Consolidao das Leis do Trabalho, transcrito no item 3 do presente trabalho.
Parece-nos de fundamental importncia trazer baila a lio de Amauri Mascaro Nascimento:
A coerncia do ordenamento jurdico leva a duas verdades. O juiz no pode deixar de sentenciar a pretexto de lacuna ou obscuridade da lei e,
quando a lei for omissa, proceder como se fosse legislador. O ordenamento jurdico tem zonas de penumbra, e a criao judicial uma
realidade. A interpretao um ato criativo, e, para aplicar a norma, necessrio interpret-la.[29]
Contudo, freqentemente forma-se jurisprudncia conflitante, sobre os mais variados temas, uma vez que os magistrados so seres humanos e
como tais diferentes entre si e porque dispem de variadas fontes, interpretativas e integradoras, para utilizar. A Smula atua como a p de
cal, ao servir como a orientao do Tribunal Superior sobre a matria, o que, muitas vezes, suficiente para que a diretriz que estabelece seja
adotada pelas instncias inferiores. Mas isso, no necessariamente, ocorre: nem sempre a jurisprudncia dos tribunais acatada pelos juzes
de primeiro grau.
No Brasil, a Emenda Constitucional n 45/2004, instituiu a Smula Vinculante, tema que possibilitaria anlise muito extensa, podendo ser objeto
de trabalho especfico. Sem adentrar nesse mrito, observamos que Wagner Giglio registra que, no decurso de vinte anos, as smulas do
Tribunal Superior do Trabalho j alcanam quase quatro centenas, identificando uma tendncia sumular, dentre as tendncias do Direito
Processual do Trabalho, e constata: Atingem as Smulas, assim, um status superior ao da lei, pois no entrechoque entre lei e Smula
prevalece esta sobre aquela. Mais ainda, h quem defenda, com bons argumentos, a impossibilidade de revogao das Smulas pela lei, no
Direito brasileiro. [30]
4.8. O Pacto Social
Pacto Social resultado de uma negociao coletiva, que se desenvolve de forma tripartite: contando com a participao das representaes
patronais, profissionais e do governo. Tem por objeto uma poltica social e econmica, sendo muito utilizado, no Direito estrangeiro, para a
conduo de solues para problemas econmicos, no sendo, assim, um mecanismo especificamente trabalhista.
O Pacto Social no necessariamente cria regras jurdicas trabalhistas, da porque se costuma entender que existem dois tipos: os pactos
sciopolticos e os pactos sciotrabalhistas. Os primeiros podem ser celebrados por partidos polticos antecedendo uma nova Constituio, por
exemplo. Os pactos sciotrabalhistas, por sua vez, contm diversos tipos de clusulas sociais e/ou trabalhistas.
4.9. Os usos e costumes
O costume consiste no fato de que determinado ncleo social a expresso de Messineo adota e observa, constante e espontaneamente,
certo modo de agir de contedo jurdico. [31] Note-se que o costume no a prtica reiterada em si, que se situa no plano ftico, mas a
valorizao jurdica dessa prtica.
Segundo Vicente Ro[32], De dois elementos o costume se compe e deles resulta: um, externo (elemento material ou de fato), que o uso,
ou prtica; outro, interno (ou elemento psicolgico), que a opinio juris et necessitatis. Esta consiste na convico de que a observncia de
certa norma de direito costumeiro tem fora de lei para determinado caso. A obrigatoriedade, assim concebida, possibilita que se faa a
distino entre a norma jurdica costumeira e outras normas, tambm costumeiras, mas no jurdicas, como as de natureza religiosa, social ou
moral.[33]
De acordo com uma parte da doutrina, uso e costume so expresses sinnimas. Segundo alguns, h uma diferena: os usos seriam fatos
sociais, confundindo-se com as prticas, enquanto os costumes seriam as normas acolhedoras desses fatos.

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Alguns juslaboralistas entendem que os usos trabalhistas so prticas especficas de determinada empresa, enquanto o costume uma prtica
mais geral; de toda a sociedade.
