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Apelao Cvel n. 2007.

049720-4, de Iara

Relator: Des. Fernando Carioni

APELAES CVEIS AO DE INDENIZAO POR


DANOS MORAIS, MATERIAIS E LUCROS CESSANTES
ACIDENTE DE TRNSITO NO ACIONAMENTO DO
SISTEMA DE SEGURANA DENOMINADO AIRBAG
LESES FSICAS AOS OCUPANTES DO VECULO
PERCIA JUDICIAL CONCLUSIVA SOBRE O DEFEITO NO
SISTEMA CONDENAO RESTRITA AOS DANOS
MORAIS QUANTUM INDENIZATRIO CRITRIOS DA
PROPORCIONALIDADE E DA RAZOABILIDADE NA
FIXAO ADEQUAO DESNECESSRIA SENTENA
MANTIDA RECURSOS DESPROVIDOS.
O laudo pericial constitui um elemento de prova a
embasar a livre convico do magistrado, e suas concluses
somente so derrudas quando existentes nos autos razes
plausveis para tanto.
Havendo nexo de causalidade entre as leses sofridas
e a falha no sistema de segurana, porquanto se
funcionando estivesse teria minimizado a ofensa
integridade fsica dos ocupantes do veculo automotor, a
indenizao recai de forma inafastvel.
Configura o dano moral a prtica de um ilcito que vem
a malferir a intimidade do ofendido e sua honra, o que gera
um sentimento de indignao a ser serenado com um valor
pecunirio.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel


n. 2007.049720-4, da comarca de Iara (Vara nica), em que so apelantes e
apelados Marcelo Giassi e Lambuzza Indstria e Comrcio de Confeces Ltda.,
e BMW do Brasil Ltda.:

ACORDAM, em Terceira Cmara de Direito Civil, por votao


unnime, negar provimento aos recursos. Custas legais.
RELATRIO
Marcelo Giassi e Lambuzza Indstria e Comrcio de
Confeces Ltda. propuseram ao ordinria de indenizao contra BMW do
Brasil Ltda. afirmando que a segunda requerente adquiriu um veculo
marca/modelo BMW 3231 CP81 da empresa BM Point Distribuidora de Veculos
Ltda.
Prosseguindo, asseveraram que o primeiro requerente
estava conduzindo o referido veculo BMW na BR-101, Km 381, Iara-SC, e
colidiu de frente com um nibus.
Frisaram que o sistema de airbags no funcionou, motivo
pelo qual o primeiro requerente sofreu inmeros ferimentos, permanecendo com
um dos braos imobilizado durante sessenta dias.
Requereram a procedncia da ao com a condenao da
requerida ao pagamento de indenizao por danos materiais, morais e lucros
cessantes, em valor a ser arbitrado pelo Juiz a quo (fls. 2 a 8).
A empresa BMW do Brasil Ltda. apresentou resposta na
forma de contestao, argindo, preliminarmente, a inpcia da inicial por ter sido
elaborado pedido genrico quanto aos lucros cessantes e aos danos materiais.
No mrito, sublinhou estar equivocado o laudo pericial
elaborado na ao cautelar de produo antecipada de provas, pois no h
defeito de fabricao, como quer fazer crer o requerente.
Sublinhou inexistir dano moral na espcie (fls. 25 a 49).
Sentenciando o feito, o Juzo a quo julgou parcialmente
procedentes os pedidos formulados na inicial, e condenou a requerida ao
pagamento de R$ 6.500,00 (seis mil e quinhentos reais) a ttulo de danos morais
ao primeiro requerente, incidindo juros de mora razo de 1% (um por cento) ao
ms, a contar da citao, e correo monetria pelo INPC/IBGE, a partir do
arbitramento at o efetivo pagamento.
Ainda, condenou a requerida ao pagamento das custas
processuais e dos honorrios advocatcios, os quais fixou em 15% (quinze por
cento) sobre o valor da condenao (fls. 264 a 274).
Marcelo Giassi e Lambuzza Indstria e Comrcio de
Confeces Ltda. interpuseram apelao cvel objetivando a reforma da sentena
para que sejam majorados os danos morais estabelecidos ao primeiro apelante e
fixado um quantum segunda apelante, assim como majorados os honorrios

advocatcios (fls. 278 a 284).


