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Contedo e abrangncia:
Paulo Netto Lobo divide o contedo de direito de famlia da seguinte forma, tendo
como paradigma a famlia diante da nova ordem constitucional, a saber:
a
c
d
Evoluo histrica:
Unio estvel: Ela foi reconhecida pela CF de 1988. Observa-se que houve um
tempo que os valores na sociedade eram arcaicos, extremamente conservadores,
as pessoas viviam para o casamento. Quando as pessoas comearam a se separar,
rompendo a concepo de famlia na poca e ao mesmo tempo sendo
marginalizadas mas comearam a surgir problemas que deveriam ser
solucionados , pois comearam a serem formadas sociedades de fatos, atravs de
casamento no exterior, as pessoas constituam patrimnio conjuntamente. O
judicirio comeou a receber vrios pleitos para resolver essas situaes.
De inicio os tribunais estabeleciam indenizao por servios prestados.
Depois quando fosse comprovado o esforo de ambos companheiros na
construo de um patrimnio , era reconhecida como uma sociedade de fato.
Sumula 380- STF (dec.60 )
Comprovao - Existncia de Sociedade de Fato - Cabimento - Dissoluo
Judicial - Partilha do Patrimnio Adquirido pelo Esforo Comum
Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos, cabvel
a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo
comum.
Essas unies estveis eram chamadas de concubinato. Provado esforo mutuo,
esse patrimnio poderia se dividir.
O concubinato era subdivido em puro e impuro( relao paralela ao casamento ,
ex: homem que se envolvia com mulher casada), essa sumula s se aplicava a ao
puro.
Com a CF 88, mudou de nomenclatura, passando a ser denominado de UNIO
ESTVEL.
Antes do CC 2002 tivemos as leis 8.971/94 e 9278/96 , essas leis foram
revogadas tacitamente. ( lei posterior que engloba ou incompatvel com a lei
anterior).
S existe uma discusso acerca do direito de habitao do companheiro que esta
previsto na lei 8971/94 acredita-se que ainda est em vigor, pois o CC/2002 no
previu.
Concubinato puro unio estvel
Concubinato impuro concubinato
Princpios fundamentais:
e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies
oficiais ou privadas.
Desse modo possvel que ocorra indenizao por abandono afetivo. Art.226 7
CF. O princpio da paternidade responsvel constitui uma idia de responsabilidade
que deve ser observada tanto na formao como na manuteno da famlia.
Leia
mais:
http://jus.com.br/artigos/24305/principio-da-paternidaderesponsavel#ixzz2sy5jVb3M
1.2- Princpio da solidariedade familiar: tem matriz constitucional, I, do art. 3 da
C.F.
Esse princpio da solidariedade se estende para as relaes familiares.
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria.
Muito dos princpios gerais iro est interligados com os fundamentais
2. Princpios gerais:
2.1- Princpio da igualdade: art.s 5, I ; art. 226, caput, 5; art. 227, 6 todos da
Constituio Federal.
Estabeleceu que tantos os cnjuges, como os filhos devem ser tratados como iguais.
Hoje o homem e a mulher so tratados de forma igual, no existe a prevalncia de
um sobre o outro.
2.2- Aplicao do princpio da liberdade s relaes familiares:
Relaciona-se com a autonomia privada, as pessoas esto livres para decidir, ningum
obrigado a permanecer casado.
Significa tambm que o Brasil um pais livre, pois h liberdade de planejamento
familiar prevista no art.226 CF, temos consequentemente a interveno mnima do
Estado nas relaes, s ir orientar.
2.3- Princpio da afetividade: o princpio que fundamenta o direito de famlia na
estabilidade das relaes socioafetivas e na comunho de vida, com primazia sobre
as consideraes de carter patrimonial ou biolgico. ( Lobo)
Nos casos em que houver uma relao afetiva prevalecer sobre a biolgica.