Mais uma vez, inexiste unanimidade, a no ser quanto importncia do direito costumeiro do trabalho. Talvez como em nenhum outro ramo do
Direito, no Direito do Trabalho a norma tem sido, muitas vezes, costumeira, antes de ser acolhida pela lei.[34]
4.10. Os Tratados e Convenes Internacionais
Tratado, segundo Francisco Rezek[35], todo acordo formal concludo entre pessoas jurdicas de direito internacional pblico, e destinado a
produzir efeitos jurdicos. Lembra-nos o referido autor[36]que as expresses acordo e compromisso so sinnimas de tratado, servindo para
designar qualquer avena formal, concluda entre personalidades de direito das gentes e tencionando produzir efeitos jurdicos.
Os tratados podem ser bilaterais ou multilaterais e podem tambm versar sobre os mais variados assuntos, incluindo matrias de Direito do
Trabalho, criando para os pases signatrios direitos e obrigaes que devem reciprocamente respeitar.
Convenes, por sua vez, so tratados multilaterais abertos, de carter normativo, adotados pelas assemblias ou conferncias de
organizaes internacionais, como a Organizao das Naes Unidas (ONU) e a Organizao Internacional do Trabalho (OIT).
A Organizao Internacional do Trabalho constitui uma organizao permanente, a quem compete regulamentar internacionalmente o trabalho,
para o que se utiliza de dois instrumentos normativos: as convenes e as recomendaes internacionais.
O rgo interno da OIT encarregado de edit-las a Conferncia Internacional do Trabalho, que se rene anualmente em assemblia,
congregando representantes dos estados-membros da OIT, em uma composio marcada pelo tripartismo imperfeito. [37]
Uma vez discutidos e votados os assuntos, se aprovados, editada uma conveno internacional, que, para fazer parte do ordenamento interno
daqueles pases, deve ser ratificada, conforme preceituem os respectivos textos constitucionais (no Brasil, o instrumento o DecretoLegislativo). Da no fazermos diferena entre fontes internas e fontes internacionais do Direito do Trabalho.
Caso no haja a aprovao como conveno internacional, mas os representantes dos pases presentes na assemblia entendam que aquele
assunto deva voltar baila, para, no futuro, vir a ser objeto de uma conveno internacional, pode ser aprovada uma recomendao
internacional do trabalho, que nada mais que um conselho da OIT aos seus pases-membros sobre determinado tema. Porque a
recomendao no dotada de carter normativo, no a consideraremos fonte do Direito do Trabalho, como o a conveno internacional para
os Estados que a tenham ratificado.
5.A hierarquia das normas jurdicas trabalhistas
Hierarquia, sob o aspecto semntico, significa organizao fundada sobre uma ordem de prioridade entre os elementos de um conjunto... [38]
Sempre que se estudam as fontes do Direito, urge perquirir acerca da hierarquia ente elas, uma vez que, com freqncia, h diversas normas
vigentes simultaneamente, ambas aplicveis ao mesmo caso concreto. Dadas as especificidades do Direito do Trabalho, indispensveis se
fazem algumas consideraes sobre a hierarquia das normas jurdicas trabalhistas.
A supremacia da Constituio, no Estado Democrtico de Direito, deve ser inabalvel. As leis devem estar de acordo com os preceitos
constitucionais, o que tambm no admite qualquer controvrsia. Tanto assim que o art. 9 da nossa Consolidao das Leis do Trabalho
dispe, de forma expressa, que Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos
preceitos contidos na presente Consolidao.
Ocorre que, neste ramo do Direito, nos pases em que tem prevalecido a norma legal sobre a norma negociada a despeito das crticas, na
maioria das vezes de contedo mais ideolgico que jurdico a lei e mesmo a Constituio estabelecem um patamar mnimo de direitos, na
maioria das vezes inderrogvel. Esse rol mnimo de direitos pode ser ampliado, por exemplo, pelas convenes e pelos acordos coletivos.
Citemos apenas um dispositivo constitucional em que isso muito visvel:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:

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...
XVI remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal; (grifo nosso)
Isso significa que o texto constitucional e a legislao prevem o mnimo necessrio dignidade da pessoa humana que trabalha por conta
alheia, mas que as outras fontes podem ampliar esse rol de direitos. A nossa Consolidao das Leis do Trabalho adotou a regra da aplicao da
norma mais favorvel em seu artigo 444, que permite s partes estipular livremente condies de trabalho, desde que no contrariem as
disposies de proteo ao trabalho, as convenes coletivas e as decises das autoridades competentes. Adotou a mesma regra em seu
artigo 620, segundo o qual as condies estabelecidas em conveno, quando mais favorveis, prevalecero sobre as estipuladas em acordo
coletivo.
