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ARTICLE

LA RESPONSABILIT CIVILE
DES SAGES-FEMMES
par Franois TTH*
La profession de sage-femme au Qubec a t officiellement reconnue
le 19 juin 1999 par ladoption de la Loi sur les sages-femmes1. La sage-femme
a obtenu le statut de professionnelle de la sant et lOrdre professionnel des
sages-femmes du Qubec a t cr. Depuis le 10 juin 2004, la sage-femme peut
pratiquer un accouchement domicile. Quel long parcours depuis
ltablissement des premires maisons de naissance dans le cadre des
projets-pilotes! Cette nouvelle profession et un cadre juridique particulier
interpellent le juriste. Quels sont les droits et obligations de cette nouvelle
intervenante en prinatalit? Et surtout, quel est le cadre danalyse de sa
responsabilit civile professionnelle?

In Quebec, the practice of midwifery was recognized as a profession the


19 of June, 1999 following adoption of the Midwives Act2. Midwives now enjoy
the status of health professionals and a new professional association has been
created, the Ordre professionnel des sages-femmes du Qubec. Since the 10th of
June, 2004, midwives are now allowed to perform home births. This constitutes
a significant development since the establishment of the first birthing homes
during the pilot projects in the 90'
s. As a new health profession, the legal
status of midwifery requires some analysis, especially as regards the rights and
obligations of the midwife and more importantly, the extent of a midwifes civil
liability
th

*.
1.
2.

Avocat et professeur la Facult de droit de lUniversit de Sherbrooke.


L.R.Q. c. S-0.1.
Ibid.

La responsabilit civile des sages-femmes

(2005-06) 36 R.D.U.S.

SOMMAIRE
La sage-femme : nouvelle professionnelle en prinatalit . . . . . . . . . . . . 3
1.

Cadre lgal et rglementaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


a.
Champ de pratique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b.
Exercice de la pratique de la sage-femme . . . . . . . . . . . . . .
c.
Contrle de la pratique de la sage-femme . . . . . . . . . . . . . .
i.
Contrle de lacte par lOrdre des sages-femmes
.........................................
ii.
Contrle de lacte par ltablissement
cocontractant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

4
5
6
9

2.

Responsabilit civile de la sage-femme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


a.
Lien juridique sage-femme/parturiente . . . . . . . . . . . . . . . .
b.
Devoirs et obligations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
i.
Lobligation de bien renseigner . . . . . . . . . . . . . . .
ii.
Lobligation de bien soigner . . . . . . . . . . . . . . . . . .
iii.
Lobligation de suivre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

11
13
15
17
22
30

3.

Pluralit des intervenants et responsabilit plurale . . . . . . . . . .


a.
Paramtres gnraux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b.
Paramtres quant la sage-femme . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c.
Paramtres quant au lieu de naissance . . . . . . . . . . . . . . . .
d.
Paramtres quant aux risques obsttricaux . . . . . . . . . . . . .
i.
La sage-femme poursuit le suivi de la grossesse
........................................
ii.
Il y a suivi conjoint sage-femme/mdecin . . . . . . .
iii.
Il y a transfert de la responsabilit clinique . . . . . .

33
35
36
36
39

9
9

39
40
40

Conclusion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
ANNEXE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43

(2005-06) 36 R.D.U.S.

La responsabilit civile des sages-femmes

La sage-femme : nouvelle professionnelle en prinatalit


LOrdre professionnel des sages-femmes3 est lun des 45 ordres
professionnels qubcois. Fait remarquable et indice de limportance de la sant
dans la vie et le bien-tre des citoyens qubcois, plus de la moiti des ordres
professionnels concernent la sant dans son acception moderne.
Ce nest pas notre intention de faire lhistorique de la cration de cet
ordre professionnel au Qubec. Nous rfrons le lecteur aux nombreux articles
et ouvrages sur le sujet4. Beaucoup a t crit sur ce symbole de la lutte des
femmes pour lobtention des services de sages-femmes. Ce fut un dbat trs
politis qui nest peut-tre pas termin. Lavenir nous le dira.
Ce quil faut savoir cependant cest que la lgalisation de la profession
a t lobjet dun long processus de mise lessai et dvaluation dans le cadre
des projets-pilotes de 1990 19985. Cette stratgie des petits pas, mme si elle
nallait pas assez vite au got de certains, sest avre fructueuse car elle a pu
vaincre les rsistances, parfois fondes sur des impressions plutt que sur des
donnes scientifiques rigoureuses6.

3.
4.

5.

6.

Ordre des sages-femmes du Qubec, voir en ligne : <http://www.osfq.org/> [osfq].


Par exemple, Cosmina Caslariu, La responsabilit civile des sages-femmes au Qubec
(1998) 12 R.J.E.U.L. 85, particulirement aux pages 88 93 et notes y cites. La meilleure
tude sur la responsabilit civile de la sage-femme qubcoise demeure larticle de Me
Simard : Caroline Simard, La responsabilit civile pour la faute de la sage-femme : des
projets-pilotes la lgalisation (2001) 32 R.D.U.S. 59 [Caroline Simard], lorigine
prsente comme essai pour lobtention de la matrise en droit de la sant. Lauteure sest
mrit la bourse dexcellence Chnier-Picard en juin 2000 pour la qualit de son essai.
Loi sur la pratique des sages-femmes dans le cadre de projets-pilotes, L.R.Q. c. P-16.1. Loi
prolongeant l'
effet de certaines dispositions de la Loi sur la pratique des sages-femmes dans
le cadre de projets-pilotes, L.Q. 1998, c. 26. Ailleurs au Canada : Alberta : Health
Disciplines Act, R.S.A. 2000, c. H-2; Colombie-Britannique : Health Professions Act,
R.S.B.C. 1996, c. 183; Manitoba : Midwifery Act, C.C.S.M. c. M125; Ontario : Midwifery
Act, 1991, S.O. 1991, c. 31; Terre-Neuve : Midwifery Act, R.S.N.L. 1990, c. M-11.
Voir Conseil dvaluation des technologies de la sant, Les mortinaissances dans le cadre
des projets-pilotes de la pratique des sages-femmes au Qubec (Rapport) Montral, CETS,
1999, en ligne : Agence dvaluation des technologies et des modes dintervention en sant
<http://www.aetmis.gouv.qc.ca>. Voir Jean-Franois Bgin, Huit morts vitables La
Presse (26 aot 1999) A-8.

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Depuis 1999, la sage-femme est une professionnelle intgre au systme


de sant prinatale.
1.

Cadre lgal et rglementaire

La profession de sage-femme est une profession dexercice exclusif au


mme titre que lexercice de la mdecine7, ce qui signifie que la praticienne doit
tre titulaire dun permis dlivr par lOrdre pour porter le titre de sage-femme8
et poser les actes professionnels propres son champ de pratique. La principale
fonction dun ordre professionnel est de sassurer la protection du public,
notamment par le contrle de lexercice de la profession par ses membres9. La
reconnaissance lgale de la profession de sage-femme atteste que ltat a
considr que les services de sages-femmes ne pouvaient tre dispenss que par
des personnes possdant la formation et les qualifications requises par lOrdre10.
Il faut savoir quune formation universitaire de 4 ans (130 crdits) est
offerte depuis septembre 1999 en pratique sage-femme lUniversit du Qubec
Trois-Rivires11. Quant aux sages-femmes qui pratiquaient auparavant dans le
cadre des projets-pilotes12, des dispositions transitoires daccs la profession
sont prvues13.

7.
8.

9.
10.
11.
12.
13.

Code des professions, L.R.Q. c. C-26, art. 32, ann. I aux para 1-21.4.
Selon lart. 52 de la Loi sur les sages-femmes, supra note 1, la personne qui, le 30 juin 1999,
est titulaire d'
une reconnaissance d'
aptitude pratiquer titre de sage-femme dans les
projets-pilotes, dlivre par le comit d'
admission la pratique des sages-femmes
conformment la Loi sur la pratique des sages-femmes dans le cadre de projets-pilotes,
supra note 5, devient galement titulaire d'
un permis d'
exercice de la profession de
sage-femme dlivr par le Bureau de lOrdre.
Code des professions, supra note 7, art. 23.
Code des professions, supra note 7, art. 26.
Voir en ligne : Universit du Qubec Trois-Rivires <http://www.uqtr.ca/>.
Soit les sages-femmes autodidactes et formes ltranger qui avaient satisfait au Rglement
sur les critres gnraux de comptence et de formation des sages-femmes dans le cadre de
projets-pilotes, R.R.Q. 1981, c. P-16.1, r. 0.1.
Loi sur les sages-femmes, supra note 1, art. 52 et s.

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a.

La responsabilit civile des sages-femmes

Champ de pratique

La Loi sur les sages-femmes a dfini de faon prcise le champ dactivit


professionnelle de la sage-femme. Selon larticle 6 de cette loi, constitue
l'
exercice de la profession de sage-femme tout acte ayant pour objet, lorsque tout
se droule normalement, de donner une femme les soins et les services
professionnels requis pendant la grossesse, le travail et l'
accouchement et de
donner une femme et son enfant les soins et les services professionnels requis
durant les six premires semaines de la priode postnatale. Ces soins et services
professionnels consistent :
1 surveiller et valuer la grossesse, le travail, l'
accouchement et,
durant les six premires semaines, la priode postnatale par
l'
application de mesures prventives et par le dpistage de conditions
anormales chez la femme ou son enfant;
2 pratiquer l'
accouchement spontan;
3 pratiquer une amniotomie, une pisiotomie et sa rparation ainsi
qu'
une rparation d'
une lacration ou d'
une dchirure du premier ou du
deuxime degr du prine. [nos souligns]

La pratique de la sage-femme sadresse donc la grossesse et


laccouchement qui se droulent normalement. Un pouvoir de prescrire certains
mdicaments, examens et analyses lis au champ de pratique est galement
prvu la loi14. De plus, larticle 6 n'
interdit pas aux infirmires de donner une
femme et son enfant les soins infirmiers requis pendant la grossesse, le travail,
l'
accouchement et la priode postnatale15.
Lexercice de la mdecine est, quant lui, dfini comme suit :
31. L'
exercice de la mdecine consiste valuer et diagnostiquer
toute dficience de la sant de l'
tre humain, prvenir et traiter les
maladies dans le but de maintenir la sant ou de la rtablir.

14.
15.

Loi sur les sages-femmes, supra note 1, art. 8, 59.


Ibid., art. 12.

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Dans le cadre de l'


exercice de la mdecine, les activits rserves au
mdecin sont les suivantes :
1 diagnostiquer les maladies;
2 prescrire les examens diagnostiques;
3 utiliser les techniques diagnostiques invasives ou prsentant des
risques de prjudice;
4 dterminer le traitement mdical;
5 prescrire les mdicaments et les autres substances;
6 prescrire les traitements;
7 utiliser les techniques ou appliquer les traitements, invasifs ou
prsentant des risques de prjudice, incluant les interventions
esthtiques;
8 exercer une surveillance clinique de la condition des personnes
malades dont l'
tat de sant prsente des risques;
9 effectuer le suivi de la grossesse et pratiquer les accouchements;
10 dcider de l'
utilisation des mesures de contention. [nos souligns]16

On voit donc les rles complmentaires de la sage-femme et du mdecin.


Rien nempche lun et lautre deffectuer le suivi dune grossesse et de
pratiquer des accouchements, mais la pratique de la sage-femme est restreinte
la grossesse et laccouchement lorsque que tout se droule normalement.
Nous reviendrons sur ce terme.
b.

Exercice de la pratique de la sage-femme

Une sage-femme qui dsire exercer sa profession pour un tablissement


qui exploite un CLSC doit conclure avec lui un contrat de services dune dure
maximale de trois ans17. Cette disposition a le mrite dtre claire. La
sage-femme est une professionnelle autonome qui ne devient pas la prpose de

16.
17.