2.4- Princpio da convivncia familiar: o ninho no qual as pessoas se sentem
recproca e solidariamente acolhidas e protegidas, especialmente as crianas.
( Lobo).
2.5-Princpio do melhor interesse da criana e do adolescente: a criana e o
adolescente devem ter seus interesses tratados com prioridade. (art. 227, caput, da
CF e arts. 1583 e 1584 do CC) e arts 3 e 4 do ECA.
Esse princpio conecta-se com o princpio da solidariedade.
Vide enunciado 101, do Conselho de Justia Federal, I Jornada de Direito Civil:
Natureza jurdica:
Monogamia
Liberdade de unio cabe exclusivamente aos consortes manifestar a sua
vontade, pessoalmente ou por procurador com poderes especiais.
Comunho plena de vida implica unio exclusiva, uma vez que um dos
primeiros deveres impostos a ambos os cnjuges a fidelidade recproca.
d
4 Finalidades: art. 1.511 do CC
A principal finalidade do casamento estabelecer uma comunho plena de vida. Os
demais objetivos,tais como : procriao, legalizao do estado de fato, atribuio do
sobrenome de um cnjuge ao de outro, educao dos filhos e a satisfao sexual, so
secundrios.
II
Idade nbil 16 anos . Como so ainda relativamente incapazes essencial a autorizao de ambos os
pais ou de seus representantes legais. Caso haja negativa injustificada da autorizao , o juiz poder suprila .
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de
ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil.
Obs: Os relativamente incapazes podem se casar, mas se o casamento for realizado sem a autorizao
temos uma situao de nulidade relativa do casamento. ( art.1548CC)
III
Dos Impedimentos:
1.-Conceito: so aqueles que visam evitar unies que possam, de algum modo,
ameaar a ordem pblica, resultantes de circunstncias ou fatos impossveis de
serem supridos ou sanados( GONALVES)
2. Espcies:
Impedimentos resultantes do parentesco, Impedimentos resultantes de casamento
anterior e Impedimento decorrente de crime,
2.1-Impedimentos resultantes do parentesco art. 1.521, I a VIII
a consangneos: so os parentes ligados por vnculo de sangue,
(irmos , pai com filho, sobrinho com tio) . Essa norma tem o objetivo de preservar a eugenia e a
moral familiar.
Casamento avuncular casamente entre parente de 3 grau. Ex: tio com sobrinho. A regra o
impedimento, vide o art.1521, IV do CC :No podem casar: IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e
demais colaterais, at o terceiro grau inclusive;
Exceo Dec.Lei 3200/41 Os nubentes podem solicitar avaliao de uma junta mdica que
demonstre que o casamento entre eles no h problema e nem prejuzo para a prole .
A proibio da afinidade refere-se ao casamento em linha reta, como , por exemplo, sogros com
enteados so impedidos de casar-se.
c) adoo:
no podem casar com os parentes adotivos
IV
1 Casamento putativo:
1.1- Conceito: art. 1.561 do CC
Casamento putativo aquele nulo ou anulvel, mas que, em ateno boa-f com
que foi contrado por um ou ambos os cnjuges, produz, para o de boa f e os
filhos, todos os efeitos civis at passar em julgado a sentena anulatria. ( Alpio
Silveira apud Gonalves)
A putatividade se restringe apenas aos casamentos nulos e anulveis,no abrange o casamento
inexistente , mesmo que haja boa f. Putatividade nada mais do que o reconhecimento da boa-f,
como se eles casados fossem at a sentena anulatria.
Se s um dos cnjuges estiver de boa f, somente a este aplicar-se- os efeitos do casamento vlido,
at a declarao de sentena. Desse modo o bem de X (boa f) Y no tem a meao, no entanto
quanto ao bem de Y, X tem de meao.
VI
Casamento inexistente:
Casamento invlido:
Efeitos do casamento:
1
Efeitos sociais:
1.Dever de fidelidade recproca
2.Entidade familiar
3.Presuno de filiao (art.1527 e 1528 do CC, os filhos da mulher casada nascidos
na constncia do casamento presume ser do marido). H divergncias se essa
presuno se estende a unio estvel. Essa presuno relativa, pois admite prova
em contrrio.