Assim, no Direito do Trabalho, a hierarquia das normas uma questo de princpios. Depende, em grande medida, dos direitos previstos nas
normas.
Entretanto, o Arnaldo Sssekind discorda que haja uma inverso da hierarquia das normas, propondo que se equacione a questo de modo
diverso: Aplica-se a disposio mais favorvel ao trabalhador, desde que compatvel com o respectivo sistema e com as normas
hierarquicamente superiores, porque estas estabelecem limites imperativos, acima dos quais ser lcito melhorar o nvel de proteo. [39]
Ousamos discordar, preferindo fazer eco s palavras de Amauri Mascaro Nascimento:
De um modo geral possvel dizer que, ao contrrio do direito comum, em nosso direito, a pirmide que entre as normas se forma ter como
vrtice no a Constituio Federal ou a lei federal ou as convenes coletivas de modo imutvel. O vrtice da pirmide da hierarquia das
normas trabalhistas ser ocupado pela norma vantajosa ao trabalhador, dentre as diferentes em vigor.[40]
E a questo da flexibilizao das normas jurdicas trabalhistas, to em voga nos dias atuais? De fato, tem-se esboado uma tendncia, no
Direito do Trabalho, no sentido de que a proteo ceda espao ao livre jogo das foras do mercado, bem ao gosto do paradigma Neoliberal.
Nossa Constituio de 1988 tambm no ficou imune a essa tendncia, tanto que no se aplica a regra da aplicao da norma mais favorvel
s situaes previstas nos incisos VI, XIII e XIV do artigo 7 da Constituio Federal. Tais dispositivos possibilitam conveno ou ao acordo
coletivo a derrogao, em prejuzo do empregado, das normas constitucionais sobre a irredutibilidade do salrio, jornada de trabalho e trabalho
prestado em turnos ininterruptos de revezamento.
Exemplos outros h na Consolidao das Leis do Trabalho, em que se permitiu negociao coletiva normatizar as condies de trabalho do
empregado de forma menos benfica que a lei. Contudo, entendemos que so situaes pontuais; excepcionais; e no a regra.
Em suma, o Direito do Trabalho se construiu sobre a idia de proteo ao trabalhador e a desigualdade econmica e, principalmente, jurdica
entre as partes que justifica que ele continue assim, buscando incessantemente a igualdade material.

Notas:
[1] Verso anterior deste trabalho foi publicada em obra coordenada pela autora (Estudos jurdicos em homenagem ao Professor Silas
Rodrigues Gonalves. S.P.: Scortecci, 2006, pp. 151-168.
[2] HOUAISS, Antonio et al. Dicionrio HOUAISS da Lngua Portuguesa. R.J.: Objetiva, 2001.
[3] FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito tcnica, deciso, dominao. S.P.: Atlas, 1988, p. 201.
[4] FARIA, Anacleto de Oliveira. Instituies de Direito. 5 ed. S.P.: Revista dos Tribunais, 1980, p. 6.
[5] CARVALHO, Suzete. A interpretao jurdica e as perspectivas do Direito do Trabalho. Dissertao de Mestrado apresentada Faculdade
de Direito da USP. S.P.: USP, 1994.
[6] MARANHO, Dlio. Fontes do Direito do Trabalho. in SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas; TEIXEIRA Filho, Joo
de Lima. Instituies de Direito do Trabalho. S.P., LTr., 2005, vol. I, p. 149.
[7] GENY, Franois. Mtodo de interpretacin y fuentes Del derecho privado positivo. Madrid: Reus, 1925 apud FERRAZ Junior, Trcio
Sampaio. Op. cit. pp. 200-201.
[8] ROMITA, Arion Sayo. A norma jurdica no Directo do Trabalho. in FERRAZ, Srgio (Coordenador). A Norma Jurdica. R.J.: Freitas Bastos,
1980, pp. 79-80.
[9] Idem. Ibidem. p. 80.
[10] REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito.S.P.: Saraiva, 1988, p. 312.

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[11] PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de Direito do Trabalho. S.P.: LTr., 3 ed. Atual., 2000, p.37.
