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Resumo TGE (Markus Kotzer)

Na era da globalizao, o direito e a realidade da comunidade internacional atuam em


todos os mbitos do poder estatal nacional, e oferece um motivo importante para um
dilogo entre ambas as culturas jurdicas em matria de soberania.

A soberania monetria, que originalmente era uma manifestao do Estado,


converteu-se em elemento de um poder central europeu.

Os direitos servem melhor para a compreenso horizontal dos interesses, e menos


para expressar, em sentido vertical, dependncias de poder ou relaes de supra e
subordinao.

Quem abandona soberania, desconhece no somente a realidade social, como


tambm o contedo jurdico do conceito, assim como a simples necessidade que as
comunidades politicas tem de contar com uma capacidade, competencialmente
garantida, de atuao e configurao.

A soberania circunscreve, de um lado, o grau superlativo de um fenmeno, seja no


sentido de um conceito jurdico normativo ou no de uma categoria sociolgica; de
outro lado, se entende como principio constitutivo da comunidade internacional, com o
qual pressupe evidentemente um grau mnimo e necessrio de vinculao jurdica
com uma comunidade supra-estatal.

A idia de soberania do Estado surgiu muito tempo depois. Os inicios se encontram na


idade mdia, quando Carlos Magno associa a viso de um Imprio Romano renovado,
com uma pretenso de domnio universal, marcando com seu selo o conflitivo
dualismo entre o imperador e o papa, a respeito questo da legitimidade do poder do
Estado e da Igreja.

Foi apenas o jurista francs, Jean Bodin quem, com seus Six Livres de l Replique,
criou o texto clssico da teoria moderna da soberania. O poder sobra cidados e
sditos no sujeitos s leis, constitui a base terica do poder soberano do Estado
como poder supremo, permanente, indivisvel e, em principio, juridicamente
irresponsvel. A idia de um poder supremo absoluto e ilimitado, tanto internamente
como em relao com outros Estados, era alheia desde o principio de sua doutrina.

Embora a soberania de um Estado lhe garanta que no esteja subordinado a uma


instncia de deciso ou a uma jurisdio superior, ou at mesmo a outros Estados,
potencialmente mais forte, tampouco ilimitada, estando, pois, delimitada
juridicamente e orientada ao bem da comunidade das naes.

Paz de Westflia vinculou o pensamento sobre a soberania com o Estado territorial,


pois se atribua soberania, precisamente enquanto poder territorial supremo, uma
funo de garantia da paz e da liberdade.

E. de Vattel intentou fazer uma interpretao ampla da soberania estatal e


estabeleceu uma diferenciao com base nas seguintes caractersticas autogoverno,
independncia de outros Estados e vinculao direta ao direito internacional.

Consequentemente, um Estado soberano quando no est submetido a nenhuma


autoridade que no seja o direito internacional, quando pode adotar decises
obrigatrias ultimas sobre os seus sditos em seu territrio (soberania interna) e
quando independente externamente, longe de todo influxo proveniente de outros
Estados.

Com a Liga das Naes se delineou uma nova concepo de soberania, na qual
considera-se o direito guerra um anacronismo e a idia de um sistema de segurana
coletiva assuma seus contornos iniciais. A liberdade de guerra, que at esse momento
era um atributo destacado da soberania, deixa de existir.

Posto que a idia de soberania surgiu na histria, resultaria estril qualquer


considerao a-histrica e alheia realidade, porque a soberania est sujeita
evoluo e mudanas, e por isso tem que se delinear a sua pretenso de validade e
reconhecer os seus limites na realidade do mundo atual dos Estados.

A soberania est ligada sempre questo da fundamentao da competncia e , em


tal medida, uma noo ordenadora que assegura a paz e a liberdade. O conceito no
representou nunca, nem o representa agora, to somente um predicado da dominao
e por isso no pode ser reduzido independncia e ao poder absoluto.

A associao entre povo e Estado como ordem concreta que se sustenta na deciso
soberana daquele constitui a pea central da legitimao democrtica. O povo como
fundamento originrio dos atos soberanos constituintes, de natureza
supraconstitucional e presumidamente ilimitada, dos quais derivam ento sua
legitimidade todos os atos de autoridade sujeitos constituio.

Somente legitimo o Estado que se funda na soberania popular, tanto a constituinte


como a legislativa, o que torna possvel, atravs das normas jurdicas, a formao da
vontade politica do povo, sujeitando seu poder ao controle democrtico. No entanto, a
deciso livre, sem limites, do povo uma fico perigosa. No podem existir decises
constituintes sem hipteses previas. Os direitos inalienveis do homem, que esto
subtrados arbitrariedade estatal e deciso do povo, constituem o fim de toda
associao politica.