Loi mdicale, L.R.Q. c. M-9, art. 31.


Loi sur les services de sant et les services sociaux L.R.Q. c. S-4.2, art. 259.2, 530.78.1
[LSSSS]. Sous le rgime des projets-pilotes, la sage-femme tait une employe du CLSC.
Changeant de statut, elle doit maintenant conclure un contrat de services avec un CLSC, Loi
sur les sages-femmes, art. 67. Voir Caroline Simard, supra note 4, aux pp. 76-77.

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ltablissement18, lien de prposition et contrat de services tant antinomiques19.


Si la demande de la sage-femme est accepte et si un contrat de services est
conclu, le CLSC devra prvoir les droits et les obligations de la sage-femme
rattachs lexercice de sa profession pour ltablissement20. Dans une poursuite
en responsabilit civile, lexamen de ce contrat peut tre utile afin de dterminer
certains devoirs de la sage-femme envers ses patientes, notamment en matire
de suivi, de remplacement et de garde.
Il apparat possible juridiquement pour une sage-femme dexercer sa
profession seule ou avec dautres sages-femmes sans tre rattache un CLSC.
Toutefois, elle se priverait de laccs la maison de naissance ainsi que des
services de support mdical. Plus concrtement, il pourrait sagir dune catgorie
de risque quun assureur responsabilit ne voudrait pas couvrir21.
Comme professionnelle, la sage-femme doit dtenir une
assurance-responsabilit civile22. Les services de sages-femmes sont des services
assurs selon la loi et donc disponibles gratuitement au dtenteur de la carte
dassurance maladie. Rien ne restreint le droit dune femme daccoucher o elle
le dsire : dans une maison de naissance, un centre hospitalier ou domicile.
Le concept de la maison de naissance23 a t labor loccasion des
projets-pilotes. Le mot le dit : il sagit dun endroit entirement ddi au suivi
des grossesses et aux accouchements, le tout dans une atmosphre chaleureuse
et familiale. La maison de naissance est rattache un centre de sant24. Afin de
permettre le respect de la rglementation en matire de consultation mdicale
18.
19.
20.
21.

22.
23.
24.

Malgr le pouvoir disciplinaire du conseil dadministration de ltablissement cocontractant,


LSSSS, supra note 17, art. 259.6, 236.
C.c.Q., art. 2099.
LSSSS, supra note 17, art. 259.5.
Le ministre de la sant peut conclure avec lassociation professionnelle des sages-femmes
des ententes pour lapplication des contrats de services sage-femme-CLSC et prvoyant la
rmunration des sages-femmes et le remboursement, linstar des mdecins, de tout ou
partie dune prime dassurance. LSSSS, supra note 17, art. 432.1.
Ibid., art. 259.9. Actuellement, les sages-femmes sont assures par le Fonds dassurance de
lAssociation des hpitaux du Qubec.
Voir le site web de la Maison de naissance Mimosa, en ligne : La maison de naissance
Mimosa <http://www.mimosa.qc.ca/> [Mimosa].
LSSSS, supra note 17, art. 92.

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et de transfert, ltablissement dont relve la maison de naissance doit conclure


avec un tablissement qui exploite un centre hospitalier une entente assurant,
lorsque requis, le support mdical une sage-femme de mme que les mesures
ncessaires afin de procurer la femme ou son enfant, en cas de consultation
et de transfert, les soins et les services requis par leur tat25.
Laccouchement en centre hospitalier sous la responsabilit dune
sage-femme est possible. Ltablissement qui a conclu un contrat de services
avec une sage-femme peut conclure une entente avec un tablissement qui
exploite un centre hospitalier afin de permettre la sage-femme dy pratiquer
des accouchements26. Rien cependant noblige la sage-femme de pratiquer des
accouchements en milieu hospitalier. Mais lentente est ncessaire si la cliente
veut accoucher lhpital sous les soins dune sage-femme. On remarque que
lentente a lieu entre tablissements plutt quentre personnes, ce qui facilite la
conclusion de telles ententes. Le contenu dune telle entente est prvu par la loi :
Cette entente doit prvoir les droits et obligations des deux
tablissements quant l'
utilisation par les sages-femmes des locaux et
de l'
quipement de l'
tablissement qui exploite le centre hospitalier, les
conditions de collaboration entre, d'
une part, les sages-femmes et,
d'
autre part, les mdecins et le personnel infirmier qui exercent leur
profession dans le centre hospitalier, les modalits d'
admission et de
cong que doivent appliquer les sages-femmes l'
gard des femmes
et des enfants qui sont sous leur responsabilit ainsi que toute autre
modalit administrative ncessaire au bon fonctionnement de l'
entente.
[...] [c]ette entente doit galement prvoir qu'
elle lie tous les mdecins
viss par les conditions de collaboration prvues au deuxime alina.27

On remarque cette fois que la collaboration ncessaire entre la


sage-femme et le personnel mdical et infirmier nest pas ngociable ou soumis
un bon vouloir capricieux.

25.
26.
27.

Ibid., art. 259.11.


Ibid., art. 259.10.
Ibid., art. 259.10, al. 2, 3.

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La grande nouveaut est certainement la possibilit pour la future


maman daccoucher domicile. En effet, le Rglement sur les normes de
pratique et les conditions dexercice lors daccouchements domicile28 est entr
en vigueur le 10 juin 200429.
c.

Contrle de la pratique de la sage-femme

Quoique professionnelle indpendante, la sage-femme est soumise un


contrle de la qualit des actes poss comme tout professionnel qubcois.
i.

Contrle de lacte par lOrdre des sages-femmes

ce niveau, nous retrouvons le contrle de la comptence et de la


pratique professionnelle selon le cadre impos par le Code des professions :
syndic et comit de discipline30, comit dinspection professionnelle31, comit
de rvision32. La pratique de la sage-femme est rgie par un code de
dontologie33.
ii.

Contrle de lacte par ltablissement cocontractant

La sage-femme qui conclut un contrat de services avec un CLSC fait


partie des ressources humaines de ltablissement. La loi prvoit, linstar de
la profession mdicale, un pouvoir disciplinaire de ltablissement sur la
pratique de la sage-femme. Le conseil d'
administration peut prendre des mesures
disciplinaires l'
gard d'
une sage-femme. Ces mesures disciplinaires vont de la
rprimande, de la modification ou de la privation de l'
un ou plusieurs des droits
prvus au contrat de services jusqu'
la rsiliation de ce contrat. Toute mesure
disciplinaire prise l'
endroit d'
une sage-femme doit tre motive et fonde
uniquement sur le dfaut de qualification, l'
incomptence, la ngligence,

28.
29.
30.
31.
32.
33.

R.R.Q. 1981, c. S-0.1, r. 2 [Rglement sur laccouchement domicile].


Lapplication de ce rglement sera possible ds que lassurance responsabilit des
sages-femmes couvrira galement le domicile : osfq, supra note 3.
Code des professions, supra note 7, art. 116.
Ibid., art. 90, 109.
Ibid., art. 123.3.
Ibid., art. 87, Loi sur les sages-femmes, supra note 1, art. 60.

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l'
inconduite, l'
inobservation des rglements de l'
tablissement ou le non-respect
des obligations prvues son contrat34.
La LSSSS prvoit la cration dun Conseil des sages-femmes pour
chaque tablissement public qui exploite un CLSC et qui a conclu, avec au
moins cinq sages-femmes, un contrat de services35. Pour les autres cas, des
alternatives sont possibles36. Sous rserve du pouvoir disciplinaire du conseil
dadministration de ltablissement, le conseil des sages-femmes est responsable
envers le conseil d'
administration de contrler et d'
apprcier de manire gnrale
la qualit et la pertinence des actes poss par les sages-femmes pour
l'
tablissement37.
En outre, la LSSSS stipule quun responsable des services de sage-femme
doit tre nomm par tout tablissement qui exploite un centre local de services
communautaires o exercent des sages-femmes38. Cette personne doit surveiller
et contrler la qualit des actes poss par les sages-femmes pour
l'
tablissement39. Le responsable des services de sage-femme doit en outre
laborer des rgles de soins que doit appliquer la sage-femme40. Il assume aussi
des fonctions de coordination des services de sage-femme41. Dans l'
excution de
ces fonctions, c'
est un prpos de l'
tablissement.
Vu la nature du contrat qui lie une sage-femme et ltablissement, soit
un contrat de services, ces mesures de contrle et de surveillance nauraient pas
pour effet de crer un lien de prposition entre les parties.

34.
35.
36.
37.
38.
39.
40.
41.

LSSSS, supra note 17, art. 259.6.


Ibid., art. 225.1.
Ibid., art. 225.2, 225.3 in fine, 208.2.
Ibid., art. 225.3.
Ibid., art. 208.1.
Ibid., art. 208.2.
Ibid., art. 208.2 au para. 2.
Ibid., art. 208.3.

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2.

La responsabilit civile des sages-femmes

11

Responsabilit civile de la sage-femme

La Loi sur les sages-femmes restreint le champ dintervention


professionnelle de la sage-femme la grossesse normale. En effet, le Bureau de
lOrdre des sages-femmes doit dterminer les cas prsentant un risque pour la
femme ou son enfant, pendant la grossesse, le travail, l'
accouchement et les six
premires semaines de la priode postnatale, et ncessitant en consquence une
consultation d'
un mdecin ou un transfert de la responsabilit clinique un
mdecin, ainsi que les conditions dans lesquelles cette consultation ou ce
transfert doit tre effectu42. Le Rglement sur les cas ncessitant une
consultation dun mdecin ou un transfert de la responsabilit clinique un
mdecin43 dtermine de faon assez prcise ce quil faut entendre par grossesse
normale en dterminant les cas de consultation mdicale obligatoire et de
transfert obligatoire de la responsabilit clinique un mdecin - ou si on prfre
en identifiant les cas o la grossesse prsente un risque. Ces dispositions
sappliquent en tous lieux : maison de naissance, centre hospitalier et domicile.
Le libre choix de la femme de consulter un mdecin en tout temps nest
aucunement affect par ces dispositions44. La sage-femme conserve aussi son
autonomie professionnelle :
Si le bien de la cliente lexige, la sage-femme doit consulter une autre
sage-femme, un membre dun autre ordre professionnel ou toute autre
personne comptente, ou la diriger vers lune de ces personnes.45

Comme le souligne lauteure Caroline Simard, rien nempche la


sage-femme dinitier une consultation mdicale pour sassurer que la grossesse
de sa cliente est bel et bien une grossesse normale46.

42.
43.
44.

45.
46.

Loi sur les sages-femmes, supra note 1, art. 5 (3).


R.R.Q. 1981, c. S-0.1, r. 1 [Rglement sur les consultations].
Code de dontologie des sages-femmes, art. 9, en ligne : Ordre des sages-femmes du Qubec
<http://www.osfq.org/> [Code de dontologie]. La sage-femme doit reconnatre en tout
temps le droit de la cliente de consulter une autre sage-femme, un membre dun autre ordre
professionnel ou une autre personne comptente.
Ibid., art. 14.
Caroline Simard, supra note 4 la p. 75.

12

La responsabilit civile des sages-femmes

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Lorsque la sage-femme identifie une condition mdicale prvue aux


annexes47 du Rglement sur les consultations, elle doit initier la consultation et
informer la cliente des motifs de la consultation48. La sage-femme doit fournir
au mdecin consult tous les renseignements et les documents pertinents la
consultation, en prcisant le cas de consultation obligatoire49. la suite de la
consultation obligatoire, la sage-femme doit informer la femme des rsultats de
celle-ci50 et, en tenant compte des recommandations du mdecin consult51 :
[L]a sage-femme [...] :
1 ... poursuit son suivi;
2 ... poursuit son suivi pendant l'
pisode de soins simultans;
3 ... transfre la responsabilit clinique de la femme ou de l'
enfant
un mdecin.52

On voit donc une distinction fondamentale : un cas de consultation


mdicale obligatoire ne signifie pas automatiquement un transfert de la
responsabilit clinique un mdecin.
La sage-femme doit transfrer la responsabilit clinique de la femme ou
de l'
enfant un mdecin dans les cas de transfert obligatoire prvus au
Rglement sur les consultations et informer la cliente des motifs du transfert53.
Bien sr, le transfert doit se faire dans des conditions optimales de scurit pour
la mre et lenfant54 jusqu la prise en charge mdicale en tenant en compte les
circonstances (urgence, distance, conditions climatiques) o ce transfert a lieu55.

47.
48.
49.
50.
51.
52.
53.
54.
55.

Le Rglement sur les consultations comporte plusieurs annexes selon les diffrentes tapes
de la grossesse, du travail, de laccouchement et du suivi postnatal de la mre et du
nouveau-n.
Rglement sur les consultations, supra note 43, art. 1, 2.
Ibid., art. 3.
Ce qui inclut laccs son dossier. Code de dontologie, supra note 44, art. 32.
videmment, la recommandation du mdecin doit tre conforme au Rglement sur les
consultations. On ne peut pas recommander un suivi par la sage-femme si la condition
commande un transfert au mdecin.
Rglement sur les consultations, supra note 43, art. 4.
Ibid., art. 5, 6.
Code de dontologie, supra note 44, art. 17, 48 au para. 4, 54.
Rglement sur les consultations, supra note 43, art. 7-10.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

a.

La responsabilit civile des sages-femmes

13

Lien juridique sage-femme/parturiente

Comme la sage-femme doit tre rattache un CLSC par un contrat de


services pour y pratiquer sa profession, la femme qui dsire avoir recours aux
services de sages-femmes doit sy adresser. Il y a l de la part de la future
maman une dmarche volontaire de sollicitation de services professionnels.
La premire question est celle de savoir sil y a conclusion dun contrat
entre le CLSC et la cliente pour la fourniture de services de sages-femmes ou si
un contrat de soins se cre entre la cliente et la sage-femme.
Cette distinction est trs importante au niveau de la dtermination du
dbiteur de soins : CLSC, sage-femme ou les deux. Nous croyons que le CLSC
ne fait que mettre en contact la sage-femme et la cliente et ne fournit pas
lui-mme le service de sage-femme par autrui. La Cour dappel dans la dcision
Camden-Bourgault c. Brochu56 a rejet la thorie du contrat hospitalier selon
laquelle lhpital serait le dbiteur contractuel des soins de sant. Selon Me
Jean-Pierre Mnard :
(La) principale consquence du jugement de la Cour dappel dans
laffaire Camden-Bourgault est de rduire considrablement la sphre
de responsabilit hospitalire pour la faute mdicale, en cartant toute
possibilit de responsabilit de lhpital pour la prestation de soins
mdicaux.57

Quoique le CLSC permette laccs aux services de sages-femmes, il ne


parat tre quun facilitateur et non pas un fournisseur direct de soins ou de
services. La nature de la relation contractuelle entre le CLSC et la sage-femme
napparat pas comme un facteur dterminant pour cette conclusion puisque la
responsabilit contractuelle du CLSC pour le fait dautrui nen dpend pas. La
question est plutt de savoir si un contrat peut se former entre la cliente et le
56.
57.

[2001] R.R.A. 295 (C.A.).


Jean-Pierre Mnard, La responsabilit hospitalire pour la faute mdicale aprs la dcision
de la Cour dappel dans laffaire Camden-Bourgault : plus de questions que de rponses,
dans Barreau du Qubec, Service de la formation permanente, Le devoir de scurit et la
responsabilit des tablissements de sant (2002), Cowansville (Qc), Yvon Blais, 2002, 139
la p. 147.

14

La responsabilit civile des sages-femmes

(2005-06) 36 R.D.U.S.

CLSC et si oui, si ce contrat inclut les services de sages-femmes. Pour les


raisons invoques plus haut, nous opinons quil ne se forme pas de contrat entre
la cliente et le CLSC pour la fourniture des services de sages-femmes, ou qu
tout le moins les obligations contractuelles du CLSC ne sont que des obligations
matrielles dorganisation de la maison de naissance ou de structure des services
de sages-femmes, mais sans inclure la prestation des services proprement dit.
Il ne faut pas croire que le CLSC soit labri de tout recours.
Ltablissement a une obligation lgale de prestation de soins scuritaires58.
Ainsi, il pourra tre tenu personnellement responsable dune dficience dans la
fourniture de lquipement requis59 ou dune organisation inadquate des
ressources humaines60, telle une surcharge de travail ou une carence dans les
services de garde61. Le CLSC rpondra aussi de la faute de ses prposs, aides
natales, infirmires, prposes aux bnficiaires, responsable des services de
sage-femme.
Comme on reconnat la facult de choix de la parturiente et le statut
professionnel et autonome de la sage-femme, une conclusion simpose. Un
contrat de soins peut se former entre la cliente et la sage-femme. Le rgime de
la responsabilit civile contractuelle doit donc sappliquer selon larticle 1458
C.c.Q.62. Cela implique de dterminer le contenu obligationnel du contrat et
lintensit de lobligation assume. Quant aux victimes par ricochet, seul le
rgime de responsabilit extracontractuelle trouvera application puisquaucun
contrat ne se forme entre ces victimes et la sage-femme. On peut par ailleurs
certainement imaginer des cas o une sage-femme fournit des soins une
parturiente sans quun contrat de soins ne se soit pralablement form : le
rgime de responsabilit extracontractuelle prvaudra alors63. Mais, comme le
prcise Me Caroline Simard : [q]uelle que soit la nature des rapports juridiques
58.
59.
60.
61.
62.
63.

LSSSS, supra note 17, art. 5, 80, 100, 101.


Weiss c. Solomon, [1989] R.J.Q. 731 (C.S.) (dfaut davoir un ranimateur cardiaque
disponible ltage).
Houde c. Ct, [1987] R.J.Q. 723 (C.A).. On peut ajouter des lieux inadquats ou un
systme de communications dficient.
En droit franais : Cour d'
appel AMIENS, Chambre 1, 15 Octobre 2002, JurisData :
2002-196127.
Cest la summa divisio du droit de la responsabilit civile.
C.c.Q., art. 1457.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

La responsabilit civile des sages-femmes

15

qui unissent parturiente et sage-femme, celle-ci doit rpondre de ses fautes si


elle en commet64.
b.

Devoirs et obligations

La cration dune nouvelle profession avec un champ dexercice exclusif


nous oblige en dfinir les devoirs et obligations. tablissons tout dabord que
la sage-femme ne saurait tre assimile une infirmire ou un mdecin
omnipraticien. Il sagit dune profession avec sa formation universitaire, ses
exigences, ses contrles, ses normes de pratique65 et son champ de pratique, la
grossesse normale. Il ne sagira pas de comparer la sage-femme avec des
praticiens dun autre ordre professionnel. Il serait erron et contraire
lintention du lgislateur de confondre la pratique de la sage-femme avec celle
dune infirmire bachelire, dun mdecin omnipraticien ou dun rsident de
premire anne en obsttrique-gyncologie.
La pratique de la sage-femme se rapproche bien sr de celle dun
mdecin. Cependant, la pratique de la sage-femme se limite la grossesse
normale et comporte en plus des obligations impratives de consultation et de
transfert dans des cas identifis au Rglement sur les consultations. Le mdecin
na pas ces restrictions. Il demeure que le mdecin a lobligation dontologique,
dans le cas de grossesse risque lev ou qui prsente des risques particuliers,
de consulter ou de transfrer les cas qui dpassent ses comptences66. Sa
pratique obsttricale dpendra aussi de ses privilges hospitaliers et de la
couverture dassurance responsabilit quil a choisie. Mais, nous ne croyons pas
que lvaluation de la conduite professionnelle de la sage-femme doive se faire
suivant le modle du bon mdecin gnraliste oeuvrant en obsttrique, plac
dans les mmes circonstances de temps et de lieu67.

64.
65.
66.
67.

Caroline Simard, supra note 4 la p. 75.


Code de dontologie, supra note 44, art. 3 : [l]a sage-femme doit respecter les normes et
principes numrs par lICM (International Confederation of Midwives). Voir en ligne :
ICM <www.internationalmidwives.org>.
Code de dontologie des mdecins, R.R.Q. 1981, c. M-9, r. 4.1, art. 42.
Contra Caroline Simard, supra note 4 la p. 79.

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La responsabilit civile des sages-femmes

(2005-06) 36 R.D.U.S.

Cela dit, il nest pas question pour nous de prtendre quil y a deux
standards de soins selon le choix de la parturiente : le standard mdical et le
standard sage-femme. Ce serait intolrable. Une grossesse normale doit rpondre
un standard de soins appropris. Lexpression de Me Caroline Simard, rgles
de lart obsttrical, nous apparat particulirement heureuse68. Dans tous les
cas, dit la loi, les soins de sant doivent tre adquats sur les plans la fois
scientifique, humain, social, avec continuit et de faon personnalise et
scuritaire69.
Tout ce qui prcde est applicable la grossesse qui se droule
normalement, champ de pratique de la sage-femme. Dans lhypothse o la
sage-femme fait dfaut didentifier un risque obsttrical qui fait dvier la
grossesse de la normalit, omet de demander une consultation mdicale ou de
transfrer, il ne peut plus tre question du mme modle danalyse. Les gestes
poss par une sage-femme qui assume seule la responsabilit clinique dune
grossesse risque doivent tre compars celui du mdecin omnipraticien ou
spcialiste selon la condition. Un tel suivi est une faute civile : la sage-femme
a fait ce que la loi lui interdit de faire. Mais il ny aura responsabilit, si un
dommage survient, que dans la mesure o on pourra dire quune intervention
mdicale aurait vit le dommage : la sage-femme, pas plus quun mdecin, ne
rpond des alas de la vie.
Les obligations professionnelles du mdecin, dveloppes par les auteurs
Bernardot et Kouri70, nous apparaissent tout fait appropries lanalyse de la
responsabilit civile de la sage-femme. Nous examinerons plus particulirement
les obligations de renseigner, de soigner et de suivre.
Afin de donner un cadre pratique ces obligations, nous nous
inspirerons des recommandations du Conseil dvaluation des technologies de

68.
69.
70.

Ibid.
LSSSS, supra note 17, art. 5.
Alain Bernardot et Robert P. Kouri, La responsabilit civile mdicale, Sherbrooke, ditions
R.D.U.S., 1980.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

La responsabilit civile des sages-femmes

17

la sant71 et de la seule poursuite, notre connaissance, intente contre des


sages-femmes qubcoises72.
i.

Lobligation de bien renseigner

Lobligation de la sage-femme de renseigner la parturiente est le


corollaire ncessaire du principe de linviolabilit de la personne et de
lobligation dobtenir un consentement libre et clair de la personne qui se
soumet des soins73.
Dans le cas dune grossesse, il nous semble raisonnable de dire sans
avoir peur de nous tromper que le dsir normal des parents est daccueillir
lenfant dans les meilleures conditions possibles mme si le risque zro nexiste
pas et quon ne peut prvoir limprvisible ou dceler lindcelable74. Le choix
de la mre quant la poursuite de sa grossesse lui appartient75.
Comme principes de base, mentionnons que la sage-femme doit chercher
tablir une relation de confiance avec sa cliente et exercer sa profession de
faon personnalise76. La sage-femme doit tre honnte envers la cliente77 et elle
doit viter de faire toute fausse reprsentation quant son niveau de comptence
ou quant lefficacit de ses services et de ceux gnralement assurs par les
sages-femmes78. En plus des avis et des conseils, la sage-femme doit fournir
sa cliente toutes les explications ncessaires la comprhension et
lapprciation des services quelle lui rend. Lorsquun choix de soins par la
cliente est possible, la sage-femme doit lui fournir linformation lui permettant
de faire un choix clair79.
71.
72.

73.
74.
75.
76.
77.
78.
79.

CETS, Les mortinaissances, supra note 6.


Lachance et al. c. Beauchemin et al. [Rglement hors cour], Qubec 200-05-008421-971,
(C.S.) [affaire Mimosa] Voir aussi Richard Hnault, Poursuite de 1,3M $ contre 3
sages-femmes Le Soleil (29 novembre 1997) A-4. En Ontario : Carere v. Cressman, [2002]
O.T.C. 258 (C.S.).
C.c.Q., art. 10, 11.
Claveau c. Guimond, [1998] R.R.A. 616 (rs.).
Arndt c. Smith, [1997] 2 R.C.S. 539.
Code de dontologie, supra note 44, art. 11.
Ibid., art. 12.
Ibid., art. 13.
Ibid., art. 15.

18

La responsabilit civile des sages-femmes

(2005-06) 36 R.D.U.S.

Le jugement rendu dans Labrie c. Gagnon illustre notre propos. Dans


cette affaire, il sagissait dun cas daccouchement vaginal aprs csarienne
[AVAC] loccasion duquel les parents reprochaient leur mdecin de ne pas
les avoir informs suffisamment des risques de rupture utrine. Devait-il le
faire? La Cour dappel conclut ainsi :
Il va sans dire, les trois experts reconnaissent que le choix appartient
la patiente et que, pour lui permettre d'
exercer un choix clair, le
mdecin a l'
obligation de lui fournir tous les renseignements requis
incluant les risques inhrents l'
une ou l'
autre mthode et, plus
particulirement, dans le cas de l'
AVAC, le risque de rupture utrine.80

Selon le Rglement sur les consultations, lAVAC napparat pas tre


une contre-indication au suivi par une sage-femme. Toutefois, pendant le travail
et laccouchement, une suspicion de rupture utrine est un cas de transfert
obligatoire et une csarienne doit tre pratique rapidement, sinon durgence.
Si la csarienne nest pas pratique dans un trs court dlai, les risques de
mortalit de lenfant sont de 50%81. Cest un risque important qui doit tre
divulgu la mre.
La cliente doit bien comprendre le champ dintervention de la
sage-femme, soit la grossesse normale. La sage-femme, par ailleurs, est dans la
situation dlicate o cest elle qui doit reconnatre que la condition de la cliente
prsente un risque identifi au Rglement sur les consultations et, notre avis,
toute autre situation qui ncessiterait une consultation ou un transfert de
responsabilit clinique et en informer la cliente82. Nous soumettons que la
sage-femme doit mme avoir une approche directive lorsque la consultation
mdicale est obligatoire. Elle ne peut minimiser une condition que le Rglement
sur les consultations identifie comme ncessitant une consultation obligatoire83.

80.
81.
82.
83.

Labrie c. Gagnon, [2003] R.R.A. 400 (C.A.) au para. 19.


Ibid., au para. 19.
Rglement sur les consultations, supra note 43, art. 2.
La Loi sur les sages-femmes (art. 5, 6) et les rglements utilisent des expressions comme
risque, condition anormale, gravit de la condition de la femme ou de lenfant, prjudice qui
pourrait en rsulter, mesure durgence.

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La responsabilit civile des sages-femmes

19

La sage-femme nest pas dans cette situation un simple diffuseur dinformations.


Dans un tel cas, on peut douter que la sage-femme puisse lgalement continuer
un suivi alors que la consultation mdicale obligatoire na pas eu lieu. Le
Rglement sur les consultations fait peser sur la sage-femme lobligation de
sassurer que la consultation soit tenue. Ny a-t-il pas obligation lgale pour la
sage-femme de sabstenir dagir si la consultation mdicale obligatoire na pas
lieu84? Si oui, et cest notre opinion, un risque que la consultation mdicale
aurait pu viter ne constitue plus un vnement imprvisible et irrsistible85.
Selon le lieu de naissance, la sage-femme doit sassurer que la cliente,
particulirement la primipare, comprenne bien les choix disponibles pour le
contrle de la douleur86. De plus, la parturiente doit tre informe du recours ou
non aux diffrentes techniques de monitoring foetal87. Le dfaut dune
sage-femme de diagnostiquer un tat de souffrance foetale88, faute de monitoring
foetal adquat, retardant dautant la consultation mdicale ou le transfert un
centre hospitalier, pourrait entraner sa responsabilit civile89.
Dans le cas dune grossesse risque avec consultation mdicale
obligatoire, la sage-femme devra informer la cliente des rsultats de celle-ci90.
La possibilit dun suivi de cette grossesse par la sage-femme demeure possible,
sujet au choix clair de la cliente et aux recommandations mdicales. Plus
particulirement, le refus dune cliente de suivre une recommandation du

84.
85.
86.
87.
88.
89.

90.

Code de dontologie, supra note 44, art. 14.


C.c.Q., art. 1470.
titre dexemple, Roy c. Hpital Ste-Justine, [1998] R.R.A. 241 (C.Q.).
Pratique mdicale trs usite en milieu hospitalier. Voir Louise Hardy, Monitoring foetal et
responsabilit de linfirmire, essai de matrise soumis la Facult de droit, Universit de
Sherbrooke, 2002.
Cas de transfert obligatoire, Rglement sur les consultations, supra note 43.
En droit franais : Cour d'
appel TOULOUSE, Chambre 1 section 1, 13 Octobre 2003,
JurisData : 2003-238433. Dans les autres provinces canadiennes, les cas de souffrance
foetale donnent lieu une abondante jurisprudence : Fullerton (Guardian ad litem of) v.
Delair, 2005 B.C.S.C. 204; Allen (Next friend of) v. University Hospitals Board, 2000
A.B.Q.B. 509, conf. par 2002 A.B.C.A. 195; Bauer (Litigation guardian of) v. Seager, 2000
M.B.Q.B. 113; Granger (Litigation guardian of) v. Ottawa General Hospital, [1996] O.J.
no 2129 (Ont. Gen. Div.) (QL); McGlone (Guardian ad litem of) v. Kelly, 2002 B.C.S.C.
774; Guerineau (Guardian ad litem of) v. Seger, 2001 B.C.S.C. 291.
Rglement sur les consultations, supra note 43, art. 4.

20

La responsabilit civile des sages-femmes

(2005-06) 36 R.D.U.S.

mdecin consultant doit tre bien document au dossier, notamment quant ses
implications pour la mre et lenfant.
Lobligation de renseigner est une obligation continue tout au long de
la prestation de soins. Le Rglement sur les consultations identifie dailleurs des
situations de risque tout moment de la grossesse, du travail, de laccouchement
et de la priode postnatale.
Dans les affaires Reibl c. Hughes91 et Hopp c. Lepp92, la Cour suprme
du Canada a tabli que les risques importants devaient tre divulgus au patient
de faon sassurer de son consentement libre et clair. Un risque important
est celui que la science identifie comme pouvant prsenter des consquences
graves, quoique rares, ou frquentes, quoique bnignes. De plus, doit tre
divulgue toute information quune personne raisonnable, place dans les
mmes circonstances que le patient en lespce, jugerait important de savoir. On
doit se placer du point de vue de la personne qui veut savoir et qui dcide, le
patient, et non du seul point de vue du dbiteur de soins. Ainsi, dans laffaire
Reibl, le fait quune intervention chirurgicale importante aurait pu tre reporte
quelque temps sans prjudice imminent pour le patient, ce qui lui aurait permis
de sassurer du droit une pension de retraite, a t jug, en lespce, une
information importante qui devait tre divulgue. Le professionnel de la sant
ne doit pas seulement numrer les risques connus dune procdure, mais
galement prendre le temps de connatre son patient et de dialoguer avec lui.
La patiente a galement le droit de retirer le consentement donn et la
sage-femme doit dans ce cas interrompre la procdure, sauf dans les cas o
l'
interruption de la procdure compromettrait la vie de la patiente ou de son
enfant ou prsenterait des problmes graves et immdiats pour leur sant. Pour
exercer ce droit de choisir, la Cour suprme du Canada93 a impos au
professionnel de la sant l'
obligation de renseigner la patiente de tout
changement important survenant au cours du traitement et de nature influencer

91.
92.
93.

[1980] 2 R.C.S. 880 [Reibl].


[1980] 2 R.C.S. 192.
Ciarlariello c. Schacter, [1993] 2 R.C.S. 119.

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La responsabilit civile des sages-femmes

21

sa dcision. Cela comprend certainement un changement important quant aux


risques que comporte la procdure ou quant la ncessit de la poursuivre.
La parturiente doit tre informe de lendroit o laccouchement, sous
les soins de la sage-femme, pourra avoir lieu. Comme on la vu, laccouchement
en milieu hospitalier nest possible que si une entente entre le CLSC et un centre
hospitalier a t conclue. Laccouchement domicile prsente des particularits
au niveau de lobligation de renseigner. En effet, un formulaire de consentement
est prvu et la sage-femme doit fournir la cliente les renseignements
mentionns sur ce formulaire afin de lui permettre de faire un choix clair. Le
contenu de ce formulaire est trs prcis comme on peut le constater :
Je reconnais avoir t informe des lments suivants :
des particularits des diffrents lieux de naissance, des avantages et
des risques qui y sont affrents;
des mesures lies l'
accouchement domicile;
des cas o la consultation d'
un mdecin ou le transfert de la
responsabilit clinique un mdecin est ncessaire;
des mesures d'
urgence prendre lors d'
une complication;
des critres de transport du domicile au centre hospitalier lorsque
indiqu, incluant l'
implication de la distance.94

notre avis, ce formulaire est indicatif du contenu de lobligation de


renseigner de la sage-femme mme si laccouchement na pas lieu au domicile,
notamment quant aux particularits des diffrents lieux de naissance, des
avantages et des risques qui y sont affrents, aux cas de transfert de
responsabilit clinique ou de consultation, de suivi conjoint, de transport
durgence au centre hospitalier, etc. Si le risque zro nexiste pas, manifestement
le niveau de risque nest pas le mme selon le lieu de laccouchement.
Ncessairement, en cas de transfert, il y a aura des dlais mme avec une quipe
trs bien entrane.
Le choix du lieu de naissance nest pas un choix de dernire minute. Au
moment o la femme fait ce choix, il ny a pas durgence. Le choix lui-mme

94.

Rglement sur laccouchement domicile, supra note 28, ann. I.

22

La responsabilit civile des sages-femmes

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nest pas urgent95. En soi, le choix du lieu de laccouchement est purement


lectif si la grossesse est normale. La femme a tout le temps et le loisir de faire
un choix clair, do limportance dune information complte. Jusquo la
sage-femme doit-elle aller dans la divulgation des risques? Faut-il craindre
quune divulgation trop complte ou trop franche effraie la femme et lamne
renoncer son dsir daccoucher naturellement la maison? Penser de cette
faon est justement le genre dappropriation du pouvoir de dcider, longtemps
reproch aux mdecins, en plus de nier compltement la femme le droit et la
capacit de choisir96. Nest pas meilleur le comportement de la sage-femme qui
minimise les risques au point de donner limpression quun accouchement hors
hpital ne prsente aucun ala. Une demi-vrit est-elle plus acceptable quun
demi-mensonge?
En matire de responsabilit civile, lexprience a dmontr quun
dossier bien tenu quant aux informations divulgues la patiente et quant aux
choix de celle-ci taient dun secours apprciable en cas de poursuite fonde sur
un dfaut de renseigner97. Devant des allgations prcises dune cliente qui
connat bien son cas, des allgations gnrales de bonne pratique habituelle,
plusieurs annes aprs le fait, font difficilement le poids98.
ii.

Lobligation de bien soigner

La loi dfinit le champ de pratique de la sage-femme comme englobant


tout acte ayant pour objet, lorsque tout se droule normalement, de donner une
femme les soins et les services professionnels requis pendant la grossesse, le
travail et l'
accouchement et de donner une femme et son enfant les soins et
les services professionnels requis durant les six premires semaines de la priode
postnatale. Lobligation de soigner de la sage-femme doit sanalyser travers
ce large ventail de soins.

95.
96.
97.
98.

Le Rglement sur laccouchement domicile prvoit lventualit dun choix la 36e


semaine.
Dulude c. Gaudette, [1974] C.S. 618 aux pp. 621-622.
Ban c. Centre universitaire de sant McGill (CUSM) - Hpital Royal Victoria, [2005] J.Q.
no 3371 (C.S.) (QL).
Voir Labrie c. Gagnon, supra note 80.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

La responsabilit civile des sages-femmes

23

Une partie importante du travail professionnel de la sage-femme, compte


tenu de son champ de pratique limit, consistera justement surveiller et
valuer la condition de la parturiente aux divers stades de la grossesse, du
travail, de l'
accouchement et de la priode postnatale par le dpistage de
conditions anormales chez la femme ou son enfant99.
Qui dit dpistage, dit processus consciencieux de collecte, danalyse et
de contrle des donnes pertinentes, le tout conformment aux bons usages
scientifiques et professionnels. Le Rglement sur les consultations nous indique
bien ce travail de recherche de la sage-femme au niveau des antcdents
obsttricaux de la cliente puisque dj, ce stade, une grossesse prsentant une
condition risque peut ncessiter une consultation mdicale obligatoire ou un
transfert de responsabilit clinique.
Tout au long du suivi de la grossesse, la sage-femme doit faire les tests
et analyses requis par la bonne pratique, colliger linformation au dossier de la
patiente, ajuster son suivi selon les circonstances et la condition mdicale de la
femme et de son foetus, et faire les recommandations appropries la
parturiente afin de lui permettre de faire un choix clair100. Dans laffaire
Stfanik c. Hpital Htel-Dieu de Lvis101, un cas de grossesse multiple102, un
mdecin a t blm, la suite dune chographie, pour ne pas avoir procd
sans retard d'
autres examens plus approfondis devant des indices pouvant
laisser souponner un retard de croissance intra-utrine103.
Il sagit galement des conclusions du Conseil dvaluation des
technologies de la sant dans son rapport104 :
99.
100.

101.
102.
103.
104.

Loi sur les sages-femmes, supra note 1, art. 6.


Carere v. Cressman, supra note 72 : dfaut dune sage-femme dobtenir un examen par
ultrason qui lui aurait permis de dcouvrir un placenta praevia et den informer la cliente;
sage-femme tenue responsable de la paralysie crbrale conscutive de lenfant (indemnit
de 2,3M $). noter quil sagit dun cas o lacte reproch a t pos en 1985, poque o
la profession de sage-femme ntait pas rglemente en Ontario.
Stfanik c. Hpital Htel-Dieu de Lvis, [1997] R.J.Q. 1332 (C.S.).
Ce qui aurait t un cas de transfert obligatoire de la sage-femme un mdecin, Rglement
sur les consultations, supra note 43, ann. II.
Le retard de croissance intra-utrine est galement un cas de transfert obligatoire de la
sage-femme un mdecin, ibid.
CETS, Les mortinaissances, supra note 6.

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La responsabilit civile des sages-femmes

(2005-06) 36 R.D.U.S.

Certains cas de mortinaissance analyss ont mis en vidence une


difficult reconnatre la gravit dun problme et assurer un suivi
adquat pendant la priode prnatale ou lors du travail.

Si le Rglement sur les consultations permet le suivi dune grossesse par


une sage-femme dans le cas de certaines conditions risque identifies, ce ne
sera qu la suite dune consultation mdicale et du choix clair de la patiente.
Me Caroline Simard nonce la rgle de droit :
Toutefois, la sage-femme qui ne dcle pas une condition
potentiellement dangereuse pour la mre ou le foetus parce qu'
elle n'
a
pas procd une valuation clinique consciencieuse (histoire de cas,
examen physique, tests de laboratoire) commet une faute susceptible
d'
engager sa responsabilit. L'
erreur est alors la rsultante d'
un
processus fautif.105

Un autre lment doit tre abord. Cest la question de la philosophie


sage-femme, propre sa profession106. Le Code de dontologie prcise :
La sage-femme doit respecter la philosophie du regroupement Les
Sages-Femmes du Qubec107 et ses modifications subsquentes108.

Avoir recours aux services de sages-femmes signifie-t-il une ncessaire


adhsion aveugle et sans rserve de la parturiente une philosophie,
particulirement celle dun tiers? Y a-t-il danger de drapage, voire de conflit,
entre la philosophie de la sage-femme et les dsirs de la parturiente ou encore
avec les approches plus mdicales de la maternit adoptes par dautres
professionnels de la sant? La parturiente nest pas lie par le Code de
dontologie des sages-femmes non plus que les autres professionnels de la

105.
106.
107.
108.

Caroline Simard, supra note 4 la p. 83.


On retrouve sur le site web de lOrdre des sages-femmes un nonc de philosophie. Voir
annexe ci-aprs.
Le Regroupement Les sages-femmes du Qubec est lassociation professionnelle des
sages-femmes, voir en ligne : Regroupement les sages-femmes du Qubec
<http://www.rsfq.org>.
Code de dontologie, supra note 44, art. 2.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

La responsabilit civile des sages-femmes

25

sant109. Mme si on reconnat que la dcision finale est celle de la femme, cette
dernire sera ncessairement sensible aux recommandations de sa sage-femme,
qui elle fait confiance110. Lauteur Caroline Simard rapporte :
L'
obligation de soigner comporte celle de rfrer en cas de besoin.
ce sujet, l'
quipe d'
valuation des projets-pilotes a fait tat de
l'
hsitation des sages-femmes transfrer les femmes vers les
obsttriciens, en raison principalement de conflits interprofessionnels.
Nous soumettons que les dcisions de consultations [...] et de
transferts doivent tre dictes uniquement par la condition et les
besoins mdicaux de la mre et du nouveau-n. Procder autrement
constitue une faute.111
[...] L'
quipe d'
valuation des projets-pilotes mentionne toutefois la
tendance de certaines sages-femmes qui, motives par une philosophie
de non-intervention, repoussent les transferts au-del des limites
prescrites.112

Le retard identifier une condition anormale et transfrer la patiente


peut tre la cause des squelles subies par lenfant. Non seulement la
sage-femme doit tre lcoute de sa cliente et porter une attention particulire
ses plaintes, elle doit ragir aux signaux dalerte et se donner les moyens de
les dtecter113. Dans laffaire Gravel c. Htel-Dieu dAmos, les infirmires dun
centre hospitalier ont t juges fautives davoir tard appeler le mdecin
malgr les instructions de ce dernier et les demandes rptes de la
parturiente114.
La philosophie de la sage-femme prne un recours judicieux la
technologie. Quavec lgance ces choses sont dites, mais il ne faut pas croire

109.
110.
111.
112.
113.
114.

Par exemple, le mdecin doit pratiquer la mdecine selon des principes scientifiques, Code
de dontologie des mdecins, supra note 66, art. 6.
Labrie c. Gagnon, supra note 80 au para. 31 : [i]l est tout aussi vident, comme le souligne
le premier juge, que la recommandation du mdecin que consulte le patient comme tout
autre professionnel d'
ailleurs est un lment trs important dans l'
exercice de son choix.
Caroline Simard, supra note 4 la p. 85 [notes et parenthses omises].
Ibid. aux pp. 86-87 [notes omises].
Cour d'
appel TOULOUSE Chambre 1 section 1, 13 Octobre 2003, JurisData : 2003-238433.
Gravel c. Htel-Dieu dAmos, [1989] R.J.Q. 64 (C.A.).

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que la preuve dune pratique professionnelle largement rpandue ou adopte par


les membres dun ordre professionnel met labri de lexamen judiciaire et de
la responsabilit civile. Il faut que le caractre raisonnable de cette pratique
puisse tre dmontr. La sage-femme qui adhre une pratique professionnelle
courante - ou une philosophie - qui n'
est pas conforme aux normes gnrales de
la responsabilit, c'
est--dire que la conduite professionnelle doit tre
raisonnable et diligente, peut engager sa responsabilit selon les faits de
l'
affaire115. Il ne sera pas suffisant de dire que tout le monde fait a ou que
cest comme a que a se passe ou que cest contraire notre philosophie.
Dans G. v. C. et de Coster, le tribunal na pas hsit intervenir pour corriger
un usage professionnel imprudent116. De plus,
Le simple bon sens commande que, lorsque des mthodes simples
pour viter un danger ont t conues, sont connues et sont
accessibles, celui qui ne les emploie pas et provoque ainsi un rsultat
fatal ne peut pas prtexter que d'
autres suivent la mme pratique
ancienne, moins prudente; que, lorsque ces mthodes sont aisment
comprhensibles pour une personne ordinaire, par qui en outre la
ncessit de les employer ou non est facilement comprise, il appartient
autant au tribunal ou au jury qu'
des experts de trancher les questions;
et que l'
existence d'
une pratique qui les nglige, mme si elle est
gnrale, ne peut pas protger le chirurgien dfendeur.117

Le monitoring foetal est un bon exemple118. Il sagit dune pratique


courante et simple qui permet aux praticiens de dtecter en temps utile un cas

115.
116.
117.
118.

Roberge c. Bolduc, [1991] 1 R.C.S. 374.


G. v. C. et de Coster, [1960] B.R. 161.
Anderson c. Chasney, [1949] 4 D.L.R. 71 (C.A. Man.), conf. par [1950] 4 D.L.R. 223
(C.S.C.). Traduction tire de ter Neuzen c. Korn, [1995] 3 R.C.S. 674 au para. 49.
Me Caroline Simard, supra note 4 la p. 86, rapporte : Dans le cadre de nos recherches,
nous avons assist une sance d'
informations dans une maison de naissance [...] selon la
sage-femme confrencire, le fait qu'
il y ait peu d'
quipement mdical dans les maisons de
naissance (par exemple la maison Mimosa, on ne dispose pas du moniteur de coeur foetal)
constitue un avantage puisque cela permet aux sages-femmes d'
viter d'
avoir challenger
les risques de sorte que les transferts s'
effectueraient plus tt. Mme Louise Hardy explique
que le monitoring foetal est un outil de choix pour valuer la condition foetale. Par contre,
son utilisation amne un taux plus lev dinterventions obsttricales tels le recours la
csarienne ou lutilisation des forceps. Ibid. la p. 6.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

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de souffrance foetale119. On a dj jug quun mdecin doit suivre les signaux


du moniteur foetal et ragir adquatement :
The issue is not whether Dr. Kelly could have made an honest error of
judgment in interpreting the strip, or whether he could have come to
the conclusion that the data which was produced by the fetal heart
monitoring equipment did not suggest intervention, but the issue is that
he was not paying attention and did not even notice that significant
accelerations in the fetal heart beat were not associated with the
contractions of labour.
The standard of care of application to Dr. Kelly required that he
observe and consider the information available to him from the fetal
heart monitoring.
[...] I am of the opinion that Dr. Kelly was negligent in not paying
adequate attention to the data being produced by the fetal heart
monitoring equipment and in not noticing that rapid accelerations in
the rate of the fetal heart were not associated with uterine contractions,
and that Dr. Kelly'
s negligence was a material cause of Taylor'
s birth
not being expedited and her being injured at birth by asphyxiation.120

Le fait quune maison de naissance ne dispose pas dun moniteur foetal


ou que la sage-femme ny ait pas recours est-il fautif? La sage-femme na pas
dobligation lgale de consulter un mdecin si la grossesse est normale mais elle
doit prescrire, effectuer et interprter les examens et analyses de la bonne
pratique obsttricale. Chose sre, en cas daccident, les dcisions de la
sage-femme seront scrutes attentivement. Dans certaines circonstances, la
survenance dun cas de transfert obligatoire ou dun autre cas durgence pourra
ncessiter le monitoring foetal de faon informer le mdecin du rythme
cardiaque de l'
enfant et prparer lintervention mdicale. Sil ny en a pas eu,
comment anticiper une condition anormale et assurer un transfert scuritaire?

119.
120.

En cas de souffrance ftale en cours de travail ou daccouchement, la parturiente doit tre


transfre un mdecin, Rglement sur les consultations, supra note 43, ann. III au para. 11.
McGlone (Guardian ad litem of) v. Kelly, supra note 89 aux para. 235, 236, 245.

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Dans laffaire Carere v. Cressman, un tribunal ontarien avait


dterminer si le recours un examen lultrason tait une pratique que devait
suivre une sage-femme en 1985, mme si cette dernire ne pouvait pas prescrire
un tel examen cette poque, la profession de sage-femme ntant pas
rglemente :
Given the fact that there may be an undetected placenta previa121, and
given the risks of performing an ECV (pour external cephalic
version - version cphalique externe122) in the presence of a placenta
previa, is it reasonable to expect a midwife to direct the patient to
obtain an ultrasound examination through her medical doctor to
determine the location of the placenta before the midwife performed
an ECV?
In my view, the answer to this question is found by examining the
risks to the patient if the midwife performs the ECV without knowing
the location of the placenta, and by examining the ease with which an
ultrasound examination could be obtained.
[...] Therefore, I find that a reasonable midwife in 1985 in Ontario
would be expected to direct the patient to obtain an ultrasound
examination through her medical doctor, or the local hospital, to
determine the location of the placenta before the midwife performed
an ECV. I also find that this standard of care must be even more
strictly followed if the midwife knew, or ought to have known, that the
risk of complications that was greater than usual.123

Le fait pour la sage-femme de ne pas avoir recommand lultrason


comme moyen de diagnostic a galement viol son obligation de renseigner la

121.

122.

123.

Insertion anormale du placenta dans le segment infrieur de lutrus : Marcel Garnier et


Jacques Delamare, Dictionnaire illustr des termes de mdecine, 28e d., Paris, Maloine,
2002 [Garnier Delamare]. Au Qubec, risque ncessitant un transfert obligatoire, Rglement
sur les consultations, supra note 43, ann. III au para. 10.
Version : changement de position que lon imprime au foetus pour faciliter sa sortie de
lutrus. Elle est dite cphalique quand on amne la tte du foetus vers le petit bassin et
externe car on la pratique en imprimant au foetus des mouvements travers la paroi : Garnier
Delamare, supra note 121.
Carere v. Cressman, supra note 72 aux para. 92, 93, 97.

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La responsabilit civile des sages-femmes

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parturiente madame Carere. Or, le tribunal estime que si la mre avait t bien
informe, il est raisonnable de penser quelle aurait refus la procdure propose
(version cphalique externe) :
However, a reasonable patient in Carere'
s particular position would
still not act foolishly even if she was an ardent believer in home birth.
If the serious consequences of performing an ECV in the presence of
a placenta previa were explained, and if the patient was told that she
was at a higher risk of having a placenta previa, I find that a
reasonable patient in Carere'
s particular position would have probably
declined to have the ECV.
Furthermore, if the same information had been fully explained to the
patient, and if the patient was told that she could adequately determine
the risk by having a simple ultrasound examination, I find that a
reasonable patient in Carere'
s particular position would have elected
to have the ultrasound examination before having the ECV. If so, the
ultrasound would have detected the placenta previa and the ECV
would not have been performed.124

iii.

Lobligation de suivre

Sil est un volet sur lequel lOrdre des sages-femmes insiste, cest bien
celui du suivi. Et cest galement sur cet aspect que les femmes ont le plus
rclam de services. Alors que le suivi mdical traditionnel se limite souvent
une visite mensuelle, les autorits sanitaires ont ragi en mettant sur pied des
cours prnatals et un suivi post partum par le CLSC. Il demeure que la
parturiente a besoin de plus daide et de support malgr les efforts consentis par
sa famille et son entourage qui sont des nophytes, particulirement lors de
laccouchement et du travail.
Selon lOrdre des sages-femmes :
Le suivi de la sage-femme va bien au-del de la stricte naissance du
bb. La relation entre la sage-femme et la future maman commence
ds le dbut de la grossesse et dure jusqu la priode postnatale. La
124.

Ibid., aux para. 120, 121.

30

La responsabilit civile des sages-femmes

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professionnelle est l tout au long des processus physiologiques


normaux se prsentant au cours de la grossesse ainsi que pendant et
aprs laccouchement. Elle guide la femme et sa famille traverser
cette grande tape de transformation.125

Afin dassurer un suivi adquat la cliente, la pratique de la sage-femme


est organise en pratique de groupe126. La cliente choisit ou se fait assigner une
sage-femme. Celle-ci est jumele une autre sage-femme, la coquipire, que
la cliente rencontrera pendant sa grossesse. Quoique lon sattende ce que la
sage-femme responsable soit prsente laccouchement dans la majorit des
cas, il peut arriver que ce soit la coquipire qui laccompagne lors de
laccouchement127. Cela signifie que la coquipire devra connatre le dossier
aussi exhaustivement que la sage-femme responsable. La coquipire pourra
galement seconder la sage-femme responsable lors de la naissance de lenfant
ou la remplacera, au besoin128. La coquipire assurant les soins dune cliente
pendant labsence de la sage-femme responsable doit transmettre celle-ci,
son retour, toute information utile la continuit des soins pour cette cliente129.
Dans le cas du transfert obligatoire de la responsabilit clinique un
mdecin, la sage-femme doit prendre les mesures appropries pour faciliter le
transfert en fonction de la nature du cas de transfert obligatoire130. La
sage-femme qui se trouve avec la femme (sage-femme responsable ou
coquipire) ou l'
enfant au moment du transfert doit l'
accompagner jusqu'
la
131
prise en charge mdicale lorsque les circonstances le requirent . La
sage-femme doit fournir au mdecin tous les renseignements et les documents

125.
126.
127.
128.
129.
130.
131.

Osfq, supra note 3 ( spcificit de la pratique).


Cest un mode de pratique que lon rencontre chez les mdecins obsttriciens. Voir par
exemple, Drapeau-Gourd c. Power (16 mars 1982), Montral 500-05-004294-755, J.E.
1982-424 (C.S.).
On comprend la ncessit dune stricte tenue du dossier obsttrical.
Mimosa, supra note 23.
Code de dontologie, supra note 44, art. 55.
Rglement sur les consultations, supra note 43, art. 7.
Rglement sur les consultations, supra note 43, art. 8.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

La responsabilit civile des sages-femmes

31

pertinents la prise en charge de la parturiente ou de l'


enfant, en prcisant le cas
de transfert vis au rglement132.
Que se passe-t-il si la femme refuse la consultation mdicale ou le
transfert obligatoires? La personne tant inviolable, une parturiente apte peut
refuser un soin mme bnfique133. Un refus clair de soins est valable en droit.
On ne peut pas non plus forcer la femme recevoir un soin mdical, mme si la
vie ou la sant de son foetus peut tre en jeu134. Mais la sage-femme doit-elle
continuer suivre cette parturiente? Nous ne le croyons pas. Si la grossesse
dvie de la normalit, la sage-femme doit se retirer. Toute convention visant
exclure ou limiter la responsabilit civile de la sage-femme serait sans effet135.
Le dsir, voire lobstination de la parturiente, ne peut rendre lgal ce qui est
illgal. En droit, il sagit dun refus de collaborer aux soins et la sage-femme
peut mettre fin au contrat136. En fait, lexcution du contrat de soins est face
une impossibilit dexcution juridique, la loi ne permettant pas la sage-femme
de continuer suivre cette parturiente137. Le retrait de la sage-femme n'
est donc
pas susceptible de responsabilit civile.
La sage-femme ne pourra pas non plus tre taxe davoir abandonn sa
cliente. Il ny a pas urgence et des soins de sant sont tout fait disponibles par
d'
autres professionnels. Si la sage-femme passe outre linterdiction lgale, la
prestation de soins nest plus scuritaire au sens de la loi et devant ce cas de
ngligence, le CLSC serait bien fond dexercer son pouvoir disciplinaire et de
rsilier le contrat de services138. Une plainte dontologique, pour avoir

132.
133.

134.
135.
136.
137.
138.

Rglement sur les consultations, supra note 43, art. 9; Code de dontologie, supra note 44,
art. 54.
C.c.Q., art. 10, 11 C.c.Q. Robert P. Kouri et Suzanne Philips-Nootens, Le corps humain,
l'
inviolabilit de la personne et le consentement aux soins, Sherbrooke, ditions R.D.U.S.,
1999 aux para. 297, 336 et s. Pauline Lesage-Jarjoura et Suzanne Philips-Nootens, lments
de responsabilit civile mdicale : le droit dans le quotidien de la mdecine, 2e d.,
Cowansville (Qc), Yvon Blais, 2001 au para. 219 [Lesage-Jarjoura et Philips-Nootens].
Office des services l'
enfant et la famille de Winnipeg (rgion du Nord-Ouest) c. G.
(D.F.), [1997] 3 R.C.S. 925.
C.c.Q., art. 1474; Code de dontologie, supra note 44, art. 19.
Lesage-Jarjoura et Philips-Nootens, supra note 133 au para. 37.
C.c.Q., art. 1693.
LSSSS, supra note 17, art. 259.6.

32

La responsabilit civile des sages-femmes

(2005-06) 36 R.D.U.S.

outrepass ses comptences, pourrait tre porte contre la sage-femme139. On


peut mme penser quun tel suivi serait un risque exclu par lassureur.
Toujours dans cette mme hypothse, si laccouchement tourne mal, la
responsabilit civile de la sage-femme est-elle engage? Supporte-t-elle tous les
alas de laccouchement ou seulement les consquences de ses gestes? Un tel
suivi est certainement une faute civile. Il ny a pas de prsomption de causalit
entre le suivi illgal et un prjudice lenfant. Par contre, si la sage-femme
sengage dans une activit risque sans avoir les comptences que la loi prescrit,
elle ne pourra plaider quelle a fait de son mieux. Dans cette hypothse, les
gestes de la sage-femme seront compars ceux d'
un spcialiste des grossesses
risques140.
Pourrait-on plaider que la faute de la mre est la seule cause du
dommage? Exercer son droit fondamental de refuser des soins nest
certainement pas une faute. Au mieux, il s'
agirait d'
une acceptation des risques
mais pas d'
une renonciation exercer un recours en responsabilit civile141. La
sage-femme serait-elle excuse? Laffirmer serait davaliser une pratique
interdite par la loi.
Si le geste fautif de la sage-femme cause un prjudice l'
enfant et qu'
il
nat viable, un recours en responsabilit civile, par le reprsentant lgal de
l'
enfant142, est possible contre la sage-femme. La sage-femme pourrait-elle alors
intenter un recours rcursoire contre la mre pour avoir refus la consultation
mdicale ou le transfert ? Il faudrait alors conclure que la mre avait le devoir
de se faire soigner, ce qui n'
est pas possible selon la Cour suprme du Canada143.
La responsabilit reviendrait alors entirement la sage-femme144.

139.
140.
141.
142.
143.
144.

Code de dontologie, supra note 44, art. 8, 17, 48(4).


Lesage-Jarjoura et S. Philips-Nootens, supra note 133 au para. 305.
C.c.Q., art. 1477.
Ibid., art. 159.
Office des services l'
enfant et la famille de Winnipeg (rgion du Nord-Ouest) c. G.
(D.F.), supra note 134.
C.c.Q., art. 1481.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

La responsabilit civile des sages-femmes

33

La sage-femme n'
est pas non plus dans la situation dun bon samaritain
et ne pourra profiter de limmunit partielle de larticle 1471 C.c.Q. La
sage-femme ne porte pas secours la parturiente en acceptant de continuer la
suivre. Dailleurs, la Loi sur les sages-femmes envisage les cas durgence et lui
permet de poser certains actes mdicaux lorsque, justement, laide mdicale
nest pas disponible temps145. La sage-femme ne peut provoquer une situation
d'
urgence pour ensuite l'
invoquer afin de sexonrer.
3.

Pluralit des intervenants et responsabilit plurale

La naissance doit tre un vnement heureux mais ce nest pas toujours


le cas. Selon le Rapport sur les soins de sant au Canada 2004 de lInstitut
canadien dinformation sur la sant, les traumatismes la naissance surviennent
chez prs de 11,6 cas parmi 1 000 naissances lhpital, soit 1 traumatisme pour
81 nouveau-ns. Les soins prinatals tant souvent multidisciplinaires, il est
ncessaire de se pencher sur la pluralit des intervenants et la responsabilit qui
peut en dcouler.
La Loi de Murphy veut que les catastrophes aient une fcheuse tendance
se produire. Laffaire Mimosa est certainement lexemple-type du worst case
scenario. Rsum succinctement, il sagit du suivi dune grossesse risque par
des sages-femmes alors quil aurait d y avoir un transfert de responsabilit
clinique un mdecin ou, tout le moins, une consultation mdicale146.
Laccouchement a eu lieu dans une maison de naissance et le nouveau-n sest
rapidement trouv en dtresse cardio-respiratoire. Branle-bas de combat
gnral : lenfant, trs mal en point, doit tre transfr durgence lhpital. Les
mdecins reoivent lenfant dans un tat catastrophique, sans avoir le dossier,
et perdent du temps chercher la pathologie. Les analyses biologiques nont pas
t faites et le placenta a t dtruit la maison de naissance. Cest le cauchemar
dun mdecin de garde.

145.
146.

Loi sur les sages-femmes, supra note 1, art. 6.


Rupture des membranes chez une parturiente, porteuse connue de streptocoque du groupe
B. Selon nous, les gestes poss par une sage-femme qui assume seule la responsabilit
clinique dune grossesse risque doivent tre compars celui du mdecin omnipraticien
ou spcialiste selon la condition.

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La responsabilit civile des sages-femmes

(2005-06) 36 R.D.U.S.

La mthode danalyse de la responsabilit de la sage-femme nest pas


diffrente de la mthode classique applicable en responsabilit civile. Aprs
avoir dtermin les devoirs lgaux ou contractuels de la sage-femme, il faut
dterminer sil y a eu faute, cest--dire violation de ces devoirs. Vu la nature
de la prestation de soins, o lala est toujours possible, on peut qualifier
gnralement les obligations de la sage-femme comme tant des obligations de
moyen147, ce qui implique lapprciation in abstracto de son comportement.
Ainsi, le comportement de la sage-femme un moment donn devra tre
compar celui dune praticienne prudente et diligente, place dans les mmes
circonstances de temps et de lieu, ce qui est une norme objective. Le fait que la
profession de sage-femme soit rcente et que les premires cohortes dtudiantes
universitaires seront bientt diplmes fera en sorte que les normes de pratique
de la sage-femme qubcoise devront tre dtermines par les tribunaux. notre
point de vue, la dtermination des normes de pratique acceptables ne se fera pas
dans labstrait ou seulement partir de ce que les sages-femmes qubcoises
estiment tre la bonne pratique obsttricale. On aura recours aux ouvrages
scientifiques reconnus et faisant autorit et aux pratiques des sages-femmes
dautres provinces ou formes ltranger. Les mdecins de famille,
obsttriciens et infirmires en prinatalit seront consults, par exemple quant
aux risques associs telle ou telle complication ou condition148, aux signes
avant-coureurs, aux mesures prventives et de surveillance. La dtermination de
la bonne pratique obsttricale nappartient pas qu une seule catgorie de
professionnels de la sant.
Larrive dune nouvelle professionnelle en prinatalit fera en sorte de
rendre lanalyse juridique plus complexe en matire de pluralit dintervenants.
Il nest pas de notre intention de passer en revue la multitude de cas qui
pourraient survenir, au risque den omettre, mais plutt dexaminer les
paramtres pertinents cette analyse.

147.
148.

Ce nest pas toujours le cas. Par exemple, en cas de transfert, la transmission en temps
opportun des renseignements et des documents pertinents la prise en charge mdicale, nous
apparat tre une obligation de rsultat.
Voir la mthodologie du tribunal dans Carere v. Cressman, supra note 72 au para. 84 :
Because there was no recognized practice for midwives who performed ECVs [external
cephalic version] in Ontario as of 1985, it is for the court to determine the reasonable
standard of care expected of a midwife who attempted to do so.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

a.

La responsabilit civile des sages-femmes

35

Paramtres gnraux

Selon nous, un contrat de soins peut se crer entre une parturiente et une
sage-femme, ayant pour objet les soins de sant. Ce contrat de soins comporte
plusieurs obligations, gnralement des obligations de moyens. La sage-femme
doit cependant sassurer que ce contrat peut lgalement se former et tre excut
cest--dire dterminer si, en tout temps pertinent, la grossesse volue
normalement. Tout cart dans le droulement de la grossesse, le travail,
laccouchement ou la priode postnatale peut obliger la sage-femme transfrer
la patiente un mdecin. Cet cart nest pas, notre avis, limit la
nomenclature des risques numrs au Rglement sur les consultations mais
toute condition qui, selon les rgles de lart obsttrical, ncessiterait une
consultation mdicale ou un transfert.
En prsence de faute causale dun prjudice et dans lhypothse prcite,
la responsabilit de la sage-femme serait de nature contractuelle149.

149.

C.c.Q., art. 1458.

36

b.

La responsabilit civile des sages-femmes

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Paramtres quant la sage-femme

La sage-femme rpond de la faute quelle commet titre de sage-femme


responsable ou titre de coquipire. notre avis, lorsque la sage-femme
responsable est assiste dune coquipire, il ne sagit pas de dlgation de
soins, entranant une responsabilit contractuelle de la sage-femme responsable
pour le fait dautrui. La sage-femme responsable ne fait quexcuter ses propres
obligations de diligence, en assurant le suivi de la parturiente ou en se faisant
assister par une professionnelle qualifie. Si cest la coquipire qui pratique
seule laccouchement et quelle commet une faute, seule la responsabilit de
cette dernire pourra tre recherche, moins que lon puisse dire que le
remplacement a t fautif, comme ce serait le cas si la coquipire navait pas
le degr dexpertise requis pour le cas150. Si chaque sage-femme commet une
faute, on pourra conclure une responsabilit in solidum151. Telle serait
lhypothse o une sage-femme commet une faute (par exemple une faute de
prescription de mdicament), que la coquipire aurait d dtecter.
c.

Paramtres quant au lieu de naissance

La parturiente doit tre informe de ses choix, sil en est, en matire de


lieux de naissance : maison de naissance, centre hospitalier ou domicile. La
sage-femme doit, en outre, tenir compte des recommandations du mdecin
consult et le cas chant, les transmettre la cliente de faon lui permettre de
faire un choix clair.
Mme si laccouchement a lieu en maison de naissance, la sage-femme
peut, ou dans certains cas doit, requrir une consultation mdicale ou un
transfert. Cest lobligation du CLSC de conclure avec un centre hospitalier une
entente quant au soutien mdical152. Le mdecin consult na pas le contrle ni
ne dirige la sage-femme lors de laccouchement la maison de naissance. Il
rpond toutefois de ses propres fautes comme tout professionnel. Le mdecin
devra tre particulirement prudent dans les cas de consultation mdicale

150.
151.
152.

En matire mdicale, voir Currie c. Blundell, [1992] R.J.Q. 764 (C.S.).


Ibid.
LSSSS, supra note 17, art. 259.11.

(2005-06) 36 R.D.U.S.

La responsabilit civile des sages-femmes

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distance, surtout lorsquil na pas accs aux tracs et autres donnes essentielles
son diagnostic. Cela nexonre pas la sage-femme si elle tarde appeler le
mdecin en consultation, colliger les donnes ncessaires au diagnostic ou
initier le transfert.
Laccouchement en centre hospitalier par une sage-femme nest possible
que si une entente a t conclue entre le CLSC et le centre hospitalier. Comme
professionnelle, la sage-femme ne devient pas une prpose momentane du
centre hospitalier. Ce dernier nexerce aucun contrle ou direction sur lacte
professionnel153. Le centre hospitalier est toutefois tenu des obligations
auxquelles il sest engag par le biais de lentente conclue avec le CLSC,
obligations au bnfice des usagres et des sages-femmes154. Le centre
hospitalier rpond cependant des fautes de ses prposs, telles les infirmires de
son service durgence ou dobsttrique155.
Le fait quune collaboration doive tre prvue entre la sage-femme et les
ressources mdicales du centre hospitalier nentrane pas une responsabilit des
mdecins pour les fautes de la sage-femme. La sage-femme nest pas dans la
situation o elle pose des actes mdicaux par dlgation sous une surveillance
mdicale immdiate. Le mdecin de garde na pas tre prsent de faon
continue sauf si la situation lexige. De plus, quun mdecin traitant soit assist
par une sage-femme nen fait pas non plus ipso facto le commettant de cette
dernire, pas plus quil ne devient commettant des infirmires qui lassistent. Le
mdecin rpond toutefois de sa propre faute : ainsi, sil laisse une patiente aux
soins dune sage-femme dpasse ou surcharge, il pourra tre trouv
responsable156.
La jurisprudence qubcoise a toutefois reconnu quun mdecin pouvait
voir sa responsabilit civile engage pour les fautes des mdecins rsidents qui
il a dlgu des tches mdicales, en lespce le suivi dun patient qui dpassait

153.
154.
155.
156.

Camden-Bourgault c. Brochu, supra note 56.


LSSSS, supra note 17, art. 259.10.
Gravel c. Htel-Dieu dAmos, supra note 114.
Cour d'
appel PARIS Chambre 1 section B, 23 Septembre 2004, JurisData : 2004-254024.

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le cadre normal du suivi infirmier157. Ce serait aussi le cas du mdecin qui,


devant excuter lui-mme laccouchement, se substitue la sage-femme. La
rciproque est aussi vraie : une sage-femme qui se substitue une aide natale158
ou une sage-femme stagiaire pour lexcution des actes quelle doit poser
elle-mme rpond de la faute de cette dernire.
Dans une affaire franaise, on a jug quun obsttricien avait commis
une faute de surveillance pour avoir nglig de stre rendu au chevet de la
parturiente, bien quinform par la sage-femme, par tlphone, de la prsence
de liquide mconial lors de la rupture des membranes, indice vident de
souffrance foetale. En lespce, le mdecin ne pouvait valablement se retrancher
derrire les indications rassurantes de la sage-femme, quant l'
apparente
normalit des tracs de monitoring, laisss la seule interprtation de cette
dernire. Le praticien devait consulter lui-mme le trac de l'
enregistrement du
coeur foetal afin de vrifier directement le rythme des battements159.
En cas de pluralit de fautes causales distinctes, dont chacune aurait pu
entraner le dommage mais sans quon puisse dterminer avec certitude laquelle
la effectivement caus, une responsabilit solidaire est prvue160. Ce sont les
codbiteurs qui ont alors lobligation de faire dterminer les quotes-parts de
chacun dans la condamnation161.
Dans le cas dun accouchement domicile, des exigences matrielles
sont requises et doivent tre vrifies par la sage-femme avant
laccouchement162. La sage-femme doit de plus avoir en sa possession lors de

157.

158.
159.
160.
161.
162.

Labrecque c. Hpital du St-Sacrement, [1995] R.R.A. 510 (C.S.), conf. par [1997] R.J.Q.
69 (C.A.). Aussi Goupil c. Centre hospitalier universitaire de Qubec (Pavillon Htel-Dieu
de Qubec), [2001] R.J.Q. 1814 (C.S.) [Goupil]; Murray-Vaillancourt c. Clairoux, [1989]
R.R.A. 762 (C.S.).
Il sagit dune prpose aux bnficiaires qui apporte un soutien aux sages-femmes dune
maison de naissance. La dlgation dactes cette aide natale doit tre forcment restreinte
des actes purement accessoires. Voir Mimosa, supra note 23.
Cour d'
appel PAU Chambre 1, 21 Dcembre 2000, JurisData : 2000-138044.
C.c.Q., art. 1480; Leroux c. Htel-Dieu dArthabaska, [1990] R.R.A. 378 (C.A.).
C.c.Q., art. 1478, 1529, 1537. C.p.c., art. 469.
Rglement sur laccouchement domicile, supra note 28, art. 4, 5.

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laccouchement, le dossier de la parturiente et tous les quipements numrs


au Rglement sur laccouchement domicile.
En cas de transfert durgence, la sage-femme doit sassurer quil se
droule en toute scurit pour la mre et son bb jusqu la prise en charge
mdicale163.
d.

Paramtres quant aux risques obsttricaux

La sage-femme doit initier une consultation d'


un mdecin dans les cas
de consultations obligatoires prvus par l'
une des annexes du Rglement sur les
consultations ainsi que dans tous les cas o le bien de la parturiente lexige164.
Elle doit s'
assurer que la consultation soit tenue dans un dlai raisonnable,
compte tenu de la gravit de la condition de la femme ou de l'
enfant et du
prjudice qui pourrait en dcouler165. la suite de cette consultation, la
sage-femme doit informer la femme des rsultats de celle-ci et, en tenant compte
des recommandations mdicales166.
i.

La sage-femme poursuit le suivi de la grossesse

Dans cette hypothse, le mdecin consult ne rpond que de la


conformit scientifique et rglementaire de sa recommandation. La sage-femme
rpond, seule, de sa responsabilit professionnelle. Peut-elle faire fi de la
recommandation mdicale? Il faudrait dabord que la patiente soit dment
informe et fasse un choix clair et libre quant au suivi en solo de la
sage-femme. En cas de dsaccord entre la sage-femme et le mdecin, la voie la
plus sre serait certainement de demander une consultation auprs dautre
mdecin.

163.

164.
165.
166.

Code de dontologie, supra note 44, art. 17, 48(4) (54). Rglement sur les consultations,
supra note 43, art. 5-10, Rglement sur laccouchement domicile, supra note 28, art. 8;
gnralement sur les obligations en cas de transfert, Lapointe c. Hpital Le Gardeur, [1989]
R.J.Q. 2619 (C.A.).
Code de dontologie, supra note 44, art. 14.
Rglement sur les consultations, supra note 43, art. 1.
Ibid., art. 4.

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Si la sage-femme carte sans raison la recommandation mdicale et que


se ralise un risque que la recommandation avait justement pour but dviter,
elle pourra en rpondre167. La parturiente nest pas une cliente captive et seul son
bien doit guider la sage-femme168.
ii.

Il y a suivi conjoint sage-femme/mdecin

Dans cette hypothse, chaque professionnel rpond de sa faute. La faute


de la sage-femme nentrane pas la responsabilit du mdecin moins que lon
puisse dire quil y a eu faute contributive du mdecin.
Lhypothse dun novus actus interveniens demeure possible dans le cas
o la faute de la sage-femme est suivie dune faute mdicale qui, si elle navait
pas t commise, aurait permis dviter la survenance du dommage169. Seul le
mdecin serait alors responsable. Mais il faut conclure une vritable rupture
du lien causal et ne pas confondre cette hypothse avec celle des fautes
successives mais contributoires qui entrane une condamnation solidaire170.
iii.

Il y a transfert de la responsabilit clinique

Le Rglement sur les consultations prvoit le transfert dans certains cas


identifis. Il y aura galement transfert lorsque le bien de la parturiente lexige171
ou sil y a urgence, soit lorsque le cas dpasse les comptences de la
sage-femme et que la vie ou la sant de la mre et de son enfant sont en pril.
Par ailleurs, la sage-femme est autorise poser certains actes en cas durgence :
Constitue galement l'
exercice de la profession de sage-femme, en cas
d'
urgence et dans l'
attente d'
une intervention mdicale requise ou en
l'
absence de celle-ci, le fait d'
appliquer la ventouse, de pratiquer
l'
accouchement en prsentation du sige, de pratiquer l'
extraction

167.
168.
169.
170.
171.

McCormick c. Marcotte, [1972] R.C.S. 18.


Code de dontologie, supra note 44, art. 14.
Liberman c. Tabah, [1990] R.J.Q. 1230 (C.A.).
Ppin c. Hpital du Haut Richelieu, [1983] C.A. 292.
Code de dontologie, supra note 44, art. 14.

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manuelle du placenta suivie de la rvision utrine manuelle ou de


procder la ranimation de la femme ou du nouveau-n.172

Ce qui signifie que la sage-femme doit avoir la comptence et


lentranement pour poser ces gestes. Lhabilet pratiquer des manoeuvres de
ranimation cardio-respiratoire et utiliser lquipement de ranimation ne se
conserve que par une pratique rgulire et une mise jour continue. Cependant,
lurgence nest plus une cause dexonration si la sage-femme a fait dfaut de
diagnostiquer correctement la condition de la mre et ou de son enfant, rendant
le risque prvisible.
Enfin, avant de cesser dexercer ses fonctions auprs dune cliente, la
sage-femme doit sassurer que cette cessation ne lui est pas prjudiciable173 et
transmettre diligemment les renseignements quelle possde au professionnel
qui prend la parturiente en charge174.
Conclusion
La lgalisation de la profession de sage-femme a amen deux
changements importants par rapport la situation des projets-pilotes. Tout
dabord, la sage-femme obtient le statut dentrepreneure indpendante. Le CLSC
ne rpond pas de la faute de la sage-femme puisquil nest li que par un contrat
de services avec la sage-femme alors que le centre hospitalier na aucun contrat
avec la sage-femme175 mais seulement une entente inter-tablissements avec le
CLSC. En cas dinterventions pluridisciplinaires, une victime aura dmler
tout lcheveau des soins afin de bien dterminer les responsabilits et leurs
auteurs176 :

sage-femme responsable et sage-femme coquipire;

172.
173.
174.
175.
176.

Loi sur les sages-femmes, supra note 1, art. 6 al. 2.


Code de dontologie, supra note 44, art. 17.
Ibid., art. 54.
LSSSS, supra note 17, art. 236.
Hpital de Chicoutimi c. Battikha, [1997] R.J.Q. 2121 (C.A.). Goupil, supra note 157.

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CLSC pour ses propres fautes et la faute de ses prposes (responsable


des services de sage-femme177, infirmires, aides-natales);
mdecin traitant de la parturiente;
mdecin consultant avec suivi conjoint ou non;
mdecin patron et rsidents du centre hospitalier;
centre hospitalier pour ses propres fautes et la faute de ses prposs
(infirmires, techniciens).

Dans un systme de sant publique, est-il juste que la victime ait ce


fardeau dans ce qui nest, au fond, quune querelle dassureurs?
Le deuxime changement important permet la sage-femme de
continuer suivre, dans certains cas, une grossesse risque sil y a eu
consultation mdicale. Rappelons que la consultation mdicale nest pas
obligatoire dans tout suivi de grossesse par une sage-femme, mais seulement
dans les cas numrs au Rglement sur les cas de consultations ou si le bien de
la femme lexige. Devant cette obligation de renseignement renforce, la
sage-femme devra sassurer du consentement libre et clair de la parturiente et
documenter son dossier de faon dtaille. Dans lhypothse dun suivi conjoint
mdecin/sage-femme, la victime devra identifier prcisment le professionnel
fautif.
La lgalisation de la profession de sage-femme est un fait. Il est esprer
que tous les intervenants en prinatalit collaborent efficacement entre eux pour
assurer une intgration russie. Le temps des chicanes inter-professionnelles est
termin. Il faut mettre fin lisolement des pratiques. Les professionnels de la
prinatalit doivent laborer des protocoles prcis quant au partage des
responsabilits en cas de suivi conjoint mdecin/sage-femme. Il est important
de savoir qui est en charge, qui fait quoi et de partager efficacement
linformation. La scurit de la femme et de son enfant nous impose des
obligations de rsultat.

177.

Houde c. Ct, supra note 60, responsabilit dun centre hospitalier pour la faute du chef
dun dpartement clinique.

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ANNEXE
La sage-femme pratique avec une philosophie propre sa profession.
Elle travaille toujours selon le regard quelle porte sur les femmes et sur
la maternit en gnral.
Philosophie
LA PRATIQUE DES SAGES-FEMMES est base sur le respect de la grossesse et de
laccouchement comme processus physiologiques normaux, porteurs dune signification profonde dans
la vie des femmes.
LES SAGES-FEMMES reconnaissent que laccouchement et la naissance appartiennent aux femmes
et leur famille. La responsabilit des professionnelles de la sant est dapporter aux femmes le respect
et le soutien dont elles ont besoin pour accoucher avec leur pouvoir, en scurit et dans la dignit.
LES SAGES-FEMMES respectent la diversit des besoins des femmes et la pluralit des
significations personnelles et culturelles que les femmes, leur famille et leur communaut attribuent
la grossesse, la naissance, et lexprience de nouveau parent.
LA PRATIQUE DES SAGES-FEMMES sexerce dans le cadre dune relation personnelle et
galitaire, ouverte aux besoins sociaux, culturels et motifs autant que physiques des femmes. Cette
relation se btit dans la continuit des soins et des services durant la grossesse, laccouchement et la
priode postnatale.
LES SAGES-FEMMES encouragent les femmes faire des choix quant aux soins et services quelles
reoivent et la manire dont ceux-ci sont prodigus. Elles conoivent les dcisions comme rsultant
dun processus o les responsabilits sont partages entre la femme, sa famille (telle que dfinie par
la femme) et les professionnelles de la sant. Elles reconnaissent que la dcision finale appartient la
femme.
LES SAGES-FEMMES respectent le droit des femmes de choisir leur professionnelle de la sant et
le lieu de laccouchement, en accord avec les normes de pratique de lOrdre des sages-femmes du
Qubec. Les sages-femmes sont prtes assister les femmes dans le lieu daccouchement de leur choix,
incluant le domicile ds que l'
assurance professionnelle est en ordre.
LES SAGES-FEMMES considrent que la promotion de la sant est primordiale dans le cycle de la
maternit. Leur pratique se base sur la prvention et inclut un usage judicieux de la technologie.
LES SAGES-FEMMES considrent que les intrts de la mre et de son enfant natre sont lis et
compatibles. Elles croient que le meilleur moyen dassurer le bien-tre de la mre et de son bb est
de centrer les soins sur la mre.
LES SAGES-FEMMES encouragent le soutien des familles et de la communaut comme moyens
privilgis de faciliter ladaptation des nouvelles familles.
Source : Ordre des sages-femmes du Qubec, voir en ligne : <http://www.osfq.org/>.

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