[12] Importa considerar que, para o estudo ora em curso, achamos por bem utilizar a classificao de Pl Rodrguez, a mais aceita pela
doutrina, sem, contudo, deixar de reconhecer suas eventuais falhas, nem deixar de considerar que existem muitas outras, considerando, por
exemplo, como princpios do Direito do Trabalho, a isonomia (expresso no Direito Laboral do princpio da igualdade), a colaborao e a
dignidade humana. A esse respeito, vide RUPRECHT, Alfredo. Os Princpios do Direito do Trabalho. S.P.: LTr., 1995 e SILVA, Luiz de Pinho
Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho. 2 ed. S.P.: LTr., 1999.
[13] VIDAL Neto, Pedro. Estudo sobre a Interpretao e a Aplicao do Direito do Trabalho. Tese para Concurso Livre Docncia de Direito do
Trabalho. S.P.: FADUSP, 1985, pp. 79-80.
[14] REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 3 ed. S.P.: Saraiva, 1976, p. 140.
[15] Idem. Ibidem.
[16] DE LA CUEVA, Mario. Derecho Mexicano Del Trabajo. 4 ed. Mexico: Editorial Porrua, 1959, tomo I, p. 350.
[17] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Teoria Geral do Direito do Trabalho. S.P.: LTr, 1998, p. 67.
[18] CARVALHO, Suzete. Op. Cit. P. 51.
[19] MAGANO, Octvio Bueno. Manual de Direito do Trabalho. Parte Geral. 3 ed. S.P.: LTr., 1985, p. 85.
[20] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Teoria Geral do Direito do Trabalho. S.P.: LTr, 1998, pp. 95-96.
[21] BOBBIO, Norberto (et. al.). Dicionrio de Poltica. 3 ed. D.F.: Editora Universidade de Braslia Linha Grfica Editora, 1991, Vol. 1, p. 258.
[22] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Teoria Geral do Direito do Trabalho. S.P.: LTr, 1998, pp. 98-99.
[23] ERMIDA URIARTE, Oscar. A Constituio e o Direito do Trabalho. in PL RODRGUEZ, Amrico (Coordenador). Estudo sobre as Fontes
do Direito do Trabalho. S.P.: LTr, 1998, p. 74.
[24] A Desregulamentao um movimento caracterizado pela retrao do Estado, em termos de legislao trabalhista, deixando ao livre jogo
das foras do mercado a regulao das relaes de trabalho, o que contraria a essncia do Direito Laboral, de carter protetor.
[25] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Teoria Geral do Direito do Trabalho. S.P.: LTr, 1998, p. 113.
[26] ROMITA, Arion Sayo. Os direitos sociais na Constituio e outros estudos. S.P.: LTr., 1991, pp. 14-15.
[27] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Teoria Geral do Direito do Trabalho. S.P.: LTr, 1998, p. 121.
[28] Lei n 8.542/92 e Lei n 8.630/93.
[29] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Teoria Geral do Direito do Trabalho. S.P.: LTr., 1998, p. 160.
[30] GIGLIO, Wagner; CORRA, Claudia Giglio Veltri. Directo Processual do Trabalho. 15 ed. S.P.: Saraiva, 2005, pp. 608-609.
[31] SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas; TEIXEIRA Filho, Joo de Lima. Instituies de Direito do Trabalho. 22 ed.
S.P.: LTr., 2005, p. 166.
[32] RO, Vicente. O direito e a vida dos direitos. 2 ed. S.P.: Ed. Resenha Universitria, 1976, 1 vol, tomo II, p. 219.
[33] Idem. ibidem.
[34] Amauri Mascaro Nascimento elenca vrios temas em que isso aconteceu: sindicatos, negociaes coletivas, regulamentos de empresa,
frias, repouso semanal e greve. (Teoria Geral do Direito do Trabalho. S.P.: LTr., 1998, p. 170).
[35] REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico Curso Elementar. 10 ed. S.P.: Saraiva, 2006, p.14.
[36] Idem. .ibidem. p. 15.
[37] Para a Assemblia da Conferncia, cada pas envia uma Delegao composta de dois representantes do Governo, um dos trabalhadores e
um dos empregadores, alm dos respectivos assistentes tcnicos.
[38] HOUAISS, Antonio (et al.). Dicionrio HOUAISS da Lngua Portuguesa. R.J.: Objetiva, 2001.
[39] SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. R.J.: Renovar, 2002, p. 128.
[40] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 20 ed.. S.P.: Saraiva, 200, pp. 291-292.