4.Emancipao do menor automtica, haja vista o casamento emancipa os
menores.
5. Afinidade linha reta .
6. Liberdade que os cnjuges possuem de planejamento familiar
2
Efeitos pessoais:
b)acrescer o sobrenome
c) os direitos e deveres so exercidos por ambos os cnjuges ( art.1567 CC e 1566 CC)
Efeitos patrimoniais:
Regime de bens
Bem de famlia (legal e o voluntrio)
Alimentos
Direito sucessrio
Usufruto e administrao do patrimnio dos filhos menores
Doaes nupciais ( na oportunidade do casamento plenamente possvel realizar doaes inclusive com a
clusula de incomunicabilidade).
2.3-mtua assistncia:
obriga os cnjuges a se auxiliarem, em todos os nveis, socorro moral, espiritual
VIII
Dissoluo do casamento:
Relaes patrimoniais:
Da Relao de parentesco.
Conceito e classificao:
Conceito: parentesco o vnculo entre duas ou mais pessoas que existe em
razo de descenderem uma da outra ou de um ancestral comum. Em sentido
amplo, engloba tambm os vnculos provenientes da afinidade e da adoo.
Classificao:
Parentesco Civil: art. 1593 CC - o parentesco que resulta de outra origem que
no a consanginidade. Atualmente, entende-se como aquele que deriva da
adoo, bem como os decorrentes de tcnica de reproduo assistida heterloga
e da paternidade socioafetiva.
Parentesco na linha reta: a que existe entre pessoas que esto umas para as
outras na relao de ascendentes e descendentes.
A linha colateral poder ser igual quando a distncia entre os parentes for a mesma
em relao ao ancestral comum (irmos ou primos)
Poder ser desigual quando houver diferena entre a distncia de cada um dos
parentes e o antepassado comum, ex. tios e sobrinhos.
Existe, tambm, o parentesco colateral bilateral que ocorre quando a ascendncia
comum for tanto paterna quanto materna, a temos os irmos germanos ou bilaterais.
Parentesco unilateral: quando a ascendncia comum for apenas paterna ou materna.
Direito de Filiao:
Art. 1.603. A filiao prova-se pela certido do termo de nascimento registrada no Registro
Civil.
7 Validade e eficcia do registro de nascimento: art. 1.604 do CC
Art. 1.604. Ningum pode vindicar estado contrrio ao que resulta do registro de
nascimento, salvo provando-se erro ou falsidade do registro. Anulatria de registro
paternidade ( necessrio provar que no h vinculo de socioafetivo).
Ex de erro: filhos trocados na maternidade, quando a pessoa foi enganada.
Se o filho nasceu 180 dias antes de estabelecida a sociedade conjugal, o pai poder
valer-se dessa ao.
EM SE FORMANDO A PATERNIDADE AFETIVA VAI PREVALECER ESTA EM
DETRIMENTO DA VERDADE BIOLGICA( no pode haver quebra de registro).
7 Adoo brasileira:
Ocorre com declarao falsa e consciente de paternidade ou maternidade.
Nos casos em que h registro de filho de outrem adoo a brasileira ex: homem casa com
mulher grvida e assume o filho dela, no houve erro, nem engano. No dado o direito de
pedir a anulao do registro, pois houve um crime por parte dele, vedao do comportamento
contraditrio, haja vista h reconhecimento voluntrio.