A formao de uma unidade politica possui numerosos pontos de referencias, o mais


amplo dos quais se encontra na premissa antropolgica da dignidade humana; muitos
outros de natureza concreta radicam na cultura e na historia, nas necessidades e nos
interesses de liberdade e segurana vividos cotidianamente. O Estado nacional o
espao familiar para os reunir, mas no o nico.

Povo e Estado no so idnticos. O Estado e uma concretizao do povo de seu


papel no exerccio das funes estatais, pois um modelo de ordem que permite ao
povo atuar politicamente. O conceito de povo de carter puramente jurdico que se
reduz pertinncia estatutria a uma organizao de dominao estatal continua
sendo insatisfatrio para qualificar o sujeito ao qual se atribuem as decises
soberanas. O que melhor legitima a soberania do povo, a capacidade de produzir
uma vontade de maneira livre, sem coao. Detrs da ideia da soberania popular se
encontra a livre autodeterminao do individuo. A soberania popular transforma-se
assim na soberania cidad.

Nao e povo do Estado formam uma simbiose no pensamento politico do Estado


nacional (alemo). A nao encontra uma manifestao visvel na metfora do povo do
Estado como comunidade subjetiva de destino (pr)politico, caracterizada pela origem,
a lngua e a historia comuns, e indissociavelmente ligada existncia de seu Estado.
Assim, no somente resultam inseparveis povo e soberania, como tambm nao e
soberania.

O povo enquanto nao, o objeto passivo de um destino comum, mas tambm um


sujeito que ativamente configura seu destino politico.

certo que o elemento fatalidade encobre o fato de que o Estado e a comunidade de


cidados no esto dados de maneira natural, mais sim que adquirem sua identidade
coletiva somente atravs de processos democrticos. O destino no um fenmeno
nacional, mas algo que descreve qualquer forma de comunidade cultural humana.

O que se espera do Estado nacional em termos de garantia da liberdade, de promoo


da paz, de procura existencial e de previso de riscos, no tem sido confiado nao,
mas sim a comunidade democrtica como unidade de ao institucionalizada,
constitucionalizada e aberta aos espaos de responsabilidade supra-estatais.

So a constituio e a rede de ordenamentos constitucionais nos quais est inserto


todo Estado quem criam as hipteses da soberania. por isso que a comunidade
internacional dos Estados possui um amplo fragmento de soberania em matria de
direitos humanos, junto com o Estado nacional soberano. Dita comunidade possui um
poder de definio e uma competncia de atuao originaria em face desta ordem
constitucional parcial. O cumprimento efetivo , naturalmente, uma questo parte. Se
ela mesma parcialmente soberana em matria de direitos humanos, deve estar
disposta a assumir a proteo dessas liberdades e desses direitos a onde fracasse o
Estado constitucional nacional

Somente quando se tiver esgotado, no caso concreto, a via judicial interna e, seja qual
for a razo, no se tenha outorgado proteo jurdica suficiente, se estabelecer
competncia da instancia internacional que nesse mbito da comunidade das naes,
converte-se em titular de decises parcialmente soberanas a servio do ser humano.

A soberania uma idia norteadora necessria convivncia internacional, no um


fim em si mesma e no absoluta, assim como tampouco a liberdade tambm jamais
poder ser absoluta.

A teoria clssica do direito internacional, orientada pelo consenso, entende a


soberania, pelo contrario, como fundamento determinante da convivncia entre os
Estados e concebe a ordem internacional recorrendo doutrina do contrat social como
contrato social entre Estados soberanos.

O Estado tem criando primeiro seu status de soberano, para logo aps remeterem-se
precisamente a ele como fonte legitimadora de sua atuao. Mais ainda, em analogia
com o contrato social clssico, os Estados so equiparados aos indivduos, e as
relaes entre eles so descritas como se tratasse de ralaes entre indivduos. A
soberania dos Estados e tratada como conceito paralelo liberdade dos indivduos, a
saber, com a vontade livre dos Estados, a qual no pode ser limitada por outra coisa
que no o consenso entre eles. Sem duvidas, isto suporta a ideia da personalidade
unitria do Estado, uma imagem antropomorfa do Estado.

A proximidade com a imagem do governante soberano, que personifica o Estado


absolutista, no acidental. Um conceito de soberania situado de tal modo no Estado
personificado, oculta, em ultima instancia, a diversidade pluralista de todos os que
constituem esse Estado. Assim como o Estado s origina na diversidade pluralista, a
comunidade internacional no vive somente da vontade dos Estados soberanos, mais
sim que nela participam todas as foras sociais, desde as associaes econmicas,
passando pelos meios de comunicao, at os indivduos.

Soberania no quer significar poder absoluto do monarca, assim como tampouco se


refere ao mito do poder originrio e ilimitado de um povo presumidamente homogneo,
mas sim que se funda melhor na autodeterminao do individuo como elemento

central de sua dignidade humana e de seu papel como cidado ativo no Estado
constitucional e na comunidade politica que o sustm.

A autodeterminao do individuo converteu-se em elemento constitutivo do conceito


ps-revolucionrio e do conceito moderno de soberania. Assim, como o Estado existe
para o homem ao mesmo tempo tem que ser interpretado de maneira humana e
alusiva humanidade, a soberania se legitima a partir da garantia da liberdade
humana, para a qual se requer um Poder Legislativo, Poder executivo e um Poder
Judicirio que sejam eficazes.

O Estado uma forma de realizao da liberdade; seu monoplio da violncia e da


aplicao do direito faz efetiva a proteo dos direitos humanos. A partir dos direito
humanos, a soberania no tem estado definida, nem o est agora, pelo poder ilimitado
do Estado. Os direitos humanos mesmos do direo s margens de ao e aos
poderes de atuao das unidades politicas constituas em nvel estatal e supra-estatal.

A soberania do municpio, da regio, do povo, do Estado, qualquer soberania superior,


somente tem sentido quando provenha da que, de fato, a nica soberania originaria,
a saber, a soberania do ser humano, a qual tem sua expresso politica na soberania
cidad.

Quanto mais se ver intensivamente o Estado moderno na incapacidade de somente


satisfazer as suas tarefas e quanto mais ter de se recorrer cooperao com outros
Estados, tanto mais precria se torna brecha entre as obrigaes comunitrias
fticas e a doutrina da autarquia soberana.

Se a disjuntiva para o Estado nacional , por exemplo, tomar medidas de politica


econmica ou de proteo ambiental, somente mediante a cooperao entre Estados,
ou no poder faz-lo em absoluto, ento toda forma de associao nestas matrias
mais que um simples ato de garantia da soberania.

Se o Estado no se abre a cooperao com a sociedade civil, perde tambm aqui um


pedao de sua soberania, entendida como poder soberano de configurao.

As mesmas foras funcionais da sociedade industrial-burocrtica, que impeliam no


interior em direo a sociedade em grupos, em direo ao pluralismo e em direo
remodelao conforme a este das instituies do direito estatal, conduzem
externamente em direo a novas unies, que condensam as instituies entre os
Estados em instituies supra-estatais.

No conceito jurdico-estatal da soberania tem que star contido o fato da coordenao


conjuno dos Estados como momento material, de tal modo, que seus limites
estejam, definidos pelo valor prprio do ser humano. Dito de outro modo: o conceito
material de soberania se apoia numa dupla premissa. Tal qual o Estado Constitucional,
funda-se na dignidade humana e no valor prprio da pessoa como premissa
antropolgica, contendo, no entanto, ao mesmo tempo, a dimenso da cooperao, j
que o Estado contemporneo no se caracteriza tanto pela sua magnitude abstrata, e
sim pela pluralidade de suas vinculaes jurdicas fticas.

Um concito de soberania que seja igualmente vlido para a doutrina do direito


constitucional como para o direito internacional, j pressupe se elemento
coorporativo. O poder publico, que atualmente exercido tanto por unidades estatais,
como por unidades supra-estatais surgidas dos processos de integrao, no pode ser
explicado por meio das categorias unidimensionais de uma teoria do Estado
positivada, tendo outrossim, que ser desentranhado a partir da realidade do mundo
globalizado dos Estados.

A interao de competncias relativas a soberania compartilhada, o poder da


organizao internacional, ou o poder da integrao supranacional, constituem
outras tantas palavras chaves. Em ultima instancia, a imagem corrente da
superposio do direito internacional ou o europeu soberania no exato. No
que uma esfera soberana se superponha outra, mas sim que os diversos mbitos
competenciais e os espaos soberanos se coordenam entre si e se vinculam atravs
de um mecanismo de entrosamento de um com o outro.