A BMW do Brasil Ltda., igualmente inconformada, interps
recurso de apelao, argumentando que no foram provados os danos morais
experimentados pelo apelado. Sustentou que no houve defeito de fabricao, e
que a concluso do perito judicial, nos autos da ao cautelar antecipada de
provas, equivocada (fls. 287 a 300).
Houve contra-razes (fls. 304 a 313 e 314 a 322).
VOTO
Trata-se de apelaes cveis interpostas por Marcelo Giassi e
Lambuzza Indstria e Comrcio de Confeces Ltda. e BMW do Brasil Ltda.
porque inconformados com a sentena que condenou a terceira apelante a pagar
ao primeiro e segundo apelantes o valor de R$ 6.500,00 (seis mil e quinhentos
reais) a ttulo de danos morais em decorrncia do no acionamento do sistema
de segurana (airbag) na ocasio do acidente automobilstico.
Nesse norte, Marcelo Giassi e Lambuzza Indstria e
Comcio de Confeces Ltda. pretendem a majorao dos danos morais
estabelecidos ao primeiro apelante e a fixao de danos morais segunda
apelante, assim como a majorao dos honorrios advocatcios. J a BMW
sustenta, em suma, que inexistem danos morais.
As irresignaes no merecem prosperar.
De incio, registra-se a existncia de relao de consumo
entre as partes, na qual a BMW do Brasil Ltda. figura como fornecedora, e, nessa
qualidade, responde objetivamente pelos danos causados a seus clientes
independentemente de culpa, s se eximindo se comprovados a fora maior, o
caso fortuito ou a culpa exclusiva (no concorrente) da vtima, na forma prevista
pelo caput do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis:
O fornecedor de servio responde, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos causados
aos consumidores por defeitos relativos prestao dos
servios, bem como por informaes insuficientes ou
inadequadas sobre sua fruio e riscos.
A respeito, ensina Nelson Nery Junior:
Dois so os sistemas de responsabilidade civil que foram
adotados pelo CC: responsabilidade civil objetiva e
responsabilidade civil subjetiva. O sistema geral do CC o
da responsabilidade civil subjetiva (CC 186), que se funda

na teoria da culpa: para que haja o dever de indenizar


necessria a existncia do dano, do nexo de causalidade
entre o fato e o dano e a culpa lato sensu (culpa
imprudncia, negligncia ou impercia; ou dolo) do agente.
O sistema subsidirio do CC o da responsabilidade civil
objetiva (CC 927 pargrafo nico), que se funda na teoria
do risco: para que haja o dever de indenizar irrelevante a
conduta (dolo ou culpa) do agente, pois basta a existncia
do dano e do nexo de causalidade entre o fato e o dano.
Haver responsabilidade civil objetiva quando a lei assim o
determinar (v.g., CC 933) ou quando a atividade habitual do
agente, por sua natureza, implicar risco para o direito de
outrem (v.g., atividades perigosas). H outros subsistemas
derivados dos dois sistemas, que se encontram tanto no CC
como em leis extravagantes [...] (in Cdigo Civil Anotado e
Legislao Extravagente, 2. ed., So Paulo, Editora Revista
dos Tribunais, 2003, p. 239, nota 5 ao art. 186 do CC/02).
Assim, para a caracterizao da responsabilidade civil
objetiva, basta a ocorrncia do ato ilcito, do dano (patrimonial e/ou moral) e a
existncia do nexo causal entre o dano e o fato que o causou, sendo irrelevante a
conduta (dolo ou culpa) do agente.
Pelo que dos autos consta, em razo de um defeito na
unidade central de ativao (sensora ZAE II), nenhum dos dois airbags frontais
do automvel BMW conduzido por Marcelo Giassi foi acionado no momento da
coliso do acidente automobilstico.
A par dessa circunstncia, argumenta a BMW do Brasil Ltda.
que o impacto no foi suficiente para acionar os airbags do veculo, porquanto
estava empregando velocidade inferior a 20 km/h bem como o ngulo do
acidente no foi menor ou igual a 30.
Alega, por conta disso, que no foram comprovados os
pressupostos da responsabilidade civil objetiva, no havendo falar, ainda, em
danos morais, os quais, segundo acrescenta, nem sequer foram demonstrados.
Todavia, no h provas nos autos que amparem a sua tese.
Isso porque, na ao cautelar de antecipao de provas,
apensada aos autos principais, o perito nomeado pelo Juzo de Iara, quando
indagado acerca dos motivos do no acionamento dos airbags, respondeu que
"nenhum dos dois air-bags frontais foi acionado em decorrncia do acidente. O
no acionamento ocorreu por um defeito na unidade central de ativao (sensora
ZAE II). Pode-se afirmar que o no acionamento ocorreu em decorrncia do

defeito do produto, visto que a velocidade empreendida pelo automvel BMW


quando colidiu com o nibus, era de pelo menos 45 km/h (desacelerao
correspondente a um choque contra uma muralha ver item sobre tal afirmao),
enquanto que informado no "Livreto: Sistema de seguridad passiva Material
de trabajo para el seminrio BMW AG Service Training (item 5.4 deste Laudo)",
que em caso de choque frontal com um ngulo de incidncia menor de 30 a
direita ou a esquerda do eixo longitudinal do veculo e com uma desacelerao
correspondente a um choque contra uma muralha numa velocidade maior que 20
km/h, os sensores oferecem contato a massa, gerando uma reao que infla os
air-bags" (fl. 70 dos autos em apenso). (sublinhei)
A propsito, em que pese tenha o assistente tcnico da
prpria BMW do Brasil Ltda. chegado concluso diversa, sublinha-se que o
parecer do perito nomeado pelo Juzo tem maior credibilidade, por estar
eqidistante das partes em litgio.
Em caso anlogo, os Tribunais j decidiram:
Havendo divergncia entre as concluses do laudo do perito
oficial e o parecer apresentado pelo assistente tcnico, deve
prevalecer o primeiro se no contrariado por qualquer fato
devidamente provado nos autos, por ser o assistente mero
assessor da parte que o indicou (TJMG, AC n. 2.0000.00.4985331/000, de Uberlndia, rel. Des. Jos Affonso da Costa Crtes, j.
em 12-4-2007).
"Embora o juiz no esteja adstrito s concluses de laudos
periciais, ocorrendo divergncias entre os mesmos, h que
prevalecer o laudo do perito oficial, em razo de maior
eqidistncia das partes e de ser de absoluta confiana do juzo,
sobretudo se no encontra o julgador motivao para proceder de
maneira diversa." (CF. TRF1, AC 2000.33.00.008552-1/BA,
Segunda Turma, Rel. Des. Federal Tourinho Neto, DJU, II, de
25.04.2003, p. 38) (TRF 01 R., AC n. 199801000028065/MG, rel.
Juiz Fed. Conv. Antonio Claudio Macedo da Silva, j. em 18-112003).

No destoando, este egrgio Sodalcio:


Havendo divergncia entre as concluses do perito e do
assistente tcnico, prevalece o entendimento daquele, por estar
mais equidistante das partes, mormente se inexistirem outras
provas para dirimir a controvrsia (TJSC, AC n. 97.013779-6, de
Tai, rel. Des. Wilson Augusto do Nascimento, j. Em 25-6-2002).

Havendo divergncia entre o laudo do perito judicial e do


assistente tcnico, deve prevalecer o do primeiro, por estar
desvinculado do interesse de qualquer uma das partes, pois suas
concluses so imparciais. De outro norte, ainda que restassem
dvidas quanto s concluses dos exames periciais, deve haver a
prevalncia do princpio in dubio pro misero (TJSC, AC n.
2000.021754-9, de Laguna, rel. Des. Anselmo Cerello, j. em 25-22002).

Nesse norte, traz-se colao convico do Juiz a quo:


Embora a empresa r tenha indicado com assistente tcnico o Sr.
Edvaldo Luiz Estrozi (fl. 29), verifica-se que a percia foi
acompanhado por outro profissional, qual seja, o Sr. Paulo Carriel
Vitor (fl. 56 item 3).
Ainda assim, mesmo dizendo que o laudo de fls. 57/107 padecia
de atecnia, referido assistente no soube explicar as razes pelas
quais divergia das concluses feitas pelo perito judicial.
Limitou-se, conforme se depreende da leitura do laudo
complementar divergente (fls. 133/143), a tecer consideraes
genricas sobre a impropriedade do laudo tcnico, sem no
entanto fundamentar suas concluses, valendo-se apenas das
informaes do parecer da CESVI BRASIL, prova que como se
viu no pode ser considerada.
Nesse contexto, recomendvel que se d crdito s concluses
do perito judicial, que atuando com iseno, chegou a concluso
que se mostra plausvel e que no foi refutada por prova vlida de
igual gabarito (fl. 269).

Desse modo, constatado o defeito no sistema responsvel


pelo acionamento dos airbags do veculo BMW, tem-se que est configurado o
ato ilcito.
No deve prevalecer a afirmao da BMW do Brasil Ltda. de
que a falha do acionamento dos airbags deu-se porque o condutor do veculo no
estava usando cinto de segurana.
A respeito, extrai-se do laudo pericial fl. 70 da cautelar:
7.1.4 Ainda que o cinto de segurana no estivesse sendo
utilizado (quesito 29 da requerida), mesmo assim o "air-bag"
deveria ter funcionado? Nesta hiptese, teriam sido evitados os
danos fsicos sofridos pelo condutor?
Resposta:

Sim.

Para

concepo

deste

veculo,

independentemente da utilizao dos cintos de segurana, so


ativados os air-bags, de acordo com um limite superior de
ativao (verificado pela unidade central de ativao ZAE II). O
air-bag do acompanhante s acionado se for detectada a
presena de uma pessoa (acima de 12 kg) sobre o assento
respectivo (sensor de presena). (destaquei)

Como se percebe, a falta de cinto de segurana no momento


da coliso no impediria o acionamento dos airbags, e totalmente improcedente
a argumentao da BMW do Brasil Ltda.
Assim, em decorrncia do no acionamento dos
mencionados airbags que decorrem os danos fsicos e morais suportados pelo
condutor do veculo, Marcelo Giassi. Com efeito, conforme aduz o documento de
fl. 140 dos autos, Marcelo Giassi teve fratura do antebrao esquerdo e
escoriaes na face, mantendo-se afastado de seus afazeres dirios durante o
perodo de sessenta dias.
Quanto aos danos morais, ao contrrio do que quer fazer
crer a empresa BMW, sabe-se que no necessitam de comprovao, uma vez
que estes ocorrem "na esfera da subjetividade, ou no plano valorativo da pessoa
e da sociedade, alcanando os aspectos mais ntimos da personalidade humana
('o da intimidade e da considerao pessoal'), ou o da prpria valorao da
pessoa no meio que vive e atua ('o da reputao ou da considerao social').
Derivam, portanto, de 'prticas atentatrias personalidade humana' (STJ, 3 T,
voto do relator Eduardo Ribeiro, no Resp 4.236, in Bussada, Smulas do STJ,
So Paulo, Jurdica Brasileira, 1995, p. 680). Traduzem-se em 'um sentimento de
pesar ntimo da pessoa ofendida' (STF, RE 69.754/SP, RT 485/230), capaz de
gerar 'alteraes psquicas' ou 'prejuzos parte social ou afetiva do patrimnio
moral' do ofendido (STF, RE 116.381-RJ, Bussada, ob. cit., p. 687)" (in Theodoro
Jnior, Humberto. Dano Moral, Oliveira Mendes, 1 ed., 1998, p. 2 e 3).
A par dessa circunstncia, cumpre salientar que no
comporta, no presente caso, danos morais segunda apelante, a pessoa jurdica
que adquiriu o veculo sinistrado, porquanto incabvel espcie.
bem verdade que, de acordo com a Smula 227 do STJ, "a
pessoa jurdica pode sofrer dano moral". Contudo, no se vislumbra que a falha
no acionamento dos airbags no veculo conduzido por Marcelo Giassi, sciogerente da Lambuzza Indstria e Comrcio de Confeces Ltda., tenha causado
transtorno ou inviabilizada a sua atividade, ou mesmo que o fato tenha
repercurtido negativamente no meio no qual est inserida.
Enfim, "na hiptese, no h qualquer adminculo de prova de
que os efeitos decorrentes do fato, atingiu a honra objetiva da autora, maculando

o nome da empresa, afetando sua credibilidade ou debilitando o conceito de que


desfruta na suas relaes comerciais e sociais" (TJRS, AC n. 70008233462, rela.
Desa. Fabianne Breton Baish, j. em 30-3-2005).
Logo, presentes o ato ilcito, o dano e o nexo de causalidade,
nasce para a BMW do Brasil Ltda. o dever de indenizar, isto , reparar o mal
cometido ao condutor do veculo, Marcelo Giassi.
E, para sua quantificao, cedio que os danos morais so
fixados ao arbtrio do Juiz que, analisando caso a caso, estipula um valor
razovel, mas no irrelevante ao causador do dano, dando azo reincidncia do
ato, ou exorbitante, de modo a aumentar consideravelmente o patrimnio do
lesado. Deve, pois, conforme Maria Helena Diniz, ser "proporcional ao dano
causado pelo lesante, procurando cobri-lo em todos os seus aspectos, at onde
suportarem as foras do patrimnio do devedor, apresentando-se para o lesado
como uma compensao pelo prejuzo sofrido" (in Cdigo Civil Anotado, 6. ed.,
So Paulo, Saraiva, 2000, p. 650).
Carlos Alberto Bittar acentua:
A indenizao por danos morais deve traduzir-se em montante
que represente advertncia ao lesante e sociedade de que no
se aceita o comportamento assumido, ou o evento lesivo advindo.
Consubstancia-se, portanto, em importncia compatvel com o
vulto dos interesses em conflito, refletindo-se, de modo expresso,
no patrimnio do lesante, a fim de que sinta, efetivamente, a
resposta da ordem jurdica aos efeitos do resultado lesivo
produzido. Deve, pois, ser quantia economicamente significativa,
em razo das potencialidades do patrimnio do lesante (ob. cit.,
p. 220).

No divergindo, Regina Beatriz Tavares da Silva afirma:


Os dois critrios que devem ser utilizados para a fixao do dano
moral so a compensao ao lesado e o desestmulo ao lesante.
Inserem-se nesse contexto fatores subjetivos e objetivos,
relacionados s pessoas envolvidas, como anlise do grau da
culpa do lesante, de eventual participao do lesado no evento
danoso, da situao econmica das partes e da
proporcionalidade ao proveito obtido como ilcito.
[...] Em suma, a reparao do dano moral deve ter em vista
possibilitar ao lesado uma satisfao compensatria e, de outro
lado, exercer funo de desestmulo a novas prticas lesivas, de
modo a "inibir comportamentos anti-sociais do lesante, ou de
qualquer outro membro da sociedade", traduzindo-se em
"montante que represente advertncia ao lesante e sociedade

de que no se aceita o comportamento assumido, ou o evento


lesivo" (in Novo Cdigo Civil Comentado, So Paulo, Saraiva,
2002, p. 841 e 842).

Sobre o tema, colhe-se da jurisprudncia:


A indenizao por dano moral deve ser fixada em termos
razoveis, no se justificando que a reparao venha a constituirse em enriquecimento indevido, devendo o arbitramento operarse com moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao porte
empresarial das partes, s suas atividades comerciais e, ainda,
ao valor do negcio. H de orientar-se o juiz pelos critrios
sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade,
valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento
realidade da vida, notadamente situao econmica atual e s
peculiaridades de cada caso [...] (STJ, Resp n. 205.268/SP, rel.
Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, j. em 8-6-99,
DJ de 28-6-99, p. 122).
[...] O valor da indenizao do dano moral deve ser arbitrado pelo
juiz de maneira a servir, por um lado, de lenitivo para o abalo
creditcio sofrido pela pessoa lesada, sem importar a ela
enriquecimento sem causa ou estmulo ao prejuzo suportado; e,
por outro, deve desempenhar uma funo pedaggica e uma
sria reprimenda ao ofensor, a fim de evitar a recidiva [...] (TJSC,
AC n. 2001.010072-0, de Cricima, rel. Des. Luiz Carlos
Freyeslebem, Segunda Cmara de Direito Civil, j. em 14-10-04).

Desse modo, reputa-se razovel e condizente o montante


fixado pelo Juiz a quo em R$ 6.500,00 (seis mil e quinhentos reais) a ttulo de
danos morais, uma vez que atende s diretrizes alhures mencionadas.
Por fim, no que tange ao pedido de majorao dos
honorrios advocatcios formulados por Marcelo Giassi e Lambuzza Indstria e
Comrcio de Confeces Ltda., no lhes assiste razo.
Dispe o art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil:
A sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as
despesas que antecipou e os honorrios advocatcios. Essa
verba ser devida, tambm, nos casos em que o advogado
funcionar em causa prpria.
3 Os honorrios sero fixados entre o mnimo de 10% (dez por
cento) e o mximo de 20% (vinte por cento) sobre o valor da
condenao, atendidos:

a) o grau de zelo do profissional;


b) o lugar da prestao do servio;
c) a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo
advogado e o tempo exigido para o seu servio.

Sobre o assunto, ensina Nelson Nery Junior:


Em se tratando de ao condenatria julgada procedente, o juiz
fica adstrito aos limites legais, no podendo fixar os honorrios
em percentual inferior a 10% sobre o total da condenao, nem
em percentual superior a 20% sobre a mesma base. Dentro
dessa faixa o magistrado livre para atribuir o percentual da
verba honorria, mas deve fundamentar sua deciso devendo
dizendo porque adotou aquele percentual (CF 93 IX) (in Cdigo
de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, 7. ed.
rev. e ampl., So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2003, p.
381, nota 17 ao art. 20, 3, do CPC).

Especificamente quanto aos critrios para a fixao dos


honorrios, complementa o renomado doutrinador:
So objetivos e devem ser sopesados pelo juiz na ocasio da
fixao dos honorrios. A dedicao do advogado, a competncia
com que conduziu os interesses de seu cliente, o fato de
defender seu constituinte em comarca onde no resida, os nveis
de honorrios na comarca onde se processa a ao, a
complexidade da causa, o tempo despendido pelo causdico
desde o incio at o trmino da ao, so circunstncias que
devem ser necessariamente levadas em conta pelo juiz quando
da fixao dos honorrios de advogado. O magistrado deve
fundamentar sua deciso, dando as razes pelas quais est
adotando aquele percentual na fixao da verba honorria (ob.
cit., p. 381, nota 18 ao art. 20, 3, do CPC).

Examinando a sentena guerreada, percebe-se que o Juiz de


primeiro grau arbitrou a verba honorria em 15% sobre o valor da condenao,
mostrando-se adequada espcie.
Ante o exposto, nega-se provimento a ambos os recursos.

DECISO
Nos termos do voto do Relator, nega-se provimento a ambos

os recursos.
Participaram do julgamento, realizado no dia 6 de novembro
de 2007, com votos vencedores, os Exmos. Srs. Des. Marcus Tulio Sartorato e
Jnio Machado.
Florianpolis, 19 de novembro de 2007.

Fernando Carioni
PRESIDENTE E RELATOR

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