IV
Reconhecimento de filho:
Poder Familiar:
Caractersticas:
Constitui-se num mnus pblico: pois ao Estado que fixa normas para o seu
exerccio, interessa o seu bom desempenho. (pois h um interesse do Estado na
proteo dos menores)
irrenuncivel: os pais no podem transferir o poder familiar, salvo no caso de
doao
imprescritvel: Mesmo o no exerccio, no gera a prescrio
O poder familiar cessa aos 18 anos de idade, salvo nos casos de emancipao de nos
casos de destruio do poder familiar.
indelegvel
3 Titularidade do poder familiar: arts. 1631 a 1633 do CC
Via de regra, ambos os pais exercem o poder familiar. No sendo mais o caso de
utilizar a expresso de ptrio poder, haja vista superada pela despatriarcalizao.
Art. 1.631. Durante o casamento e a unio estvel, compete o poder familiar aos pais; na falta
ou impedimento de um deles, o outro o exercer com exclusividade.
Pargrafo nico - Divergindo os pais quanto ao exerccio do poder familiar, assegurado a
qualquer deles recorrer ao juiz para soluo do desacordo.
Art. 1.632. A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel no alteram as
relaes entre pais e filhos seno quanto ao direito, que aos primeiros cabe, de terem em sua
companhia os segundos.
A separao judicial (de fato, j que no existe mais de direito), o divrcio, a dissoluo da
unio estvel no alteram as relaes entre os pais e os filhos. A nica diferena em relao
a guarda, hoje h preferncia de guarda compartilhada.]
Art. 1.633. O filho, no reconhecido pelo pai, fica sob poder familiar exclusivo da me; se a
me no for conhecida ou capaz de exerc-lo, dar-se- tutor ao menor.
Tem que haver destituio do poder familiar da me e do pai ou nos casos do menor ser rfo
para poder ser concedida a tutela. Desse modo, s h possibilidade de haver tutela se no
houver poder familiar nem da me, nem do pai.
4.2- Quanto aos bens dos filhos: art. 1689 do CC exceo: art. 1693 do CC
O pai e a me devem ser tratados como usufruturios dos bens dos filhos, e tm a
administrao dos bens dos filhos menores sob a sua autoridade.
Art. 1.693. Excluem-se do usufruto e da administrao dos pais:
I - os bens adquiridos pelo filho havido fora do casamento, antes do
reconhecimento;
II - os valores auferidos pelo filho maior de dezesseis anos, no exerccio de
atividade profissional e os bens com tais recursos adquiridos;
III - os bens deixados ou doados ao filho, sob a condio de no serem
usufrudos, ou administrados, pelos pais;
IV - os bens que aos filhos couberem na herana, quando os pais forem
excludos da sucesso.
5.Extino e suspenso do poder familiar:
5.1- Extino e perda do poder familiar:art. 1635 do CC
Art. 1.635. Extingue-se o poder familiar:
I - pela morte dos pais ou do filho;
II - pela emancipao, nos termos do art. 5, pargrafo nico; ( j que esta antecipa os efeitos
da maioridade civil).
III - pela maioridade;
IV - pela adoo; (a nica hiptese em que se configura como se fossem uma renncia dos
pais ao poder familiar transferindo-o para o adotante. necessria a anuncia dos pais quanto
aos filhos postos em adoo).
V - por deciso judicial, na forma do artigo 1.638CC o castigo imoderado do filho, abandono
do filho, prtica de atos contrrios moral e aos bons costumes e a incidncia reiterada nas
faltas previstas do art.1637CC - A extino aqui tida como uma penalidade).
Guarda exclusiva:
Guarda compartilhada:
presentes no dia a dia com a criana, esta constante convivncia essencial. Alm disso,
todos os problemas que vierem a surgir, devem ser resolvidos juntamente por ambos os pais.
Em havendo malefcios para o menor tanto a guarda pode ser modificada, quanto o direito de
visita pode ser diminudo.
II -Da Tutela:
1
2.2 -Legtima: aquela que recai sobre as pessoa sindicadas na lei conforme a
ordem preferencial estabelecida no art. 1.731 do CC, quando os pais no tiverem
feito a nomeao.
Art. 1.731. Em falta de tutor nomeado pelos pais incumbe a tutela aos parentes consangneos
do menor, por esta ordem:
I - aos ascendentes, preferindo o de grau mais prximo ao mais remoto;
II - aos colaterais at o terceiro grau, preferindo os mais prximos aos mais remotos, e, no
mesmo grau, os mais velhos aos mais moos; em qualquer dos casos, o juiz escolher entre
eles o mais apto a exercer a tutela em benefcio do menor.
Essa ordem no fixa, o juiz, em qualquer caso, ir analisar aqueles que tiverem
melhores condies para criar.
Obs: a tutela pode ser imposta. O tutor legtimo no pode se eximir da tutela, sendo
obrigado a exerc-la por no mnimo 2 anos.
2.3- Dativa: aquela que decorre de nomeao judicial quando no for possvel a
testamentria, nem legtima.
Art. 1.739. Se o juiz no admitir a escusa, exercer o nomeado a tutela, enquanto o recurso
interposto no tiver provimento, e responder desde logo pelas perdas e danos que o menor
venha a sofrer.
Art. 1.740. Incumbe ao tutor, quanto pessoa do menor:
I - dirigir-lhe a educao, defend-lo e prestar-lhe alimentos, conforme os seus haveres e
condio;
II - reclamar do juiz que providencie, como houver por bem, quando o menor haja mister
correo;
III - adimplir os demais deveres que normalmente cabem aos pais, ouvida a opinio do
menor, se este j contar doze anos de idade.
Art. 1.741. Incumbe ao tutor, sob a inspeo do juiz, administrar os bens do tutelado, em
proveito
deste, cumprindo seus deveres com zelo e boa-f.
Art. 1.742. Para fiscalizao dos atos do tutor, pode o juiz nomear um protutor.
Art. 1.743. Se os bens e interesses administrativos exigirem conhecimentos tcnicos, forem
complexos, ou realizados em lugares distantes do domiclio do tutor, poder este, mediante
aprovao judicial, delegar a outras pessoas fsicas ou jurdicas o exerccio parcial da tutela.
Art. 1.744. A responsabilidade do juiz ser:
I - direta e pessoal, quando no tiver nomeado o tutor, ou no o houver feito oportunamente;
II - subsidiria, quando no tiver exigido garantia legal do tutor, nem o removido, tanto que
se tornou suspeito. (toda vez que for nomeado um tutor, deve ser prestada uma cauo, a
depender do caso ele pode ser dispensado. Essa medida visa a evitar que o tutor venha causar
prejuzos financeiros ao menor). O juiz pode ser acionado quando o tutor no pode arcar com o
prejuzo ou no na totalidade.
Art. 1.745. Os bens do menor sero entregues ao tutor mediante termo especificado deles e
seus valores, ainda que os pais o tenham dispensado.
Pargrafo nico - Se o patrimnio do menor for de valor considervel, poder o juiz condicionar
o exerccio da tutela prestao de cauo bastante, podendo dispens-la se o tutor for de
reconhecida idoneidade.
Art. 1.746. Se o menor possuir bens, ser sustentado e educado a expensas deles, arbitrando
o juiz para tal fim as quantias que lhe paream necessrias, considerado o rendimento da
fortuna do pupilo quando o pai ou a me no as houver fixado.
Art. 1.747. Compete mais ao tutor:
I - representar o menor, at os dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-lo, aps essa
idade, nos atos em que for parte;
II - receber as rendas e penses do menor, e as quantias a ele devidas;
III - fazer-lhe as despesas de subsistncia e educao, bem como as de administrao,
conservao e melhoramentos de seus bens;
IV - alienar os bens do menor destinados a venda; ( se o menor ,por exemplo, tiver produo
de laranja, mercearia no necessitar pedir todas as vezes ao juiz )
V - promover-lhe, mediante preo conveniente, o arrendamento de bens de raiz.
Art. 1.748. Compete tambm ao tutor, com autorizao do juiz:
I - pagar as dvidas do menor;
II - aceitar por ele heranas, legados ou doaes, ainda que com encargos;
III - transigir;
IV - vender-lhe os bens mveis, cuja conservao no convier, e os imveis nos casos em
que for permitido;
V - propor em juzo as aes, ou nelas assistir o menor, e promover todas as diligncias a
bem deste, assim como defend-lo nos pleitos contra ele movidos.
Pargrafo nico - No caso de falta de autorizao, a eficcia de ato do tutor depende da
aprovao ulterior do juiz.
Art. 1.749. Ainda com a autorizao judicial, no pode o tutor, sob pena de nulidade:
I - adquirir por si, ou por interposta pessoa, mediante contrato particular, bens mveis ou
imveis pertencentes ao menor;
II - dispor dos bens do menor a ttulo gratuito;
III - constituir-se cessionrio de crdito ou de direito, contra o menor.
Art. 1.750. Os imveis pertencentes aos menores sob tutela somente podem ser vendidos
quando houver manifesta vantagem, mediante prvia avaliao judicial e aprovao do juiz.
( aes de alvar judicial, entra s para pedir essa autorizao).
Art. 1.752. O tutor responde pelos prejuzos que, por culpa, ou dolo, causar ao tutelado; mas
tem direito a ser pago pelo que realmente despender no exerccio da tutela, salvo no caso do
art. 1.734, e a perceber remunerao proporcional importncia dos bens administrados.
1 Ao protutor ser arbitrada uma gratificao mdica pela fiscalizao efetuada.
2 So solidariamente responsveis pelos prejuzos as pessoas s quais competia fiscalizar a
atividade do tutor, e as que concorreram para o dano.
Garantias da tutela:
Exerccio da tutela
Art. 1.746. Se o menor possuir bens, ser sustentado e educado a expensas deles, arbitrando
o juiz para tal fim as quantias que lhe paream necessrias, considerado o rendimento da
fortuna do pupilo quando o pai ou a me no as houver fixado.
Art. 1.757. Os tutores prestaro contas de dois em dois anos, e tambm quando, por qualquer
1 motivo, deixarem o exerccio da tutela ou toda vez que o juiz achar conveniente.
2 Cessao da tutela:
Quando o pupilo completar a maioridade.
Quando houver reconhecimento do menor pelo pai ou adoo.
Vide, tambm, artigos 1.736 e 1735 do CC
Quando expirar o termo que tiver sido obrigado a servir, mnimo 2 anos.
Art. 1.763. Cessa a condio de tutelado:
I - com a maioridade ou a emancipao do menor;
II - ao cair o menor sob o poder familiar, no caso de reconhecimento ou adoo.
Art. 1.764. Cessam as funes do tutor:
I - ao expirar o termo, em que era obrigado a servir; (2 anos)
II - ao sobrevir escusa legtima;
III - ao ser removido. ( entra com ao de remoo do tutor , quando ele no estiver
cumprindo fielmente o que foi determinado na concesso de tutela, determinao judicial).
Art.1766 estabelece as causas de remoo do tutor
Art. 1.766. Ser destitudo o tutor, quando negligente, prevaricador ou incurso em
incapacidade.
III
Da Curatela:
2.1- Curatela propriamente dita ou dos interditos: a curatela que deferida num
processo de interdio judicial, para que se cuide da pessoa e dos seus bens em caso
de incapacidade.
Art.1767 quem pode ser interditado judicialmente.
Na sentena de interdio o juiz sempre fixar os limites da curatela, pois nos
casos de incapacidade relativa a curatela no ser plena. Esta somente ser plena
quando a capacidade for absoluta.
Art.1767 II surdo e mudo, autista, pode se inserir nesse artigo.
III -o sndrome de down se encaixa aqui, mas lembre que relativamente incapaz
2.2- Curatela do nascituro: art. 1779 do CC
Art. 1.779. Dar-se- curador ao nascituro, se o pai falecer estando grvida a mulher, e no
tendo o poder familiar.
Pargrafo nico - Se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro.