I. Introduccin.

Leccin 1.- ENCUADRAMIENTO DE LA ASIGNATURA.

1.1 Dimensin social y jurdica del factor religioso.
Resulta indudable que el fenmeno religioso no se reduce nunca al mbito estrictamente ntimo de la
persona, no es tan slo personal e individualista, sino que inserta en su naturaleza una proyeccin social que
se manifiesta de diversas formas:

Por un lado en una organizacin propiamente religiosa, con sus normas de conducta, morales, de
culto... a esta organizacin la llamamos una confesin religiosa, que rene a un grupo de personas
sometidos a un mismo derecho comn y consuetudinario. Se manifiestan unas normas que regulan ese
grupo religioso, un Derecho religioso. La manifestacin de los Derechos religiosos es muy variada
(Derecho cannico, Derecho judo, Derecho protestante...), el ms importante en la cultura occidental es
el Derecho Cannico. Las normas que forman parte de esos ordenamientos slo son aplicables a las
personas que sean miembros de esos grupos religiosos.

Por otro lado se manifiesta en una necesidad de que la organizacin jurdico-poltica de la sociedad, del
Estado, regule por medio de su Derecho determinados aspectos de la dimensin social de la vida
religiosa de los ciudadanos, de su derecho religioso (aqu no estamos hablando ya del grupo religioso,
sino del grupo social-poltico), y ello porque el ordenamiento jurdico se mueve en una serie de libertades
y valores, como la libertad religiosa, y para que sta sea efectiva hay que incidir en aspectos que
proceden de las manifestaciones religiosas de los ciudadanos cuando stas tienen una dimensin social
(ej. : regular si el matrimonio celebrado por la Iglesia tiene o no efectos civiles, regulacin de las clases
de religin en los colegios, bien sea la religin a impartir catlica, musulmana...). Esta es la parcela que
vamos a estudiar: el Derecho eclesistico, que es el Derecho del Estado sobre la materia religiosa.

Ante este hecho la poltica de los Estados ha sido muy diversa. Los Estados han adoptado a veces
polticas de proteccin de una determinada creencia religiosa en perjuicio de otras (son los Estados
confesionales, Espaa lo fue anteriormente; actualmente hay que buscarlos principalmente en los pases
islmicos), en otros supuestos las polticas son de ignorancia o persecucin de las manifestaciones
religiosas. No obstante, hoy por hoy, en la sociedad occidental, la poltica de los Estados tiene a un
tratamiento igualitario de las religiones, a un pluralismo religioso y a un sistema de libertad religiosa.

1.2 Derechos confesionales (mirar esquemas).

1.3 Derecho Eclesistico del Estado.
El Derecho Eclesistico del Estado se define como el sector del ordenamiento jurdico del Estado que
regula el fenmeno religioso, la dimensin religiosa del hombre en tanto que esa dimensin se muestra como
un aspecto de la vida social del hombre.
El Estado no tiene ninguna competencia sobre la materia religiosa como tal materia. Los Estado
participan pero tienen claro que entre los rdenes religioso y poltico hay una separacin clara, son poderes
separados. Pero la competencia del Estado en lo religioso aparece cuando el fenmeno religioso da lugar a
relaciones jurdicas propias de la vida social, propias del Derecho Civil-comn (ej.: matrimonio religioso).

Debe quedar claro que la competencia del Estado no es religiosa, es poltica, civil, a esto nos referimos
cuando hablamos de la proyeccin civil del fenmeno religioso.
Por esto debe quedar clara la diferencia entre Derecho Cannico y Eclesistico. El Cannico tiene un
mbito interno, mientras que el Eclesistico tiene una proyeccin social, un mbito civil. Son rdenes
distintos y complementarios. Debemos hacer 2 aclaraciones:
Si el mbito del Derecho Eclesistico es la proyeccin civil del fenmeno religioso, observaremos
que la primera y ms importante manifestacin dentro de los valores que encarnan nuestro sistema
es la libertad religiosa, pero sta no va a ser el nico objeto de estudio; si va a ser la perspectiva
desde la que arrancaremos para cualquier estudio (art. 16 CE; LO de libertad religiosa, art. 10.2 CE)
En materia de Fuentes del Derecho Eclesistico, si hablamos de que el Derecho Eclesistico lo
forman un conjunto de normas de Derecho interno del Estado, cul es su origen normativo? Son
normas del ordenamiento jurdico espaol, normas que provienen de los sistemas propios de
creacin de normas del Estado (sistema de fuentes), pero junto a estas existen otras normas que
provienen de acuerdos que el Estado pacta con rdenes religiosas (son normas pactadas o
bilaterales que tienen su propio sistema de formacin, pe.: suscribir convenios con la Santa Sede).
Pero hay ms, pues en nuestro ordenamiento jurdico (art.10.2) se ha inserten unos valores propios
de una sociedad occidental que tiende a expandirse transnacionalizndose, son unos valores
comunes que dan lugar a que han ido creando el Derecho Eclesistico Internacional. Incluso en
nuestro caso hay que referirse a la posicin adoptada en ciertas materias dentro de la UE.

1.4 Plan del Curso.

La libertad religiosa es la perspectiva desde la que abordaremos el estudio del Derecho Eclesistico.
La libertad religiosa es una conquista moderna fruto de la evolucin (liberalismo, finales del s. XVII;
desarrollada en el S. XIX y consolidada en el S.XX). El planteamiento tiene raz en la libertad humana, si se
suprime la libertad religiosa, se suprimen las dems. Pero este planteamiento se hace en el marco social
concreto del Estado laico o neutral desde el punto de vista religioso, no adscrito a ninguna confesin. Ha de
basarse el planteamiento desde una sociedad de valores, que sea capaz de demandar una bsqueda de
valores con el fin de que podemos tratar de salvar la dignidad de la persona. El fundamento de los Derechos
Humanos es la dignidad. Se busca un pluralismo sociolgico, social, abierto, y por tal se entiende una
sociedad abierta a la coexistencia de cualquier otra forma de sociedad, es una sociedad tolerante, capaz de
admitir otros presupuestos culturales distintos a los suyos. Pero tambin una sociedad pluralista debe ser
abierta a otros supuestos siempre y cuando no desvirten los valores de sociedad abierta de la misma.
Hoy da hemos llegado a una sociedad en la que la libertad religiosa es un reconocimiento de todas las
constituciones y as, este modo de entender ha sido una evolucin a lo largo de los siglos, pero que tiene
diversas manifestaciones. Ya que esto no ha sido as siempre.

II. Relaciones entre la Iglesia y el Estado. Cuadro Histrico.

Leccin 2.- RELACIONES ENTRE LA IGLESIA Y EL ESTADO (I).
2.1 Religin y poltica en el mundo precristiano.
En el mundo antiguo el problema religioso no se presentaba como en nuestros das, pues la sociedad
antigua se caracterizaba por la absoluta ausencia de toda distincin entre orden religioso y poltico, eran
rdenes confusos. Era absolutamente ajena a la mentalidad de aquel tiempo la posibilidad misma de
concebir la religin como algo separado de la vida poltica y menos an la de erigir la Iglesia como institucin
y poder distinto del Estado. La religin era considerada como un fenmeno esencialmente humano y social, y
exista el convencimiento de que la organizacin religiosa y la poltica eran dos lados o aspectos del nico
cuerpo social.
El Estado se presenta, hasta el cristianismo, como un organismo esencialmente teocrtico, dotado al
mismo tiempo de dos cometidos y fines, tanto en el orden poltico y temporal como en el orden religioso y
espiritual. Estos estados teocrticos satisfacen las necesidades seculares y confesionales de los ciudadanos.
Religin y Estado permanecieron as durante toda la antigedad, fundidos y confundidos conjuntamente
como organismo nico, y all, donde el principio religioso termin por prevalecer sobre el poltico (Oriente)
tuvo lugar una hierocracia, en cambio donde predomin el principio poltico tuvo lugar una Iglesia de
Estado (Grecia y Roma). En base a esto distinguimos:

Hierocracia (Oriente). En este tipo de Estado se encuentra siempre, como nota dominante, una
manifiesta supremaca y un predominio absoluto del elemento religioso sobre le civil, en sus
caractersticas, en sus rganos (los rganos de gobierno son religiosos, el jefe poltico es bien un
sacerdote o bien un representante de la casta sacerdotal y sometido a ella), en su legislacin (la
legislacin estatal est informada por principios y dogmas religiosos), en sus finalidades, de tal modo que
es l la primera razn de ser y la justificacin ltima de la vida del Estado mismo.

Iglesia de Estado Greco-Romana (Occidente). En este tipo de Estado se tiene como principio
dominante una manifiesta supremaca y un predominio absoluto del elemento civil sobre el religioso en
sus caractersticas, rganos (cursus honorum), legislacin, finalidad; en l, el elemento religioso tiene
una razn de ser y de permanecer vivo en tanto en cuanto es mero instrumento poltico, puesto al
servicio del propio Estado (sirve para reforzar y exaltar el Estado). El Estado absorbe las tareas
religiosas, dentro de la jerarqua estatal estn los cargos religiosos.

No obstante, ambos modelos, siendo antitticos, presentan un rasgo fundamental comn: estn
construidos sobre el presupuesto teocrtico. En conclusin, hablar antes del advenimiento del
cristianismo de una relacin de poderes termina careciendo de sentido, en la medida en que Iglesia y Estado
estn completamente fundidos.

2.2 La distincin entre los rdenes religioso y temporal.

La situacin cambia completamente con el cristianismo, fundamentalmente por el nuevo principio
dualista que vena a afirmar, en anttesis con el presupuesto unitario que haba regido hasta el momento. El
cristianismo es una religin cosmopolita con pretensiones de universalidad, para todo tiempo y todo pueblo,

reivindica audazmente su completa independencia respecto al Estado, atacando directamente el presupuesto

teocrtico. Como verdadera doctrina revolucionaria para el orden social y para la organizacin jurdica y
poltica romana; el dualismo implica dualismo de vnculos y funciones, un dualismo de rganos e
instituciones.
El dominio del Estado quedaba as por vez primera circunscrito, reducido por una institucin que, por la
superioridad de sus fines apareca como un organismo antiestatal. Concebida, adems, como una religin
dirigida por la naturaleza al bienestar y a la felicidad celestial individual ms que a la felicidad y bienestar
colectivo terrenal, haciendo recaer sobre la sociedad antigua la amenaza de la secesin moral, lo que
provoca el rigor de las persecuciones y represiones durante 3 siglos.
En el siglo IV, con el Edicto de Miln 313, la Iglesia cristiana hace su ingreso en el mundo jurdico
romano, acogida primero por Constantino como simple religio licita y poco despus por Teodosio como
una verdadera religin oficial del Estado. Desde ese momento el presupuesto teocrtico, base y
fundamento de la sociedad antigua, cede el puesto al principio dualista, clave de la nueva organizacin socia
cristiana.
El sistema dualista no tarde en arraigar, aunque perviven influjos del sistema unitario y no se encuentra
siempre realizado de la misma forma, en la determinacin de la relacin entre los dos poderes, dando lugar a
sistemas claramente distintos, cuando no incluso opuestos entre s.

2.3 La Iglesia en el Imperio romano.

La Iglesia se extiende durante el S. I por todo el Imperio, especialmente por las ciudades. La primera
persecucin de los cristianos comenz en el ao 64 y dur 4 aos, hasta la muerte de Nern. Las
persecuciones eran bien universales, bien locales, y se persegua a los paganus (aldeano), sinnimo de no
creyente. El culto o no culto al emperador se convierte en la piedra de toque de la ilicitud de la religin
cristiana. Durante esta poca surgen las apologas, cuyo sentido y finalidad es defender a los cristianos, van
dirigidas al emperador o autoridades civiles, desarrollando la idea de que ser cristiano es compatible con ser
un buen sbdito del imperio.
Lo ms que consiguen los cristianos es el reconocimiento de colegios fnebres o funeraticios
(catacumbas), se consigue que esos lugares sean respetados. Otro margen de libertad se logra merced a la
estructura del Derecho Romano, que permite acudir al arbitraje para dirimir pleitos. Los cristianos podan
constituir sus propios tribunales, tanto civiles como penales. Con la Constitucin de Constantino de 23-VI318, permite a las partes llevar la causa ante el tribunal eclesistico episcopalis audientia; es el origen del
reconocimiento del poder eclesistico.
Inicialmente se aplica como Derecho la Biblia, no desapareciendo ese uso jurdico hasta el Decreto de
Graciano. Mediante un edicto del ao 380, de Teodosio I, el cristianismo es declarado religin oficial. Este
reconocimiento coincide con la decadencia del imperio romano en Occidente.
En el ao 376 los visigodos cruzan el Danubio junto a los vndalos y alanos tienden a instalarse en
Italia. Cuando en el 476 Odacro depone al emperador Rmulo Augusto, la existencia de un emperador
romano en Occidente resultaba tan poco realista que no encuentra sucesor. Esa debilidad del poder poltico
en Occidente facilita la reafirmacin de la idea de una religin, cuya organizacin y funcionamiento es
independiente del poder poltico.

La Iglesia de Occidente se consider heredera de la cultura y civilizacin latina, utiliza el latn como
lengua abandonando el griego, conservan la organizacin territorial latina la dicesis como base
organizativa de la Iglesia (los sacerdotes no adoptan el modo de vestir brbaro, el pantaln, conservan la
tnica, la sotana de color prpura que significaba autoridad imperial).
El imperio romano de Oriente, en cambio, no desaparece hasta la toma de Constantinopla por los
turcos en el 1453. La Iglesia acaba quedando sometida al poder poltico, dando lugar al llamado cisma de
Oriente, que desconoce el poder el Papa, y con ello la independencia del poder eclesistico.

2.4 El Imperio romano de Oriente.

La aceptacin del cristianismo como religin oficial por la organizacin poltica romana hace que los
emperadores tengan que sustituir los antiguos cultos por el nuevo culto cristiano. En su calidad de
protectores de la religin, los emperadores se arrogan las funciones de convocar concilios, emanar leyes en
materia religiosa, nombrar obispos... En este clima, el Papa Gelasio I dirige al emperador Anastasio I,
emperador de Constantinopla, una epstola (ao 494) en la que sienta los principios del dualismo
cristiano:
a)
b)
c)
d)

Existen dos potestades para el gobierno del mundo, ambas legtimas

Son independientes entre s
Ninguna est bajo la otra
Cada una de ellas tiene un mbito de actuacin diferente

En el Concilio de Constantinopla (381) se crea el Patriarcado de Constantinopla, al que los

emperadores procuran dar mxima relevancia. En el canon 28 del concilio de Caledonia (451) se otorga a la
sede de Constantinopla una posicin suprapatriarcal. Se propone que la sede de la nueva RomaConstantinopla debe gozar de las mismas prerrogativas que la antigua Roma y ocupar un puesto similar al
de sta, a lo que se opuso el Papa. Las bases del cisma estaban asentadas.
En el ao 858 Focio fue nombrado, tras la deposicin de Ignacio, patriarca de Constantinopla, por el
poder poltico. El Papa Nicols I declar ilegtima la eleccin de Focio, a lo que Focio opuso la reunin de un
snodo que declar depuesto al Papa. Un cambio poltico dio lugar a que se depusiese a Focio, condenado
en el octavo concilio ecumnico-Constantinopla (860-870), reponiendo a Igancio; pero muerto Ignacio, es
repuesto Focio, que convoc un nuevo concilio que anul el anterior y neg al Papa toda potestad sobre
Oriente. El Papa no reconoci este ltimo concilio, que por los orientales es reconocido como el legtimo
Octavo concilio ecumnico.
Hubo relaciones con el Papa de Roma, pero en poca del patriarca de Constantinopla Miguel Cerulario
y del Papa Len IX (1053) se consuma definitivamente el cisma. Cuando los turcos toman Constantinopla y
desaparece el imperio romano de Oriente a mediados del S XV, los patriarcas moscovitas se declaran
sucesores del de Constantinopla en la direccin de la Iglesia. Slo con la secularizacin del Estado en el S.
XX, el poder poltico de los territorios orientales comienza a separarse del religioso.

2.5 El Imperio romano de Occidente.

La deposicin de Rmulo Augusto en el ao 476 trajo consigo que los emperadores de Oriente
pasasen a considerarse adems de emperadores de Occidente, debido a la existencia de algn dominio en
el norte y sur de Italia y en Espaa. Ese dominio era insuficiente para proteger a la Iglesia romana y, el Papa,

para defenderse de los lombardos, hubo de pedir ayuda a los monarcas francos; Pipino El breve y
posteriormente a su hijo Carlomagno. Ambos asignaron al papado territorios en el centro de Italia; los
Estados Pontificios, asegurando la independencia de todo poder poltico.
Ante la inoperancia del emperador oriental, en su funcin de defender a la Iglesia, Len III declara y
corona emperador de Occidente a Carlomagno (800), reconocido como tal en el ao 811 por Miguel I,
emperador Oriental. El hijo de Carlomagno, Ludovico Pio, le sucede y acaba perdiendo su autoridad. Se
restaura de nuevo el imperio con Oton I, coronado por el Papa Juan XII (962), comenzando el Sacro Imperio
Romano Germnico o I Reich. Con Rodolfo I, casa de Habsburgo, el Imperio se germaniza, renunciando a
sus pretensiones universales. En el S. XV pasa a llamarse Sacrorum Romanorum Imperium Notionrs
Germania. Carlos V fue el ltimo emperador germnico coronado por un Papa (1530). Al crearse la
Confederacin del Rhin, propiciada por Bonaparte, abdica como emperador de Alemania Francisco I,
emperador de Austria. En diciembre de 1804, Bonaparte se hace proclamar emperador, forzando a Pio VII a
asistir a su coronacin.
Derrotado Bonaparte en 1815, su sobrino llega a presidir la Repblica, hacindose proclamar
emperador en 1852 con el nombre de Napolen III. Es depuesto al perderla guerra franco-prusiana,
coronndose como emperador en 1871 el rey de Prusia, Guillermo I, que haba unificado los pases
germnicos. Guillermo I inaugura el II Reich, que dura hasta terminada la Primera Guerra Mundial.
El III Reich (1933-1945) fue obra de Hitler, careciendo de la figura de emperador y de forma monrquica.
Pretende establecer sobre el mundo la hegemona germnica.

Leccin 3.- RELACIONES ENTRE LA IGLESIA Y EL ESTADO (II).

3.1 El dualismo cristiano durante la Edad Media.
Al imperio romano sucede como estructura de poder poltico una serie de monarquas hereditarias, lo
que contrasta con que el poder religioso se estructura en una nica cabeza: el Papa. Esta realidad es
significativa de un dualismo : a la unidad religiosa no tiene por qu responder una unidad poltica.
Surge entonces la nocin de cristiandad (repblica cristiano), como conjunto de pueblos que
participan de una misma fe religiosa, llagando a organizarse cruzadas para conquistar los Santos lugares, en
nombre de la unidad entre los pueblos cristianos.
Se distinguen dos Estados: el clerical y el laical. En la Edad Media el dualismo se presenta no como
dualismo de instituciones, sino de Estados personales. Los clrigos y los laicos cumplen funciones distintas.
Dentro de los laicos se distingue, a su vez, entre los nobles y el estado llano. Tal situacin perdura hasta la
cada, en el siglo XIX, del llamado Antiguo Rgimen, que da paso al constitucionalismo moderno.
Los Concilios de Toledo, a partir del tercero (589), tras la conversin del rey, nobles y pueblos al
catolicismo, tratan conjuntamente de asuntos eclesisticos y asuntos concernientes a la gobernacin del
reino. Asistan no slo obispos y abades, sino tambin el rey los nobles. El Papa Gregorio VII (1075-1085)
logr que los laicos no interviniesen en la eleccin de cargos eclesisticos, ni que clrigo alguno aceptase
cargos de manos de laicos.
La poltica eclesistica de marginacin del laicado de los tareas eclesisticas se corregir muy
tardamente, en el S. XX, en el que no cabe ya identificar a los laicos con los detentadores del poder poltico.
Subsisten no obstante, las denominaciones peyorativas laico y laical, para seguir designando actitudes y
comportamientos antieclesisticos.

3.2 El dualismo cristiano durante la Edad Moderna.

Al comienzo de la Edad moderna desaparece la unidad religiosa de Europa, como consecuencia de
la reforma protestante, y con ella desaparece tambin la idea de repblica cristiana, bajo el mando de un
nico jefe religioso.
El protestantismo rechaza adems la idea de dualismo. Y entrega el poder poltico constituido, las
competencias en materia religiosa. Se confa al Estado la direccin de los asuntos religiosos. Surgen as las
Iglesias nacionales, cuya cabeza es el rey.
En los pases catlicos se produce un fenmeno denominado regalismo, coincidente con el
protestantismo, por cuanto supone que los monarcas se arrogan muchas competencias en materia religiosa;
pero sin llegar nunca a negar la autoridad del Papa y aceptando siempre la fe propuesta por la Iglesia de
Roma.
Como protector de la Iglesia y defensor de la fe, el Estado ejercit todo un conjunto de derechos
y atribuciones:
a) Ius advocatione: procuraba que fuese conservada la unidad de la Iglesia, la pureza de la fe y de los
sagrados cnones, as como la integridad de la constitucin y organizacin eclesistica.

b) Ius reformandi: el Estado reivindicaba para s el derecho de actuar en el seno mismo de la Iglesia y
proceder a aquellas reformas que considerase necesarias para su recto funcionamiento a fin de facilitar
el logro de sus finalidades evanglicas, ya de reprimir los abusos que considerase dainos y contrarios a
las disposiciones de los sagrados cnones.
c) Ius supremae inspectionis: se arrogaba el poder de intervenir con sus formas de polica en los asuntos
eclesisticos, restringiendo la libertad de las relaciones de los entes y jerarquas eclesisticas nacionales
y Santa Sede, vigilando los concilios, las misiones y las rdenes religiosas, limitando la libertad de
enseanza y llegando hasta la pretensin de regular el ceremonial de culto y la administracin de los
sacramentos y de dar licencia y visto bueno para la bendicin de los vestimentas sacras.
El Estado se atribuy, adems, toda otra serie de iura circa sacra como:
a) Ius cavendi: derecho a protegerse con medidas cautelares contra los daos que pudiesen derivar de
una eventual actividad antiestatal de rganos eclesisticos (ius nominationis designar; placet y
exeguatur regio dar visto bueno a normas; secuestro conservador y represivo de las temporalidades).
b) Ius apelationis: reconoca a los ciudadanos el derecho de apelar a la autoridad civil contra decisiones
de la autoridad eclesistica consideradas lesivas de derechos individuales o estatales.
c) Ius domini eminetis: considerndose propietario eminente de todo el territorio sobre el que ejercitaba su
poder de imperio y en consecuencia de todas los patrimonios eclesisticos, reivindicaba para s la
facultad de establecer impuestos sobre ellos, de administrarlos durante la vacacin, apropindose de los
frutos producidos en ese periodo e incluso incautarlos.
Tal vasto movimiento de intervenciones estatales en materia eclesistica, iniciado hacia la segunda
mitad del S. XVII, alcanza su apogeo en el S. XVIII, en poca del absolutismo ilustrado, y sobre todo, en la
segunda mitad de ese siglo. La Iglesia reaccion y trat de oponerse y resistir con toda su energa y
tenacidad, recurriendo a las ms graves sanciones cannicas y a las ms terribles censuras espirituales.

3.3 El dualismo durante el siglo XIX y su evolucin.

En el S. XIX surge un movimiento secularizador del Estado, cuyos fonos son la Francia de 1789 y los
EEUU, que estrenan su independencia. Se propugna un Estado aconfesional, que no profesa o confiesa su
independencia. Su complemento es la libertad religiosa de los ciudadanos pertenecientes al Estado. Se
produce de modo gradual, respondiendo a coyunturas distintas en cada pas:

EEUU: la desconfesionalizacin es fruto de una necesidad prctica de convivencia entre las distintas
confesiones existentes. La Constitucin de 1787 aade un bill of rights propuesto en 1789 que establece
la prohibicin de que es Estado establezca una religin oficial y de que limite la libertad religiosa. Aunque
aconfesional, es la federacin, no los Estados federados quien tena libertad para establecer una
concreta confesin. Slo paulatinamente y a travs de la jurisprudencia del TS. el principio de no
confesionalidad va extendindose de la federacin a los Estado federados.

Francia: la desconfesionalizacin nace como fruto del deseo de liberarse del catolicismo como religin
oficial. Los vaivenes polticos en Francia a lo largo del S. XIX proporcionan una panormica incoherente
de las relaciones Iglesia-Estado, aunque el denominador comn es la desconfesionalizacin, entendida
como movimiento anticlerical ms que como promocin de la idea de libertad religiosa.

Alemania: se produce a partir de 1848, un fenmeno de independizacin de la organizacin eclesistica

de la civil.

El liberalismo concreta las relaciones Iglesia-Estado en cuatro puntos:

a) El Estado no debe ser confesional, ni preferir o favorecer una concreta religin.
b) Los ciudadanos tienen derecho a la libertad religiosa.
c) Las confesiones deben estar sometidas al comn Derecho estatal en calidad de asociaciones
privadas.
d) Entre el Estado y la Iglesia debe existir la mxima separacin.
La enseanza oficial de la Iglesia opondr:
1. El Estado debe ser confesional; es ms, debe profesar la religin verdadera, que es la catlica.
2. No debe existir libertad religiosa. A lo ms y para evitar males mayores cabe tolerar coyunturalmente
falsos cultos.
3. La Iglesia posee plena potestad legislativa, ejecutiva y judicial y su organizacin y rgimen no depende
del Estado.
4. Entre la Iglesia y el Estado existe una relacin de subordinacin de ste a aquella, como
consecuencia de que el fin espiritual de la Iglesia es superior al fin temporal del Estado.
A lo largo del S. XX, sin embargo, se producir un acercamiento de posiciones, siendo de vital
importancia la declaracin Dignitatis humanae (1965) del Concilio Vaticano II. La doctrina liberal sobre la
posicin de las confesiones religiosas como asociaciones privadas ser superada por la doctrina de los
ordenamiento jurdicos primarios, que lleva a reconocer a la Iglesia plena autonoma e independencia
respecto al poder del Estado. No se sigue de lo dicho que en el siglo XX se hayan finalmente resuelto los
motivos de friccin entre la Iglesia y el Estado, sino que se ha sentado unos principios de comn
entendimiento libertad religiosa e independencia de las confesiones respecto al Estado para resolverlos.

3.4 Teora de los ordenamientos jurdicos.

Se debe esta teora al administrativista italiano Santi Romano que proporciona una repuesta acerca
de la posicin que corresponde al Derecho cannico, teora muy en consonancia con el positivismo jurdico
imperante. El movimiento codificador del S. XX convierte al Derecho romano en un Derecho puramente
histrico. Una suerte parecida corre el Derecho Cannico con la diferencia de que ste siempre fue un
Derecho vivo, merced a la actividad legislativa eclesistica.
Kelsen, de acuerdo con el modo moderno de entender el Derecho, como un fenmeno de base
nacional, identifica Derecho y Estado. Salva la juridicidad del Derecho cannico diciendo que tales efectos la
Iglesia se comporta como un Estado.
Del positivismo Santi Romano acepta la idea de que no existe ms Derecho que aquel que est
puesto, mediante su promulgacin, por un poder soberano. Ahora bien, no hay que identificar poder
soberano con poder estatal. Un poder es soberano cuando proviene de una institucin (visin institucional del
Derecho la toma de Hauriou ) originaria y soberana (pe.: Estado). La Iglesia ha de ser considerada igual que
es Estado una institucin originaria y soberana. Su Derecho, por tanto, constituye un ordenamiento jurdico
primario, no los simples estatutos de una asociacin privada, como el liberalismo pretenda. Las relaciones
entre Derecho Cannico y Derecho Estatal (y entre Iglesia y Estado) deben plantearse como relaciones entre
dos ordenamientos jurdicos primarios. Los mecanismos de relacin del Derecho estatal con e cannico son
los mismos que los de relacin del Derecho estatal con el Derecho extranjero: recepcin material, recepcin
formal, presupuesto de hecho... La personalidad internacional de la Santa sede y la existencia de
concordatos, dan lugar a que las relaciones Iglesia y Estado discurran por cauces del Derecho Internacional.
Esta doctrina es hoy da base de entendimiento y dilogo entre la Iglesia y Estado.

3.5 Naturaleza jurdica del concordato.

Inicialmente, el concordato tuvo la naturaleza de un privilegio cannico: una ley especial, dada
para un determinado pas que derogaba el Derecho comn (cannico). D`Avack entiende que su origen
primero se debe situar en aquellas concordiae o pacta concordata que se estipulaban en el interior mismo de
la Iglesia entre la Santa Sede y los obispos de una determinada nocin para regular la competencia
respectiva de una y otras en el mbito territorial de la Iglesia nacional y fijar la disciplina particular de la
organizacin de la jerarqua eclesistica e aquella nacin.
Con la cada del Antiguo Rgimen, la calificacin del concordato como privilegio dej de ser exacta
para convertirse en una doctrina obsoleta que hoy, S. XX, ya nadie sostiene. Como es de suponer, con el
auge del regalismo, los monarcas no estaban dispuestos a admitir que el concordato fuese un privilegio a
ellos concedido, sino ms bien lo contrario: una concesin graciosa del poder poltico al poder religioso.
No puede faltar en el S. XIX la doctrina de ajuridicidad del concordato, aunque de escasa resonancia.
En 1935 Henri Wagnon publica su monografa Concordatus et droit international, asimilando lo ms
posible al concordato al tratado internacional, sin embargo, le entra un escrpulo a la hora de calificar el
concordato de tratado internacional, calificndolo de quasi tratado internacional, ya que, para l, la Iglesia
y el Estado no son sujetos que quepa situar e un plano de igualdad, por ser superior la Iglesia. En 1970,
modific su postura, afirmando que el concordato debe ser considerado pura y simplemente un tratado
internacional, pese a las peculiaridades que respecto a l quepa sealar en relacin con la generalidad de
los tratados internacionales.

10

III. Elementos de Derecho Eclesistico.

PARTE GENERAL
Leccin 4.- EL DERECHO ECLESISTICO.
4.1 Denominacin.
La expresin Derecho Eclesistico del Estado fue utilizada por el RD 26/9/1884, para estructurar el
saber cientfico en las Universidades espaolas. Es traduccin literal de la expresin alemana
Staatskirchenrecht. En Alemania comienza a utilizarse en el siglo XIX y en Espaa, desde hace algunas
dcadas.
Se aade el calificativo del Estado para indicar que se trata de un Derecho estatal, que proviene de
los rganos legislativos. Partiendo de ese dato hay que analizar el adjetivo eclesistico. Evoca a la Iglesia,
y podra pensarse que se refiere al Derecho propio de la Iglesia Catlica. Esta concepcin vena avalada por
el antiguo significado del trmino.
Esto cambia con la reforma protestante, que supuso el rechazo a la potestad pontificia y, con ello, del
Derecho Cannico que emana de la propia Iglesia (Lutero quemo el Corpus Iuris Canonici).
En segundo lugar, el fenmeno de las Iglesias de estado supone que su doctrina va a reconocer la
competencia de las instituciones del Estado para regular determinados aspectos religiosos.
Desde el siglo XVI en Alemania se emplean la expresiones Kanonicsches Recht Derecho Cannico
y Kirchenrecht Derecho Eclesistico. Se reserva la expresin Derecho Cannico para referirse al
Derecho contenido en el Corpus Iuris Canonici, mientras Derecho Eclesistico se utiliza para designar todo
el Derecho propio (interno) de la Iglesia, que comprenda Derecho de procedencia estatal, as como Derecho
de la confesin.
Ello origina que cuando comienza a configurarse en Alemania una rama de Derecho estatal dedicada
al estudio de la posicin jurdica que las confesiones religiosas ocupan dentro del Estado, no se pueda hablar
simplemente de Derecho Eclesistico (ya que ste comprende el Derecho interno de las Iglesias), sino que
habrn de aadirle del Estado. As reservan la denominacin de Derecho Eclesistico del Estado para
referirse al Derecho del Estado sobre cuestiones religiosas. Esta es la concepcin que predominar despus
en Espaa.
En Italia, en cambio no fue necesario acudir a esa delimitacin. Los italianos reservaron la
denominacin Derecho Cannico para referirse al Derecho proveniente de la autoridad eclesistica, ya sea
medieval ya posterior, y acotan la expresin Derecho Eclesistico para referirse al Derecho del Estado sobre
materia religiosa.
En Francia, se acu la expresin Droit civil ecclsiastique, que an se contina utilizando.
En el mbito anglosajn aparece la expresin ecclesiastical law. Por el contrario, la expresin Church
State relations se ha acuado en los Estados Unidos.

11

En Espaa se adopta la terminologa alemana. Pero, no concurren en nuestro pas las circunstancias
que motivaron este giro en la denominacin, y podra, entonces, seguirse la doctrina italiana; es decir, hablar
simplemente de Derecho Eclesistico, sin necesidad de aadir del Estado. As se ve en la denominacin
empleada en los distintos manuales.

4.2 Origen y Evolucin.

Segn el Prof. GONZLEZ DEL VALLE, el origen del Derecho eclesistico como rama autnoma del
saber jurdico ha de situarse en el momento en que el estudio de la legislacin estatal sobre materia religiosa
es objeto de un tratamiento separado, diferenciado del estudio del Derecho cannico.
En Francia no existe una disciplina equivalente al Derecho eclesistico en las Facultades. Se estudia
junto al Derecho cannico. No puede, pues, afirmarse la existencia de un ciencia del Derecho eclesistico en
Francia. Lo mismo cabe decir de la concepcin americana del Derecho eclesistico. De ah que la actual
ciencia del Derecho eclesistico cultivada en Espaa no sea heredera de la francesa ni de la
norteamericana, sino de la italiana, que import, a su vez, de Alemania el estudio de esta disciplina.
Es significativo a este respecto la obra de FRIEDBERG 1. En 1981 FRANCESCO RUFFINI, que asisti
a sus cursos en la Universidad de Leipzig, publica la traduccin al italiano de su Lehrbuch. Aqu explica que
el Derecho eclesistico consta de dos partes: el Derecho eclesistico del Estado y el Derecho cannico. Tuvo
un gran eco en las universidades italianas, unindose a la obra de SCADUTO, que public Diritto
ecclesiastico vigente en Italia. En l pone de manifiesto que las fuentes del derecho eclesistico italiano son
de dos clases: eclesisticas y civiles. Pero, se dispensa a s mismo de exponer el Derecho de la Iglesia,
limitndose al estudio de las leyes del Estado.
Empieza a desarrollarse entonces el estudio del Derecho eclesistico. En ello influye la intervencin de
algunas escuelas, como la Escuela Histrica, o la Escuela de Derecho Natural, ambas en Alemania.
Paralelamente, se crearon las primeras ctedras de Derecho eclesistico en Italia.
Su enseanza comprenda tanto el Derecho eclesistico de la Iglesia como del Estado. Pero, haba
que delimitar el campo de estudio. SANTI ROMANO va a estimar que el Derecho eclesistico va a ser el
Derecho del estado en materia religiosa.
En Espaa, tambin se llev a cabo un estudio conjunto del Derecho del Estado sobre materia
religiosa junto con el Derecho cannico. A mediados del siglo XX, comienza el estudio del Derecho
eclesistico del Estado, entendido a la manera italiana, como rama independiente del Derecho cannico. La
influencia de la eclesistica italiana es decisiva.

4.3 Contenido.
Actualmente, se entiende por Derecho eclesistico la legislacin estatal sobre materia eclesistica.
Pero, queda por precisar cul es la materia eclesistica.
En opinin de GONZLEZ DEL VALLE, el ncleo de la disciplina lo constituye la actitud del poder
poltico respecto a las organizaciones religiosas y a las manifestaciones individuales de religiosidad.
1

Lerhbuch des katholischen und evangelischen Kirchenrechts.

12

Se presupone as, que las confesiones religiosas y el Estado son organizaciones distintas y autnomas, de
manera que cada una tiene o puede tener su propio sistema normativo.
Por otro lado, seala que se trata del estudio del Derecho vigente, sin que puede separarse este
estudio de la visin histrica del mismo.
Respecto a las fuentes del Derecho eclesistico, los principios de esta legislacin se contienen,
usualmente, en la carta constitucional. Tambin forman parte de l todas aquellas normas que tratan
especficamente de las confesiones religiosas, como pueden ser algunos artculos de la Constitucin, la Ley
orgnica de libertad religiosa, etc. Y las normas que tratan especficamente de la libertad religiosa. Pero,
tambin hay normas que, sin tratar especficamente sobre estas cuestiones, afectan a unas y otras. Tal es el
caso de la legislacin sobre la enseanza.
La cuestin en este punto es: forma parte la legislacin sobre la enseanza del Derecho eclesistico
del Estado?. La respuesta para algunos depende de que la legislacin se refiera especficamente o no a la
libertad religiosa o a las confesiones religiosas. En opinin de GONZLEZ DEL VALLE, en tal posicin se
percibe una confusin entre el objeto de la ciencia del Derecho eclesistico y lo que es objeto de una
regulacin especfica por parte del legislador. La enseanza es materia de la ciencia del Derecho eclesistico
en la medida en que afecta a la opcin religiosa de los ciudadanos, independientemente de que exista una
legislacin especfica sobre las confesiones religiosas a propsito de la enseanza.
Junto a este problema de las fuente, surge el problema de la actitud del Estado en materia religiosa.
As, con la Constitucin italiana de 1947, comienza a hablarse de libertad y de igualdad religiosa. Como
consecuencia va a replantearse cul debe ser el contenido del Derecho eclesistico. LUIGI DE LUCA en uno
de sus trabajos (Derecho eclesistico y sentimiento religioso) propone como objeto del derecho eclesistico
la libertad religiosa. En cambio, RUFFINI propone que debera acentuarse el estudio del Derecho eclesistico
desde el punto de vista del individuo. Es decir, debera darse relevancia no slo al aspecto positivo de la
disciplina, sino tambin al negativo (atesmo).
Desde los aos 60, se ha definido el Derecho eclesistico como legislatio libertatis, esto es, como
Derecho cuya finalidad es la libertad religiosa, girando la concepcin de la materia religiosa en torno al
individuo. Esta concepcin ha llegado hasta nuestros das, pero con correcciones.
En cualquier caso, segn GONZLEZ DEL VALLE, el ppio. de libertad religiosa no resuelve todos los
problemas propios del Derecho eclesistico. Tal es el caso del patrimonio histrico artstico, constituido en
gran parte por arte sacro. O lo referente a la seguridad social del clero.
Debe decirse, adems, que la afirmacin del ppio. de libertad religiosa no es plena si no va
acompaada de un tratamiento paritario de las confesiones religiosas. El tema se resuelve en el ppio. de no
discriminacin por motivos religiosos ni entre las personas ni entre los grupos sociales. Aunque cabe un trato
diverso por otras razones (debidamente motivado).
Pero, la libertad e igualdad religiosa, segn G. del V., no son objeto del Derecho eclesistico, sino una
perspectiva desde la que debe contemplarse esa legislacin.
Existe otra corriente similar que pretende ampliar el mbito del mismo diciendo que el objeto del
Derecho eclesistico el la libertad de conciencia. Su representante es D. LLAMAZARES. Merece la misma
crtica que las anteriores.

13

Todo ello ha originado un desenfoque en el estudio del Derecho eclesistico espaol. Que haya de
aplicarse el ppio. de no discriminacin en relacin con las diversas confesiones, no implica que no puedan
ser estudiadas separadamente. Del mismo modo que, por necesidades de especializacin, no se estudia el
Derecho eclesistico de todos los Estados, sino de uno, dentro de una panormica histrica y de Derecho
comparado. No cabe meter a todas las confesiones en un saco comn, precisamente porque se corre el
riesgo de tomar como paradigma de confesin a la confesin catlica.
Es necesario precisar la fecha en que el Derecho eclesistico se convirti en rama de Derecho en
nuestro pas2. A partir de los aos 50 no era anormal encontrar en los manuales de Derecho cannico
conceptos de Derecho eclesistico, tal y como hoy los conocemos.
El impulso definitivo lo dio la CE 1978. Supone el abandono de la confesionalidad catlica (arts. 16.1,
14, y otros conexos). El antecedente (1976) lo dan los acuerdos firmados entre el Estado espaol y la Santa
Sede.
En 1980 aparece el primer manual de Derecho eclesistico, inicindose un movimiento que culmina en
1984, convirtindose en materia troncal en las Facultades de Derecho. En 1994 se elabora el Tratado de
Derecho Eclesistico. La revista anual es otro de los hitos en la evolucin de la disciplina.
Conclusin:
La concepcin italiana como legislatio libertatis ha tenido gran importancia. La definicin de IBAN del
Derecho eclesistico es una muestra de esa concepcin. Sin embargo, pone de manifiesto que en la
actualidad le parece cada vez ms dudosa la opcin de considerar la legislatio libertatis como premisa
metodolgica bsica. SOUTO, por su parte, entiende que el Derecho eclesistico es la proyeccin civil del
trmino religioso, cuya especial manifestacin es la libertad religiosa (inmunidad de coaccin).

4.4 El Derecho Eclesistico como saber jurdico.

Para el Prof. GONZLEZ DEL VALLE, el Derecho eclesistico no es una rama del Derecho como las
dems: Derecho constitucional, Derecho penal,... Estas parcelas del ordenamiento estatal se caracterizan
por ser un sistema. Existe un sistema de normas procesales, penales, etc. El Estado regula el fenmeno
religioso mediante normas procesales, penales, administrativas, etc. El Derecho eclesistico no se
caracteriza por ser un sistema de regulacin especfico, sino por su materia y su carcter estatal. De ello se
ha extrado la conclusin de que el Derecho eclesistico no es un rama del saber jurdico y, por ello, no debe
ser estudiado autnomamente. As, el concordato ser estudiado por los internacionalistas; el derecho de
libertad religiosa pertenece al Derecho constitucional; el estatuto de las confesiones religiosas al Derecho
financiero y tributario; la relevancia civil del matrimonio religioso por los iusprivatistas; etc. Tal afirmacin, en
cambio, desconoce lo que es la especializacin.
Esas tcnicas de regulacin son las llamadas partes generales: del Derecho administrativo, del
Derecho penal, etc. Ahora bien, las llamadas partes especiales no pueden adscribirse a una determinada
rama del Derecho. La especializacin transciende a las diversas ramas. Esa interdisciplinariedad debemos
tenerla en cuenta tambin en el Derecho eclesistico. Por tanto, uno de los puntos de inters del Derecho
eclesistico es reducir a una unidad todas aquellas cuestiones que estn permeadas por ese factor.

Desde aqu no viene en el libro.

14

Al ser el Derecho eclesistico no una rama del Derecho, sino una especialidad, constituye un
fenmeno anmalo en las Facultades de Derecho espaolas. Los eclesiasticistas, en cambio, han pretendido
configurar este saber como una rama del Derecho. Para lograr ese propsito se recurri a los principios
informadores del Derecho eclesistico. Ello ha originado, en opinin de G. del V., una direccin metodolgica
equivocada.
La CE 1978 introdujo unos nuevos principios en la regulacin jurdica del factor religioso. Esos
principios son importantes y deben estudiarse. Ahora bien, la funcin del eclesiasticista no es velar por el
cumplimiento de determinados principios constitucionales. Tal tarea corresponde al TC. Tampoco le compete
velar por la mejor puesta en prctica de la idea de libertad religiosa. Tal tarea corresponde a la Comisin
Europea de Derechos Humanos.
El Estado espaol es un Estado social y democrtico, y no un Estado liberal. El Estado interviene en la
vida social, limitando las libertades. Las principios relativos a la libertad religiosa y no confesionalidad del
Estado slo se desarrollan plenamente en pases liberales, como EEUU. Pero, s deben destacarse unos
cambio importantes: por ejemplo, el Estado ya no consigna una cantidad de dinero en los presupuestos
generales del Estado con destino a la Iglesia catlica; en relacin con la eficacia civil del matrimonio
cannico y la introduccin de una Ley del divorcio; con la creacin, en el mbito penal, de los delitos contra
la libertad de conciencia; etc.
Conclusin:
La misin del Derecho eclesistico es, en opinin de G. del V., la especializacin, pero no en principios,
sino en los problemas que la regulacin del fenmeno religioso plantea para las distintas ramas del Derecho
(administrativo, penal, procesal, laboral,...), ayudando, as, a configurar estas ramas.

15

Leccin 5.- PACTOS CON LAS CONFESIONES.

5.1 Sujetos.
Tipologa:
Los acuerdos entre la Iglesia catlica y los Estados reciben el nombre de concordatos. Tienen la
consideracin de tratados internacionales. En Alemania este procedimiento es utilizado no slo en la
celebracin de pactos con la Iglesia catlica, sino tambin con la Evanglica.
Espaa, lo mismo que otros muchos pases, ha celebrado con la Santa Sede una serie de concordatos
que delinean su estatuto jurdico bsico, dentro del marco del derecho internacional. pero, a diferencia que
en Alemania, no prev el mismo rgimen jurdico para celebrar pactos con confesiones distintas de la
catlica. Estas pueden celebrar pactos con el Estado, pero no lo hacen segn las modalidades del derecho
internacional, sino en rgimen del Derecho interno espaol: la Ley de Libertad Religiosa (art. 7) y sus
disposiciones complementarias.
En Espaa se distinguen las siguientes categoras de pactos con las confesiones religiosas:
a) Los concordatos, que slo se realizan con la Iglesia catlica, aprobados por el parlamento
siguiendo los trmites del derecho internacional, y se les aplica los artculos de la Constitucin
relativos a los tratados internacionales (arts. 94 y ss. procedimiento de aprobacin) .
b) Los acuerdos, que son los que se realizan con las confesiones no catlicas (art. 7 LOLR); son
aprobados por el parlamento, pero sin seguir los trmites del Derecho internacional y sin que le
sea aplicable los arts. 94 a 96 de la Constitucin3. Estos se han celebrado con la Federacin de
Comunidades Israelitas de Espaa, con la Federacin de Entidades Religiosas Evanglicas de
Espaa y con la Comisin Islmica de Espaa.
c) Una tercera categora es la constituida por los convenios que no requieren intervencin
parlamentaria. Son aqullos que se celebran entre una autoridad eclesistica y una autoridad civil
sobre un punto determinado. Se dividen, a su vez, en:
convenios de ejecucin: concretan el desarrollo y ejecucin de un acuerdo o concordato
simples convenios: celebrados a propsito de un tema no previamente pactado
Sujetos:
a) Concordato. El sujeto tpico de la relacin concordataria por parte de la Iglesia es la Santa Sede,
por la que en sentido estricto se entiende el Papa y en sentido amplio tambin sus colaboradores, que en
este caso, es la organizacin diplomtica pontificia.
La Santa Sede acta en representacin de la Iglesia Universal. Con ello se excluye que acte en
representacin de una parte de la Iglesia: la existente en el territorio del estado con el que se firma el
acuerdo. La tesis de que la Santa Sede acta en nombre de una Iglesia nacional es regalista y, por ello,
puede considerarse superada.
Tambin puede sealarse como posible sujeto en la celebracin de un concordato el concilio
ecumnico, ya que tambin posee potestad universal. Pero, tal posibilidad resulta hoy puramente terica.

Leer artculos.

16

Tambin se ha planteado la doctrina si los obispos de una nacin pueden ser sujetos de una relacin
concordataria. Existen precedentes histricos. Pero tales pactos no son encuadrables dentro del derecho
internacional. han de ser calificados como pactos eclesisticos, pero no como concordatos, sino como
acuerdos o convenios.
Por parte del Estado, el sujeto de la relacin concordataria es el Estado mismo. Con ello quiere
subrayarse que quien queda comprometido es el estado en cuanto tal y no el gobierno. En consecuencia un
cambio de gobierno no hace decaer el compromiso concordatario.
En cuanto al rgano competente para concluir un concordato, hay que estar a lo que disponga el
derecho de cada nacin. Como regla general puede decirse que la iniciativa y negociacin corresponde al
ejecutivo, a travs de los normales cauces diplomticos, y ese proceso culmina con la aprobacin
parlamentaria y la ulterior ratificacin por el jefe del Estado.
b) Acuerdo. El art. 7 LOLR dice que: el Estado, teniendo en cuenta las creencias religiosas existentes
en la sociedad espaola, establecer, en su caso, Acuerdos o Convenios de cooperacin con las Iglesias,
Confesiones y Comunidades religiosas inscritas en el Registro que por su mbito y nmero de creyentes
hayan alcanzado notorio arraigo en Espaa. En todo caso, estos Acuerdos se aprobarn por ley de las
Cortes Generales. Entendemos por acuerdos los celebrados con intervencin del parlamento (se aprueban
por ley), sin estar sometidos al Derecho internacional.
En relacin con el Estado, debe considerarse parte el Estado mismo y no meramente el gobierno, ya
que en la aprobacin del acuerdo interviene el parlamento. Un cambio de gobierno no hace decaer la
vigencia del acuerdo; pero a diferencia de lo que ocurre con el concordato, el Estado no adquiere un
compromiso en el orden internacional.
Su personalidad deriva de la inscripcin registral en el Ministerio espaol de justicia. Para hablar de
tratado internacional es preciso que ambos sujetos sean sujetos de Derecho internacional, se trata adems
de que las citadas federaciones y comisin han sido constituidas como rgano representativo ante el estado
para la negociacin, firma y ulterior seguimiento de los acuerdos pactados. No sucede lo mismo en el caso
de la Santa Sede. La Santa Sede no ha sido creada para negociar concordatos, sino que al ser el supremo
rgano de gobierno de la Iglesia catlica, resulta apta para esa clase de pactos.
Las Iglesias, confesiones y comunidades religiosas integradas en las citadas federaciones y comisin,
pueden libremente abandonarla sin merma de su identidad decayendo as cualquier compromiso que de la
vigencia del acuerdo pudiera derivarse.
El art. 7 LOLR daba a entender que eran parte en los acuerdos las propias Iglesias, Confesiones o
Comunidades religiosas, pero no se ha seguido esta pauta. Los acuerdos concluidos con la intervencin del
parlamento, se han celebrado con las citadas federaciones y comisin.
El artculo seala como requisito para que las Iglesias, Confesiones y Comunidades Religiosas puedan
celebrar acuerdos, que hayan alcanzado notorio arraigo en Espaa. Las diversas comunidades, Iglesias o
confesiones deben estructurarse en Federacin en caso del islamismo en dos federaciones que a su vez
se integran en una comisin para poder concluir los acuerdos. La Comisin Asesora de Libertad Religiosa
es la que declara cundo una confesin religiosa ha adquirido arraigo en Espaa y ha instado a las
diferentes confesiones a agruparse por familias: protestante, juda e islmica.

17

c) Convenio. Los convenios se caracterizan por no suponer intervencin parlamentaria. Son de dos
tipos:
-

convenios de ejecucin de un acuerdo o concordato (pe.: Convenio sobre hospitales pblicos de

1985 entre los Ministerios de justicia, sanidad y consumo de un lado y la Conferencia Episcopal de
otro), y
convenios que no implican ejecucin de un acuerdo o concordato (pe.: Convenio entre el
Principado de Asturias y la Dicesis de Oviedo en relacin con diversas cuestiones de inters para
ambas instituciones, de 1987).

5.2 Procedimiento de elaboracin.

a) Concordato. Suelen distinguirse tres momentos, que son los usuales de cualquier tratado
internacional: negociacin, firma y ratificacin.

Negociacin.- Las negociaciones oficiales suelen ir precedidas de algunos contactos oficiosos entre
la Iglesia y el Estado. Si existen relaciones diplomticas, esas relaciones previas se harn a travs de
representantes. Posteriormente, las Altas Partes contratantes, y, en concreto el Pontfice y el Jefe de
Estado nombran sus plenipotenciarios, los cuales proceden a la discusin y a la redaccin del texto
del futuro concordato.

Firma.- Una vez llegados al acuerdo se procede a la firma del documento por los mismos
plenipotenciarios. Antiguamente, con la firma el concordato adquira pleno valor y slo poda
impugnarse en el caso de que los plenipotenciarios se hubieran excedido en su mandato. En la
actualidad, ese momento clave de la elaboracin del concordato se ha desplazado a la ratificacin. Los
plenipotenciarios se limitan a preparar y firmar un documento que slo tendr valor jurdico con la
ratificacin y que no entrar en vigor hasta el cambio de los instrumentos de ratificacin.

Ratificacin.- La ratificacin y aprobacin definitiva son de la competencia del Pontfice y del Jefe del
Estado. En los Estados democrticos, antes de la ratificacin se requiere la aprobacin de las
Cmaras o del Parlamento por ley. As, el concordato, cae bajo el control del poder legislativo,
haciendo imposible sin su intervencin cualquier cambio en el Derecho interno del pas. En la Iglesia
no se requiere la aprobacin de otros rganos, ya que el Papa detenta tambin el supremo poder
legislativo.

Para la entrada en vigor del concordato se requiere el cambio de instrumentos de ratificacin, que
realizan los plenipotenciarios en el lugar y tiempo preestablecidos. Desde ese momento el concordato entra
en vigor, se hace obligatorio para ambas partes y produce todos sus efectos en el orden internacional. Es,
adems, necesario que se publique en el Boletn oficial de las dos partes (BOE y Acta Apostlica Sedis).
b) Acuerdo. Hay que distinguir los siguientes momentos:

El proceso se inicia con la propuesta de acuerdo hecha por la confesin interesada al Ministerio de
justicia que a travs de la Direccin General de Asuntos Religiosos recoger la informacin que estime
conveniente de los distintos departamentos ministeriales, por si conviniera modificar la propuesta
mediante nuevas conversaciones con la Confesin que propone el acuerdo.

A continuacin debe someterse a informe de la Comisin Asesora de Libertad Religiosa (preceptivo

pero no vinculante art. 8 LOLR), en torno a la viabilidad o no del acuerdo. Si no se pide ese informe,
queda viciado de nulidad el proceso.

Posteriormente se procede a la firma del acuerdo entre la confesin y el Gobierno que inmediatamente
lo aprobar como proyecto de ley y lo enviar al Parlamento.

Finalmente, se someter a debate y aprobacin de las CCGG (ley ordinaria).

18

Desde la entrada en vigor de la LOLR la doctrina ha discutido si se pueden introducir enmiendas o

modificaciones en el texto pactad. Tratndose de un proyecto de ley, debera poderse. En opinin de
G. del V., al no tener la consideracin de tratado bilateral, el parlamento podr introducir enmiendas o
bien aprobarlo sin ellas, a diferencia del concordato, el cual se aprueba o se rechaza en bloque. Otros
autores mantienen la posicin del llamado pacta sunt servanda, de acuerdo con el cual no se puede
alterar el texto. Este asunto deriv en una solucin prctica, que se adopt en los Acuerdos del 92: no
hubo enmiendas, se aprobaron los tres textos en una ley con un nico artculo, siendo el acuerdo
propiamente dicho un apndice de la ley.
c) Convenio. Tanto los de ejecucin del concordato, como los de ejecucin de los acuerdos, como
otros que no traigan causa en ellos, no estn sometidos a un especial procedimiento. En cada caso se
adopta la forma de convenio que mejor convenga segn las necesidades derivadas del contenido del
convenio. En general , si son publicados en el BOE adoptan la forma de Orden ministerial; en caso contrario,
es un documento doble firmado por ambas partes.
Cabe clasificarlos en dos categoras: los que adoptan alguna forma de Derecho espaol y los que no
adoptan esa forma. En el primer caso seguirn el procedimiento previsto para una orden ministerial, una
instruccin, etc. En el segundo caso puede adoptar formas variadas.

5.3 Naturaleza jurdica.

El contenido del concordato y de los dems acuerdos es muy variado. Existe un sistema de relaciones
Iglesia-Estado que afecta por igual a las dos partes. Esto plantea problemas doctrinales ya que en relacin a
la naturaleza jurdica, por lo que no se ponen de acuerdo las distintas posiciones doctrinales.
a) Concordato. Se le atribuye usualmente la naturaleza jurdica de tratado internacional. as lo han
confirmado el Tribunal Constitucional y el Tribunal Supremo.
b) Acuerdo. Hay varias teoras:
- Se deben considerar como tratados internacionales.
- Se pueden considerar como Pactos, como los del Derecho Foral de Navarra, es decir, Leyes
pactadas. Esta es la tesis de LOMBARDA.
- Se asemejan a leyes especiales, es decir, leyes distintas, reforzadas, pactadas, que se tratan
antes de llegar al Parlamento. Son por ello, modificables libremente por las CCGG. Es la postura
ms acorde al art. 7 LOLR.
- Se deben considerar leyes de Derecho pblico, considerndolas como un tercer gnero entre el
Derecho general y el Derecho pblico interno.
- Tambin se asemejan a los convenios colectivos de carcter sectorial: las partes forman una
unidad negociadora y quien quiera adherirse debe formar parte de esa unidad. Es la posicin de G.
del V.
- En el Derecho italiano se refieren a ellos mediante la figura de la intese. Su finalidad es la de los
convenios colectivos. Reconocen un mbito limitado de autonoma a las confesiones y la
posibilidad de adhesin.
Hay acuerdos que proceden de las CCAA. Se habla, entonces, de Derecho eclesistico autonmico.
Son convenios de gestin de carcter administrativo.

19

d) Convenio. Los convenios que traen su causa bien en el concordato, bien en el acuerdo, tienen la
naturaleza jurdica de pactos administrativos de ejecucin de la correspondiente norma pacticia. En
el caso de los convenios que no traigan su causa en una previa norma pacticia, habr que
considerarlos acuerdo de ejecucin de una norma unilateral.

5.4 Interpretacin.
a) Concordato. Se aplican las leyes propias de los tratados internacionales. Entre ellas cabe destacar
que es legtima la interpretacin unilateral, aunque no es vinculante para la otra parte, que puede exigir que
proceda la interpretacin bilateral, en base a la clusula de estilo4, que en el caso de los Acuerdos de 1979
se ha formulado as: La Santa Sede y el Gobierno espaol procedern de comn acuerdo en la resolucin
de las dudas o dificultades que pudieran surgir en la interpretacin o aplicacin de cualquier clusula del
presente Acuerdo, inspirndose para ello en los principios que lo informan.
En caso de discrepancia y en ltimo extremo, por constituir la interpretacin unilateral a juicio de la otra
parte una violacin grave y sustancial de lo pactado, cabe la denuncia, considerndose esa parte
desvinculada del pacto.
b) Acuerdo. En estos no se prev la clusula de estilo. En los tres casos se prev la constitucin de
una Comisin Mixta Paritaria en representacin de la Administracin del Estado y la Federacin o Comisin
de Federaciones para la aplicacin y seguimiento del Acuerdo.
c) Convenio. En algunos casos se prev para su aplicacin y desarrollo la constitucin de una
comisin mixta.
Nosotros partimos de la existencia de dos clases de interpretacin 5:
- Doctrinal.
- Autntica.
Interpretacin doctrinal: se rige por los siguientes principios
a. principio de tratados o convenios internacionales
b. principio de buena fe
c. considerar el sentido usual de las palabras
d. tener en cuenta las circunstancias que rodearon la celebracin del tratado
Si no se llega a un acuerdo se pueden emplear los distintos mtodos de Derecho internacional, como
el arbitraje, siempre que se respeten las normas de la igualdad jurdica, ya que ninguna de las partes est
por encima de la otra. Hay dos ordenamientos jurdicos primarios: el del estado y el de las confesiones.

5.5 Extincin.
a) Concordato. El concordato se redacta con carcter estable, pero pese a ello puede cesar o ser
modificado. Se aplican tambin en este caso las reglas propias del Derecho internacional. Entre las causas
de extincin cabe sealar:
4
5

Hoja de prctica.
De aqu en adelante no viene en el libro Apuntes

20

1.
2.

Una clusula resolutoria prevista por el mismo concordato.

Si no existe tal clusula, el concordato puede cesar por las siguientes causas:
i.
El mutuo acuerdo.- el concordato nace de mutuo acuerdo, as tambin las partes lo
pueden extinguir de mutuo acuerdo.
ii.
La violacin unilateral.- se parte de la base de que el incumplimiento del acuerdo
no lo extingue; una de las partes puede denunciarlo por la imposibilidad de cumplirlo
(tanto fsica como psquicamente) y pide a la otra que lo incumpla o lo extinga. Las
partes deben ver si prefieren modificarlo o extinguirlo.
iii.
Por aplicacin de la clusula rebus sic stantibus; es decir, por notable cambio de
las circunstancias.- se debe producir una alteracin profunda del pacto y del acuerdo.
Las razones pueden ser diversas. Esto no produce automticamente la extincin. Si
afecta a los sujetos contratantes no tiene relevancia, ya que el acuerdo no se da entre
personas fsicas, sino entre instituciones. pero si afecta al Estado se pueden producir
tres hiptesis:
Cambio de Gobierno: no afecta a la validez de los acuerdos.
Modificacin el rgimen poltico: el problema se plantea cuando el cambio es
constitucional. La doctrina tradicional viene manteniendo el principio de que un
cambio constitucional no debe afectar a la validez de los tratados. Este principio,
sin embargo, no parece de aplicacin a los concordatos, dado que es un cambo
que penetra en la misma organizacin y vida interna del Estado.
Transformacin que afecte a la identidad o soberana del Estado: hay varios
supuesto de cambio de soberana
- Desmembracin de un Estado que da lugar a varios Estados.
- Incorporacin de un Estado a otro por anexin.
- Segregacin de unos territorios que se constituyen en Estados
independientes, permaneciendo el Estado matriz.
iv.
Por cambio de las partes contratantes. Es necesario un cambio profundo dentro
del Estado. No cabe imaginar cambios en la Iglesia. Si las circunstancias cambian
sustancialmente es motivo de denuncia.

b) Acuerdo. En el caso de los acuerdos aprobados con las federaciones y la comisin, se prev que
puedan aplicarse analgicamente las del concordato. En estos acuerdos se prev tambin una disposicin
adicional6: el presente Acuerdo podr ser denunciado por cualquiera de las partes que lo suscriben,
notificndolo a la otra con seis meses de antelacin. Asimismo, podr ser objeto de revisin total o parcial,
por iniciativa de cualquiera de ellas, sin perjuicio de su ulterior tramitacin parlamentaria.
Un modo de cesacin del compromiso pacticio por parte de las confesiones integradas en una
federacin, es causar la baja en ella.
c) Convenio. Para ellos se aplica analgicamente las causas de extincin indicadas.

Hoja prctica.

21

Leccin 6.- FUENTES.

6.1 Derecho Internacional.
Significado de la expresin fuentes del Derecho:
Tomaremos la expresin fuentes del Derecho, dentro de las varias acepciones que posee, en el sentido
de fuentes de conocimiento, es decir, trataremos de los textos legales tiles para el eclesiasticista. No nos
referimos a las fuentes materiales (fuentes de creacin de las normas), ni a las fuentes formales.
El estudio de las fuentes corresponde a la Teora general del Derecho.
A cada una de las ramas del saber jurdico se le asigna el estudio de unos determinados textos legales;
pe.: a los civilistas el estudio del Cdigo Civil. No existe, en cambio, un cdigo de Derecho eclesistico, sino
que la regulacin de la materia religiosa se encuentra esparcida a lo largo de todo el ordenamiento espaol y
abarca normas de la ms variada ndole: Constitucin, leyes ordinarias, rdenes ministeriales de muy
distintos ministerios, reglamentos, etc. Las mismas fuentes que operan en el Derecho civil pueden traerse a
colacin, a propsito del Derecho eclesistico. Incluso intervienen con carcter fundamental las fuentes que
podramos llamar doctrinales y jurisprudenciales. Se consideran, entonces, fuentes del Derecho eclesistico
todas aquellas que de modo expreso hacen referencia a la libertad y a las confesiones religiosas. En Espaa
esas normas son abundantes, pues se ha optado por establecer un rgimen especial para las confesiones
religiosas, distinto de la legislacin comn. Pero, el Derecho eclesistico no se agota en el estudio de las
normas especiales.
Distincin clsica de las fuentes:
1) Fuentes unilaterales: proceden slo del Estado, y se aplican en relacin al Derecho eclesistico.
2) Fuentes bilaterales: pueden tener carcter internacional. se refiere tambin a los pactos que el
Estado lleva a cabo con las distintas confesiones o comunidades religiosas.
FUENTES UNILATERALES:
- Constitucin.
- Ley Orgnica de Libertad Religiosa.
- Legislacin ordinaria.
FUENTES BILATERALES:
- Derecho internacional.
- Acuerdos con las confesiones religiosas.
Derecho internacional:
Dice el art. 10.2 de la Constitucin: las normas relativas a los derechos fundamentales y a las
libertades que la Constitucin reconoce, se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por
Espaa.

22

El art. 18 de la DUDH de la ONU, de 10 de diciembre de 1948 dice: toda persona tiene derecho a la
libertad de pensamiento, de conciencia y de religin; este derecho implica la libertad de cambiar de religin o
de creencia, as como la libertad de manifestar su religin o su creencia, individual y colectivamente, tanto en
pblico como en privado, por la enseanza, la prctica, el culto y la observancia.
La dimensin institucional de la libertad religiosa se encuentra enunciada en la Resolucin 36/55, de
25 de diciembre de 1981, de la Asamblea General de la ONU, en cuyo art. 6 se concretan una serie de
derechos cuyo nico titular no puede ser simplemente la persona individual, sino las confesiones religiosas.
Se proclama all la libertad de solicitar y de recibir contribuciones voluntarias, ayudas financieras y e otra
naturaleza, tanto de particulares como de otras instituciones; la libertad de nombrar, formar y elegir a los
ministros de culto, la libertad de mantener comunicacin con individuos y comunidades, en materia religiosa,
a nivel nacional e internacional, el derecho de reunin en templos, la libertad de fundar instituciones
caritativas, etc.
La Declaracin Universal de la ONU, como su nombre indica, es una simple declaracin no vinculante
jurdicamente. Para convertir su contenido en un texto vinculante para los Estados, se abrieron a la firma el
19 de diciembre de 1966 dos tratados internacionales: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Espaa ratific
ambos tratados en 1977.
Ambos tratados contienen referencias expresas a la libertad religiosa:
Art. 18 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: aporta pocas novedades, ya que
enuncia el derecho a la libertad religiosa e ideolgica en los mismos trminos que la Declaracin Universal.
Art. 13.3 del Pacto Internacional de Derecho Econmicos, Sociales y Culturales: aporta, en
cambio, una novedad, ya que proclama el derecho de los padres o tutores a hacer que sus hijos o pupilos
reciban la educacin religiosa o moral que est de acuerdo con sus propias convicciones y explcitamente
proclama el derecho de escoger para sus hijos o pupilos escuelas distintas a las creadas por las autoridades
pblicas.
El 4 de noviembre de 1950 se firmo en Roma el Convenio para la Proteccin de los Derechos
Humanos y de las Libertades fundamentales. Espaa lo ratific en 1979. El art. 9 reproduce el art. 18 de
la Declaracin Universal. El prrafo segundo aporta una novedad. Seala unos lmites a la libertad religiosa
e ideolgica, aunque dichos lmites suponen una interpretacin restrictiva del nico lmite que la Constitucin
espaola menciona: el orden pblico protegido por la Ley.
En otros tratados internacionales ratificados por Espaa existen muchas referencias a la libertad
religiosa e ideolgica, relativas a concretas situaciones: guerra, prisiones, niez, apartidas, etc. Pero los
documentos internacionales decisivos son los sealados. Todos expresan sustancialmente el mismo
contenido; pero es distinta la instrumentacin para hacer efectivo su cumplimiento:
Para velar por el cumplimiento del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, existe un
Comit de Derechos Humanos, que realiza su control a travs de informes gubernamentales,
denuncias gubernamentales y denuncias individuales.
Para velar por el cumplimiento del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, existe un Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que tan slo
contempla el control basado en informes peridicos presentados por los Estados y de organismos de la
ONU.
Para velar por el cumplimiento del Convenio para la proteccin de los Derechos Humanos y las
Libertades Fundamentales, existe una Comisin Europea de Derechos Humanos, a la que se

23

pueden presentar reclamaciones individuales, y un Tribunal Europeo de Derechos Humanos, con

sede en Estrasburgo. Existe una abundante jurisprudencia del Tribunal y de la Comisin.
La doctrina habla tambin de Derecho eclesistico comunitario, aunque quiz no sea muy correcto; y
de Derecho eclesistico internacional. Dentro del Derecho comunitario, no existe una norma anloga al art.
18 de la Declaracin Universal de la ONU. Adems, las normas comunitarias relativas a esta cuestin son
muy escasas. Se caracteriza por:
- aplicacin directa en los Estados miembros
- pueden crear directamente derechos y obligaciones para los ciudadanos
- prevalece sobre el derecho interno
Con sede en Luxemburgo, existe un Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas 7.
De cualquier manera, la Declaracin 11 del Tratado de msterdam dice que: la UE respeta que no se
prejuzgue el estatuto reconocido, en virtud del Derecho nacional, a las Iglesias y las asociaciones o
comunidades religiosas en los Estados miembros. La UE respeta, asimismo, el estatuto de las
organizaciones filosficas y no confesionales.
De entre los distintos protocolos del Tratado de msterdam destaca el relativo a la proteccin de
animales: al formular las distintas polticas de la UE, entre las que se encuentran las relativas a materia
religiosa, se tendr en cuenta las exigencias referentes al bienestar de los animales, teniendo tambin en
cuenta las diferentes costumbres religiosas.
En el DOCE n. 364, de 18 de diciembre de 2000, se hizo pblica la Carta de los Derechos
Fundamentales de la UE. Se hace mencin expresa a la libertad de pensamiento, conciencia y religiosa (art.
10). No tienen carcter obligatorio, pero si pueden adquirirlo en el futuro.

6.2 La Constitucin.
La Constitucin espaola de 1978 es la fuente por excelencia. Es la fuente suprema del Derecho
eclesistico, de la misma manera que tambin es la fuente suprema para las restantes ramas del Derecho.
Tres son los preceptos en los que de modo expreso se hace referencia a la religin:
Art. 16: es el ncleo central de esta materia y el ms importante para el Derecho eclesistico.
Seala la posicin de la Constitucin en relacin a la materia religiosa.
Art. 14: seala que no puede prevalecer discriminacin alguna por diferentes razones, entre las
que enumera la religin.
Art. 27.3: reconoce el derecho de los padres sobre la formacin religiosa y moral de los hijos.

Pero, adems, contiene muchos preceptos que se refieren a la materia eclesistica:

Art. 1: recoge los valores supremos del ordenamiento jurdico espaol.
Art. 9.2: habla de la promocin de los derechos fundamentales por los poderes pblicos.
Art. 10.2: en relacin a los derechos y libertades fundamentales.
Art. 20: reconoce la libertad de ctedra y la libertad de expresin.
Art. 21: recoge el derecho de reunin.
Art. 22: se refiere al derecho de asociacin.

En el caso Ivonne van Duyn vs. Home Office, de 1974, se ocupa por primera vez de un tema relacionado con la libertad
religiosa.

24

Art. 27.6: trata de la libertad de las personas fsicas y jurdicas de crear centros docentes.
Art. 27.10: recoge la autonoma de las universidades.
Art. 30: habla de la objecin de conciencia.
Art. 32: se refiere al ius connubi.

A este respecto, conviene no confundir la jerarqua de las normas (la CE es la norma suprema del
ordenamiento) con la jerarqua de las fuentes. El mximo rango en la jerarqua de fuentes lo ocupan los
principios generales del Derecho. Como dice el art. 1 del Cdigo civil, los principios del Derecho se aplicarn
en defecto de ley e informan todo el ordenamiento jurdico.
Como no existe una norma superior a la Constitucin, slo cabe en defecto de ley valorarla con
criterios externos a ella, que son los principios generales del Derecho. Respecto a la Constitucin espaola,
sta recoge los principios fundamentales en la materia:
1) el de libertad religiosa e ideolgica, en el art. 16.1;
2) el de no discriminacin por motivos religiosos, en el art. 14;
3) el de aconfesionalidad, en el art. 16.3, que es una garanta institucional de la libertad religiosa e
ideolgica; y
4) el de cooperacin: los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas de la
sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la Iglesia
Catlica y las dems confesiones. Este no es un ppio. general del Derecho, es un ppio. poltico.
Ello no significa que el eclesiasticista pueda adoptar como nico punto de referencia estos artculos, ya
que la Constitucin aspira a ser un conjunto armnico que ha de ser comprendido sistemticamente. As,
todos los derechos fundamentales afectan al derecho de libertad religiosa, por ser ste un derecho
fundamental.
Mientras en pocas pasadas el Derecho eclesistico tenda a centrarse en las fuentes bilaterales, hoy
en da los eclesiasticistas suelen poner como centro del Derecho eclesistico la Constitucin. Pero, la
Constitucin espaola no invent la idea de libertad religiosa, sino que esta idea ha sido simplemente
asumida por ella. Es algo previo a la Constitucin.
La libertad religiosa hay que entenderla como se entiende en los tratados internacionales. De ah la
razn de ser del art. 10 CE. La idea de libertad religiosa queda, as, por encima de los Estados.
Por otra parte, esta idea continua evolucionando. Por ello la Constitucin como fuente suprema del
ordenamiento espaol, debe ser corregida o complementada.

6.3 Los acuerdos con las confesiones religiosas.

Concordato:
Desde la Edad Media la Santa Sede viene llevando a cabo concordatos con el poder civil, en torno a
los cuales gira el Derecho eclesistico relativo a la confesin catlica. El art. 7 LOLR recoge la posibilidad de
que el Estado espaol celebre acuerdos con otras confesiones religiosas.
Los convenios con la Iglesia Catlica vigentes son los siguientes:
Convenio-ley de 24 de junio de 1867, sobre capellanas colativas de sangre y otras fundaciones
piadosas de la propia ndole.

25

 Convenio de 5 de abril de 1962, sobre reconocimiento de efectos civiles de estudios de ciencias

no eclesisticas realizados en Espaa en Universidades de la Iglesia.
Acuerdo de 28 de julio de 1976, hace referencia al nombramiento de arzobispos, obispos y
vicario general castrense, as como a la renuncia al privilegio del fuero (caso de que un eclesistico sea
demandado criminalmente).
Pero, los acuerdos ms importantes, pues ya no tratan de temas puntuales, sino que en su conjunto
delimitan el estatuto de la Iglesia catlica en Espaa, son los cuatro firmados el 3 de enero de 1979. su
contenido versa (y se denominan as):
Sobre Asuntos Jurdicos: trata principalmente de la posicin jurdica de la Iglesia catlica; esto es
de las relaciones entre el Estado y la Iglesia. Implica un reconocimiento de sta y de los entes en los que se
organiza, das festivos, asistencia religiosa, eficacia civil del matrimonio cannico, eficacia civil de las
resoluciones eclesisticas en materia de nulidad, etc.
Sobre Asuntos Econmicos: trata de exenciones fiscales a favor de la Iglesia, as como del llamado
impuesto religioso.
Sobre Enseanza y Asuntos Culturales: trata principalmente de la enseanza religiosa en la
escuela y del patrimonio histrico artstico y documental.
Sobre asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas y Servicio Militar de clrigos y religiosos:
desarrolla todo lo relativo al Vicariato general castrense, y regula la obligatoriedad y los supuestos de
excepcin en relacin a la prestacin del servicio militar por clrigos y religiosos.
Hay numerosos acuerdos posteriores que tratan sobre temas de inters comn entre la Iglesia y el
Estado: el ltimo concordato entre la Santa Sede y Espaa fue firmado el 21 de diciembre de 1994 y versa
sobre asuntos de inters comn en Tierra Santa. Est encaminado a adaptar a las circunstancias actuales la
secular obra y presencia de Espaa en los Santos Lugares y en otros lugares del prximo oriente.
Acuerdos con las Confesiones no catlicas:
Mediante tres leyes de 10 de noviembre de 1992, el Estado espaol, en base al art. 7 LOLR, promulgo
varios acuerdos con:
- la Federacin de Entidades Religiosas Evanglicas de Espaa
- la Federacin de Comunidades Israelitas de Espaa
- la Comisin Islmica de Espaa
En cuanto al contenido, los tres acuerdos son muy similares entre s y similares, aunque en menor
medida, al conjunto de acuerdos celebrados con la Iglesia catlica. Las diferencias ms notables consisten
en que, a diferencia de lo que ocurre con la confesin catlica, no se reconocen efectos civiles a las
sentencias de los tribunales religiosos sobre matrimonio. Tampoco se establece para las confesiones no
catlicas el sistema de asignacin tributaria. La posibilidad de celebracin de acuerdos con las confesiones
no catlicas se contempla por primera vez en la LOLR de 1980. La nueva ley aade, adems, la posibilidad
de que el Estado establezca acuerdos de cooperacin con las confesiones que hayan alcanzado notorio
arraigo.
Estos acuerdos otorgan un estatuto especialmente favorable para las confesiones que se benefician de
ellos. Ahora bien, este especial status consiste en extender los beneficios de que disfruta la Iglesia catlica,
slo a las confesiones con acuerdo. De este modo, las confesiones sin acuerdo con el Estado quedan en
peor condicin; y ello conculca el ppio. de igualdad, porque la LOLR reconoce mltiples derechos
(enseanza, asistencia religiosa, matrimonio, etc.).

26

Pero, en opinin de G. del V. la LOLR puede ejecutarse directamente, sin necesidad de acuerdo, en
relacin con todas las confesiones. Los acuerdos son slo una garanta de que el estatuto no puede ser
modificado unilateralmente; pero su existencia no puede ser excusa para negar a las confesiones sin
acuerdo la plena ejecucin de la Ley y el respeto al ppio. de igualdad.
Convenios menores:
Por ltimo hay que hacer referencia a los convenios de carcter menor: en materia de patrimonio,
enseanza religiosa, asistencia religiosa, etc. Entre las CCAA y los obispos correspondientes a su territorio
se han estipulado tambin mltiples convenios.

6.4 La Ley de Libertad Religiosa.

En desarrollo del art. 16 de la Constitucin, se promulg la Ley orgnica 7/1980, de 5 de julio llamada
de libertad religiosa, que sustituye a la anterior Ley de Libertad Religiosa, de 28 de junio de 1967, que
subordinaba la libertad religiosa a la confesionalidad catlica del Estado espaol. Consta de 8 artculos, 1
disposicin final, 1 disposicin derogatoria y 2 disposiciones transitorias.
La existencia de una Ley de Libertad Religiosa se haca necesaria en razn de las confesiones
distintas de la catlica. Y, en efecto, la nueva ley viene a precisar y a mejorar el estatuto jurdico de las
confesiones no catlicas.
La Comisin Europea de Derechos del Hombre entiende que no es lesiva de la libertad religiosa la
existencia de estatutos privilegiados, basados en razones histricas o de pertenencia de la mayora de la
poblacin a una determinada confesin, siempre que se respete la libertad e igualdad religiosa individual. La
Constitucin espaola, en su art. 16.3, pretende que los poderes pblicos pongan en prctica esa exigencia
constitucional: que tampoco en el plano institucional exista diferencia de trato entre las confesiones.
La ley, en su art. 1 garantiza el derecho fundamental a la libertad religiosa y de culto, reconocida en la
Constitucin. Asimismo, seala que: las creencias religiosas no constituirn motivo de desigualdad o
discriminacin ante la ley. No podrn alegarse motivos religiosos para impedir a nadie el ejercicio de
cualquier trabajo o actividad, o el desempeo de cargas o funciones pblicas. Ninguna confesin tendr
carcter estatal.
El art. 2 garantiza el derecho de toda persona a profesar las creencias religiosas que libremente elija o
no profesar ninguna, cambiar de confesin, manifestar libremente sus creencias religiosas o la ausencia de
las mismas o abstenerse de declarar sobre ellas, practicar los actos de culto y recibir asistencia religiosa de
su propia confesin, etc.
El art. 3 establece que el ejercicio de los derechos dimanantes de la libertad religiosa y de culto tiene
como nico lmite la proteccin del derecho de los dems al ejercicio de sus libertades pblicas y derechos
fundamentales, as como la salvaguardia de la seguridad, de la salud y de la moralidad pblica, elementos
constitutivos del orden pblico protegido por la ley en el mbito de una sociedad democrtica. Quedan fuera
del mbito de proteccin de esta ley las actividades, finalidades y Entidades relacionadas con el estudio y
experimentacin de los fenmenos psquicos o parapsicolgicos o la difusin de valores humansticos o
espiritualistas u otros fines anlogos ajenos a los religiosos.

27

El art. 4 dispone que los derechos reconocidos en esta ley podrn ser tutelados mediante amparo
judicial y amparo constitucional.
El art. 5 dice que: las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas y sus Federaciones gozarn de
personalidad jurdica una vez inscritas en el correspondiente Registro pblico, que se crea, a tal efecto, en el
Ministerio de justicia. Tambin dispone que: las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas podrn
crear y fomentar, para la realizacin de sus fines, asociaciones, fundaciones e instituciones con arreglo a las
disposiciones del ordenamiento jurdico general.
El art. 7 abre la posibilidad para el resto de las confesiones de tener un estatuto de rango internacional,
mediante la celebracin de acuerdos y convenios de cooperacin, como ya se vena haciendo con la Santa
Sede a travs de la figura del concordato.
Finalmente, el art. 8 seala que existir en el Ministerio de justicia una Comisin Asesora de libertad
religiosa, de composicin paritaria, que desempear las funciones de estudio, informe y propuesta sobre
todas las cuestiones relativas a la aplicacin de la Ley, as como las de preparacin y dictamen de los
convenios o acuerdos de cooperacin.

6.5 La legislacin ordinaria.

Aparte de las normas que sobresalen por su especial relevancia como fuentes de Derecho eclesistico
espaol, hay mltiples preceptos que tratan aspectos referentes al fenmeno religioso. Estas disposiciones
pueden clasificarse en preconstitucionales y postconstitucionales.
Otra caracterstica de la normativa referente a la normativa religiosa es que aparece en las ms
variadas normas: en el Cdigo civil y penal, en la Ley de Enjuiciamiento civil, en rdenes ministeriales, etc.
La Administracin pblica puede producir fuentes de Derecho eclesistico desde diferentes Ministerios:
- Ministerio de asuntos exteriores.
- Ministerio de justicia: a travs de la Direccin General de Asuntos Religiosos y la Comisin
Asesora de Libertad Religiosa.
- Ministerio de Defensa: en torno a problemas o temas de inters comn referentes a la asistencia
religiosa a las Fuerzas Armadas y el servicio militar de los clrigos.
Ello refleja que la regulacin del fenmeno religioso no est centralizada y monopolizada por un
ministerio. Dada la naturaleza no confesional del Estado, no le corresponde llevar una concreta poltica
religiosa.
Finalmente, como con la Constitucin de 1978 las CCAA han asumido importantes competencias,
existe una regulacin sobre el fenmeno religioso proveniente de las CCAA relativamente abundante.

6.6 Relevancia de los ordenamientos confesionales.

En el siglo XX, y de acuerdo con la teorizacin de SANTI ROMANO (concepcin originaria), las
relaciones entre Derecho cannico y Derecho estatal son entendidas como relaciones entre ordenamientos
jurdicos primarios. Es decir, junto al Derecho del Estado es posible que existan otros ordenamientos
jurdicos primarios.

28

Hay tres vas a travs de las cuales los ordenamientos confesionales pueden adquirir relevancia
jurdica en el ordenamiento espaol:
A. La remisin formal: consiste en que el ordenamiento espaol otorgue eficacia a una relacin
jurdica surgida de acuerdo con las normas de otro ordenamiento. El ejemplo ms tpico lo constituye el
matrimonio cannico. El Estado espaol le otorga bajo ciertas condiciones efectos civiles. El Derecho del
Estado reconoce competencia a un ordenamiento distinto a l para regular una relacin jurdica que le
compete, otorgndole eficacia en su propia esfera.
B. La remisin material: consiste en que el Estado espaol convierta en norma estatal una norma
confesional. Es el reconocimiento por el Derecho estatal de eficacia civil a normas cannicas, sin que ello
implique una declaracin por parte del Estado de competencia del Derecho cannico para regular esas
materias. Tal sera, por ejemplo, la Orden de 1 de julio de 1983, por la que se incorpor a los niveles de
Educacin Preescolar y Educacin General Bsica el programa de Enseanza Religiosa Adventista.
El presupuesto de hecho consiste en que la legislacin estatal tenga en cuenta las normas de un
ordenamiento confesional. Tal sucede, por ejemplo, con el concepto de ministro de culto, que el Estado
toma en consideracin para facilitar la asistencia religiosa. No consiste en que el Derecho del Estado reciba
la regulacin cannica o confesional, sino que parte de ella para regular, con sus propias normas, una
relacin jurdica determinada. La legislacin estatal tiene en cuenta las normas de un ordenamiento
confesional, como mero dato o supuesto de hecho.
La doctrina seala que de todas estas tcnicas, la ms conforme con los ordenamientos jurdicos
primarios de SANTI ROMANO es la remisin formal.
C. Incluso se habla de otra posible va por la que alcanzan relevancia jurdica los ordenamientos
confesionales: la autonoma jurdica de los ordenamientos confesionales, es decir, a travs de la
autonoma que el Estado les reconoce. Dice el art. 6 LOLR que: las Iglesias, Confesiones y Comunidades
religiosas, tendrn plena autonoma y podrn establecer sus propias normas de organizacin y rgimen
interno y rgimen de personal. La autonoma de las confesiones en este campo es mayor que la de las
asociaciones. Son normas relevantes, sobre todo por lo que a la capacidad de obrar se refiere. No cabe, en
cambio, equiparar en todo los ordenamientos confesionales a los estatutos de una asociacin privada, como
pretendieron los liberales del siglo pasado.

Lecciones 7 y 8.- LOS PRINCIPIOS INFORMADORES DE LA DOCTRINA.

7.

Introduccin, significacin y funciones.

29

La Constitucin espaola establece una pautas de actuacin, mediante el sealamiento de unos

criterios, llamados a informar e interpretar la actividad legislativa (art. 1 Cc.): los ppios. generales del
Derecho. No son simples principios programticos.
Dice ALVREZ CORTINA que la formulacin doctrinal de los principios informadores del Derecho
eclesistico espaol derivados de los valores de nuestro ordenamiento proclamados en el art. 1.1 y 9, y con
carcter especfico en los artculos 14 y 16 de la Constitucin, ha sido, sin duda, el punto de arranque de la
construccin sistemtica del Derecho eclesistico espaol postconstitucional. Su importancia no es
meramente doctrinal, sino que tambin hace amplio uso de estos principios la jurisprudencia, sobre todo en
la constitucional.
Enumeracin:
La doctrina divide estos principios en cuatro, resultado de la postura que el Estado adopta en relacin
con el Derecho eclesistico.
Segn VILADRICH son:
- Principio de libertad religiosa.
- Principio de laicidad del Estado (o no confesionalidad).
- Principio de igualdad religiosa (o neutralidad8, aunque no se identifican totalmente).
- Principio de cooperacin entre el Estado y las confesiones.
P. SANCHS, D. LLAMAZARES9 y JUAN GOTI aaden un quinto principio: el del pluralismo10 ideolgico
y religioso.
Finalmente, el Prof. G. del V. aade otro ms: el principio de tolerancia.
Si prestamos atencin a las palabras utilizadas para enunciar los principios, hay que tener en cuenta
que, en ocasiones se establece una sinonimia entre ellos (pe.: igualdad-neutralidad; separacinaconfesionalidad, etc.). por otro lado, tambin debe destacarse el carcter polismico de muchos de ellos.
En resumen, los principios informadores del Derecho eclesistico son criterios muy generales,
establecidos por la Constitucin, que sirven para dos cosas: orientar la tarea del legislador e interpretar el
ordenamiento jurdico.

8.1 Cooperacin.
En el constitucionalismo del siglo pasado se parte de la idea de que aquello que asegura la libertad
religiosa es la separacin entre la Iglesia y el Estado.
8

Neutralidad: es un ppio. constitucional en Alemania. Es un concepto vago. Hace referencia a la no beligerancia respecto a partes en
conflicto.
9
Personalismo.
10
Pluralismo: deriva del art. 1.1 y 9.2 de la Constitucin y se refiere ms bien al mbito poltico e ideolgico. En lo que se refiere al
pluralismo religioso o ideolgico, es consecuencia del ejercicio del derecho y libertad religiosa. Un modelo pluralista es aqul que valora
positivamente y protege el hecho mismo del pluralismo ideolgico y cultural, que estimula la existencia de opciones diferentes. Supone
la neutralidad por parte del Estado. Ello no significa que las instituciones estatales deban negar toda proteccin a las manifestaciones de
religiosidad, ni que tengan vedada la colaboracin con las confesiones.

30

La Constitucin espaola de 1978 supera este planteamiento liberal decimonnico, estableciendo en

su art. 16.3 un mandato constitucional de cooperacin entre los poderes pblicos y las confesiones
religiosas.
Partiendo de la teora de SANTI ROMANO de los ordenamientos primarios, debemos entender que no
slo el Derecho del Estado es Derecho, es necesario entablar relaciones con otros ordenamientos, es decir,
un sistema de relaciones entre esos ordenamientos jurdicos primarios. La esencia del separatismo consista
en considerar las confesiones religiosas y la Iglesia catlica como asociaciones de carcter privado. En
consecuencia, el Derecho cannico no tena otro valor que el de estatutos de una asociacin privada.
Conforme a la doctrina de los ordenamientos jurdicos primarios, el Derecho cannico pasa a ser
considerado un Derecho autnomo, independiente y soberano.
El cauce por el que el Estado coopera es diverso, lo ms normal es que lo haga a travs de convenios,
pactos o concordatos con las confesiones. Para la Iglesia catlica est el marco concordatario. Para las
restantes, la LOLR arbitr en su art. 7 la posibilidad de un estatuto jurdico pacticio.
Presupuestos que sustentan el ppio. de cooperacin:
Este principio se sustenta en la valoracin democrtica de los grupos sociales. Parte de la idea de la
participacin de las confesiones religiosas en la gestacin del bien de la sociedad.
Tambin se sustenta sobre el reconocimiento en la Constitucin y en el desarrollo del ppio. de libertad
religiosa del hecho de los sujetos colectivos: comunidades especficas que expresan la dimensin general de
la libertad religiosa frente a la individual.
Cooperacin significa desde un punto de vista negativo que no puede haber unin entre el Estado y las
confesiones religiosas (ppio. de no confesionalidad). Cooperacin es diferente a unin. Desde un punto de
vista positivo s ha de haber una colaboracin entre las distintas instituciones cuando se persiguen objetivos
o fines comunes.
Significado del principio:
Algunos autores consideran que el mandato constitucional de cooperacin con las confesiones
religiosas no es propiamente un ppio. constitucional, sino ms bien una tcnica de promover la libertad
religiosa. Para G. del V., ms que un principio informador es un criterio poltico por el cual vamos a interpretar
los dems principios.
Modalidades:
i.
La cooperacin se prev a travs de la creacin de rganos estatales, como la Comisin General
Asesora de Libertad Religiosa, la Direccin General de Asuntos Religiosos, etc.
ii.
La cooperacin debe entenderse como la disponibilidad del Estado para promover las condiciones
necesarias para hacer posibles los actos de fe.
iii.
El ppio. de cooperacin supone un comn entendimiento entre los poderes pblicos y las
confesiones religiosas. No puede dar lugar a discriminaciones o tratos preferentes.

8.2 No confesionalidad.
31

Existen varias acepciones de laicidad:

- Antiguamente se aplicaba a la sociedad, se deca que el poder era laico cuando se refera a una
separacin entre la Iglesia y el Estado.
- Cuando en Francia se utilizaba haca referencia a una beligerancia frente al catolicismo.
- En Amrica, haca referencia a la separacin entre Iglesia y Estado.
- En los pases catlicos, cuando el Estado no asume ninguna confesin como tal.
- Por lo que a Espaa se refiere, con la existencia de la libertad religiosa, no se diferencia Estado e
Iglesia, sino que hay una cooperacin entre ambos.
La idea de no confesionalidad o de aconfesionalidad es negativa. Mientras el principio de libertad
religiosa expresa algo positivo, el principio de no confesionalidad adopta una terminologa negativa.
Dice la Constitucin espaola en su art. 16.3: ninguna confesin tendr carcter estatal. Al redactarse
este artculo no se sustituye una confesionalidad histrica por una laicidad, sino por un derecho a la libertad
religiosa. En este sentido, no cabe que el Estado mantenga un rgimen confesional y, por ello, se proclama la
no confesionalidad del Estado espaol.
Este principio se refiere a la actitud del Estado en materia religiosa. Nuestra Constitucin rechaza dos
cosas:
1. que el Estado espaol funde una Iglesia nacional, ello recibe el nombre de separacin entre la
Iglesia y el Estado.
2. que el Estado espaol deba profesar la religin catlica, inspirando su legislacin en la doctrina de
la Iglesia catlica: ello recibe el nombre de aconfesionalidad.
El espaol, ms que un Estado no confesional, es un Estado de libertad, porque no es indiferente, no
es un Estado laico en sentido estricto. Pero, el Estado no se concibe a s mismo como un sujeto creyente. El
Estado es incompetente en materia religiosa. Cuando decimos que un Estado es no confesional, nos
referimos a que no puede ni coaccionar, ni sustituir, ni concurrir con la prctica religiosa o con la fe religiosa
de los ciudadanos.
La actuacin laica del Estado no se limita slo al factor religioso, adems ese Estado debe promover
las condiciones necesarias para la igualdad y la libertad de las confesiones sean reales y efectivas. Adems
ese Estado debe de remover los obstculos que dificulten su plenitud y la participacin de los ciudadanos en
la vida social.
El factor social religioso forma parte del conjunto del bien comn y es susceptible de reconocimiento,
garanta y promocin jurdica. Pero, el Estado no puede definirlo sino como un factor ms presente en la
sociedad. El Estado puede regular lo religioso no como tal sino como un factor ms de la sociedad.
No confesionalidad y cooperacin:
Pero, no pueden excluirse las doctrinas religiosas o ideolgicas de la legislacin. Los grupos religiosos
con frecuencia tienden a influir en los centros de decisin poltica. Esto plantea el problema de determinar
hasta qu punto el Estado puede sostener econmicamente a las confesiones religiosas o favorecer sus
actividades. Este principio de cooperacin con las confesiones religiosas viene avalado por el art. 16.3 CE.
Ello as, porque existe una cierta demanda social de promocin de esas actividades.

32

En un Estado como el espaol, que promociona los valores sociales, excluir de esa promocin los
valores religiosos constituye una discriminacin opuesta al art. 9 de la Constitucin.
En la medida en que el Estado promociona valores sociales, el ppio. de no confesionalidad queda
sustituido por la idea de neutralidad.

8.3 Libertad religiosa.

Es el principio bsico, nuclear del ordenamiento jurdico, que contiene el resto de los principios. Est
slidamente arraigado y extendido.
Histricamente se ha pasado de una concepcin de la libertad religiosa como derecho subjetivo, a su
reconocimiento como uno de los principios informadores del ordenamiento jurdico y un derecho
fundamental. Estas dos dimensiones las recoge nuestro ordenamiento jurdico. Es un principio reconocido
junto a la libertad ideolgica. As, se habla de la necesidad de reconocer tanto a grupos ideolgicos como a
grupos religiosos. Pero, por las exigencias de este principio y el de no confesionalidad, se impone la
necesidad de que el Estado no pueda tomar una postura en relacin al tema religioso, as como tampoco
debe existir una ideologa oficial.

8.3.1 Exgesis:
La libertad religiosa constituye un punto de partida vlido tanto para el Estado como para las
confesiones religiosas. Est llamada a presidir las relaciones entre la Iglesia y los Estados.
No puede hablarse de libertad religiosa si hay discriminacin por motivos religiosos; pero tambin se
ha procurado llevar a la prctica una libertad religiosa sin igualdad. La libertad religiosa fue histricamente
objeto de una dosificacin, dndose ms libertades a unas confesiones que a otras. Para otros la libertad
religiosa es compatible con la confesionalidad del Estado.
Entender la libertad religiosa como principio constitucional y no ya como un simple derecho subjetivo,
es algo propio del siglo XX. Esta nueva direccin aboga por una comprensin de las libertades pblicas de
alcance institucional, es decir, pasa a entenderse que las declaraciones constitucionales de derechos no
buscan tanto proteger un inters individual como sentar un criterio institucional en la legislacin.
El derecho de libertad religiosa cobra, desde esta nueva interpretacin institucional, el valor de un
principio llamado a informar toda la legislacin estatal y particularmente las relaciones entre el Estado y las
confesiones religiosas.
Como consecuencia, se distingue una doble dimensin de la libertad religiosa:
- la libertad religiosa como derecho, y
- la libertad religiosa como principio constitucional.

En este punto hay que hacer varias distinciones:

a)
En principio, la distincin entre libertad religiosa y libertad de culto, carece hoy da de relevancia
jurdica, tal distincin tuvo, histricamente, su importancia, porque hubo una poca en la que en materia
religiosa se distinguan diversos tipos de libertades.

33

b)
Ms actual resulta la distincin entre libertad ideolgica y libertad religiosa. Para algunos autores no se
trata de uno, sino de dos derechos fundamentales, que tienen por trmino dos mbitos de actuacin
diversos. La titularidad colectiva de esos dos derechos corresponde tambin a sujetos diversos. La titularidad
colectiva de la libertad religiosa corresponde a las confesiones, las Iglesias y las comunidades religiosas. La
titularidad colectiva de la libertad ideolgica corresponde a los grupos ideolgicos, entre los que enumera los
partidos polticos y los sindicatos.
El Tribunal Constitucional caracteriza la libertad ideolgica como el derecho a adoptar una
determinada posicin intelectual ante la vida y cuanto le concierne y a representar y enjuiciar la realidad
segn personales convicciones. Determinados comportamientos pueden exigirse tanto a partir de
convicciones religiosas como ideolgicas. Pero el mbito de libertad es el mismo.
Esta distincin hace referencia al tema del atesmo.
Finalmente, en opinin de G. del V., no cabe contraponer opcin religiosa a opcin ideolgica, porque
no son realidades que se excluyan mutuamente. Unas ideologas son compatibles con determinadas
creencias religiosas y otras, no. Pero, el Estado debe de abstenerse de pronunciarse tanto en materia
ideolgica como religiosa.
La libertad religiosa como principio primario:
La libertad ideolgica es un principio bsico y nuclear. Al quebrarse la relacin entre confesionalidad
y laicidad, se rompe la tradicional idea de concebir la confesionalidad o laicidad del Estado como dos
extremos opuestos de una misma lnea.
La Constitucin resolvi el problema del fundamento, garanta y lmites del derecho fundamental a la
libertad religiosa, como principio informador del ordenamiento jurdico.
En el siglo XVI surgi la idea de que la libertad religiosa era una libertad primaria. En ella se
comprenda la libertad ideolgica, de pensamiento y de conciencia. Se considera la primera de las libertades,
la ms primitiva. Se constituye, as, en el principio central. Como consecuencia el Estado adopta una
determinada actitud en un triple sentido:

Reconocimiento del derecho fundamental de libertad religiosa: significa inmunidad de coaccin en

materia religiosa para los ciudadanos y las confesiones religiosas frente a los poderes pblicos y
los dems ciudadanos.

El Estado prohbe coaccionar e influir al ciudadano y a las confesiones en materia religiosa.

El Estado debe abstenerse de concurrir o coexistir con sus ciudadanos o las confesiones en
materia religiosa. Si eso se produjera estaramos ante un Estado que podra reconocer el derecho
de libertad religiosa a los individuos, pero no ante un principio constitucional.

Conclusin:

34

El Estado asume la libertad religiosa como un principio informador, definidor de su actitud en materia
religiosa, cuando, adems de prohibirse a si mismo cualquier coaccin y sustitucin, se prohbe tambin
cualquier concurrencia con sus ciudadanos ante la fe religiosa (sea positiva o negativa).

8.3.2 Dimensin individual:

La libertad religiosa e ideolgica no tienen dos contenidos distintos, sino un mismo contenido o mbito
de libertad que puede ejercitarse tanto a partir de convicciones religiosas como de convicciones ideolgicas.
El mbito de proteccin de este derecho presupone el dualismo Iglesia-Estado. As, por ejemplo, se
entiende que el tema del culto no debe ser regulado por el Estado, sino que cada cual lo practicar o no de
acuerdo con sus convicciones religiosas o ideolgicas. El mbito de libertad religiosa e ideolgica
comprende, pues, unas materias muy reducidas aquellas sobre las que no se considera competente el
Estado.
El mbito de la libertad religiosa e ideolgica se reconoce por tres caractersticas: comprende el
derecho a hacer y el derecho a no hacer, y, adems, a que el Estado no regule ese mbito de actuacin.
Determinados los mbitos de actuacin del Estado y de las confesiones religiosas, no todos los
problemas quedan resueltos. Pueden surgir conflictos entre deber cvico y deber religioso, que han de ser
resueltos de modo distinto, segn se trate de conflictos de contrariedad o de contradictoriedad 11. Un ejemplo
es el caso de los Adventistas del Sptimo Da, que tienen derecho a no trabajar en sbado (prctica).
Algunos autores denominan estos supuestos, de contradictoriedad entre deber civil y deber religioso,
hiptesis de objecin de conciencia.

8.3.3 Dimensin colectiva:

As como en el plano individual es irrelevante que una conviccin sea de naturaleza religiosa o no
religiosa, en el plano institucional la distincin es necesaria. El Estado es una institucin no religiosa,
mientras que la Iglesia catlica, la Iglesia Adventista, etc., son instituciones religiosas.
En Espaa est reconocida la libertad de asociacin religiosa. La LOLR asegura a las confesiones
la posibilidad de tener un estatuto especial, cuyos rasgos destacados son:
gozar de plena autonoma estableciendo normas de organizacin propias, y
tener capacidad de establecer acuerdos de cooperacin con el Estado, una vez alcanzado un
arraigo notorio.
En suma, existe un derecho a no estar sometido al Derecho comn. Y los individuos tiene derecho a
formar parte de esas organizaciones. El derecho a la libertad religiosa tiene como manifestacin ms
importante en su dimensin colectiva el derecho a crear, dentro del territorio estatal, organizaciones y
actividades de naturaleza no secular con autonoma.
As como el derecho a la libertad individual en materia religiosa e ideolgica consiste en el derecho a
un mbito de autonoma con respecto al Estado en determinadas materias el Estado no puede imponer
11

Cuando existen dos obligaciones contradictorias, se las puede compatibilizar. En el caso de los Adventistas del
Sptimo Da, hay que compatibilizar el inters religioso con el inters secular: trabajar un nmero de horas por semana.
Cuando se trata de obligaciones contrarias, el cumplimiento de una excluye el cumplimiento de la otra.

35

unas creencias religiosas o un culto, en el mbito colectivo se manifiesta en que el Estado no puede regular
el fenmeno religioso o ideolgico organizativo, sino que debe darle un marco jurdico de autonoma. Esta
afirmacin tiene su base en el art. 16.3 CE.

8.4 Tolerancia religiosa.

La idea de tolerancia religiosa en determinados mbitos se ha desacreditado, pues con frecuencia se
ha contrapuesto tolerancia religiosa a libertad religiosa. Un rgimen de tolerancia religiosa es aquel en el
que no se reconoce el derecho a la libertad religiosa e ideolgica; no obstante lo cual, no se castigan las
conductas contrarias a la ley general que impone como oficial una determinada religin.
Cuando existe un rgimen de libertad religiosa el Estado no impone deberes religiosos ni impide
cumplirlos. Tolerancia supone una excepcin a la regla general de obligatoriedad jurdica de las normas,
supone una actitud benevolente por parte de los poderes pblicos hacia la conducta de determinadas
personas que normalmente, por sus convicciones religiosas, morales o ticas, prefieren infringir la normativa
estatal que dichas normas.
Cuando en Espaa se promulga en 1967 una Ley de Libertad Religiosa, esa libertad viene referida a
las personas y confesiones catlicas.
En el mundo anglosajn, la idea de tolerancia religiosa no tiene una significacin peyorativa. Hablar de
intolerancia religiosa equivale a hablar de ausencia de libertad religiosa.
La figura jurdica de la tolerancia se caracteriza por la existencia de una lex tolerans, que establece
una excepcin a la regla general en determinados casos. La tolerancia se establece como una posibilidad de
hecho, como dissimulatio. Consiste en la actitud del poder de no castigar una infraccin de la ley, pero sin
que tal incumplimiento se funde en un derecho.
Ejemplos:
El mbito donde mejor se manifiesta la tolerancia religiosa es en la objecin de conciencia. Conviene el
nombre de objetor de conciencia a quien pretende incumplir una ley de naturaleza civil, tanto si esa
pretensin se funda en la existencia de una lex tolerans, como si esa ley no existe. En tal caso, la conducta
del objetor de conciencia no est tutelada por derecho subjetivo alguno. La exoneracin de deberes jurdicos
necesita que el ordenamiento dicte alguna norma que lo prevea.
La objecin de conciencia es un derecho constitucional (art. 30), pero no es un derecho fundamental.
Sirve como primer paso para aplicar la libertad religiosa a unas realidades un tanto oscuras.
Otro caso tpico de tolerancia religiosa es el mencionado caso van Duyn, del TJCE. Se trataba de un
miembro de la Iglesia de la Cienciologa a quien se le impeda la entrada en Gran Bretaa, puesto que las
actividades de tal entidad religiosa fueron declaradas rechazables e ilegales. Ahora bien, el gobierno
britnico no expulsa a sus nacionales del propio territorio. Respecto de ellos se aplica el ppio. de tolerancia.

8.5 No discriminacin.
La no discriminacin no se encentra enumerada, como el resto de los principios. En el art. 16, dedicado
expresamente a la materia religiosa, sino en el art. 14 CE.

36

En esta cuestin hay implicados dos temas, que no siempre se distinguen adecuadamente: la igualdad
ante la ley y la no discriminacin por motivos de sexo, raza, religin, etc.
El principio de igualdad est referido exclusivamente a los espaoles. Los Estados dan un trato
preferente a sus ciudadanos, y ello es aceptado como un principio internacional. En cambio, s se ha
arraigado la idea de que ningn Estado puede establecer discriminaciones por razones de sexo, raza,
religin,... Del ppio. de no discriminacin son beneficiarios tanto los espaoles como los extranjeros.
Titularidad:
Titular del derecho de libertad religiosa, a tenor del art. 16 de la Constitucin, son no slo los
individuos, sino tambin las propias confesiones religiosas. Respecto a ellas se plantea el problema de si ha
de aplicrseles el ppio. de igualdad ante la ley o el ppio. de no discriminacin. Segn G. del V., ha de
aplicrseles el ppio. de no discriminacin.
Las confesiones religiosas no son espaolas, son universales. Su organizacin y rgimen derivan del
ordenamiento estatal, tienen la consideracin de Derecho extranjero. Constituyen un fenmeno extrao al
ordenamiento espaol y por ello su eficacia en Espaa es la que le corresponde en virtud del Derecho
internacional. Este carcter de fenmeno no estatal propio de las confesiones religiosas se encuentra
sancionado en el art. 6 LOLR.
No es que las confesiones religiosas sean asociaciones privadas espaolas con un rgimen de
autonoma ms amplio, sino que son fenmenos extraos al ordenamiento espaol, con un estatuto jurdico
dentro de ste.
El Estado puede imponer a las sociedades espaolas la necesidad de configurarse de determinada
manera (rganos, modos de actuacin, etc.). la legislacin estatal delinea algunos modelos asociativos, pero
dentro de ellos, algunas normas son de obligatoria aplicacin, y otras constituyen un mero ius dispositivum.
Como consecuencia, las confesiones religiosas son fenmenos muy diversos. Tienen el denominador
comn de ser confesiones religiosas; pero pueden constituir fenmenos jurdicos distintos. As, por ejemplo,
hay confesiones como la catlica, fuertemente jerarquizadas, tienen reconocida personalidad internacional a
su rgano central, la Santa Sede, y posee un ordenamiento jurdico muy completo. Otras confesiones tienen
origen estatal. Unas tienen unas normas de moralidad muy precisas, etc.
De ello se deduce que no es posible aplicar a las diversas confesiones el ppio. de igualdad ante la ley,
sino el ppio. de no discriminacin. Lo que el art. 14 exige es que la desigualdad no sea discriminatoria.

Cuestiones conexas:
La diversidad de confesiones es tal que no pueden ser constreidas todas ellas a una legislacin
uniforme. Sucede, sin embargo, que las confesiones religiosas desconfan y rechazan la desigualdad ante la
ley. Incluso algunos eclesiasticistas tienden a identificar no discriminacin con uniformidad legislativa.

37

En Espaa se percibe una clara desigualdad ante la ley de la confesin catlica respecto a las
restantes.
Lo que la Constitucin exige es que no se establezcan discriminaciones entre las confesiones. El
diverso rgimen jurdico que puedan tener no puede ser una excusa para una solapada discriminacin.
Habr que examinar en cada caso concreto si la diversidad de estatuto responde a una motivacin
discriminatoria o a una razn de otra ndole.
El ppio. de igualdad no significa que todos los ciudadanos tengan que mantener un mismo credo
religioso. No tiene nada que ver con la uniformidad. Lo que hay que hacer es tratar igual a las relaciones
jurdicas iguales y desigualmente a las relaciones jurdicas desiguales, para dar a cada uno lo suyo.
La jurisprudencia del Derecho europeo se mueve en la misma lnea. La desigualdad de trato jurdico es
considerada no discriminatoria si supera un triple test: que el trato jurdico diferente posea una justificacin
objetiva y razonable, que persiga un fin legtimo, y que exista una relacin de proporcionalidad entre los
medios empleados y la finalidad que se persigue.
Finalmente, mientras en el plano religioso colectivo, la no discriminacin por motivos religiosos no
exige la igualdad de las confesiones ante la ley, no cabe decir lo mismo en relacin con la dimensin
individual de la libertad religiosa. por lo dems, al ser la libertad religiosa un derecho de la persona humana,
tampoco cabe hacer discriminacin entre espaoles y extranjeros.

PARTE ESPECIAL
-Las confesiones-

38

Leccin 9.- POSICIN JURDICA DE LAS CONFESIONES.

9.1 Posicin bsica de las confesiones religiosas.
La Constitucin espaola no define la confesin religiosa, pero utiliza otros trminos similares como el
de Iglesia, Comunidad, grupo,...
Concepto:
Es uno de los ejes de nuestra disciplina. Resulta difcil precisar este trmino dada la diversidad y
variedad de las confesiones religiosas. Vamos a entender stas no como un conjunto de creencias, sino
como una organizacin de individuos cuyo origen se establece en una creencia religiosa comn. Son
agrupaciones de personas organizadas en torno a una creencia comn; son grupos sociales con fines
religiosos. Estos grupos sociales suelen establecerse con una entidad mdica que los posibilita a constituirse
en confesin, dotadas de carcter institucional y de un rgimen interno que rige la vida de las confesiones.
La mayora son entes de carcter pblico con proyeccin social. No son lo mismo las confesiones religiosas
catlicas que las no catlicas.
En cualquier caso, no corresponde delimitar tal concepto al ordenamiento estatal. La confesin, como
grupo, es preexistente y tiene su propia autonoma, incluso su propio ordenamiento. Para delimitar el
concepto, debemos fijarnos especialmente en la actividad religiosa que desempee la entidad.
La posicin jurdica bsica de las confesiones religiosas se caracteriza por cuatro grandes rasgos:
a. Su posicin es pblica, lo que se manifiesta principalmente a travs del ppio. de cooperacin.
b. Estn excluidas del Derecho comn, que no les es aplicable, aunque pueden utilizar, si as lo
desean, las formas de intervencin en el trfico jurdico propias del Derecho comn. Las confesiones
religiosas en Espaa no estn sometidas al Derecho comn, sino a una legislacin especial constituida
bsicamente por la Ley orgnica de Libertad Religiosa de 5 de julio de 1980. Ello no significa que mediante
esa norma el legislador haya configurado una confesin religiosa tipo al que deban adaptarse las dems para
ser reconocidas por el Estado. Tal era el defecto de la Ley de 1967. En los pases separatistas (liberales), las
confesiones religiosas s estn sometidas al Derecho comn.
c. Tienen plena autonoma para establecer sus propias normas de organizacin y rgimen interno.
Con la nueva Ley de Libertad Religiosa desaparece la configuracin de una confesin religiosa tipo y se
establece en su lugar la posibilidad de que las distintas confesiones obtengan la personalidad jurdica
religiosa, conforme a lo dispuesto en el art. 5.1, que dice: las Iglesias, Confesiones y Comunidades
Religiosas inscritas tendrn plena autonoma y podrn establecer sus propias normas de organizacin y
rgimen interno y rgimen personal. La adquisicin de la personalidad jurdica, a tenor del art. 5.2 LOLR,
tiene lugar mediante la inscripcin registral, en un registro especial que al efecto existe en el Ministerio de
justicia. Esa necesidad de inscripcin deriva de que, poseyendo las confesiones religiosas plena capacidad
para auto-organizarse, han de dar cuenta, para intervenir en el trfico jurdico, de cmo estn organizadas:
denominacin, domicilio, rgimen de funcionamiento y organismos representativos. Los arts. 2 y 3 del
Reglamento del Registro de Entidades Religiosas, regulan tambin la inscripcin de las Iglesias, Confesiones
y Comunidades religiosas en dicho Registro.

39

Pero, el no estar sometidas a una normativa especfica que imponga algn lmite a la capacidad de las
confesiones religiosas para auto-organizarse como tengan por conveniente, presenta tambin el
inconveniente de que la intervencin en el trfico jurdico exige adoptar alguna forma jurdica. Por ello, el art.
6.2 LOLR establece que: las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas podrn crear y fomentar para
la realizacin de sus fines, Asociaciones y Fundaciones e Instituciones con arreglo a las disposiciones del
ordenamiento jurdico general.
d. Si poseen notorio arraigo en Espaa pueden obtener un estatuto especial. A tenor del art. 7, toda
confesin religiosa de notorio arraigo en Espaa puede aspirar a tener un estatuto peculiar, con rango de ley,
previa celebracin de un acuerdo o convenio.
Autonoma de las confesiones12:
En nuestro Derecho las confesiones religiosas gozan de un trato especial. El art. 6.1 LOLR les concede
autonoma organizativa: las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas inscritas tendrn plena
autonoma y podrn establecer sus propias normas de organizacin, rgimen interno y rgimen de personal.
En dichas normas, as como en las que regulen las instituciones creadas por aqullas para la realizacin de
sus fines, podrn incluir clusulas de salvaguarda de su identidad religiosa y carcter propio, as como el
debido respeto a sus creencias, sin perjuicio del respeto de los derechos y libertades reconocidos por la
Constitucin y en especial de los de libertad, igualdad y no discriminacin.
Caractersticas de este precepto:
- Autonoma de organizacin: permite a las confesiones y sus entidades establecer libremente
modelos de organizacin acordes con si estructura (pe.: el art. 1.1.2 del Acuerdo Jurdico con la Santa Sede,
el art. 6 de los Acuerdos de 1992).
- Rgimen interno: se refiere a reuniones, adopcin de acuerdos, su ejecucin, procedimientos y
recursos que forman parte de las relaciones que pueden existir dentro de los propios grupos religiosos.
- Rgimen de personal: concierne principalmente a las relaciones jurdicas que se establecen dentro de
la entidad con las personas sometidas a ella. La pertenencia a una determinada entidad crea especficos
regmenes de sujecin.
Hay que deslindar entre relaciones religiosas y civiles. Por ejemplo, las relaciones entre la entidad y los
religiosos por sus votos religiosos; esa relacin tambin est incluida en normas que garantizan, entre otras
cosas, el derecho al trabajo del religiosos. El TS ha calificado siempre como relacin puramente religiosa la
que mantienen las personas vinculadas a una entidad (ministros de culto) que, aunque sean similares a otras
relaciones laborales, se regulan por normas religiosas.
- Clusula de salvaguarda de su identidad religiosa: las confesiones suelen tener elementos
comunes (doctrinales, disciplinarias, ...) y eso se presta a plagios, abusos,... en los que el Estado se ve
implicado. Por ello, cobra impulso en el Derecho eclesistico la identidad de las confesiones y de las
entidades religiosas que forman parte de ellas.
El art. 5.2 LOLR exige para la inscripcin en el Registro una serie de requisitos: la inscripcin se practicar
en virtud de solicitud, acompaada de documento fehaciente en el que consten su fundacin o
establecimiento en Espaa, expresin de sus fines religiosos, denominacin y dems datos de identificacin,
rgimen de funcionamiento y rganos representativo, con expresin de sus facultades y de los requisitos
para su vlida designacin. Es decir, los requisitos para la inscripcin son:
12

De aqu en adelante, no viene en el libro.

40

i.
ii.
iii.
iv.
v.

Denominacin.
Domicilio.
Fines religiosos (probados mediante un certificado).
Rgimen de funcionamiento.
rganos representativos o directivos.

El art. 3.2 del RD 9/3/1981 del Registro de Entidades Religiosas, aade que tal denominacin ser idnea
para distinguir a una confesin o entidad de cualquier otra. De ah que el TS se haya pronunciado
(2/11/1987) poniendo de manifiesto esta necesidad (caso de la Iglesia del Palmar de Troya).
- Clusula de salvaguarda de su carcter propio y de respeto a sus creencias: tiene su fundamento
en la autonoma reconocida a las confesiones, sin ms lmite que los derechos reconocidos en la
Constitucin. As se garantizan los ritos, doctrina, reglas morales y la singularidad disciplinaria propia.

9.2 La personalidad jurdica religiosa.

La nocin de persona jurdica aplicada a las confesiones religiosas cumple varias funciones. Una
primera funcin es la de excluir a aquellas otras personas jurdicas que no desarrollan actividades
religiosas. Tal es la funcin que atribuye el art. 3.2 del Rto. del Registro de Entidades Religiosas (RD
142/1981, de 9 de marzo) acreditacin de fines religiosos. Los requisitos para proceder a la inscripcin son
varios:
- Denominacin.
- Domicilio.
- Fines religiosos (probados mediante un certificado). Lmites establecidos en el art. 3 LOLR.
Son: el orden pblico y el ejercicio de los dems derechos fundamentales.
- Rgimen de funcionamiento.
- rganos representativos o directivos.
El Ministerio de Justicia acordar lo procedente. Luego se notificar la resolucin. Si sta es positiva,
se comunicar tambin el nmero de registro. El plazo mximo para resolver ser de 6 meses. Pudiendo
entenderse estimadas por silencio positivo.
Una segunda funcin que cumple la nocin de persona jurdica aplicada a las confesiones religiosas es
la de atribuir capacidad de obrar en el orden civil.
Una tercera funcin es la de darnos a conocer cmo una concreta confesin religiosa est
estructurada internamente.

9.2.1 Finalidad religiosa:

La exigencia de determinacin de los fines religiosos plantea problemas. Estamos ante un concepto
jurdico determinado. Existe una profunda discusin doctrinal al respecto. La duda que se plantea es si el
Estado es o no competente para decidir si una determinada entidad religiosa tiene o no fines que puedan
considerarse religiosos. La doctrina jurisprudencial ha mantenido posturas vacilantes, pero hoy se admite la
capacidad de la Direccin General de Asuntos Religiosos al respecto.

41

De la prctica de la Direccin General se derivan unos criterios de determinacin positivos y unos

criterios negativos.
Criterios positivos. En relacin con esta funcin hay que sealar que el fin religioso que hay que tomar en
consideracin con carcter primario es la finalidad de culto. Esta es la nica actividad propia y especfica de
las confesiones religiosas. Para G. del V. identifica finalidad de culto con finalidad religiosa.
El derecho a practicar individual y asociacionalmente el culto se encuentra formulado en todas las
cartas enumerativas de derechos humanos, como la manifestacin ms tpica de la libertad religiosa. En
Espaa, el Cdigo penal, bajo la rbrica delitos contra la libertad de conciencia, se ocupa de proteger las
actividades de culto, estableciendo las correspondientes figuras delictivas.
El art. 5 LOLR supedita la adquisicin de la personalidad jurdica religiosa por parte de las confesiones
religiosas a su inscripcin registral. Muchas ya la haban adquirido con anterioridad (Ley de 1967). El
problema se produce cuando por primera vez se presenta al Registro solicitando la inscripcin. En tal caso,
el encargado del Registro tiene que dictaminar si las actividades que tal asociacin de hecho realiza son o no
actividades de culto. En algunos casos se ha planteado el tema de la licitud del culto.
Criterios negativos. Hay actividades que se excluyen de las actividades religiosas como las de comercio o
las propias de los partidos polticos y organizaciones sindicales; otras que no se consideran incompatibles
con las actividades religiosas como las de enseanza, pero no son actividades religiosas; y en tercer lugar,
hay actividades como las benficas, caritativas, asistenciales, etc. que no son actividades de culto, pero
que las confesiones acostumbran a desarrollar.
De la prctica se ha concluido que no se consideran fines religiosos:
1. Los que atenten o perjudiquen la salud (pe.: Iglesia de la Cienciologa).
2. Los excesivamente vagos o imprecisos (pe.: Iglesia Agnstica Cristiana Universal).
3. Los que se identifican con fines culturales, en sentido amplio.
Debe prevalecer, en el momento de la calificacin, el criterio del predominio de la actividad. Una
actividad comercial predominante excluye que la institucin solicitante pueda inscribirse como confesin
religiosa. No obstante, tampoco puede negarse el derecho de las confesiones a practicar el comercio.
El art. 3.2 LOLR dice que: quedan fuera del mbito de proteccin de la presente Ley las actividades,
finalidades y Entidades relacionadas con el estudio y experimentacin de los fenmenos psquicos o
parapsicolgicos o la difusin de valores humansticos o espirituales u otros fines anlogos ajenos a los
religiosos. Tales actividades no son actividades ilcitas, pero no son actividades religiosas.
En resumen, las confesiones religiosas pueden llevar a cabo cualquier actividad lcita. Pero lo que
justifica su rgimen especial es que desarrollen predominantemente una actividad de culto.
Finalmente, hay que tomar en consideracin una actividad muy tpica de las confesiones religiosas: la
de difundir su credo religioso. Este derecho se reconoce en la Ley de Libertad Religiosa, en materia de
enseanza particularmente. Ello forma parte de la libertad de opinin que el art. 20 CE protege.

42

Toda esta doctrina se ha revolucionado por la aceptacin por el Tribunal Constitucional, en su

sentencia de 15 de febrero de 2001, de la postura discordante de la doctrina, que no admita la capacidad
de la Direccin General13.
Ello as, porque micas veces se emplean los lmites del art. 3 LOLR, como el orden pblico como un
lmite de mera sospecha de actividades delictivas. Este lmite no puede venir determinado por una mera
sospecha.

9.2.2 Capacidad de obrar de las confesiones:

La LOLR, en su art. 6, establece que: las Iglesias, Confesiones y Comunidades Religiosas tendrn
plena autonoma y podrn establecer sus propias normas de organizacin, rgimen interno y rgimen de
personal. Se consagra as un principio segn el cual la capacidad de obrar de las confesiones religiosas
tiene eficacia civil. As pueden actuar en el ordenamiento jurdico y llegar a acuerdos o convenios con el
Estado.
Dice el art. 7 de la LOLR que: el Estado, teniendo en cuenta las creencias religiosas existentes en la
sociedad espaola, establecer, en su caso, Acuerdos o Convenios de cooperacin con las Iglesias,
Confesiones y Comunidades religiosas inscritas en el Registro que por su mbito y nmero de creyentes
hayan alcanzado notable arraigo en Espaa. Para ello es necesario que dichas confesiones se unan en
FEDERACIONES.
La federacin no es ni una Iglesia, ni una Confesin, ni una Comunidad Religiosa. Dentro de las
federaciones suelen integrarse diferentes confesiones ms o menos similares, con una raz ms o menos
comn, pero que por s solas no son interlocutores vlidos para pactar con el Estado, y ste les obliga a
federarse, de forma que el pacto vincule a todas las confesiones de esa federacin.

9.2.3 La personalidad como estructura jurdica:

Podemos distinguir diversos tipos de personalidad jurdica en razn de su estructura:
- Personalidad jurdicas de base personal = asociaciones o sociedades.
- Personalidad jurdica patrimonial = fundaciones.

9.3 Personas jurdicas religiosas. Tipos.

1. Santa Sede. Tiene reconocida personalidad internacional, reconocida por todos los Estados. En
congruencia con ello, puede celebrar acuerdos que tienen la consideracin de tratados internacionales,
puede nombrar embajadores o representantes diplomticos. Esto har que se diferencie de otras
confesiones religiosas que no son reconocidas internacionalmente.
Por Santa Sede en sentido estricto se entiende el Papa, y en un sentido ms amplio aquellos
organismos que bajo su dependencia directa despachan en su nombre los asuntos: Secretara de Estado,
Consejo para los Asuntos pblicos,...

13

Prctica.

43

2. Dicesis. Se asemejan a las corporaciones de Derecho pblico de base territorial: Diputacin,

Comunidad Autnoma o Ayuntamiento. Lo que las asemeja es su delimitacin territorial. Ello no significa
que ejerzan funciones en nombre del Estado o de las CCAA donde estn radicadas, y si lo hacen es por
cuenta y en nombre de aqullos.
El art. 1. Acuerdo de Asuntos Jurdicos dice que: ninguna parte del territorio espaol depender del
Obispo cuya sede se encuentre en territorio sometido a soberana de otro Estado y ninguna dicesis o
circunscripcin territorial espaola comprender zonas de territorio sujeto a soberana extranjera. Este
inters por una delimitacin clara del mbito territorial sobre el que las dicesis ejercen sus actividades se
explica en que luego se les dar un estatuto similar al de las corporaciones pblicas de base territorial. Por
ejemplo, el pago del impuesto sobre sociedades se tramita a travs del obispado.
Frente a cada dicesis hay un Obispo (obispo de Madrid, obispo de Jan,...).
Esta persona jurdica no acta conforme al Derecho pblico espaol, sino conforme al Derecho
Cannico.
3. Conferencia episcopal espaola. El art. 1.3 del Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos dice que: el
Estado reconoce la personalidad jurdica civil de la Conferencia Episcopal Espaola.... La razn de esto es
que el general Franco nunca reconoci la personalidad jurdica de la Conferencia Episcopal Espaola.
La creacin de este rgano es reciente. Es la reunin de los obispos. En tal sentido tiene una
composicin equiparable a la del Senado, pero con funciones distintas. Dicta leyes.
En Espaa slo hay una conferencia episcopal, aunque se prev que en Catalua se cree una regin
eclesistica propia.
4. Federaciones confesionales. Para proceder a la celebracin de acuerdos con las confesiones
religiosas, stas se agrupan por familias religiosas. Ello dio lugar a la Federacin de Entidades Religiosas
Evanglicas de Espaa y la Federacin de Comunidades Israelitas de Espaa. En el caso del islamismo, no
fue posible llegar a una nica federacin, sino dos: Federacin Espaola de Entidades Religiosas Islmicas y
Unin de Comunidades Islmicas de Espaa, que a su vez han constituido la Comisin Islmica de Espaa.
Estas federaciones se diferencian de la Conferencia Episcopal en que las personas jurdicas federadas
tienen distintas competencias sobre el mismo territorio (los obispos tienen las mismas competencias sobre
distintos territorios).
5. Federaciones de Religiosos. Los religiosos son un fenmeno peculiar de la Iglesia Catlica. Tienen
reconocidos algunos derechos de exenciones tributarias.
Los religiosos pueden ser clasificados en dos categoras: los exentos y los no exentos. Los exentos
dependen directamente de la Santa Sede, y las autoridades espaolas tramitan los asuntos a ellos
pertinentes a travs de la Conferencia Espaola de Religiosos y de Religiosas (CONFER), la Federacin
Espaola de Religiosos Sanitarios (FERS) y la Confederacin Espaola de Institutos Seculares (CEDIS). Los
religiosos no exentos dependen de la dicesis y sus asuntos se tramitan a travs de ella.
6. Vicariato General Castrense. Su competencia se extiende a todos los militares y sus familias. Su
competencia material hace referencia a la asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas, respecto a las cuales

44

el vicario general castrense tiene estatuto de obispo personal, en razn de un Acuerdo de 28 de julio de
1976. El art. 1. 3 dice que: la provisin del Vicariato General Castrense se har mediante la propuesta de
una terna de nombres, formada de comn acuerdo entre la Nunciatura Apostlica y el ministerio de Asuntos
Exteriores y sometida a la aprobacin de la Santa Sede. El Rey presentar, en el trmino de 15 das, uno de
ellos para su nombramiento por el Romano Pontfice.
7. Confesiones religiosas no federadas. Existen cuatro confesiones religiosas: una para los
protestantes, otra para las comunidades israelitas y dos para las islmicas, que se agrupan en una comisin.
Pero muchas confesiones no se adscriben a estas federaciones, bien por no pertenecer a su familia religiosa,
bien por propia voluntad.
Las confesiones religiosas no federadas tiene un estatuto similar al de las asociaciones privadas, si
bien dependen del Ministerio de Justicia, donde estn inscritas.
8. Capellanas. Son instituciones dotadas de cierta autonoma dedicadas a alguna actividad de culto o
de asistencia religiosa. Al frente de ellas est el capelln. Pueden ser eclesisticas y laicales.
Las eclesisticas dependen del ordinario diocesano. Las laicales, dependen de quien las instituye,
correspondiendo al diocesano slo una funcin de supervisin o vigilancia.
9. Fundaciones. Es una figura muy antigua, que se estableci en Espaa en 1800. estn constituidas
por una masa de bienes destinada a un fin piadoso o de culto, generalmente para decir misas. Pueden ser
autnomas y no autnomas.

9.4 Posicin de la confesin catlica.

Desde el punto de vista del Estado, la posicin jurdica bsica catlica es igual a la de las restantes
confesiones. No obstante, es distinto el modo tcnico a travs del cual interviene esta confesin religiosa en
el trfico jurdico.
En primer lugar, a travs de la Santa Sede, la confesin catlica posee personalidad internacional.
Como consecuencia los acuerdos que celebre con el Estado espaol, o con cualquier otro Estado, se rigen
por el Derecho internacional.
Igualmente, como consecuencia de esa personalidad internacional, la confesin catlica no adquiere
su personalidad jurdica en virtud e su inscripcin en el registro existente en el Ministerio de Justicia. Que la
confesin catlica tuviera que acreditar su domicilio o sus normas de organizacin, carecera de sentido.
En el caso de la confesin catlica lo que resulta de inters es la adquisicin de personalidad jurdica
por parte de los diversos elementos que componen la Iglesia Catlica. Tal cuestin ha sido abordada por el
Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos de 1979. No se establece un nico rgimen jurdico para la adquisicin
de personalidad jurdica para esos elementos. Se han instaurado dos regmenes diversos:
- uno para las dicesis, parroquias y dems circunscripciones territoriales, y
- otro para las rdenes, Congregaciones e Institutos de vida consagrada.

45

PRIMER RGIMEN:
Las dicesis, parroquias y otras circunscripciones territoriales gozarn de personalidad civil,
cumpliendo dos requisitos:
1. poseer un previa personalidad jurdica cannica;
2. que esa personalidad jurdica sea notificada a la Direccin General de Asuntos Religiosos.
SEGUNDO RGIMEN:
Para las rdenes, Congregaciones y otros Institutos de vida consagrada no es suficiente comunicar la
existencia de su personalidad jurdica al Ministerio de Justicia, sino que deben presentar un documento
autntico visado por la Confederacin Nacional de Religiosos, en el que conste la creacin, fines, datos
de identificacin, rganos representativos, rgimen de funcionamiento y facultad de dichos rganos.
Entre ambos regmenes se puede apreciar una diferencia de trato: al primer grupo, el Estado le da un
trato jurdico propio de las personas de carcter pblico. El segundo grupo se asemeja a las asociaciones
privadas, ya que las rdenes, Congregaciones e Institutos de vida consagrada son diferentes los unos de los
otros. Tienen distintos fines, normas de organizacin, rgimen interno,...
El segundo grupo est as sometido a un rgimen de inscripcin registral semejante al de las
confesiones no catlicas.
Esta diversidad de trato jurdico se percibe ntidamente en el art. I del Acuerdo Jurdico, donde en los
tres primeros nmeros, se trata exclusivamente de la Iglesia institucin: Iglesia universal, dicesis,
parroquias, Conferencia episcopal y circunscripciones territoriales propias de la organizacin jerrquica de la
Iglesia. Se dedica el cuarto nmero a tratar de las rdenes, congregaciones, fundaciones, asociaciones y
otras entidades nacidas en el seno de la Iglesia catlica, pero que no forman parte de si organizacin
jerrquica territorial. De hecho, el Estado espaol, al reconocer la personalidad jurdica de las asociaciones y
comunidades religiosas, les otorga la calificacin y rgimen jurdico propio de asociaciones de Derecho
privado. En cambio, la Iglesia-institucin recibe el trato jurdico propio de personas de carcter pblico.
La misma diversidad de trato se percibe en el modo de acreditar su existencia y capacidad de obrar.
Por otro lado, la confesin catlica, tiene la condicin de persona jurdica soberana: puede organizarse
y desempear las actividades que le son propias, sin estar sometida al poder del Estado. Pero, las
asociaciones, comunidades y otros entes de naturaleza religiosa, estn sometidos al Derecho privado: bien a
una ley especial, bien simplemente excluyndose de la aplicacin de la ley general, sin estar sometidas a ley
especial alguna. En este ltimo caso, las asociaciones o comunidades dependen de algn ente estatal.
Para Fundaciones religiosas: RD 589/1984, de 8 de febrero.

9.5 Posicin de las confesiones no catlicas.

La posicin jurdica de las confesiones no catlicas en el Derecho espaol se ha planteado
tradicionalmente como un tema de igualdad. El Estado espaol era confesionalmente catlico, en virtud de
lo cual someta a los cultos no catlicos a un rgimen de tolerancia religiosa, pero no de libertad. En 1967 el
Estado espaol decidi modificar su actitud al respecto, dando una Ley de Libertad Religiosa.

46

La nueva Ley de Libertad Religiosa, prev en su art. 7 la posibilidad de que las confesiones religiosas
celebren acuerdos y convenios con el poder pblico. De esta manera se han creado tres estatutos jurdicos:
a. Confesiones inscritas en el Registro de Entidades Religiosas del Ministerio de Justicia, con
acuerdo con el Estado.
b. Confesiones inscritas, pero sin acuerdo.
c. Confesiones no inscritas.
d. Otros grupos religiosos (los podemos incluir en el tercero).
a. Confesiones inscritas en el Registro de Entidades Religiosas, con acuerdo con el Estado . Se
regulan en el art. 7 LOLR, que establece que el Estado habr de tener en cuenta las creencias religiosas de
sus ciudadanos y podr establecer acuerdos con aqullas Iglesias o confesiones que lo soliciten siempre
que cumplan dos requisitos:
- Ser Confesin religiosa.
- Tener notorio arraigo en Espaa.- Es un concepto indeterminado. Hay dos parmetros para
interpretar cundo existe notorio arraigo:
i. mbito o extensin.
ii. Nmero de creyentes.
Cumplidos estos requisitos se puede llegar a un acuerdo con el Estado.
b. Confesiones inscritas pero sin acuerdo. Se regulan en el art. 5 LOLR14, que establece que todas
las Iglesias y confesiones gozarn de personalidad jurdica una vez inscritas en el Registro Pblico
correspondiente. En caso contrario carecern de reconocimiento o personalidad civil.
La inscripcin en el Registro les otorga privilegios. Segn el art. 615 tales Iglesias y confesiones tendrn
plena autoridad para establecer sus propias normas de organizacin: rgimen interno y rgimen de personal.
Con ese reconocimiento se adquiere no slo personalidad jurdica sino tambin autonoma normativa y
una clusula de salvaguardia de identidad y de respeto hacia sus creencias.
Puede ocurrir que esas confesiones religiosas aparezcan como personas jurdicas actuales y tambin
como personas jurdicas promotoras de otros entes menores. Esto es as porque las confesiones religiosas
en s mismas inscritas y reconocidas pueden crear otras entidades de ndole menor. Estas otras entidades
pueden inscribirse tambin en el Registro.
c. Confesiones no inscritas. Si la confesin religiosa no est inscrita, pero el ente menor s, ser ste
el que adquiera personalidad jurdica.
La inscripcin tanto de la confesin religiosa como del ente menor se lleva a cabo por escrito, a travs
de un documento notarial, en el que debern constar los siguientes datos (requisitos):
- Denominacin.
- Domicilio.
- Fines religiosos (probados mediante un certificado).
- Rgimen de funcionamiento.
- rganos representativos o directivos.
14

Art. 5 LOLR: las Iglesias, Confesiones y Comunidades Religiosas inscritas tendrn plena autonoma y podrn
establecer sus propias normas de organizacin y rgimen interno y rgimen de personal.
15
Art. 6 LOLR: las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas podrn crear y fomentar para la realizacin de sus
fines, Asociaciones y Fundaciones e Instituciones con arreglo a las disposiciones del ordenamiento jurdico general.

47

Si no se acreditan estos datos la inscripcin ser denegada, en cuyo caso se podr recurrir en va
administrativa (recurso de alzada ante el Ministerio de Justicia). Si la inscripcin es nuevamente denegada
podr interponerse recurso de amparo judicial y amparo constitucional.
Las funciones de la inscripcin son las siguientes:
1. Publicidad.
2. Declarativa de la existencia de esa confesin religiosa o de ese grupo.
3. Constitutiva de su personalidad jurdica.
4. Probatoria de la personalidad jurdica.
d. Otros grupos. El art. 22 CE se refiere a este grupo a propsito del derecho de asociacin. Debern
ser tipificados en el ordenamiento del Estado. Aqu podemos incluir el tema de las sectas (tema 17).
En relacin al fenmeno asociativo, en la Constitucin hay que hacer mencin a una serie de artculos:
Art. 16 Comunidades religiosas.
Art. 22 Asociaciones en general.
Art. 9.2 Grupos sociales.
Cabe observar que el mejor es el de la Iglesia Catlica, casi igual el de las confesiones con acuerdo e
inferior el de las confesiones sin acuerdo. As pues, entre lo reconocido por la Ley de libertad Religiosa y su
adquisicin se interpone la necesidad de celebrar un acuerdo.
Pero, independientemente de que un rgimen pacticio sea ms o menos favorable, lo que conlleva es
la posibilidad de que el poder pblico atienda las peticiones de estas confesiones religiosas, y que de otro
modo nunca habra considerado como una necesidad (pe.: proteccin para el sacrificio ritual de animales
Comunidades Israelitas).
Hasta ahora se han firmado tres acuerdos: con los protestantes, con los judos y con los islmicos. Es
de esperar que se abra a la firma un cuarto acuerdo con el resto de confesiones religiosas, de tal manera
que todas puedan obtener los mismos derechos. Con todo, la igualacin de derechos con la confesin
catlica no es plena. Se reconoce a esta, por ejemplo, la eficacia civil del matrimonio religioso con mayor
extensin que a las otras.
Estos acuerdos se firmaron en 1992. Son muy parcos a la hora de pronunciarse: por ejemplo, es
posible aplicar los beneficios fiscales que el ordenamiento del Estado tiene previstos para cualquier entidad
religiosa.

9.6 Las confesiones ante los rganos del Estado.

El modo de relacionarse el Estado con las confesiones religiosas es expresivo de su posicin jurdica.
En los pases en los que existe una Iglesia de Estado o Iglesia nacional, de acuerdo con la concepcin
protestante, el Estado regula no slo la vida poltica de los ciudadanos, sino tambin su vida religiosa y para
ello en ocasiones se constituye un Ministerio de asuntos religiosos.
En los pases de corte liberal, basados en la separacin entre Iglesia y el Estado, es el Ministerio del
interior el competente en relacin con las confesiones religiosas.

48

En Espaa, como en otros pases que fueron confesionalmente catlicos, las relaciones de las
confesiones religiosas con el Estado se encauzan principalmente a travs del Ministerio de justicia. En su da
los tribunales eclesisticos tuvieron gran importancia: inquisicin, matrimonio, etc. actualmente slo tienen
relevancia en las causas matrimoniales. En cambio, la competencia sobre las confesiones no catlicas, al ser
stas simplemente toleradas, recaa sobre el Ministerio del interior.
Con la Ley de Libertad Religiosa de 1967, se introduce en Espaa el derecho a la libertad religiosa.
Se permiti entonces que las confesiones no catlicas se constituyesen en asociaciones confesionales,
pasando la competencia sobre ellas al Ministerio de justicia. Con la actual Ley de 5 de julio de 1980 las
competencias del Ministerio del interior desaparecen.
En la Administracin central, la Direccin General de Asuntos Religiosos se encarga de canalizar y
estudiar todo lo relativo a las confesiones religiosas. Existe tambin una Comisin Asesora de Libertad
Religiosa, de composicin paritaria: representantes de la administracin y representantes de la Iglesia art.
8 LOLR16. Dentro del Ministerio de justicia existe tambin una Direccin General de Objecin de
Conciencia, que se ocupa de la objecin de conciencia al servicio militar (ha sido suprimida).
Pero, adems del Ministerio de justicia, actan otros Ministerios:
- Interior: respecto a los grupos religiosos ilcitos o peligrosos. El fenmeno de la aparicin de nuevas
sectas, algunas destructivas, ha obligado al gobierno a asignar al Ministerio del interior la funcin
de averiguar el historial de cada nueva secta que pretende inscribirse en el Registro de Entidades
Religiosas.
- Asuntos Exteriores: respecto a la confesin catlica. Dentro de l hay una Direccin General de
Relaciones con la Santa Sede, compuesta por un doble negociado:
i.
Negociado de asuntos concordatorios.
ii.
Negociado de la obra Pa de los Santos Lugares.
- Defensa: tiene instauradas sus relaciones con la confesin catlica, a travs del Vicariato General
Castrense.
En relacin con la Iglesia Catlica, con frecuencia se crean Comisiones Iglesia-Estado para
solucionar cuestiones puntuales: enseanza, impuesto de sociedades, asistencia religiosa en los centros
hospitalarios,... En las Comunidades Autnomas, y en la medida de su competencia, tambin se crean este
tipo de Comisiones mixtas, para la aplicacin del concordato.

16

Art. 8 LOLR: se crea en el Ministerio de Justicia una Comisin Asesora de Libertad Religiosa compuesta de forma paritaria y con
carcter estable por representantes de la Administracin del estado, de las Iglesias, Confesiones o Comunidades religiosas o
Federaciones de las mismas, en las que, en todo caso, estarn las que tengan arraigo en Espaa, y por personas de reconocida
competencia cuyo asesoramiento se considere de inters en las materias relacionadas con la presente Ley. En el seno de esta
Comisin podr existir una Comisin Permanente, que tendr tambin composicin paritaria. A dicha comisin correspondern las
funciones de estudio, informe y propuesta de todas las cuestiones relativas a la aplicacin de esta Ley, y particularmente, y con carcter
preceptivo en la preparacin y dictamen de los Acuerdos o Convenios de cooperacin a la que se refiere el artculo anterior.

49

Leccin 10.- ASISTENCIA RELIGIOSA.

10.1

Concepto.

La asistencia religiosa puede definirse desde dos puntos de vista diferentes:

a) La asistencia religiosa en los textos legales.- Se trata de un concepto que tienen su origen en el
Derecho concordatario, de donde lo toma la Ley espaola de Libertad Religiosa de 1980. En estos
concordatos se hace referencia a la asistencia religiosa en determinados establecimientos: ejrcito,
hospitales, prisiones, asilos, orfanatos y otros establecimientos pblicos.
Pero, la asistencia religiosa no se limita en los concordatos a la que se presta a personas internadas o
en una situacin especial de sujecin, e incluye algunas veces los centros escolares, como sucede en el
caso espaol.
En cuanto a la terminologa, en Espaa se utiliza la expresin asistencia religiosa, mientras en Italia se
habla de asistencia espiritual, y en Alemania la expresin cura de almas.
Por asistencia religiosa hay que entender la actividad de los ministros de culto en cuanto tales:
celebracin de actos religiosos, administracin de sacramentos, etc. Se trata de actividades desarrolladas
por una persona fsica que son susceptibles de ser encuadradas dentro de un horario. La asistencia religiosa
es, en suma, una actividad ocupacional y se presta, por tanto, a ser configurada como servicio, como con
frecuencia sucede.
b) La asistencia religiosa en la doctrina de los autores.- Se entiende asistencia religiosa como la
actividad del Estado para establecer las condiciones o infraestructura adecuada a fin de que puedan recibir
asistencia espiritual directa de sus respectivas Confesiones los ciudadanos que tienen disminuidas las
posibilidades de recibirlas por encontrarse internados en centros caracterizados por un rgimen especial de
sujecin. Otros autores restringen la nocin de asistencia religiosa a los establecimientos pblicos, o
restringen sus destinatarios.
G. del V., en congruencia con los textos legales espaoles, utiliza la expresin asistencia religiosa para
referirse a las prestaciones de los ministros de culto. Para referirse a la accin del Estado en apoyo de esas
prestaciones, habla de apoyo, actuacin, ayuda del Estado para promover la asistencia religiosa.
Esta accin del Estado no est configurada como un servicio. Como consecuencia se trata de un
concepto muy amplio, que comprende desde remunerar a los ministros de culto por la actividad que realizan,
hasta dotar a determinados centros de un lugar de culto, etc.
Los ministros de culto ejercen habitualmente su ministerio en la red de templos parroquias,
sinagogas, mezquitas, etc. que cada confesin religiosa establece, y en mucha menor medida en crceles,
hospitales, establecimientos militares, centros docentes, etc. Por ello, cabe dividirlos en dos categoras:
- establecimientos destinados exclusivamente a asistencia religiosa (los templos), creados
por las propias autoridades religiosas,
- establecimientos no destinados a la asistencia religiosa, en los que eventualmente, sin
embargo, puede prestarse.

50

El papel del Estado en ambos casos es diferente, por eso vamos a distinguir entre:
i.
asistencia religiosa comn, y
ii.
asistencia religiosa en situaciones especiales.
En el art. 2.3 LOLR, tras garantizarse la asistencia religiosa en determinados establecimientos pblicos
que expresamente se enumeran, se aade y otros bajo su dependencia.
La respuesta para que el Estado deba apoyar la asistencia religiosa en determinados establecimientos
pblicos se encuentra en el art. 9.2 CE: corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para
la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas . Se desarrolla
en el art. 2.3 LOLR: para la aplicacin real y efectiva de estos derechos, los poderes pblicos adoptarn las
medidas necesarias para facilitar asistencia religiosa en los establecimientos pblicos militares, hospitalarios,
asistenciales, penitenciarios y otros bajo su dependencia.
Finalmente, es necesario distinguir entre el concepto de asistencia religiosa y el de servicio de
asistencia religiosa. La asistencia religiosa puede proveerse de diferentes maneras; entre ellas cabe la de
establecer un servicio de asistencia religiosa. Se basa en un contrato entre el ministro de culto y el centro o
entre sus superiores respectivos llamado capellana. Mediante l, el ministro de culto queda a disposicin
de la direccin del centro.

10.2

Fundamento17.

Presupuestos legales bsicos:

Al hablar de fundamento, nos referimos a la razn en virtud de la cual el Estado toma determinadas
medidas para que los ministros de culto puedan llevar a cabo tareas de asistencia religiosa en hospitales,
prisiones y otros establecimiento no destinados al culto. Tal fundamentacin resulta del art. 9.2 CE:
corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para la libertad y la igualdad del individuo y
de los grupos en que se integra sean reales y efectivas. Se desarrolla en el art. 2.3 LOLR: para la
aplicacin real y efectiva de estos derechos, los poderes pblicos adoptarn las medidas necesarias para
facilitar asistencia religiosa en los establecimientos pblicos militares, hospitalarios, asistenciales,
penitenciarios y otros bajo su dependencia.
Todo ello as, porque, segn el art. 2.1b) LOLR, el derecho a la libertad religiosa comprende el derecho
de toda persona a: practicar los actos de culto y recibir asistencia religiosa de su propia confesin....
As se delimita el mbito de operatividad de la libertad religiosa. Slo debe apoyarse la actividad de
asistencia religiosa en los establecimientos pblicos, porque el Estado no es responsable ni debe inmiscuirse
en los privados.
De esta forma, segn la LOLR, la asistencia religiosa adquiere una doble dimensin:
- como derecho subjetivo de la persona (art. 2.1b) LOLR)
- como actividad promocional del Estado (art. 2.3 LOLR). Este deber del Estado ha sido
puesto de manifiesto por el TC en la sentencia 24/1982: a la persona que ve limitada su
libertad por este deber, el Estado le facilita las medidas para que esa limitacin se reduzca
al mnimo.

17

Toda esta pregunta es diferente a como viene en el libro apuntes del profesor.

51

La titularidad de este derecho de asistencia religiosa tambin corresponde a las confesiones religiosas,
ello as porque forma parte de las actividades que le son propias. Por ello, la asistencia religiosa puede
manifestarse tambin como una obligacin del Estado ante una confesin religiosa, en virtud de un
compromiso jurdico que ambos asumen en un determinado acuerdo.
Modalidades:
Han existido distintos modelos para la prestacin de la asistencia religiosa en las circunstancias de
sujecin especial, que la doctrina ha sistematizado en cuatro:
1. Modelo de integracin orgnica: para la asistencia religiosa se constituir un verdadero servicio
pblico. El ejemplo ms caracterstico es el que se utiliza por parte de las Fuerzas Armadas para prestar
asistencia religiosa por parte del cuerpo de capellanes castrenses. Estos capellanes adquirirn la condicin
de funcionarios, y se integrarn orgnicamente en el cuerpo. Es el modelo propio de los Estados
confesionales.
Este sistema choca con los principios constitucionales de libertad religiosa y laicidad del Estado.
B. Modelo de concertacin: prevalece la frmula del convenio entre la institucin civil (pe.: hospital,
centro de beneficencia,...) y la confesin religiosa correspondiente, acerca de la aportacin de recursos
humanos y materiales por ambas partes.
Se sustituye el modelo funcionarial por el contrato administrativo o laboral. se instaura una relacin de
servicios entre la institucin civil y la confesin religiosa.
C. Modelo de libre acceso: las relaciones entre el centro con los ministros de culto van a reducirse a la
autorizacin para el libre acceso al centro, bien mediante un contrato retribuido o no (de naturaleza
administrativa, civil o laboral).
D. Modelo de libre salida: de los internos para atender sus necesidades religiosas fuera del centro civil.
Los modelos se establecen tambin en funcin de que sean los poderes pblicos los que se hagan
cargo de proporcionar esa asistencia religiosa o sean las confesiones religiosas las que desempeen esta
uncin. En los dos primeros modelos existe una concentracin de la tarea en los poderes pblicos. En los
modelos de libre acceso y salida, la financiacin es nica y exclusiva de las confesiones religiosas. Aqu est
implicada la polmica de si debe haber una concentracin en de los poderes pblicos, es decir, si stos
deben facilitar los medios y hacerse cargo de su coste.
En nuestro Derecho, respecto a la Iglesia catlica predominaba el modelo de integracin, ahora
sustituido por el de concentracin. Los cuerpos de capellanes castrenses y de prisiones estn llamados a
desaparecer. En relacin a otras confesiones se han establecido modelos de libre acceso, mientras que no
hay nada regulado para los supuestos en que las confesiones religiosas no hayan acordado nada con el
Estado.

10.3

Asistencia religiosa comn.

Segn el prof. G. del V., el tema de la asistencia religiosa comn se concreta en la existencia de una
serie de templos, a lo largo de la geografa espaola, proporcionada al nmero de habitantes de cada lugar y
al nmero de fieles de cada confesin.

52

No slo los templo, sino en general los lugares de culto, tienen un estatuto especial. A tenor del
Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos: los lugares de culto tienen garantizada su inviolabilidad con arreglo a
las leyes. No podrn ser demolidos sin ser previamente privados de su carcter sagrado. En caso de su
expropiacin forzosa, ser antes oda la autoridad eclesistica competente.
Una disposicin anloga se contiene en los Acuerdos de 1992. En el caso del Acuerdo con la
Federacin de Comunidades Israelitas y la Comisin Islmica, el rgimen de lo lugares de culto se extiende
tambin a los cementerios.
Estos lugares de culto (entendidos en sentido amplio, ya que comprenden edificios y dependencias
anejas, centros destinados a la formacin de ministros de culto, etc.) son beneficiarios de importantes
exenciones fiscales. La construccin de templos y lugares de culto puede ser declarada de utilidad pblica,
con los consiguientes beneficios fiscales, subvenciones o derecho a expropiacin a que tal declaracin
pueda dar lugar.
La asistencia religiosa comn es fomentada no slo facilitando la existencia de una red de templos a lo
largo de la geografa espaola, sino tambin facilitando el conjunto de actividades
formacin de
ministros de culto, existencia de oficinas,... que la hacen efectiva.
Ello as porque la libertad religiosa, de acuerdo con el art. 2 LOLR, no consiste slo en una inmunidad
de coaccin, sino tambin en el derecho a recibir una asistencia religiosa efectiva. Ese aspecto positivo tiene
una naturaleza similar a la de muchos ppios. rectores de la poltica social y econmica. Por ello, es objeto de
una especial asistencia por parte de los poderes pblicos, que se manifiesta en exenciones y bonificaciones
fiscales, as como subvenciones. Tampoco es propia del Estado la gestin directa de tales actividades, sino
slo su fomento.

10.4

Situaciones especiales.

Son mltiples las situaciones especiales que dan lugar a una asistencia religiosa distinta de la comn.

Fuerzas Armadas. La asistencia religiosa catlica a las Fuerzas Armadas es objeto de un acuerdo
con la Santa Sede de 3 de enero de 1979, que trata tambin del servicio militar de clrigos y religiosos. En l
se instaura un Vicariato General que tiene la consideracin de dicesis personal: se extiende a todos los
militares, sus esposas, hijo y familiares que vivan en su compaa y todos los que residan o presten servicios
en establecimientos militares. El Vicariato Castrense constar de un arzobispo, de un Vicario General y de un
curia castrense. Los sacerdotes se incorporan al Servicio de Asistencia Religiosa por un relacin de servicios
profesionales. Tambin, por Orden de 20 de diciembre de 2000, cabe la designacin de sacerdotes y
religiosos que colaboren a tiempo parcial. Esos sacerdotes y religiosos no forman parte del Servicio de
Asistencia.
Con la entrada en vigor de la Constitucin y de la LOLR se plante un recurso de inconstitucionalidad
contra su funcionamiento y existencia (contra la Ley de 24 de diciembre de 1981). Para abreviar esta
posible inconstitucionalidad, se crea por Ley 17/1989, de 19 de julio, derogatoria de la anterior y reguladora
del rgimen del personal militar profesional, un servicio de asistencia religiosa en las Fuerzas Armadas,
posteriormente desarrollada por el RD 1145/1990, de 7 de septiembre.
Esta Ley est hoy derogada, y ha sido sustituida por la vigente Ley 17/1999, de 18 de mayo, de
rgimen de personal de las Fuerzas Armadas, que en su Disposicin Final 4. regula y se refiere
expresamente a este servicio de asistencia religiosa.

53

Este servicio se concibe como un servicio general de asistencia religiosa para los miembros de todas
las confesiones religiosas y, adems, se establece que los miembros de dicho servicio ya no tendrn la
condicin de militares, sino que se vincularn mediante un relacin de servicios profesionales con carcter
permanente o temporal.
Las Reales Ordenanzas18 prevn la asistencia religiosa no catlica, que se garantiza con algunas
normas complementarias y un estatuto para los ministros de culto no catlicos. Los Acuerdos de 10 de
noviembre de 1992 (art. 8) confirman este criterio. Los ministros de culto no catlico tienen derecho de
acceso y de desarrollar las mismas actividades que los catlicos. Esa asistencia puede prestarse:
1. Si son ministros de culto contratados, no van a tener la condicin de funcionarios pblicos; pero
sern remunerados con cargo a los fondos pblicos.
2. Si son ministros autorizados, recibirn un remuneracin por parte de sus propias confesiones o por
parte de los poderes pblicos. Su intervencin es voluntaria.
a. Establecimientos penitenciarios. En los centros penitenciarios es donde tiene su plena justificacin
la asistencia religiosa, ya que la privacin de libertad de los reclusos no les permite una normal relacin con
el exterior, ni an para satisfacer sus necesidades espirituales religiosas. Corresponde al Estado remover los
obstculos y procurar los medios adecuados para remediar esta deficiencia.
El Acuerdo Jurdico con la Santa Sede garantiza el derecho a la asistencia religiosa (art. 4,
desarrollado por el Acuerdo de 20 de mayo de 1993), a la que dedica un captulo la Ley General
Penitenciaria 1/1979, de 26 de septiembre. sta, junto con al Reglamento penitenciario, aprobado por RD
1201/1981, de 8 de mayo, regulan y poseen referencias expresas al servicio de asistencia religiosa.
Para los miembros de la confesin catlica se establece un modelo de asistencia concertada, a travs
del Acuerdo de 20 de mayo de 1993, firmado por el Ministro de Justicia y el Presidente de la Conferencia
Episcopal Espaola, sobre asistencia religiosa en establecimientos penitenciarios.
Para los miembros de otras confesiones, se establece un modelo de libertad de acceso, sin limitacin
de horario, a los establecimientos penitenciarios de los ministros de culto que designen las respectivas
iglesias o comunidades, con la conformidad de la Federacin. Esto se encuentra recogida en el art. 9 de los
Acuerdos de 1992.
Finalmente, para los establecimientos penitenciarios militares, el RD 1369/1992, de 20 de noviembre,
reconoce tambin este derecho. La asistencia catlica, en este caso, corre a cargo del clero castrense.

Centros hospitalarios. La asistencia religiosa catlica se encuentra garantizada por el art. 4 del
Acuerdo Jurdico entre la Santa Sede y el Estado espaol, de 3 de enero de 1979, para cuyo desarrollo se
llev a cabo un convenio el 24 de julio de 1985, sobre asistencia religiosa catlica en los centros
hospitalarios pblicos. Este acuerdo-marco, qued abierto a la celebracin posterior de otros acuerdos entre
competencias de nivel inferior, que regularon expresamente la asistencia religiosa, como el Convenio de 23
de abril de 1986 firmado entre la Conferencia Episcopal Espaola y el Director General del INSALUD, para
la aplicacin del acuerdo anterior (para cuya interpretacin y aplicacin habrn de tenerse en cuenta las
instrucciones dadas por la Subdireccin General del INSALUD el 4 de febrero de 1987).
El referido Acuerdo-marco presenta unas particularidades:
18

Que se aprueban por:

RD 2495/1983, de 9 de noviembre, para las Reales Ordenanzas del Ejrcito de Tierra.
RD 494/1984, de 22 de febrero, para las Reales Ordenanzas del Ejrcito del Aire.
RD 1024/1984, de 23 de mayo, para las Reales Ordenanzas de la Armada.

54

mbito de aplicacin: se trata de centros hospitalarios del sector pblico dependientes bien del
INSALUD, de las CCAA, de los ayuntamientos, etc.
Se constituir en cada centro hospitalario un servicio de asistencia religiosa, el cual quedar
vinculado a la direccin del centro hospitalario, que aportar locales adecuados y los recursos
precisos para la prestacin de la asistencia religiosa.
El servicio de asistencia religiosa se presta por los capellanes o cualquier otra persona designada
para ello. La relacin jurdica de incorporacin ser a travs de contrato laboral o de convenio.

Respecto a los miembros de otras confesiones, no cuentan con una regulacin especfica. Los
Acuerdos de 1992, prevn en el art. 9 esta posibilidad: los miembros de estas confesiones podrn recibir
asistencia religiosa en los establecimientos hospitalarios del sector pblico por los ministros de culto que
designen las iglesias o comunidades con la conformidad de la respectiva Federacin. El acceso de tales
ministros ser libre y sin limitacin de horario. Del acuerdo se excluyen los hospitales privados, sin embargo,
en virtud del art. 9.2 CE puede hacerse efectivo dicho servicio de asistencia religiosa tambin en los
hospitales privados.
Habr de tenerse en cuenta, asimismo, el RD 2082/1978, de 25 de agosto, por el que se aprueban
normas provisionales de gobierno y administracin de los servicios hospitalarios y las garantas de los
usuarios, especialmente los arts. 13 y 14.
Finalmente, deben tenerse en cuenta las competencias asumidas en la materia por las CCAA y
hospitales gestionados por ellas, lo que ha dado lugar a la suscripcin de varios convenios.

Centros escolares. Su garanta encuentra fundamento para la Iglesia catlica en el Acuerdo

jurdico entre la Santa Sede y el Estado espaol de 1979 (art. 4).

Respecto a la confesin catlica hay que destacar la Orden de 4 de agosto de 1980, para la
enseanza no universitaria. Prev la posibilidad de llevar a cabo adems de la asistencia religiosa,
actividades de formacin, celebracin de actos de culto,... para los alumnos que lo deseen, y con el
consentimiento de sus padres si son menores de edad. La propia orden tambin prev estas actividades
para otras confesiones religiosas legalmente inscritas.
Para las confesiones no catlicas hay que tener en cuenta el art. 9 de los Acuerdos de 1992.
Situaciones de guerra. Los Convenios de Ginebra, ratificados por Espaa, de 12 de agosto de
1949, sobre heridos y enfermos de las fuerzas armadas en campaa, sobre proteccin de civiles en tiempo
de guerra, sobre el trato de prisioneros de guerra, as como el II Protocolo de 11 de diciembre de 1977,
sobre las vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional, prevn servicios de asistencia
religiosa.

10.5

El culto.

La libertad de culto es un aspecto de la libertad religiosa. Y esa libertad de culto se entiende como
libertad de culto pblico. El derecho de reunirse y manifestarse pblicamente con fines religiosos, que
especifica el art. 2.1d) LOLR.
El ejercicio de los derechos derivados de este artculo requiere el reconocimiento pleno de la
autonoma tanto de las confesiones como de los individuos para realizar actos de culto, siempre, ello s, con
la salvaguarda del orden pblico.

55

El Estado moderno no aspira a intervenir en la programacin de actividades litrgicas y culturales. Se

concede la mxima autonoma y libertad en ese campo. Ello no significa que el Estado no se haya asegurado
la existencia de una serie de lugares de culto, en cuya gestin pueda intervenir. Se ocupa de tal actividad
principalmente la Obra Pa de los Santos Lugares, constituida como institucin autnoma con personalidad
jurdica y patrimonio propios, dependiente de la Direccin de Relaciones con la Santa Sede del Ministerio de
Asuntos Exteriores. La Obra Pa asegura la presencia de Espaa en dos centros religiosos de relevancia
internacional: Roma y Jerusaln.
Hay templos en los que queda asegurada la intervencin del Estado a travs de su integracin en el
Patrimonio Nacional, como las baslicas de San Lorenzo del Escorial y la de Atocha.
Otra posibilidad de intervencin es, por ejemplo, en los funerales del Jefe del Estado o del Jefe de
Gobierno o de otra alta personalidad poltica o militar. En este sentido, el inters del Estado no es el de
intervenir en actividades de culto, sino en asegurar a sus ms altos servidores unas ceremonias
proporcionadas a su rango social, en conformidad con sus convicciones religiosas.

10.6

Das festivos y laborales.

El art. 2.1b) LOLR establece el derecho de toda persona a conmemorar sus festividades. De ah que
en el Acuerdo del 79 (art. 3) y en los Acuerdos del 92 (art. 12) se establezca la legislacin pactada al efecto
en relacin con la necesidad de respetar el descanso semanal de cada una de las confesiones religiosas, as
como alguna de sus festividades propias.
Se ha hecho costumbre universalmente extendida la aceptacin del calendario pontificio. La clave de
su xito deriva, entre otras cosas, de que instaura una cronologa muy precisa, establecida por Gregorio XIII,
en el siglo XVI, tanto por lo que se refiere al movimiento de la luna como al del sol. Posteriormente comenz
a ser aceptado por otros pases.
El ltimo intento de secularizar el calendario tuvo lugar durante la Revolucin Francesa; este intento no
prosper.
Otros calendarios religiosos importantes, como el judo y el mahometano, tienen el inconveniente de
ser excesivamente lunares.
El punto ms controvertido es el de la fijacin de la Pascua. La Pascua juda puede en ocasiones
coincidir con la cristiana. En tal caso, la Pascua cristiana cambia de fecha, para evitar la coincidencia.
No cabe duda de que el calendario es confesional. Pero su aceptacin por parte de los Estado no
obedece a una opcin confesional, sino tcnica. Entre las razones tcnicas hay que sealar, adems de su
correcta cronologa, exigencias cronogrficas. Pero sobre todo, pesa el hecho de encontrarnos ante un
calendario universalmente extendido.
Ciertamente se produce una desigualdad, que favorece a las confesiones cristianas, y dentro de stas
especialmente a la catlica. Pero se trata de una desigualdad de hecho, no de derecho. Si otra confesin o
institucin crease un calendario ms ventajoso, los Estados no deberan tener inconveniente en aceptarlo.

56

A las confesiones religiosas les corresponde fijar los das de descanso. Al respecto las tres grandes
religiones (catlica, juda e islmica) se han puesto de acuerdo en regular el descanso mediante un ciclo
septenario, uno de cuyos das es de descanso, y tambin se han puesto de acuerdo en que ese da no sea el
mismo: viernes para los mahometanos, sbado para los judos y domingo para los catlicos.
En el art. 3 del Acuerdo de Asuntos jurdicos, el Estado reconoce como das festivos todos los
domingos. El art. 37.1 y 2 del Estatuto de los Trabajadores, en su redaccin dad por la Ley 11/1994, de 19 de
mayo, establece el derecho a un descanso mnimo semanal que, como regla general, comprender la tarde
del sbado o la maana del lunes y el da completo del domingo. Cabe que por convenio colectivo o contrato,
se pacte como da de descanso uno distinto del domingo.
El RD 2001/1983, de 28 de julio, sobre regulacin de la jornada de trabajo, jornadas especiales y
descansos, ha visto modificado su art. 45 por el RD 2346/1989, de 3 de noviembre, en donde se publica la
relacin de festividades laborales. Asimismo, anualmente, por Resolucin de la Direccin General de Trabajo
se establecen las fiestas laborales para el correspondiente ao, conforme a lo dispuesto en las normas
anteriores.
La posibilidad de descanso semanal puede plantear problemas de tipo prctico por parte de los
trabajadores. Los miembros de la Iglesia Adventista del Sptimo Da son los que mayores problemas han
planteado. La Iglesia prohbe el trabajo los sbados, solicitando alguno de sus miembros un cambio en la
jornada de trabajo, concretamente que se les dispense de trabajar en sbado, en razn de sus convicciones
religiosas, trabajando el domingo, haciendo horas extraordinarias, etc.
En su sentencia de 13 de febrero de 198519, el Tribunal Constitucional, frente a la pretensin de la
actora perteneciente a la Iglesia Adventista de ser dispensada de trabajar en sbado, en razn de sus
convicciones religiosas, sienta la doctrina de que el descanso semanal no se establece en obsequio a las
convicciones religiosas de los trabajadores. Pretender ser dispensado de obligaciones no religiosas en razn
de convicciones religiosas no es solicitar un trato igualitario, sino de favor.
La sentencia es criticable, porque desconoce nuestro Derecho histrico, as como la resolucin 36/55,
de 1981 de la AG de la ONU, que en su art. 6h, reconoce el derecho a observar los das de descanso
conforme a los preceptos de la propia religin. Ello lleva a tener que reconocer que el derecho a conmemorar
las propias festividades religiosas forma parte del contenido esencial de la libertad religiosa.
Debe sopesarse en cada caso el perjuicio que se causa en el puesto de trabajo. Si se trata de una
empresa que admite turnos de domingo, difcilmente se puede denegar el derecho. Caben otras soluciones,
como la de recuperar las horas perdidas.

19

Prctica.

57

Leccin 11.- MINISTROS DE CULTO.

11.1Concepto.
Es un concepto de Derecho estatal, con el cual se pretende captar un fenmeno que se produce en el
seno de los ordenamientos confesionales. Se trata de personas investidas de ciertas potestades y que
gozan de una posicin jurdica cualificada (ministros de culto, jerarquas religiosas y sus asimilados).
Desde un punto de vista histrico, en el Antiguo Rgimen constituan un gran estamento. Los clrigos
tenan adems un estatuto peculiar privilegiado: estaban sometidos a los tribunales eclesisticos y se les
aplicaban exclusivamente las normas cannicas. La Constitucin espaola pone fin a esto en base al
principio de igualdad de todos los ciudadanos ante la ley. No obstante, el Estado no ignora totalmente la
condicin de ministro de culto y crea para ellos una normativa especial.
Sin embargo, la conceptualizacin de lo que sea un ministro de culto no entra a valorarla el Estado,
sino que es misin de las distintas confesiones. La razn de que corresponda a las a las confesiones
delimitar este concepto, y no a la legislacin estatal, se encuentra en la autonoma que estas poseen. Ello as
porque en el seno de cada confesin religiosa estn contenidas una serie de potestades sobre sus fieles.
El art. 6 LOLR reconoce la plena autonoma de las confesiones religiosas para autoorganizarse.
Asimismo, el art. 2.2 establece el derecho de las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas a designar
y formar a sus ministros. De ah que tal delimitacin siempre parta de la calificacin previa que haga cada
confesin.
A quien deba atribuirse la condicin de ministro de culto, en el caso de la Iglesia catlica, no presenta
problemas, ya que se accede a tal condicin a travs de actos jurdicos formales (ordenacin sacerdotal). En
el caso de otras confesiones es ms difuso, hasta el punto de que algunas sostienen que todos sus
miembros son ministros de culto. En el art. 3 de los Acuerdos de 1992 se determina qu debe entenderse por
ministro de culto en cada caso, y se prev una certificacin expedida por la autoridad religiosa a este
respecto. As, el mencionado precepto dice que: a todos los efectos legales, son ministros de culto de las
Iglesias pertenecientes a la FEREDE las personas fsicas que estn dedicadas, con carcter estable, a las
funciones de culto o asistencia religiosa y acrediten el cumplimiento de estos requisitos, mediante
certificacin expedida por la Iglesia respectiva, con la conformidad de la Comisin Permanente de la
FEREDE. El art. 6 de los mismos Acuerdos especifica qu se entiende por funciones de culto y asistencia
religiosa sealando que lo sern las dirigidas directamente al ejercicio del culto, administracin de
Sacramentos, cura de almas, predicacin del Evangelio y magisterio religioso.
El ordenamiento jurdico estatal no puede entrar en esta materia. Existe un rgimen jurdico especfico
en relacin a los ministros de culto para su aplicacin en el mbito estatal. Ello as, para que sea posible la
realizacin prctica del derecho a la libertad religiosa. no son normas especiales derivadas de privilegios,
sino normas estatales que al proteger la libertad religiosa, establecen condiciones concretas para los
ministros de culto y garantizar tal derecho.
Junto a los ministros de culto, en el mbito de la Iglesia catlica, existe otro colectivo, el de los
religiosos. Su peculiar posicin supone la aceptacin de una serie de derechos y de un gnero de vida
peculiar consistente en un especial modo de vida (viven en comunidad y emiten votos de pobreza, castidad y
obediencia).

58

11.2Servicio militar.
Antes de la desaparicin del servicio militar, la Ley orgnica 13/1991, del servicio militar estableca que:
el servicio militar de los clrigos, religiosos y ministros confesionales en general se regir por lo dispuesto en
esta Ley y en los Acuerdos o convenios de cooperacin con las Iglesias, Confesiones y Comunidades
Religiosas si los hubiere (Disp. Adicional 3.). Todos ellos estaban obligados a la realizacin del servicio
militar, aunque con algunas peculiaridades.
En todos los casos se reconocan los beneficios de las prrrogas para la incorporacin a filas a quienes
cursaran estudios seminarsticos o equivalentes.
En el caso de la Iglesia catlica, a los que ya fueran presbteros se les podra encomendar funciones
especficas de su ministerio, para lo cual recibiran las facultades correspondientes del Vicario General
Castrense. A los que no se les encomendaran tales funciones y a los diconos y religiosos no sacerdotes se
les asignaran funciones que no fueran incompatibles con su estado. En el caso de los ministros israelitas,
tambin se prevea la alternativa de asignarles funciones de asistencia religiosa. No as, en relacin con los
ministros de culto protestantes y musulmanes, aunque se previ la posibilidad de asignarles tareas
compatibles con su ministerio.
Tambin se estipul concordatariamente que podra considerarse como prestacin social sustitutoria
de las obligaciones del Servicio Militar, la de que quienes, durante tres aos, bajo la dependencia de la
Jerarqua Eclesistica, se consagrasen al apostolado como presbteros, diconos o religiosos en territorios
de misin o como capellanes de emigrantes.

11.3Secreto ministerial.
La doctrina contempla muchas clases de secretos. El secreto al que nos referimos conocimiento
adquirido por un ministro de culto, en el ejercicio de su condicin de tal pertenece al gnero del llamado
secreto profesional.
As, la Ley de Enjuiciamiento Criminal (art. 262), excluye la obligacin de denunciar delitos y de
testificar a los ministros de culto respecto a las noticias que se les hubieren revelado en el ejercicio de las
funciones de su ministerio; pero no excluye que puedan hacerlo espontneamente.
A este respecto dice el art. 1247.5 Cc que son inhbiles como testigos los que estn obligados a
guardar secreto, por su estado o profesin, en los asuntos relativos a su profesin o estado . El cdigo
presupone que existe un deber de secreto, que ninguna ley espaola ha dispuesto. El art. 371 de la nueva
LEC deroga aqul precepto y seala que el testigo puede manifestar su obligacin de guardar secreto,
quedando exonerado de su deber general de testificar.
Esta facultad se reconoce, asimismo, en todos los acuerdos hasta ahora suscritos por el Estado
espaol con las confesiones religiosas. El Acuerdo de 1976 con la Santa Sede seala en su art. 2 que en
ningn caso los clrigos y los religiosos podrn ser requeridos por los jueces u otras autoridades para dar
informacin sobre asuntos de que hubieran tenido conocimiento por razn de su ministerio. En los Acuerdos
de 1992 esto se recoge en el art. 3.2: los ministros de culto de las Iglesias pertenecientes a la FEREDE no
estarn obligados a declarar sobre hechos que les hayan sido revelados en el ejercicio de sus funciones de
culto o de asistencia religiosa.

59

11.4El fuero eclesistico.

Hasta el Acuerdo de 18 de julio de 1976 se acostumbraba a denominar privilegio del fuero al peculiar
estatuto jurdico de que gozan los eclesisticos ante los tribunales estatales. El origen de esta denominacin
proviene del Antiguo Rgimen. Los eclesisticos gozaban tambin de un fuero personal, en virtud del cual
slo podan ser juzgados por los Tribunales eclesisticos.
Este fuero personal de los clrigos ha ido desapareciendo de todas las naciones en Espaa por el
Decreto-Ley de 6/XII/1868, conocido por el nombre de Ley de Unificacin de Fueros, quedando reservadas
a los tribunales eclesisticos nicamente las causas en las que se ventila la aplicacin de una ley
exclusivamente eclesistica.
Hoy da, slo se mantienen algunas peculiaridades en este sentido, as, cuando es demandado en
juicio un eclesistico constituido en dignidad obispo, prelado, cardenal, etc., la autoridad judicial, bien por
concordato, bien por costumbre, informa de ese hecho a la autoridad eclesistica (Santa Sede). Si el
demandado fuera un clrigo o religioso, la autoridad judicial lo notificar a su respectivo ordinario. Adems, la
Ley Procesal militar exime a los altos dignatarios de las confesiones religiosas oficialmente reconocidas de la
obligacin de acudir a la sede del juzgado para prestar declaracin, pudiendo hacerlo en su lugar por escrito.

11.5El trabajo de los ministros de culto.

Entre la variedad de problemas que se derivan de este asunto, destaca el de la calificacin jurdica de
los servicios prestados por los ministros de culto, porque ello va a influir en determinadas normas, como las
relativas a la extranjera.
El art. 6 LOLR establece que: las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas inscritas tendrn
plena autonoma y podrn establecer sus propias normas de organizacin, rgimen interno y rgimen de
personal. El legislador entiende como un componente de la libertad religiosa el reconocer a las confesiones
su autonoma, sustrayndola del rgimen comn, y otorgndoles la posibilidad de establecer su rgimen
propio.
Este reconocimiento no puede significar sin ms la imposibilidad absoluta de que tales personas no
puedan hacer funciones reguladas por el Derecho del Trabajo, aunque la aplicacin de este Derecho
depender del tipo de funcin realizada y del mbito donde se lleve a cabo.
Se rige por el Derecho interno de las confesiones religiosas la relacin de prestacin de servicios del
ministro de culto con la confesin, pero no as cuando el ministro de culto presta servicios a otras
instituciones. Hay que distinguir varios supuestos:
1. Prestacin de servicios a la confesin religiosa.- Se aplica la normativa interna confesional. As los
obispos, prrocos, etc. adquieren y pierden su condicin de tales conforme al Derecho cannico y conforme
a l desarrollan su actividad. Esto se confirma en la Ley Orgnica 4/2000, de derechos y libertades de los
extranjeros en Espaa, modificada por la Ley Orgnica 8/2000, que exonera a los ministros de culto de
obtener un permiso de trabajo.
2. Prestacin de servicios a entidades estatales.- Cuando el ministro de culto presta servicios de
asistencia religiosa en una institucin estatal: ejrcito, hospitales, escuelas, prisiones, etc. Son posibles
diversas modalidades de vinculacin. Se les equipara a los funcionarios civiles en bastantes aspectos. En
cualquier caso, la doctrina y la jurisprudencia se inclinan por la vinculacin laboral.

60

3. Prestacin de servicios a instituciones no estatales.- En este caso, no cabe hacer una equiparacin
al funcionario o a los contratos administrativos. Se han dado en llamar profesiones eclesisticas.
Segn G. del V., la relacin de servicios en virtud de la cual un ministro de culto lleva a cabo de
manera estable una actividad de asistencia religiosa en una institucin no confesional constituye una figura
que recibe la denominacin de capellana.

11.6Intervencin del Estado en la provisin de los cargos eclesisticos.

Aqu es necesario distinguir dos supuestos:
- Que el cargo sea exclusivamente eclesistico. Lo es cuando se inserta y se desenvuelve en el
seno de la propia organizacin confesional (ordinario local, juez eclesistico, prroco,...).
- Que no lo sea. Cuando el cargo se inserte y se desenvuelva dentro de una organizacin que no
forme parte de la estructura organizativa de la confesin (capellanas).
La diferencia est en el tipo de organizacin donde esa actividad se inserta: organizacin propia de la
confesin y organizacin ajena a la confesin.
Si el Estado interviniese en la provisin de cargos eclesisticos sera una manifestacin de
regalismo, de intromisin en asuntos eclesisticos y contrario al art. 16 CE. Mediante el Acuerdo de 1976 se
suprimi el privilegio de representacin que otorgaba al Jefe del Estado espaol la facultad de intervenir en la
designacin de los titulares de las sedes episcopales. Esto se ha sustituido por lo concordado en donde se
establece que se notificar el nombre del designado al gobierno espaol por si respecto a l existiesen
objeciones concretas de ndole poltica general.
No sera una manifestacin de regalismo la intervencin del Estado en el nombramiento de los
capellanes que prestan asistencia religiosa en instituciones estatales, pero sera impensable que el Estado
nombrase obispos y prrocos.
ALVREZ CORTINA se hace eco de un rumor en virtud del cual existe un acuerdo secreto por el se
sigue el procedimiento previsto para la provisin general del Vicariato General Castrense en el caso del
Obispado de la Seo Urgel, que lleva adems aparejada la condicin de coprncipe de Andorra.

11.7Los religiosos20.
En el seno de la sociedad eclesial se produce un fenmeno patrimonial peculiar: los religiosos. Se trata
de personas que adoptan un gnero de vida particular, cuyas caractersticas ms significativas son que
emiten votos de pobreza, castidad y obediencia, y viven en comunidad; todo ello con sujecin al
ordenamiento cannico y dentro del marco eclesial. Ello tiene repercusiones en el Derecho estatal.

11.7.1 El voto de pobreza:

A los religiosos se les impone antes de hacer la profesin de votos que el novicio ceda a quien le
plazca la administracin de sus bienes y que disponga libremente de su uso y usufructo. Esos actos de
cesin suelen hacerse verbalmente y mediante documento privado. Esta radical desposesin de bienes

20

Rgimen patrimonial de los religiosos, en el esquema.

61

implica una conculcacin del lmite establecido en el art. 63421 Cc; pero ello no acarrea la nulidad de la
donacin, sino que tiene su importancia principalmente en el orden restitutorio.
En el momento de abandonar la religin, tanto frente a la cesin y usufructo de los bienes como frente
a la renuncia, cabe ejercitar la conditio ob causam finitam y obtener el pleno disfrute de los bienes cedidos o
la restitucin de los bienes renunciados, segn los casos. La accin restitutoria de los bienes puede
ejercitarse frente al beneficiario de la donacin. En el caso de que fuesen varios los beneficiarios, la accin
deber dirigirse contra todos, en proporcin a sus respectivas cuotas (art. 1.137 Cc).
Dado que se obliga a abandonar los bienes todos los bienes, los que de cualquier modo vengan al
profeso, los adquiere el instituto religioso. Esto va en contra del art. 63522 Cc. Pero, puede interpretarse la
voluntad del religioso de la manera que, si entrega a la orden bienes adquiridos con posterioridad a la
profesin ha de entenderse transmitida la propiedad plena y efectiva.
El art. 1271 Cc tambin prohbe la renuncia a la herencia futura 23.
En relacin con la actuacin del religioso en nombre propio, la orden o congregacin slo es
responsable de las deudas del religioso, en la medida en que el donatario lo es de las deudas del donante.
Tampoco puede considerarse al religioso dependiente del instituto a efectos del art. 1.903 Cc.
Finalmente, hay que llamar la atencin sobre el art. 752 Cc, que dice que: no producirn efecto las
disposiciones testamentarias que haga el testador durante su ultima enfermedad en favor del sacerdote que
en ella le hubiese confesado, de los parientes del mismo dentro del cuarto grado o de su Iglesia, cabildo,
comunidad, o instituto. Este artculo debera suprimirse por su claro sabor anticlerical.

11.7.2 Rgimen laboral:

Otro de los problemas que plantea el Derecho patrimonial de los religiosos es el de la reclamacin de
los servicios prestados. A este respecto es necesario distinguir los servicios que el religioso presta a terceros
y los que presta al propio instituto religioso. G. del V. entiende que respecto a estos ltimos no procede una
indemnizacin, ello as porque la relacin del religioso con su orden no es encuadrable como una relacin de
trabajo subordinado.
Respecto de los servicios prestados por el religioso a terceros dispone el c. 668: todo lo que el
religioso gane con su propio trabajo o por razn del instituto, lo adquiere para el instituto. Lo que perciba de
cualquier modo en concepto de pensin, subvencin o seguro, lo adquiere para el instituto, a no ser que
establezca otra cosa del derecho propio.
Ahora bien, en algunos casos ha sido problemtico distinguir entre servicios prestados a terceros y
servicios prestados al Instituto religioso, lo cual ha dado lugar a jurisprudencia. Tal sucede especialmente con
21

Art. 634 Cc: la donacin podr comprender todos los bienes presentes del donante, o parte de ellos, con tal que este

se reserve en plena propiedad o en usufructo lo necesario para vivir en un estado correspondiente a sus circunstancias.
22

Art. 635 Cc: la donacin no podr comprender los bienes futuros. Por bienes futuros se entiende aquellos de que el

donante no puede disponer al tiempo de la donacin.

23

Art. 1.271 Cc: ...sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto

sea practicar ente vivos la divisin de un caudal conforme al art. 1056.

62

algunos institutos religiosos que desarrollan actividades profesionales (enseanza, asistencia sanitaria,...).
Sern de aplicacin, en estos casos, adems de la legislacin general, los convenios colectivos
correspondientes y el concreto convenio existente entre la institucin religiosa y el centro al que presta sus
servicios. En tales casos, los religiosos estn sometidos al rgimen general de la seguridad social, lo cual es
importante en el orden sustitutorio, y da origen a subsidio por desempleo.
La institucin religiosa se comporta como una institucin responsable de la prestacin de los servicios,
pero llevada a cabo por un personal que vive en comunidad y emite votos de pobreza, castidad y obediencia.
Tal situacin no es equiparable a la relacin entre una empresa y sus empleados. En este sentido se ha
pronunciado el TC, ya que existen diferencias respecto a los servicios prestados en estas condiciones:
- los servicios son prestados como consecuencia de su obediencia a la Congregacin religiosa
- para su retribucin se entrega una cantidad global a la Congregacin (no individualmente)
- no pueden hacerse valer ante la jurisdiccin laboral
- la relacin entre la institucin religiosa y los religiosos se rige por el Derecho cannico

11.7.3 Sucesin:
En la sucesin testada del religioso a favor de su instituto hay que tener en cuenta la existencia de una
cuota legitimaria a favor de los ascendientes (arts. 807.2 y 809 Cc), que puede dar lugar a una reduccin de
las donaciones del religioso por inoficiosidad. En relacin con la reversin de bienes del art. 812, el instituto
puede oponer a la accin de los ascendientes fundada en el art. 813 un acto a ttulo gratuito: es decir, la
renuncia formal del religioso a favor de la orden o congregacin.
En relacin con la capacidad para suceder ab intestato del religioso, no hay que destacar ninguna
particularidad.

11.8Seguridad social.
Se ha proclamado siempre por la legislacin y la Constitucin la necesidad de mantener un rgimen
pblico para todos los ciudadanos, y por ello, esa vocacin expansiva de la seguridad social incluye a
clrigos y religiosos. No existe una legislacin especfica y privilegiada. As, se prev en el art. 41 de la
Constitucin: los poderes pblicos mantendrn un rgimen pblico de Seguridad Social para todos los
ciudadanos....
El rgimen de la seguridad social del clero catlico y de los ministros de otras confesiones se rige
bsicamente por el RD 2398/77, de 27 de agosto. A l se remiten los arts. 5 de los acuerdos con las
confesiones no catlicas. Pero, esta cuestin no ha sido tratada en los acuerdos con la Iglesia catlica.
Los sacerdotes catlicos son parcialmente asimilados a los trabajadores por cuenta ajena e incluidos
en el Rgimen General de la Seguridad Social. Pero, se excluyen algunas contingencias, como el incremento
correspondiente a las pagas extraordinarias, la proteccin correspondiente a las situaciones de incapacidad
laboral transitoria e invalidez provisional, la proteccin a la familia y desempleo.
Ese mismo rgimen alcanza en virtud de un RD de 1995 y otro de 1996, no slo a los ministros de las
confesiones con acuerdo, sino tambin a los de las simplemente inscritas.
El art. 5 del acuerdo con la Federacin de las Comunidades Israelitas establece que los ministros de
culto sern asimilados a trabajadores por cuenta ajena en las mismas condiciones que la legislacin vigente

63

establece para los clrigos de la Iglesia catlica, con extensin de la proteccin a su familia. En los otros dos
acuerdos no se menciona la extensin a la familia, ni se establece una equiparacin con los clrigos de la
Iglesia catlica. No obstante, la Orden de 2 de marzo de 1987, sobre la inclusin en el rgimen general de
la seguridad social de los ministros de culto de la Unin de Iglesias Cristianas Adventistas del Sptimo Da en
Espaa, aunque reproduce el contenido bsico del RD 2398/77, no excluye la accin protectora a la familia.
Por ello, el RD de 5 de marzo de 1999, establece las condiciones de inclusin en el Rgimen General
de la Seguridad Social de los ministros de culto de la FEREDE. Esta norma se ha desarrollado slo respecto
a la FEREDE, y deroga la Orden del 87.
La norma bsica de la seguridad social de los religiosos es el RD 3325/1981, de 29 de diciembre. Se
les incluye en el Rgimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o
Autnomos, a no ser que en razn de su actividad profesional ya estuviesen incluidos en alguno de los
regmenes que integran la seguridad social (Resolucin de 29/IV/1988 posibilidad de que las confesiones
religiosas suscriban contratos de trabajo con sus miembros, pudiendo introducrseles en el rgimen general
laboral de trabajadores por cuenta ajena).
Respecto a problemas especficos que se hayan planteado en la jurisprudencia, hay que hacer
mencin a la STC 128/ 2001, de 4 de junio24.

24

Prctica.

64

Leccin 12.- RGIMEN ECONMICO, PATRIMONIAL Y FISCAL.

12.1

Introduccin.

No cabe hablar de un nico rgimen para todas las confesiones, ni siquiera de un nico rgimen para
cada una de las confesiones, sino que cada entidad religiosa posee un propio y especfico rgimen
econmico.
El rgimen econmico de las confesiones religiosas tiene que ver, ms que con la libertad religiosa
individual, con la libertad religiosa de las confesiones religiosas como organizaciones que operan dentro del
territorio de los Estados. Las confesiones religiosas necesitan de una cierta independencia y autonoma
econmica para llevar a cabo sus actividades religiosas.
Se reconoce al Estado moderno la funcin de controlar y dirigir la entera actividad econmica. As,
como la capacidad de distribuir la riqueza con criterios de equidad. El fomento de las artes, la ciencia, la
beneficencia,... lo lleva el Estado a travs de subvenciones, exenciones fiscales, etc. aplicar este esquema a
las confesiones religiosas constituye para algunos autores una forma de confesionalidad, ya que constituye
un favorecimiento contrario a los ateos. Para otros, no hay porqu establecer diferencias entre actividades
religiosas y no religiosas. Basta con que exista cierta demanda social.
Las subvenciones a las confesiones religiosas constituye una praxis frecuente. Pueden revestir
diversas modalidades: consignacin en los presupuestos generales del Estado de una cantidad destinada a
las confesiones religiosas; asignacin de una cantidad a las confesiones religiosas efectuada por el
contribuyente al pagar sus impuestos; declara exentas de impuestos, hasta cierto lmite, las cantidades que
se donen a entidades religiosas, etc.
Finalmente, hay que tener en cuenta las ayudas indirectas, entendiendo por tales aqullas que
benefician a las confesiones religiosas; aunque se concedan en la medida en que desarrollan actividades
asistenciales, benfico-docentes, etc.
Hasta fecha reciente, en la legislacin espaola no haba estatuto para las instituciones sin fin de lucro.
Haba que apelar a la Ley General de Beneficencia de 1849, o al Cdigo civil. Tambin la antigua Ley de
Asociaciones de 1964. con la Ley 39/94, de 24 de noviembre, se crea un estatuto para las fundaciones, que
es sobre todo un estatuto econmico-patrimonial-fiscal.
En realidad las confesiones religiosas ya haban adquirido la casi totalidad de ese estatuto por va
pacticia. Lo que hace es ampliarlo a tras entidades. Desde el punto de vista forma, sin embargo, lo que se
hace es someter a las confesiones religiosas al rgimen comn de las entidades sin fin de lucro y de inters
social.

12.2

Rgimen tributario de las personas jurdicas religiosas.

La legislacin espaola en este sentido parte del hecho de lo acordado en 1979 con la Iglesia catlica
y del art. 7.2 LOLR: en los Acuerdos o Convenios, y respetando siempre el principio de igualdad, se podr
extender a dichas Iglesias, Confesiones y Comunidades los beneficios fiscales previstos en el ordenamiento
jurdico general para las Entidades sin fin de lucro y dems de carcter benfico . Por tanto, la regla general

65

es la extensin a las confesiones religiosas de los beneficios reconocidos a las asociaciones sin nimo de
lucro.
La justificacin de ello se encuentra en que, operando las organizaciones religiosas en el territorio de
los Estados, favorecen el bien comn y deben fomentarse de esta manera. Adems, si se reconoce la
autonoma de las entidades religiosas para organizarse, ello tambin implica una cierta autonoma
econmica. La participacin de los ciudadanos en las entidades religiosas tambin explica la concesin de
ayudas econmicas. En definitiva, las exenciones fiscales se otorgan por el carcter no lucrativo de las
organizaciones y por su contribucin al bien comn, no por su carcter religioso.
Hasta la Ley del Impuesto de Sociedades de 1978, las personas jurdicas religiosas no estaban
sometidas al impuesto sobre la renta de sociedades. La Ley las declaraba exentas en su art. 5.
La nueva Ley 30/94, de 24 de noviembre da otra redaccin al citado art. 5, del que desaparece la
declaracin de exencin de las personas jurdicas religiosas y cualquier referencia a ellas; pero en las
Disposicin Adicional 5 establece que sern de aplicacin los arts. 48 a 58 a la Iglesia catlica y a las
Iglesias, confesiones y comunidades religiosas que tengan suscritos acuerdos de cooperacin con el Estado
espaol. La nueva Ley del Impuesto de Sociedades de 1995 siguen sin mencionar a las confesiones
religiosas. As, pues, las confesiones sin acuerdo quedan sometidas al rgimen comn del impuesto de
sociedades, con la nica ventaja de ser clasificables como instituciones sin nimo de lucro.
A partir de ahora habr que tener en cuenta la Ley de Asociaciones 1/2002, de 22 de marzo (arts. 36 a
39), que somete a las confesiones religiosas al rgimen comn de las entidades sin fin de lucro.
El impuesto de sociedades est pensado para entidades con fin de lucro y presentaba mltiples
dificultades de aplicacin a la Iglesias catlica, por lo cual, para su aplicacin se lleg al Acuerdo de 10 de
octubre de 1980, de ejecucin del concordato.
En la actual Ley de Fundaciones, las personas jurdicas religiosas tienen mejor encaje. Se les aplica el
rgimen de entidades religiosas sin nimo de lucro, dedicadas a fines de inters general: asistencia social,
cvicos, educativos, culturales, cientficos, sanitarios, etc.
RGIMEN:
De acuerdo con el sistema anterior, las personas jurdicas religiosas gozaban de una exencin
subjetiva. Con el nuevo sistema, se parte del principio de exencin en razn de determinados rendimientos.
a) Actividades exentas. Por lo que se refiere a los resultado obtenidos por las explotaciones
econmicas, la Ley 30/94 seala que resultarn gravados, a no ser que a criterio del Ministerio de Economa
y Hacienda se extienda a ellos la exencin de impuestos; y ello siempre y cuando las explotaciones
econmicas en que se hayan obtenido coincidan con la finalidad especfica de la entidad. Es decir, el criterio
para otorgar la exencin se centra en el destino de los rendimientos, no en su origen.
Se entender que las explotaciones econmicas coinciden con la finalidad especfica de la entidad
cuando persigan los fines previstos en la Ley, no generen competencia desleal y sus destinatarios sean
colectividades genricas de personas.

66

Tambin gozan de las exenciones previstas en la Ley 39/88 de Haciendas Locales, siempre que no se
trate de bienes cedidos a terceros mediante contraprestacin, estn afectos a actividades que constituyan su
objeto social o finalidad especfica y no se utilicen principalmente en el desarrollo de explotaciones
econmicas que no constituyan su objeto o finalidad especfica.
El art. 49 especifica las rentas e ingresos amparados por la exencin: cuotas de asociados,
subvenciones pblicas, adquisiciones a ttulo lucrativo para colaborar con los fines de la entidad, etc.
b) Sujetos. La Disposicin Adicional 3 de la Ley 30/94 seala que lo dispuesto en esta ley se
entiende sin perjuicio de lo establecido con la Iglesia catlica y en los acuerdos y convenios de cooperacin
suscritos con las Iglesias, confesiones y comunidades religiosas, as como en las normas dictadas para su
aplicacin.
El Acuerdo sobre Asuntos Econmicos, en su art. IV, lo mismo que los Acuerdos con las Confesiones
no catlicas en sus arts. 11.4 establecen una serie de exenciones subjetivas, que carecen de relevancia
dada la aplicabilidad de los arts. 48 a 58 de la Ley 30/94 a las confesiones con acuerdo.
En el Acuerdo sobre Asuntos Econmicos no se menciona el impuesto de sociedades, sino el de la
renta y ello dio lugar al Acuerdo de 10/X/1980. Tal acuerdo resulta de aplicacin porque:
Aunque todas las entidades religiosas estn sometidas al impuesto, se crean a efectos de la
tramitacin del impuesto unos sujetos pasivos ms amplios: la dicesis y la provincia religiosa. por otro lado,
slo quedarn sometidas al impuesto de sociedades, por los rendimientos que obtengan dentro del territorio
espaol.
Se establece igualmente que las entidades eclesisticas que sean sujetos pasivos del impuesto, se
inscribirn en el Ministerio de Hacienda, a travs de un procedimiento especial.
Al patrimonio histrico artstico eclesistico le sigue siendo de aplicacin el rgimen previsto en el
Acuerdo 10/X/1980.
Las confesiones sin acuerdo, segn el art. 5 de la Ley del Impuesto de Sociedades, dejan de ser
beneficiarias de las exenciones subjetivas que el antiguo artculo estableca. Tampoco se ven beneficiadas
por la exencin en razn de determinadas actividades, pues no se las menciona en la Ley 20/94, que slo
toma en consideracin las confesiones con acuerdo.
c) Base imponible. El art. 50 establece la forma de determinacin de la base imponible a partir de la
suma de los rendimientos obtenidos en el ejercicio de una explotacin econmica (con exclusin de las
actividades exentas), los procedentes de bienes y derechos que integran el patrimonio de la entidad y los
incrementos y disminuciones patrimoniales sometidos a gravamen.
Cabe una reduccin del 30% de la base imponible e incluso del 100%, con la condicin de destinar los
rendimientos objeto de minorizacin a la realizacin de fines propios de la entidad.
d) Tipo de gravamen. Para los rendimientos no exentos se establece un tipo de gravamen (10%)
inferior al 25% previsto para las entidades exentas. Este tipo impositivo ha sido confirmado por la Ley de
Presupuestos Generales del Estado de 1994.

67

e) Cuota mnima. No es necesario el pago de una cuota mnima para las entidades religiosas de
acuerdo con la Ley de Presupuestos Generales del Estado para 1995.
f) Especialidades en el IVA. La Ley 37/92, de 28 de diciembre, sobre el IVA declara exentas del
impuesto determinadas operaciones, entre las que se encuentran, a tenor del art. 20.11, las cesiones de
personal realizadas en el cumplimiento de sus fines, por entidades religiosas inscritas en el Registro del
Ministerio de Justicia, para el desarrollo de determinadas actividades: hospitalarias, de asistencia social y
educacin. A tenor del art. 20.12, las prestaciones de servicios y las entregas de bienes accesorias a las
mismas efectuadas directamente a sus miembros por organismos o entidades legalmente reconocidas que
no tengan finalidad lucrativa, entre ellas las religiosas, realizadas para la consecucin de sus finalidades
especficas, siempre que no perciban de los beneficiarios contraprestacin alguna.
Las entidades de la Iglesia catlica (solamente) tienen un trato de favor por lo que se refiere a los
objetos destinados al culto y a ciertos bienes inmuebles. Ello se debe a que en el Acuerdo sobre Asuntos
Econmicos se declaraba no sujeta al impuesto la adquisicin de objetos destinados al culto. Por ello no
hubo ms remedio que acomodar el IVA a las entidades eclesisticas en cuanto repercutido para respetar el
compromiso concordatario.
Esta exoneracin slo tiene apoyatura en que trae su causa en un tratado internacional. la legislacin
comunitaria, aunque no permite que se celebren tratados internacionales que deformen la mecnica del
impuesto, respeta sin embargo los compromisos previos internacionalmente adquiridos. As, pues, la
imposibilidad de extender ese beneficio a otras confesiones deriva de la legislacin comunitaria, no de la
espaola.

12.3

Supuestos tributarios pacticios.

1. Colectas y limosnas. El Acuerdo de Asuntos Econmicos de 1979 (art. I), con la Iglesia catlica
establece el derecho a efectuar colectas pblicas y recibir limosnas. La vigente Ley de Libertad Religiosa, a
diferencia de 1967, no especifica tal derecho para las confesiones no catlicas. Los acuerdos con las Iglesias
Evanglicas y Comunidades Israelitas lo mencionan y se establece su no sujecin a tributos (art. 11). Aunque
la Ley de Libertad Religiosa no lo contempla, entendemos que el derecho a efectuar colectas y que stas no
estn sujetas a tributacin es un derecho propio de cualquier confesin religiosa.
2. Publicaciones de documentos eclesisticos. Contemplan este supuesto tanto el Acuerdo de 1979
(art. III.a)) como los de 1992 (art. 11.2.a)). Ha de tratarse de publicaciones no comerciales para que queden
exentas de impuestos. En base a una Resolucin de 1988 del Tribunal Econmico-Administrativo Central, la
exencin del IVA alcanza a la entrega de esas publicaciones, pero no a los servicios de impresin y
encuadernacin.
3. Actividades de enseanza. Contempla este posible concepto tributario el Acuerdo de 1979, en su
art. III.b) y los Acuerdos con las confesiones no catlicas de 1992, en el art. 11.2.b). Las enseanzas aqu
contempladas son las de formacin de los ministros de culto y las impartidas en Universidades y Facultades
de estudios eclesisticos. Estas actividades son declaradas no sujetas a tributacin.
4. Objetos de culto. Es el supuesto contemplado en el art. III.c) del Acuerdo de 1979. El supuesto de
hecho hace referencia a objetos cultuales: un cliz, ornamentos sagrados, etc.

68

La Ley de 25 de septiembre de 1979 enumeraba en su art. 3 entre las exenciones las adquisiciones
de artculos destinados al culto de la Iglesia catlica y de las asociaciones confesionales no catlicas
legalmente reconocidas. Al ser absorbido este impuesto por el IVA, ya no beneficia a las confesiones no
catlicas, ni siquiera las que tienen acuerdo. Para el caso de la Iglesia catlica se ha dictado la Orden de 29
de febrero de 1988, donde se sealan varios requisitos:
- que el adquirente sea una de las personas jurdicas contempladas en el art. IV del Acuerdo de 1979, y
- que se trate de un objeto de culto y que se destine efectivamente al culto.
Para G. del V., el Acuerdo de 1979 no est bien interpretado y por ello se produce discriminacin
respecto a otras confesiones religiosas. Las exenciones del art. III tienen carcter real y no personal, es
decir, por tratarse de un objeto de culto destinado al culto y no por haberlo adquirido una determinada
confesin religiosa.
La no sujecin queda condicionada a que el adquirente aporte al sujeto pasivo que realice las entregas
un documento justificativo de la naturaleza y destino al culto de los objetos adquiridos.
5. Bienes o derechos adquiridos destinados al culto, a la sustentacin del clero, al sagrado
apostolado y al ejercicio de la caridad. Se contiene una exencin de esos bienes y derechos por lo que se
refiere al impuesto sobre TPAJD 25 en el art. IV del Acuerdo de 1979 y en los arts. 11.3.c) de los Acuerdos de
las confesiones no catlicas.
La Ley de 25 de septiembre de 1979 sobre Rgimen Transitorio de Imposicin Indirecta estableci que
las ventas empresariales de bienes inmuebles quedaban sometidas al Impuesto General sobre el Trfico de
Empresas. Ese cambio se produjo con posterioridad a la firma del Acuerdo con la Santa Sede, por lo que se
declar que la exencin contenida en el art. IV del Acuerdo se entiende tambin referida al Impuesto General
sobre el Trfico de Empresas. Absorbido este impuesto por el IVA, se declara la exencin del impuesto,
cuando se tratara de entregas de bienes inmuebles que cumplieran determinados requisitos:
a. que el adquirente sea una de las personas del art. IV del Acuerdo del 79,
b. que los bienes se destinen al culto, a la sustentacin del clero o al ejercicio de la caridad, y
c. que los documentos en que consten dichas operaciones se presenten en la Delegacin o
Administracin de Hacienda competente, acompaados de una certificacin expresiva de la
naturaleza de la entidad adquirente y del destino de los bienes.
Esta exencin no se deduce de los Acuerdos de 1992. Aunque la legislacin comn contiene los
mismos beneficios fiscales que lo estipulado en el Acuerdo con la Iglesia catlica.
Recientemente, la Orden de 5 de junio de 2001 del Ministerio de Hacienda se ha hecho eco de la
jurisprudencia reiterada del TS que concede una exencin total y permanente para las obras, construcciones
e instalaciones cuando stas sean instadas por la Santa Sede, las Conferencias Episcopales,... Se estima
incluido el impuesto en el art. IV.1.b) del Acuerdo sobre Asuntos Econmicos.
6. Lugares de culto, con sus dependencias y locales anejos; locales destinados a oficinas de las
confesiones religiosas y a la formacin de ministros de culto. Aparece este concepto en los arts. 11.3.a) de
los Acuerdos de 1992 y en el art. IV.a) del Acuerdo con la Santa Sede. En este ltimo caso se aade tambin
la residencia de los obispos, cannigos y sacerdotes, as como los edificios destinados a casas o conventos
de institutos de vida sagrada y sociedades de vida apostlica. Para que se produzcan las exenciones es
necesario que esos edificios pertenezcan a la confesin religiosa de que se trate.
25

Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados.

69

El Acuerdo de 1979 establece la exencin total y permanente de la Contribucin Territorial Urbana.

Sustituido este impuesto por el IBI26, hay que referir a este la exencin. Tambin se declara la
correspondiente exencin a favor de las confesiones con acuerdo.
Estn exentos tambin de contribuciones especiales en virtud de los arts. 11 de los Acuerdos del 92 y
del art. IV del Acuerdo de 1979. este ltimo precepto menciona tambin la tasa de equivalencia, que equivale
actualmente al Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana. La exencin se
extiende a las confesiones no catlicas con acuerdo.
Segn G. del V., las exenciones debieran concederse a todas las confesiones inscritas, con carcter
general. Ya que se trata de exenciones de carcter real.
Han de incluirse aqu a efectos tributarios los cementerios. Haba cierta duda en incluirlos porque la
expresin lugares de culto sustituye a la antiguamente utilizada lugares sagrados.
7. Sucesiones y donaciones. Se contempla este supuesto en el art. IV del Acuerdo de 1979. en el
nmero 2 de ese artculo se establece que las cantidades donadas a los entes eclesisticos enumerados en
ese artculo y destinados al culto, clero, apostolado o caridad darn derecho a las mismas deducciones en el
IRPF27 que las cantidades entregadas a entidades benficas. Las entidades del art. V, tienen los mismos
derechos, as como las confesiones no catlicas con acuerdo, en virtud de sus arts. 11.4.
En cualquier caso, es de aplicacin la Disposicin Final 4. de la Ley 29/1987, de 18 de diciembre,
del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones, que establece exenciones tanto a favor de las personas del
art. IV como a favor de las del art. V del Acuerdo del 79, as como a las confesiones con acuerdo e incluso a
las confesiones sin acuerdo.
Las donaciones son una de las principales fuentes que permiten al autofinanciacin de las confesiones
religiosas. Por ello, es necesario un tratamiento fiscal adecuado en relacin con la liquidacin de IRPF. Esto
ha sido previsto en el art. 11 de los Acuerdos con las confesiones no catlicas y en el IV del Acuerdo de
1979.

12.4

Asignacin presupuestaria y donaciones.

El sistema llamado de dotacin presupuestaria, vigente en Espaa hasta el Acuerdo sobre Asuntos
Econmicos de 3 de enero de 1979 reproduca la solucin dada para Francia por Napolen, para poner
remedio al empobrecimiento de la Iglesia catlica, como consecuencia de las leyes desamortizadoras.
Conforme a este sistema, la Iglesia reciba cada ao una determinada cantidad de dinero para el
sostenimiento del culto y del clero, asignada por el Parlamento en la Ley de Presupuestos Generales del
Estado. En Espaa se adopta este sistema en el Concordato de 1851. Con la Constitucin de 1978, se
plantea el problema de encontrar un sistema de dotacin de la Iglesia catlica que respete los principios de
libertad y no discriminacin en materia religiosa. Se tom como modelo a Alemania, donde an contina el
sistema de autofinanciacin de las Iglesias a travs de un Impuesto eclesistico. En Espaa, este sistema
se puede aplicar a cualquier confesin, de modo que el fundamento de la intervencin del Estado en la
recaudacin de dinero destinado a las confesiones religiosas es exclusivamente un acuerdo con la confesin
religiosa. su fundamento no es constitucional, sino pacticio.

26
27

Impuesto sobre Bienes Inmuebles.

Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas.

70

En el caso de Espaa slo impropiamente puede hablarse de la existencia de un impuesto religioso. El

Acuerdo sobre Asuntos Econmicos de 1979, establece que quien no asigna a la Iglesia catlica una parte
proporcional de sus impuestos debe satisfacer la misma cantidad con destino a otros fines. En consecuencia,
la cantidad recabada forma parte de los presupuestos generales del Estado (a diferencia de Alemania). No
son los parlamentarios los que establecen qu cantidad del presupuesto general ser destinada al
sostenimiento de la Iglesia catlica, sino son los propios contribuyentes los que determinan en qu medida la
Iglesia debe ser subvencionada, con ocasin de efectuar la declaracin de la renta.
La disposicin que aplica por primera vez el sistema es la Ley 33/1987, de 23 de diciembre de
Presupuestos Generales del Estado, cuya Disposicin Adicional 5. destina un porcentaje (el 05239%) a
fines religiosos o a otros fines de inters social. Las sucesivas leyes presupuestarias adoptan el mismo
criterio. En el art. IV.2 del AAE se recoga ya este nuevo sistema.
La disyuntiva fines de las confesiones religiosas y fines de inters social no es excluyente. La
atencin a los ancianos, a los minusvlidos, la rehabilitacin de drogadictos, etc., son actividades que llevan
a cabo instituciones religiosas y no religiosas, gubernamentales y no gubernamentales. Adems, son
actividades no simplemente de inters social, sino de inters social general.
En este punto se produce un desplazamiento indebido del ppio. de no confesionalidad del Estado. Para
el Estado debe ser indiferente que los ciudadanos ayuden o no a la Iglesia catlica; pero no debe ser neutral
respecto a las actividades de inters social general.
El Estado no se muestra indiferente cuando esas actividades son llevadas a cabo directamente por l.
En tal caso, reciben una asignacin fija. El Estado slo se muestra indiferente hacia las actividades de
inters social general, cuando son llevadas a cabo por organizaciones privadas. Por ello, lo que tienen en
comn las organizaciones a las que se ha de destinar el 052% de la declaracin sobre la renta es que, tanto
las religiosas como las no religiosas, ambas son organizaciones no gubernamentales. Para una aplicacin
del Acuerdo de 1979 congruente con al ppio. de no confesionalidad del Estado, lo no asignado a las
confesiones religiosas debera ser destinado a aumentar los presupuestos generales del Estado. Las
organizaciones privadas dedicadas a actividades de inters social general deberan recibir una asignacin no
dependiente de opciones religiosas.
Las confesiones no catlicas, por el contrario, se han declarado contrarias a este sistema. Ello as
porque han insistido en la necesidad de instaurar para ellas un sistema basado principalmente en las
desgravaciones fiscales, especialmente en relacin con las donaciones. La Iglesia catlica reaccion en este
sentido, pidiendo no ser discriminada respecto a las confesiones no catlicas.
Como consecuencia de ello finalmente se promulg la Ley 18/91 de 6 de junio, del Impuesto sobre la
Renta de las Personas Fsicas, en la que se establece un tmida poltica de desgravacin por donaciones,
limitada al 10% de las cantidades donadas. Se seala entre los posibles beneficiarios a la Iglesia catlica y a
las confesiones con acuerdo.
La poltica del Estado se ha caracterizado por la desconfianza respecto a la financiacin de las
instituciones de inters social. Ello implica que no se tenga en cuenta ni las Universidades privadas ni las
confesiones sin Acuerdo. Ello explica tambin el carcter restrictivo de las entidades beneficiarias incluidas
en la Ley del IRPF.

71

Sin embargo, la Ley 30/94, con carcter excepcional, comienza a hacer quiebra de esa poltica general
de desconfianza hacia las donaciones a entidades de inters social (arts. 59 a 62).
Novedades:
La Disposicin Adicional 20. de la LPGE para el ao 2000 (29/XII/1999) recoge una serie de
novedades:
- Suprime la alternativa excluyente entre Iglesia catlica y fines de inters social (puede optarse por
ambas posibilidades en la declaracin del IRPF).
- Se marcan unos topes mnimos y mximos.
- Este sistema ser de aplicacin en los aos 2000, 2001 y 2002.
- Este sistema slo es de aplicacin a la Iglesia catlica.

12.5

Los negocios jurdicos de las confesiones.

La Ley de Libertad Religiosa en su art. 6 reconoce a las confesiones plena autonoma para establecer
sus propias normas de organizacin y rgimen interno, pero subordina este reconocimiento a la inscripcin
registral. Lo mismo hace el Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos en relacin con las asociaciones, y otras
entidades y fundaciones catlicas. La razn de ser de este criterio deriva de que, al reconocerse a las
confesiones la posibilidad de intervenir en el trfico jurdico, se hace necesario que todos puedan conocer
cul es su rgimen de funcionamiento y sus rganos representativos. De otro modo, no habra seguridad en
el trfico jurdico. As, pues, en orden a su capacidad de obrar, las confesiones religiosas se rigen por sus
propias normas, que para que tengan eficacia civil es necesario que estn registradas.
En cambio, por lo que se refiere a la celebracin de concretos negocios jurdicos estn sometidas a la
legislacin estatal. Excepcionalmente, el Derecho espaol reconoce dos negocios jurdicos regulados por la
legislacin cannica y no por la civil. Se trata de las fundaciones pas autnomas, personas jurdicas de
base patrimonial, y las fundaciones pas no autnomas, en las que los bienes son entregados a una
persona jurdica eclesistica ya existente pata que los administre.
Las fundaciones pas pertenecen al gnero de las causas pas. El Convenio-Ley de 24 de junio de
1867, regula alguna de estas causas.
Por otro lado, hay que sealar que las personas jurdicas eclesisticas tienen prohibido, como principio
general, enajenar sus bienes, lo que incluye no slo la traslacin del derecho de propiedad, sino tambin los
derecho reales sobre la propiedad, como servidumbres, hipotecas, prendas, etc.
En la enajenacin de bienes eclesisticos, son de aplicacin los cc. 1.291 a 1.298. Y si se trata de
religiosos, hay que tener en cuenta, adems, los cc. 639 y 640. De esa normativa destaca la necesidad de
licencia para enajenar, que corresponde a la Santa Sede, cuando lo que se compra o vende tiene un valor
muy alto y al Ordinario local, cuando el valor es menor. Por debajo de una determinada cifra no es necesaria
la licencia. Esas cifras cambian anualmente.
En las comunidades religiosas la licencia la otorga el superior respetivo, si son masculinas. En
cualquier caso, es necesario consultar los estatutos de esos religiosos o religiosas.

12.6

Lugares de culto, archivos y registros.

72

1. Inviolabilidad. La Ley de 1980 no proporciona un estatuto de inviolabilidad a los lugares de culto de

las confesiones. El art. I.5 del Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos seala que los lugares de culto tiene
garantizada su inviolabilidad con arreglo a las leyes. El n. 6 de ese artculo establece que el Estado
respeta y protege la inviolabilidad de los archivos, registros y dems documentos pertenecientes a la
conferencia episcopal espaola, a las curias episcopales, a las curias de los superiores mayores de las
rdenes y congregaciones religiosas, a las parroquias y a otras instituciones y entidades eclesisticas.
El art. 2 del Acuerdo con la FEREDE establece igualmente la inviolabilidad de los lugares de culto. Lo
mismo hace el correspondiente Acuerdo con la FCI; pero adems aade: los cementerios judos gozarn de
los beneficios legales que este artculo establece para los lugares de culto. Lo propio hace el Acuerdo con la
CIE.
En el caso del concordato no se mencionan los cementerios. En el anterior de 1953 no se hablaba de
lugares de culto, sino de lugares sagrados. Establece tambin el art. I.5 del AAJ que los lugares de culto no
podrn ser demolidos sin ser previamente privados de su carcter sagrado. Por ello parece ser que el
concepto abarca tambin a los cementerios.
2. Expropiacin forzosa. El art. I.5 AAJ seala tambin, en relacin a los lugares de culto que en caso
de expropiacin forzosa ser antes oda la autoridad eclesistica competente. Lo propio establecen los arts.
2 de los Acuerdos con las confesiones no catlicas con la particularidad de que el de la FEREDE aade:
salvo razones de urgencia, seguridad y defensa nacionales o graves de orden o de seguridad pblicos.
Adems de la remisin a lo concordado por la Ley de Expropiacin Forzosa, en su art. 16, el art. 23.1
del Reglamento establece que el jurado de expropiacin, antes de resolver definitivamente sobre el
justiprecio, dar audiencia por plazo de 8 das a la autoridad eclesistica, manifestando la cuanta de la
indemnizacin que se propone fijar. El art. 94.2 de ese mismo texto legal seala un procedimiento especial
encaminado a dar mayor audiencia a la autoridad eclesistica, cuando se trata de expropiar bienes de valor
histrico, artstico o arqueolgico pertenecientes a la Iglesia catlica. Tales disposiciones han de ser referidas
a los acuerdos con las confesiones no catlicas.
3. Cementerios. El art. 2.6 del Acuerdo con la FCI establece: los cementerios judos gozarn de los
beneficios fiscales que este artculo establece para los lugares de culto, reconocindose a las Comunidades
Israelitas, pertenecientes a la FCI, el derecho a la concesin de parcelas reservadas para los enterramientos
judos en los cementerios municipales, as como el derecho de poseer cementerios judos privados,
sometidos a lo dispuesto en la legislacin de rgimen local y de sanidad, adoptndose las medidas
oportunas para la observancia de las reglas tradicionales judas, relativas a inhumaciones, sepulturas y ritos
funerarios, que se realizarn con la intervencin de la Comunidad juda local. Disposicin anloga se
contiene en el Acuerdo con la CIE.
Los acuerdos con la Iglesia catlica no contemplan un especial rgimen para los cementerios catlicos.
No obstante, mediante una Ley de 1938, se reconoce y se devuelva a la Iglesia y a las parroquias
respectivas la propiedad de los cementerios parroquiales y de cualesquiera otros de que se hubiesen
incautado los municipios.
Subsisten, pues, junto a los cementerios municipales, los cementerios eclesisticos. El rgimen de la
propiedad de los enterramientos en estos ltimos se rige por el Derecho particular de cada dicesis.

73

Mediante un acuerdo con las autoridades eclesisticas se ha logrado que puedan acceder a los
cementerios eclesisticos enterramientos de personas no catlicas. Igualmente, se vela porque en los
cementerios municipales no haya discriminacin por motivo de religin.

12.7

Patrimonio histrico, artstico, documental y cultural.

El art. 46 de la Constitucin dice que: los poderes pblicos garantizarn la conservacin y promovern
el enriquecimiento del patrimonio histrico, cultural y artstico de los pueblos de Espaa y de los bienes que
lo integran, cualquiera que sea su rgimen jurdico y su titularidad. Esa titularidad corresponde en gran
medida a la Iglesia catlica, pues ese patrimonio es gran parte religioso u obra en manos de la Iglesia.
En el Acuerdo con la Santa Sede de 3/I/1979, se sientan las bases de una cooperacin en este campo.
La norma estatal ms relevante es la Ley 16/1985, del Patrimonio Histrico Espaol, de 25 de junio. A
diferencia de la legislacin anterior, regula esta materia ms en razn de la naturaleza de las cosas posedas
que en funcin del titular de los bienes. Cabe destacar que su art. 28 prohbe la enajenacin de los
correspondientes bienes eclesisticos, salvo que vayan a parar al Estado o a otra institucin eclesistica.
Una Comisin mixta Iglesia-Estado, estableci unas normas (de 30 de marzo de 1982) relativas sobre todo
al inventario de este patrimonio. Pero, los rganos adecuados para llevar a cabo la puesta en prctica de
tales normas son, sobre todo, las Comunidades Autnomas.
Se han firmado ya acuerdos entre CCAA y las dicesis correspondientes, en las que se prev la
constitucin de Comisiones mixtas paritarias para la gestin, tutela y conservacin del patrimonio histrico.
Reproducen las normas de 1982.
Una primera dificultad que se presenta es la de la determinacin de las cosas objeto de proteccin:
bibliotecas, archivos, iglesias, conjuntos arquitectnicos, excavaciones, pintura y escultura, museos, etc. Ello
origina que el tema est implicado, entre otros, el Ministerio de Cultura.
Desde el punto de vista del Derecho eclesistico, esos bienes plantean dos problemas:
- la conservacin del carcter religioso de esos bienes, y
- su funcin litrgica.
En relacin con ese destino, se plantea el problema del destino natural de templos como la mezquita
de Crdoba, hoy iglesia cristiana, y sinagogas convertidas tambin en iglesias cristianas. En el art. 13 del
Acuerdo con la FCI establece: el Estado y la Federacin de Comunidades Israelitas de Espaa colaborarn
en la conservacin y fomento del patrimonio histrico, artstico y cultural judo (...). Dicha colaboracin se
extender a la realizacin del catlogo e inventario del referido patrimonio, as como la creacin de
Patronatos, Fundaciones u otro tipo de instituciones de carcter cultural. El mismo precepto existe para la
CIE.

12.8

Los bienes eclesisticos y el registro de la propiedad.

La Iglesia se vio en la necesidad, en poca de persecucin contra sus bienes, de ponerlos a nombre
de personas interpuestas, inscribindose los inmuebles a nombre de stos en el Registro de la propiedad. En
igual situacin se han visto las confesiones religiosas no catlicas. Por ello la Ley de Libertad religiosa de
1980 seala un plazo para sustituir la inscripcin a favor de las personas interpuestas por el verdadero titular.

74

Las confesiones sin acuerdo, al no ser tenidas en cuenta, se ven forzadas a utilizar personas
interpuestas.
En relacin con la Iglesia catlica cabe detectar normas especiales registrales. Tal acontece con el art.
19 del Reglamento hipotecario en el que se dispone que los bienes pertenecientes a la Iglesia o entidades
eclesisticas se inscribirn de la misma forma dispuesta en los artculos anteriores para los bienes del
Estado. Esto significa que la Iglesia y las entidades eclesisticas cuando carecen de ttulo inscrito no
necesitan recurrir al expediente de dominio, sino que basta que el ordinario diocesano libre una certificacin
de dominio.
Lo mismo sucede respecto a los cambios de titularidad de bienes de las personas jurdicas
eclesisticas. Cuando se trata de personas jurdicas diocesanas, el rgimen registral es similar al de los
organismos estatales, donde quien certifica es el funcionario que tiene a su cargo el organismo en cuestin.
El art. 5.4 del Rto. hipotecario establece que quedan exceptuados de la inscripcin los templos
destinados al culto catlico. El precepto es discutible. Por templo destinado al culto catlico hay que entender
los destinados a tal culto mediante consagracin o bendicin constitutiva y no alcanza a capillas u oratorios
privados.

75

Leccin 13.- DERECHO A LA LIBERTAD RELIGIOSA.

13.1

Nocin.

Nuestra CE enuncia en el art.16 el derecho de libertad ideolgica, religiosa y de culto. Este triple
enunciado, no quiere decir que existan tres derechos; el art. 16 se refiere a un nico Derecho Fundamental.
El hecho de mencionar expresamente la libertad de culto tiene una explicacin histrica. Durante los ltimos
aos del S. XIX y principios del S. XX, los constitucionalistas dividan la libertad religiosa en dos facetas:

La libertad de conciencia, que se identificaba con el derecho a tener unas determinadas creencias.

La libertad de culto, que consista en manifestar pblicamente esas creencias por medio de prcticas
culturales.

Generalmente, los ordenamientos jurdicos slo reconocan la libertad de conciencia, mientras que la
libertad de culto slo se reconoca a los fieles de la confesin oficial. Por tal motivo la CE menciona
expresamente la libertad de culto. Ha de quedar claro que dicha libertad de culto forma parte del Derecho
Fundamental a la libertad religiosa.
La libertad ideolgica tambin se identifica con la libertad religiosa. No hace referencia a partidos
polticos, sindicatos, u otras organizaciones, sino que se refiere a aquellas creencias de la persona, de una
entidad axiolgica equiparable a la religiosa, pero que no tiene un origen religioso. Tal interpretacin es
respaldada por le TEDH y encuentra un reflejo claro en el hecho objetivo de que en nuestro ordenamiento
jurdico existe una LOLR, pero no una LO de libertad ideolgica.

13.2

Contenido.

La LOLR, en su art. 2, recoge un amplio catlogo de contenidos o manifestaciones de la Libertad

Religiosa: matrimonio, prcticas culturales, asistencia religiosa... Hay que tener en cuanta que el contenido
material de la Libertad Religiosa no lo crea el legislador espaol, sino que dicho contenido vendr definido en
virtud del art. 10.2 CE, por lo dispuesto en los Tratados Internacionales de DDHH y en los Organismos
Internacionales de aplicacin de tales tratados. Incluso se puede ir ms all y decir que en principio, toda
manifestacin de religiosidad debe ser amparada por el derecho de Libertad Religiosa y que dicho derecho,
debera tener una definicin meramente negativa. Tambin hay quien sostiene que el contenido de la libertad
religiosa es la libre conciencia.
Del anlisis del art. 2 de la LOLR extraemos:
2.1 a) Proyeccin individual
Derecho a profesar, o no, una religin.

Derecho a pertenecer a una confesin, a abandonarla cuando se quiera o a no abrazar ninguna.

Derecho a manifestar o declarar las creencias religiosas o no hacerlo. As como el derecho a prestar
juramento segn la frmula de las propias confesiones o a no hacerlo.

2.1 b) Manifestacin ms clara: el culto

Derecho a la prctica del culto.

Derecho a recibir asistencia religiosa y a prestarla (tambin implica la imposibilidad de obligar a alguien a

recibir esa asistencia)

Derecho a conmemorar las fiestas religiosas

76

Derecho a celebrar los ritos matrimoniales (no implica que deban tener eficacia civil en el ordenamiento

jurdico)
Derecho a recibir una sepultura digna sin discriminacin por creencia religiosa.

2.1 c) Libertad de informacin y enseanza religiosa

Derecho a recibir informacin por los medios de comunicacin propios o de comunicacin social por

parte de las confesiones (depende de los acuerdo firmado entre Estado y confesiones).
Derecho a ofrecer informacin acerca de las creencias religiosas que se tengan.

Derecho al proselitismo como diferencia de creencias religiosas a travs de la vida normal.

Derecho a la educacin religiosa (27.3CE): que abarca la eleccin por los padres de la confesin para
sus hijos, as como el derecho de creacin de centros docentes con ideario propio.

2.1 d) Derecho de reunin, manifestacin y asociacin

Derecho a asociarse con fines religiosos.

Derecho a reunirse con fines religiosos.

Derecho a manifestacin pblica de cuestiones religiosas.

2.2 Manifestacin Colectiva

Derecho a establecer lugares de culto.

Derecho de reunin religiosa.

Derecho a formar, nombrar y designar a sus Ministros.

Derecho a relacionarse con el Estado.

Derecho a ampliar su status jurdico con la inscripcin en el RER, lo que dar un plus de derechos
(autorregulacin...).

La libertad de conciencia opera como clusula de cierre de todo este sistema de libertades, se trata de
manifestaciones abiertas, no de un numerus clausus

13.3

Fundamento.

Se ha asignado al derecho de libertad religiosa diversidad de fundamentos, no todos los cuales

resultan admisibles: en la conciencia moral de las personas, en el indiferentismo religioso, ...
Por este motivo, el fundamento ms exacto de la libertad religiosa es la dignidad de la persona
humana, art. 10 CE. Al estar dotada de razn y voluntad, sobre ella recae la responsabilidad de efectuar
opciones en esta materia. Ello explica tambin que la opcin religiosa corresponda a los padres o tutores,
hasta que se alcance la mayora de edad (que en el mbito religioso suele situarse en los 14 aos).

13.4

Naturaleza jurdica.

La libertad religiosa es un derecho del hombre, es un derecho constitucional. Ello entraa que su
titularidad corresponde a toda persona humana. No es un derecho del ciudadano que se predique en virtud
de la nacionalidad de la persona. Es un derecho que ha de ser reconocido a todo individuo con
independencia de que sea nacional o extranjero.
Que sea un derecho matriz implica que puede desglosarse en otros derechos: matrimonio, prcticas
culturales... En este sentido se recoge en el art. 2.1 LOLR.

77

Que sea un derecho constitucional implica que es recogido expresamente en la CE y con el carcter de
derecho fundamental, lo que implica una determinada posicin sistemtica dentro de la Carta Magna y
conduce a que sea objeto de una especial proteccin jurdica.

13.5

Titularidad.

Titular del derecho a la libertad religiosa es toda persona humana, es un derecho del hombre. En el
texto constitucional se indica expresamente que los titulares del derecho a la libertad religiosa son:
Los individuos.
Las confesiones religiosas.
Antes de que se reconociese la libertad religiosa, la Iglesia Catlica reclamaba para ella lo que se
conoca con el nombre de libertas elcesiare. Este trmino, nace con el Cristianismo y su fundamento se
encuentra en el llamado Dualismo Cristiano. La Iglesia siempre ha dicho que existen dos rdenes
independientes: la sociedad temporal y la sociedad de la Iglesia. El Estado no puede inmiscuirse en las
cuestiones propias de la Iglesia.
A raz del Concilio Vaticano II, la Iglesia pas a reconocer por primera vez en la historia la libertad
religiosa como DF, pero tambin insista en que esa Libertad Religiosa deba aplicarse a las confesiones
religiosas para evitar que el Estado se entrometa en cuestiones estrictamente religiosas. (Hervada: principio
de incompetencia recproca).
Actualmente el estado espaol respeta la libertas eclesiare libertad religiosa de los confesiones
religiosas o de los grupos religiosos (art. 2.2 LOLR28). Y al sealarse como titular de la libertad religiosa no
slo al individuo, sino tambin a las comunidades, se da a entender que esas agrupaciones gozan de cierta
autonoma e independencia respecto al Estado. As lo establece el art. 6.1 LOLR.
En tal sentido la LOLR tienen una naturaleza muy distinta a la ley sobre asociaciones o sobre
sociedades annimas. Ya que no se impone ningn esquema organizativo a las confesiones religiosas. Lo
nico que exige es que estn registradas. Pero, adems, las confesiones religiosas quedan obligadas a
respetar el Derecho estatal.
A este respecto, hay mencionar el caso de los fieles expulsados de la Iglesia Catlica que son
excomulgados. Estas personas acudieron a los tribunales, pero la respuesta fue que se trata una cuestin
interna de la confesin, que el fiel ha de resolver con ella y que el Estado es incompetente al respecto. Es
supuesto similar al despido de los ministro de culto.

13.6

Proteccin jurdica.
La proteccin jurdica de la libertad religiosa se manifiesta en una serie de garantas y en una especial
tutela judicial y penal.

28

Se reconocen una serie de derechos colectivos. Este precepto dice que la libertad religiosa y de culto comprende el
derecho de las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas a establecer lugares de culto o de reunin con fines
religiosos, a designar y formar a sus ministros, a divulgar y propagar su propio credo, y a mantener relaciones con sus
propias organizaciones o con otras confesiones religiosas.

78

a) Actividad legislativa o proteccin institucional: La libertad religiosa como DF debe ser regulada en
virtud de lo dispuesto en el art. 81 de la CE, por medio de LO. Asimismo, como DF vincula
a todos los poderes pblicos y, en concreto, al poder legislativo, a tenor del art. 53 CE,
segn el cual se ha de respetar su contenido esencial, adems. En caso contrario cabe el
recurso de inconstitucionalidad.
Si se vulnera el derecho a la libertad religiosa cabe la posibilidad de acudir al
Defensor del Pueblo.
b) Tutela judicial: A tenor del art. 53.2 CE los derechos reconocidos en la seccin 1. del captulo
segundo (Ttulo I) entre los que se encuentra la libertad religiosa permiten recabar una
especial tutela ante los tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios
de preferencia y sumariedad, previsto en la Ley 62/78, de 26 de diciembre, de Proteccin
Jurisdiccional de los Derechos Fundamentales. Tambin cabe acudir al TC, despus de
haber agotado la va ordinaria. E incluso al TEDH.

c) Tutela Penal: El CP tipifica una serie de delitos especficos de proteccin de la Libertad Religiosa
(arts. 522-536). A modo de ejemplo podemos destacar los arts. 522 a 525, en ellos se
tipifican 5 conductas delictivas:
Art. 522.1 impedir la realizacin de prcticas religiosas e impedir por medios ilcitos la realizacin de
actos de culto.
Art. 522.2 proselitismo ilegal.

Art. 523 perturbacin de ceremonias religiosas.

Art. 524 profanacin (este delito hay que relacionarlo con la proteccin de los sentimientos religiosos
de los fieles, supone tratar una cosa sagrada sin el debido respeto o aplicarla a otros usos no propios
con la finalidad de hacer dao al creyente graduacin de la penalidad).
Art. 525 escarnio y vejacin (son equiparables a los delitos de injurias). El TS requiere unas
circunstancias: mofa, burla de un bien jurdico protegido: la religin. Pblicamente, de palabra o por
escrito o en documento sobre dogmas, creencias, ritos, ceremonias. Se atenta contra el sentimiento
religioso de los miembros de una confesin.

La rbrica Delitos contra la libertad de conciencia no es plenamente congruente con los delitos que
bajo tal rbrica se contemplan. Se basan en conceptos tales como acto de culto, ceremonias, templo,
ritos, etc.

13.7

Lmites.

Cuando el conflicto se plantea entre los mismos derechos fundamentales, sern los jueces quienes en
ltimo trmino habrn de decidir en cada caso el bien que resulte sacrificado.
El art. 16 reconoce el derecho a la libertad religiosa de los individuos y de las comunidades, sin ms
lmite que el orden pblico protegido por la ley. En desarrollo de este precepto, el art. 3.1 LOLR establece
como nico lmite la proteccin del ejercicio de los derecho y libertades fundamentales de los dems, as
como la salvaguardia de la seguridad, la salud y la moralidad pblica. Esta enumeracin ha de entenderse
dando una relevancia pblica a su contenido. As, la salud ha de identificarse con la salud pblica y no con la
estrictamente privada.

79

El Convenio para la Proteccin del los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales, en el que
el art. 9.2 seala como lmite de la libertad religiosa, adems de los anteriores, la proteccin del orden. Tal
estructura no poda mantenerse en la LOLR, porque la CE dice que el mantenimiento del orden es el nico
lmite. Y lo que la LOLR hace es sealar los lmites como contenido del orden.
En definitiva, en materia de lmites de DDFF, no se puede establecer unos criterios generales, sino que
hay que contrastar los bienes jurdicos en conflicto, en funcin del caso concreto. Hay que tener muy clara la
distincin entre limitacin de un DF y lo que es delimitacin. Esta ltima no consiste en limitar un DF, sino en
definir lo que es su contenido, es decir, el mbito protegido por Ley.

80

Leccin 14.- LA OBJECIN DE CONCIENCIA.

14.1 Delimitacin del concepto.
En pocas pasadas era un supuesto minoritario, actualmente se ha ido ampliando el nmero de
supuestos y es uno de los fenmenos ms llamativos del Derecho moderno. En la objecin de conciencia si
produce un drama en una persona que opta por el deber de obediencia que le impone una norma legal y l
debe de resistirla en base a una norma moral. Para Gonzlez del Valle procede ms bien de una ley de
tolerancia que permite que el legislador n aplique en unos supuestos la legislacin, Mantiene una actitud
tolerante respecto al objetor porque entiende que la actitud del objetor no perjudica a la generalidad, es una
actitud pacfica y pasiva.
La doctrina que se ha ocupado de este tema ha ofrecido distintas definiciones en funcin de diferentes
puntos de vista (para algunos es una negativa a cumplir un mandato de la autoridad y se invoca para ello la
existencia de un imperativo en el fuero de la conciencia; otros defienden que es una actividad de la persona
que no cumple un mandato invocando la existencia de un dictamen del fuero de la conciencia; para otro
sector es simplemente la negativa a cumplir un mandato, norma o imposicin que est en contradiccin con
el cdigo de conducta subjetiva propia de cada uno; para otros es la inaplicacin de una obligacin legal...).
Todas estas definiciones tienen elementos comunes:

Negativa a cumplir un deber jurdico impuesto por una norma o autoridad.

El concreto fundamento de la negativa viene impuesto por imperativo de la propia conciencia

Las motivaciones que nacen en la persona para objetar pueden ser muy amplias (religiosas, morales,
polticas...).

Estas caractersticas generales suponen dificultades a la hora de distinguirla de otras figuras afines
(desobediencia civil o revolucionaria) en tanto que son manifestaciones con rasgos comunes. Hay que
diferenciarla de la desobediencia civil, en sta se trata de cambiar la legislacin y se mantiene una actitud
rebelde en contra de las normas, mientras que en la objecin de conciencia se trata de una actitud paciente,
se persigue una excepcin en cuanto a la aplicacin de la legislacin, no se opone al Derecho e general, si
no a la aplicacin respecto a un caso concreto.
En cuanto a la naturaleza podemos decir que se trata de un derecho constitucional ya que se regula
en nuestra Constitucin y de un derecho subjetivo ya que afecta a la persona, es personal e individual. La
doctrina no mantiene que se trate de un derecho fundamental. El art. 30 CE prev slo un supuesto: La ley
fijar las obligaciones militares de los espaoles y regular, con las debidas garantas, la objecin de
conciencia, as como las dems causas de exencin del servicio militar obligatorio, pudiendo imponer, en su
caso, una prestacin social sustitutoria
Los dos intereses de la objecin de conciencia por parte del estado son, de un lado conseguir que las
leyes se cumplan, y de otro el Respeto a los derechos y libertades fundamentales de la persona. Esta
objecin ha de ser razonable y debe ser razonada, de naturaleza personal y que no vulnere los bienes
jurdicos de las personas, ya que a veces el principio de igualdad puede entrar en colisin con la objecin de
conciencia.

81

14.2 La objecin de conciencia al servicio militar.

Aparece en las cartas constitucionales ms recientes (Alemania, Espaa, Portugal), surge a finales de
los aos 50 con los Testigos de Jehov. No obstante en Espaa es una norma de 1976 la que intent por
primera vez dar algn tipo de solucin a los problemas que se planteaban con los Testigos de Jehov que se
negaban a realizar el servicio militar. Pero no daba respuesta suficiente al problema. Tras la publicacin de la
CE la vigencia de ese Decreto se extiende hasta 1984 en que se desarrolla en la ley el art. 30 CE. Los
problemas que existan eran bsicamente; de un lado el modo de solicitar o poner de manifiesto los
supuestos de objecin y el procedimiento establecido, sobre todo en cuanto a la prueba; de otro lado el
momento en que se poda objetar; tambin creaba descontento el que el tiempo establecido para el servicio
social sustitutorio era superior al tiempo de servicio militar, la ley de 1984 se recurri ante el TC con recurso
de inconstitucionalidad, el TC declar la constitucionalidad de dicha ley. El problema fundamentalmente era
que el TC haba dicho anteriormente que el derecho a la objecin de conciencia derivaba del derecho de
libertad religiosa del art. 16, posteriormente se matiza que la objecin de conciencia es un derecho
constitucional autnomo pero no fundamental. Se produjeron fenmenos sociales y situaciones de hecho que
convierten la interpretacin de la legislacin en una legislacin prcticamente inaplicable, ya que la Direccin
General de la objecin de conciencia prcticamente atenda todas las solicitudes. Se planteaban problemas y
la decisin final del legislador fue derogar la legislacin anterior y regular de nuevo la objecin de conciencia
(Ley de 6 de Julio de 1998), no entra en la valoracin de las motivaciones del objetor y lo que se pretende
hacer es una ley que se acomode a la realidad, se equipar la duracin del periodo de actividad militar y la
prestacin social sustitutoria, adems de establecer en 3 aos el tiempo lmite de espera entre el
reconocimiento de la condicin de objetor y la llamada a la prestacin social sustitutoria. La Ley de 6 de julio
de 1998, tiene en cuenta que con anterioridad se haba publicado la ley del voluntariado que introduca
modificaciones a la prestacin social sustitutoria
La objecin de conciencia al servicio militar ha sido la ms extendida y la nica regulada. La regulacin
anterior y la actual establecen la existencia de un Consejo Nacional de objecin de conciencia, mixto,
paritario, compuesto por un magistrado y varios vocales uno de los cuales era objetor que ya ha finalizado la
prestacin social sustitutoria y sin militares. Este Consejo sera el encargado de recibir y examinar las
solicitudes de objecin de conciencia de cada persona. En esta solicitud se argumentan los motivos y
preferencias de la prestacin social, para que dicho Consejo delibere y determine si da lugar a la objecin. El
derecho a la objecin poda solicitarse con dos meses de antelacin y antes de la incorporacin a filas, no
era posible solicitarla posteriormente. La objecin actuaba como un arquetipo del resto de objeciones.
Tanto el Consejo de Europa como el Parlamento Europeo se han pronunciado sobre esta cuestin y
se considera como un derecho de la persona que se puede ejercer en cualquier momento. Desde el punto de
vista del Derecho comparado se plantea un mosaico para dar una solucin: unos pases lo reconocen
(Alemania, Portugal, etc...) y otros lo admiten en su legislacin ordinaria; unos lo reconocen de forma
absoluta, en estos pases se obliga a la persona a realizar un servicio sustitutorio civil, otros lo reconocen de
forma relativa y en el caso de rechazo si obliga a realizar un servicio militar no armado; las Constituciones
tambin difieren, en unos pases se declara admisible la objecin de conciencia antes de la incorporacin a
filas y en otros tambin se admite posteriormente (sobrevenida).
Hay que diferenciar al objetor del insumiso, el primero admite el cambio del servicio militar por una
prestacin social sustitutoria mientras que el segundo no acepta dicho cambio
La situacin actual, aparte del art. 30 de la CE, tras los RD, normativamente hablando es:
Normativos de carcter bsico:

82

Ley 22/1998, de 6 de julio reguladora de la Objecin de conciencia y la prestacin social sustitutoria.

RD 700/1999, de 30 de abril, por el que se aprueba la Reglamento de la objecin de conciencia y de la

prestacin social sustitutoria.

Ley orgnica 7/1998, de 5 de octubre, de modificacin de la LO 10/1995, de 23 de Noviembre, del

Cdigo Penal, por la que se suprimen las penas de prisin y multa para los supuestos de no
cumplimiento del servicio militar y prestacin social sustitutoria (art. 527 CP de 1995) y se rebajan las
penas de inhabilitacin para dichos supuestos.
LO 13/1991, de 20 de diciembre, reguladora del Servicio Militar; art. 11 e) y DT 8..

Ley 6/1996, de 15 de enero del voluntariado.

Jurisprudenciales:
TC Sentencia15/1982, de 23 de abril.

TC Sentencia 160/1987, de 27 de octubre.

TC Sentencia 161/1987, de 27 de octubre.

Su conceptuacin como derecho constitucional autnomo.

La tesis de Gonzlez del Valle como lex tolerans.

La situacin actual:
RD 1321/2001, de 30 de noviembre, sobre Estructura Bsica del Ministro de Justicia: suprime la

Direccin General del Objecin de Conciencia.

RD 342/2001, de 4 de abril, suspende la prestacin social sustitutoria del Servicio Militar.

RD 247/2001, de 9 de marzo, se adelanta al 31 de diciembre de 2001 la fecha de suspensin de la

prestacin del servicio militar, quedando, por tanto suspendida la prestacin social sustitutoria en tal
fecha igualmente.

Esquema de la objecin en Espaa en los ltimos aos:

Implica la negativa a cumplir la obligacin legal que impone el servicio militar obligatorio o la
participacin de un sujeto en una guerra a travs del reclutamiento forzoso.
El rgimen: posibilidad de solicitar este derecho por razones de conciencia, religiosas... y otros de
naturaleza similar. La solicitud de la objecin debe hacerse antes del llamamiento a filas. Se establece una
prestacin social sustitutoria de duracin igual al servicio militar, puede llevarse a cabo en distintos sectores:
servicios sociales, medio ambiente, educacin... el Ministerio de Justicia puede acordar con las instituciones
donde se llevar a cabo esa prestacin sustitutoria.
Existe un Consejo Nacional de objecin de conciencia, compuesto por un magistrado que es el
presidente y 5 vocales, nombrados por: M de Justicia, M de Defensa, las centrales sindicales, M de
Trabajo y otro elegido entre objetores.
Procedimiento: se inicia con la solicitud del interesado ante al Consejo que manifestar las
preferencias sobre las prestaciones sociales sustitutorias. Si se deniega se agotar la va administrativa y
cabe acudir a TC en amparo, si se concede el sujeto adquiere un estatuto jurdico singular. Se le asignar
el sector para que cumpla la prestacin. Si se negase a realizarla sera un supuesto de rebelda.
Sujetos: todos los espaoles, y slo los espaoles (hombres). Existen unos supuestos especiales:
Militares profesionales, los Ministros de Culto de las Confesiones Religiosas en los acuerdos suscritos con

83

el Estado se estableci que se sujetan a la normativa que obliga a cumplir el servicio militar (salvo los
obispos catlicos) pero pueden realizar servicios relacionados con su condicin.
Motivaciones se admiten ampliamente.
No permisividad de la objecin sobrevenida.

14.3 Objecin a acatar la Constitucin.

La objecin a acatar la Constitucin tiene relacin con la objecin de conciencia al juramento, que
puede tener dos vertientes:

La objecin de conciencia en el juramento por la laicidad de la conciencia que impedira invocar a

Dios. Es una negativa a acatar algo, entre los supuestos cabe destacar la oposicin al procedimiento
para presta juramento (impedir invocar a Dios) y el de la negativa al juramento en cuanto al requisito
obligaciones para el ejercicio de un cargo. Laicidad de conciencia (procedimiento) no plantea
problemas sino solo destacar que se ha alterado la frmula para realizar el juramento de los cargos
pblicos (antes de la Constitucin slo se juraba; no se poda prometer (jurar, se jura por Dios, mientras
que al prometer, prometes por tu honor). Actualmente se puede usar indistintamente el juramento o la
promesa (laica).

La objecin de conciencia al juramento por obediencia a preceptos confesionales que impiden

jurar.

Hay que destacar como caso especfico el de acatamiento a la Constitucin. Este requisito obligatorio
ha tenido manifestaciones ms concretas, pe.: en la representacin parlamentaria estaba prevista una
frmula distinta por si alguien se negaba a jurar o prometer la Constitucin, en el que se permita incluir la
frmula por imperativo legal (caso de HB). El TC defiende que esta obligacin ha de entenderse como un
requisito formal para el ejercicio de las funciones de Diputado o Senador, (Sentencia 119/1990 de 21 de
junio, fundamento jurdico n. 4). No obstante, el deber de sujecin a la Constitucin no surge de este
juramento o promesa (que crea un vnculo supletorio, religiosos o moral) sino del art. 9.1 de la CE.
Resumiendo, la postura del TC es la de estimar que no se da lugar a tal forma de objecin ya que el acceso
a cargos pblicos implica un deber de acatamiento a la CE, entendida como respeto a la misma, pero no por
ello aceptacin ideolgica.

14.4 Objecin al aborto.

Es la negativa a ejecutar o a cooperar directa o indirectamente en la realizacin de prcticas abortivas.
La mayora de los cdigos deontolgicos la reconocen al personal sanitario, y es admitida por el TC en
Sentencia 53/1985, de 11 de abril, fundamento jurdico 14, sin que exista una regulacin legal de la misma.
La doctrina por ello pone de manifiesto la necesidad de una futura regulacin legal (existe en el Derecho
Comparado un figura definida de esta modalidad de objecin, excepto en Suecia)
Dentro del panorama jurisprudencial hay que destacar que este tema ha sido objeto de sentencias, una
de ellas de 20 de enero 1987: varios ATS, tras su objecin a realizar un aborto fueron trasladados, el TS
legitima su actuacin entendiendo que no se vulnera el Derecho de los trabajadores, ya que no era una
represalia sino una reorganizacin del servicio de ginecologa. El TSJ de Aragn, 18/12/91, mantuvo una

84

doctrina contraria a la del TS, teniendo en cuenta el Derecho comparado, conden la reintegracin en el
servicio de personal que haba sido trasladado por su objecin.
La tesis de Gonzlez del Valle se basa en que la objecin no era del mdico o personal, sanitario, sino
de la madre que objeta a la legislacin general y utiliza la legislacin especial que la ampara.
Respecto al Derecho comparado, prcticamente la totalidad de las legislaciones han despenalizado el
aborto y correlativamente se ha regulado esta modalidad de objecin, exceptuando Suecia y Espaa. En
Espaa la primera Ley de Aborto es de Catalua de 1936, pero no es hasta 1985, cuando se establece una
clusula de conciencia. Se dice que los supuestos de objecin de conciencia al aborto son supuestos de
objecin a la legalidad, impropia, indirecta, reconocida al personal sanitario. Puede reconocerse, a diferencia
de la de conciencia, de forma sobrevenida y no tiene una prestacin social alternativa. Los tribunales han
tratado el tema y se han observado represalias al personal que se ampar en este derecho (cambios de
destino, es un tema muy controvertido en el que no hay acuerdo).

14.5 Objecin de conciencia fiscal.

Es un fenmeno nuevo en Espaa, en EEUU o Italia se presentaron proyectos para regularlo. La
jurisprudencia comparada realiza todas las peticiones. Suele producirse por la utilizacin de la objecin para
impedir que parte de los impuestos recaudados por el Estado se dedicaran al servicio militar, a los
gastos referentes a defensa.
Con ella se pretende el impago de ciertos tributos debidos que segn clculos financieros se destinan
a actividades contrarias a la conciencia de los contribuyentes, la forma ms conocida es detraer del IRPF
aquella cantidad que el Estado destina a los gastos de Defensa, la objecin se dirige a la finalidad y destino
del tributo.
Pero en Italia dio lugar a la evasin de Impuestos, y la jurisprudencia defendi que la obligacin de
pagar tiene carcter general y no entra en juego la conciencia.
Su planteamiento jurisprudencial en Espaa viene definido, entre otras, por: una providencia de 1990,
auto de 1992, otra sentencia de 1988,... El resultado es contrario al intento de no pagar cuotas por esta
obligacin de conciencia, es decir rechazo. Las razones dadas son que la materia impositiva, slo ha de
regularse por las Cortes, la regulacin de la materia tributaria no puede estar constituida por frmulas
alternativas del contribuyente.

14.6 Objecin de conciencia a los mandamientos judiciales.

El problema de esta objecin se plantea con motivo de aquellos pacientes que, por convicciones
religiosas, se niegan a recibir un tratamiento mdico. Se calificara mejor como objecin de conciencia
tratamientos mdicos, Se trata de la negativa a someterse a tratamientos mdicos determinados, dos han
sido las confesiones que imponen esta objecin, los Testigos de Jehov y la Cristian Science, aunque
tambin otras confesiones como la juda y la islmica se han negado a que se les den productos biolgicos
de animales que para ellos son sagrados o prohibidos. Entran en juego derechos como el de la persona de
la persona a su cuerpo y el inters pblico del estado por salvaguardar las salud de los ciudadanos. . Se da
en supuestos en que ante esta negativa se requiere una autorizacin judicial.

85

Los casos que comprende son dos:

Negativa a la transfusin de sangre (Testigos de Jehov).
Rechazo a la alimentacin por los reclusos en huelga de hambre.

Es un problema complejo. Se plantea un choque de conciencias: la deontolgica que impone un

tratamiento y la religiosa o poltica que rechaza ese tratamiento.
La calificacin por la doctrina es de objecin de conciencia impropia porque no existe una ley que
imponga un determinado tratamiento mdico.
Estudio de algunos supuestos:
En el Derecho comparado la casustica es muy variada y se sienta la tnica de respetar a los adultos
que sean capaces cuando se niegan a recibir un tratamiento; per se exceptan los casos donde terceras
personas menores de edad puedan resultar perjudicadas. En este caso, la negativa ya no es tan respaldada
o bien el Estado no tiende a asumir esa objecin
El TS, auto 26/9/1978, sobre unos padres (Testigos de Jehov) que se negaban a la realizacin de una
transfusin de sangre a su hija menor de edad. Ordenada la transfusin por el Juez de guardia, fue ste
objeto de una querella criminal. El TS rechaz el recurso porque la patria potestad no tiene unas facultades
tan grandes como la de extenderse a la decisin sobre la vida del menor.
Otro caso fue el de un Testigo de Jehov que, estando su mujer inconsciente tambin Testigo de
Jehov ,necesitaba una transfusin y le pidieron su autorizacin, la deneg y se procedi a pedir la
autorizacin judicial, por lo que le quit el catter y sta muri. Se consider homicidio con atenuante de
obcecacin o estado pasional. El hombre se querell contra el Juez.
Estamos ante supuestos complejos; adems, muestra legislacin sanitaria autoriza a renunciar a
determinados tratamientos mdicos, pero la cuestin es hasta la muerte?. El TC en el Auto de 20 de Junio
de 1984 dice que el art. 16 CE, si bien es un derecho fundamental y constitucional, tiene ciertos lmites, y uno
de ellos es la salud de las personas. Dice el TC que los adultos son capaces y haba que respetar su
voluntad, pero cuando est en peligro la vida de uno de ellos, el Juez puede dar un mandamiento y el equipo
mdico realizar la transfusin. La doctrina no est muy de acuerdo con esa tnica y dice que debe respetarse
la voluntad de los adultos capaces, lo cierto es que los jueces no suelen castigar a los padres objetores que
pongan en peligro la vida de sus hijos.
Supuestos correlativos y similares son los que se dan con las huelgas de hambre en las crceles. El
tema se plante ante el TC en sentencia de 1990 y 1991, con ocasin de la huelga de hambre que hicieron
reclusos pertenecientes a la banda GRAPO, y donde los funcionarios encargados alimentaron a los reclusos
en contra de su voluntad, se desat la polmica de si deban ser alimentados o no. El TC defendi que la
decisin de los funcionarios era correcta ya que s podan alimentar a los reclusos.

14.7 Otras posibles manifestaciones.

Objecin a la prctica de la eutanasia. En Espaa se toma la decisin de que si bien el derecho a la
vida que reconoce el art. 15 CE es un derecho personal de cada uno, ese derecho de cada uno no tiene
como correlativo un derecho a la muerte, y aqu no cabe deber legal de los mdicos para disponer de la vida
de los pacientes.

86

Objecin a formar parte de un jurado. El Jurado nace en al S. XIII en Inglaterra, en Espaa se plantea
con carcter intermitente. Surge con la constitucin de Cdiz, tambin aparece en la de 1937 y en la LO
5/95, de 22 de Mayo, pero dicha ley no contempla ningn supuesto de objecin de conciencia, s aparecen
supuestos de incompatibilidades, excusa, recusacin para determinadas personas; pero en relacin a esta
posibilidad es posible que se planteen supuestos de objecin por motivos religiosos. Incluso sin acudir a la
objecin de conciencia, existen determinadas confesiones, como la catlica, donde el Cdigo Cannico no
permite a los Ministros de Culto formar parte de cargo pblico, ostentar la justicia... y por ello pueden
negarse. Podemos definir al jurad como: Conjunto de ciudadanos que transitoriamente van a impartir justicia.
Formar parte de un jurado otorga un derecho y un deber transitorio, personal, pblico e inexcusable: nadie
puede negarse a formar parte de l a no ser que est dentro de las excusas legales (altas autoridades del
Estado, miembros de la admn.. de Justicia y de la Carrera judicial y otros supuestos de excusas) No hay
supuestos de objecin a esta ley, slo indirectamente por va de las excusas podemos hablar de la objecin
de conciencia, porque al final de los supuestos se contiene una causa genrica de excusa aquellas que
aleguen y acrediten suficientemente otra excusa. Haciendo una interpretacin en sentido amplio de dicha
clusula podra incluirse aqu la objecin de conciencia.
Especial referencia a la objecin a formar parte de las mesas electorales ya que el TS conoci un
supuesto de un Testigo de Jehov que se neg a formar parte de ellas, como no se prob si imposibilidad
ideolgica se le sancion.
Otras objeciones: a la prctica de la reproduccin asistida; a poner fotos en los documentos, ya que
hay confesiones que no se lo permiten a sus miembros; en el mbito laboral (das festivos, determinadas
prestaciones laborales relacionadas con la guerra o el dao para el medio ambiente), la clusula de la
conciencia del periodista, en el campo educativo, a determinadas normas administrativas, a sistemas de
aseguracin obligatoria...

87

Leccin 15.- LA ENSEANZA.

15.1.1.1.1Libertad de enseanza.
Se empieza a formular como un derecho a partir de 1948, tras la Segunda Guerra Mundial, pues antes
era considerado un deber. En la ideologa de la Ilustracin se recoge el proyecto de proporcionar una
educacin obligatoria a los ciudadanos, tarea que sera asumida por el Estado, excluyendo a las confesiones
religiosas, a lo que se oponen tanto estas como los padres que prefieren que la enseanza contine e n
manos de las confesiones religiosas. La lucha entre la enseanza laica y religiosa se concreta en la
enseanza privada y pblica, que va a ser una lucha constante. En la mayora de los pases triunfa el
criterio de que la enseanza, debe estar subvencionada por el Estado. Siendo la enseanza pblica
financiada mientras que respecto a la privada no hay obligatoriedad, pero se ha tendido hacia la existencia
de colegios concertados.
As se plantean dos cosas:
El derecho a enviar a los nios a escuelas distintas de las creadas por el Estado, lo cual se recoge
en una Sentencia del TC de USA, en la DUDH, y en el Protocolo n.1 del Convenio para la proteccin de
los DDHH y LF. En la Declaracin Universal de los Derecho Humanos de la ONU de 1948, la educacin
es considerada como un deber y un derecho, y se especifica que los padres tendrn derecho preferente
a escoger el tipo de educacin que habr de darse a sus hijos, tambin el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de 1966 hace referencia en los siguientes trminos los
Estados partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los padres, y en su caso
de los tutores legales, de escoger para sus hijos o pupilos escuelas distintas de las creadas por las
autoridades pblicas, siempre que aqullas satisfagan las normas mnimas que el Estado prescriba o
apruebe en materia de enseanza, y hacer que sus hijos o pupilos reciban la educacin religiosa o moral
que est de acuerdo con sus propias convicciones.
La opcin de la enseanza no puede acarrear discriminacin econmica, aunque esto est todava
en cauce de consolidacin, ya que en ocasiones la eleccin entre enseanza pblica o privada est en
funcin del criterio econmico.
La situacin en EEUU ha sido avocada mediante los conocidos bonos escolares, que permiten acudir a
las escuelas privadas. En Europa, actualmente se acude ms a los centros privados, creados por persona
fsica o jurdica como manifestacin del derecho de libertad de empresa, y de que el Estado no puede
monopolizar la enseanza. Otra manifestacin de la libertad de enseanza es el derecho a dotar de un
ideario al centro. Las libertades en la enseanza
Los presupuestos: art. 27 CE y Tratados y convenios internacionales. El art. 27 seala que todos tienen
el derecho a la educacin. Se reconoce la libertad de enseanza. Espaa se ha sometido al principio de
cooperacin, ha firmado acuerdos con religiones y se ha regularizado la enseanza, tanto de la confesin
catlica como de otras confesiones. Es un Derecho constitucional y bsico, del que se derivan otros
derechos:

Derecho a la enseanza: consistir en la transmisin de conocimientos cientficos, humansticos y

culturales.

Derecho a la educacin. Es la accin dirigida a la formacin integral de la persona humana, a transmitir

los conocimientos propios de la enseanza en un contexto de valores religiosos, morales o filosficos.

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La doctrina espaola ha interpretado libertad de enseanza y el TC se ha referido a ella diciendo: el

derecho de los padres a que sus hijos reciban enseanza; el derecho de los padres a elegir la formacin
religiosa; el derecho de creacin de centros docentes pblicos.
La LO de Libertad Religiosa, en sus arts. 2 y 7, establece el derecho a toda persona a recibir
enseanza y educacin religiosa y a elegir a los menores su educacin. Existen tambin disposiciones
jurdicas que regulan la materia de la enseanza: LOECE (LO del Estatuto de Centros Escolares, 1980),
LODE (LO reguladora del Derecho a la Educacin, 1985) y la actual, la LOGSE (LO de Ordenacin General
del Sistema Educativo, 1990).
El derecho a la educacin es un derecho reconocido en la mayora de los pases en sus
declaraciones constitucionales. Implica para los poderes pblicos un compromiso para que sea efectivo,
viable, dentro de ese pas
La libertad de enseanza supone esa libertad que asiste a las personas, tanto fsicas como jurdicas,
para poder crear y mantener centros de enseanza. Hay que diferenciar la libertad de enseanza, que se
dice recae en los padres y los propios alumnos, de otra libertad, la de ctedra, que corresponde a los
profesores. Sobre la libertad de enseanza, entendida como la posibilidad de que cualquier persona, pblica
o privada, pueda sostener un centro de enseanza, hemos de ver unas cuestiones:
a. Titularidad del derecho.- corresponde tanto a las personas fsicas como a las jurdicas.
b. Contenido y lmites.- Para hacerse efectivo, este derecho tiene que armonizarse con otras libertades y
derechos: libertad ideolgica, derecho a la educacin. El Estado asumir unas obligaciones y los titulares
del centro otras. Como cdigo educativo encontramos al art. 27 CE, los arts. 14 y 16 de la LO de Libertad
Religiosa, que formula este derecho basndose en los principios de igualdad y libertad ideolgica y
religiosa. Adems hay deferentes leyes, como la LOGSE y todas las leyes que en las diferentes CCAA
pueden ir declarando en caso de transferencias legislativas. El contenido se distribuye:
- Derecho a usar la enseanza bsica.
- Derecho a un control objetivo y racional del saber que posibilite el acceso al sistema educativo
en funcin de la capacidad.
- Derecho al acceso a los centros de enseanza.
- Derecho a la educacin impartida sin discriminacin.
- Derecho a un tratamiento disciplinario exento de arbitrariedades y garantas en la aplicacin de
sanciones.
- Derecho a la participacin responsable en la direccin de los centros docentes.
c.

Principios organizativos del sistema educativo espaol.

1. Respeto a los principios y valores constitucionales del ordenamiento jurdico espaol: igualdad,
libertad, liberalismo.
2.
3.
4.
5.

Principio de personalizacin en materia de derecho a la educacin.

Concepcin del derecho a la educacin como un servicio pblico esencial.
Respeto al principio de libertad de enseanza
Participacin de todos sectores de la comunidad educativa en la programacin general de las
enseanzas, e incluso en el sostenimiento y gestin de los centros concertados o sostenidos
econmicamente por los poderes pblicos.
6. Principio de descentralizacin segn el cual, las competencias en materia educativa se transfieren de
los rganos centrales del Estados a las CCAA.

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d. LO 1/1990 de 3 de Octubre, de Ordenacin General del sistema educativo: LOGSE. En su Prembulo su

habla de la educacin como la va a travs de la cual se transmiten los valores dentro de la sociedad,
as como el respeto a los derechos y libertades fundamentales. La educacin permite avanzar en la lucha
contra la discriminacin y la igualdad por cualquier ndole. Se establece tambin que la CE ha atribuido a
todos los espaoles el derecho a la educacin y ha garantizado la libertad de enseanza y ctedra y la
libertad o derecho a la creacin de centros docentes, as como el derecho a recibir instruccin o
formacin religiosa. Asimismo, el sistema educativo se ordena en diferentes fases. Hay que resaltar el
tema del derecho a la libertad religiosa. La LOGSE, en su Disposicin Adicional 2., establece que la
enseanza de la religin se ajustar a lo establecido en el Acuerdo sobre Enseanza y Asuntos
Culturales, y en su caso, a todos aquellos acuerdos que puedan suscribirse entre el Estado espaol y la
Santa Sede en esta materia, as que hay que remitirse a Los Acuerdos de 1992, art. 10.
En el mbito educativo, es comn distinguir, por parte de la doctrina y la legislacin por lo que a la
educacin se refiere, entre una enseanza bsica, obligatoria y gratuita; y otra enseanza voluntaria que no
va a tener esa gratuidad y obligatoriedad. Respecto de la primera, para satisfacer el derecho a la educacin,
existen dentro del Estado espaol 3 tipos de centros de enseanza:

Pblicos: que estn regidos por el principio de neutralidad o no confesionalidad.

Privados: de titularidad, gestin y financiacin privada. El Estado no interviene, puede darse o no esa
neutralidad

Concertados: que tienen una titularidad jurdica privada, pero un funcionamiento y una organizacin
semi-pblica, en el sentido de que dichos centros suelen estar en parte financiados por los poderes
pblicos o el Estado. Debido a ello es por lo que existe sobre ellos un control estatal.

15.2 Libertad de ctedra.

El origen viene dado por la negativa de los profesores a secundar las directrices las autoridades
pblicas en materia de enseanza. De ah que el titular del derecho a la libertad de enseanza sean los
padres y titulares del derecho a la libertad de ctedra sean los profesores. La idea de libertad de ctedra
surge en la Universidad, que no es de origen estatal sino eclesistico. Eso explica la independencia con que
la universidad nace respecto al poder poltico. Su autonoma era tanta, que su recinto estaba aforado,
estando prohibida la entrada a agentes de la polica del Estado. En el S XIX, se estataliza la Universidad en
la Europa continental. El poder poltico pasa a entenderla como un sector ms de la gobernacin,
imponiendo las enseanzas que deben impartirse y el modo de hacerlo. El profesor es convertido en
funcionario. Pero los profesores universitarios se rebelaron frente a tal actitud del Estado, especialmente en
Alemania, donde histricamente nace la idea de libertad de ctedra. La libertad de ctedra nace cuando la
Universidad se estataliza, tiene que ver con la libertad cientfica de los profesores, ya que se ve amenazada
con la estatalizacin. Los catedrticos defienden un modelo de Universidad en virtud del cual sta se justifica
exclusivamente por la bsqueda de la verdad cientfica y no por la prestacin de unos servicios al Estado. No
se acepta que el Estado indique al profesor universitario el tipo de investigacin y docencia que debe levar a
cabo. Aparece mencionada por primera vez en el art. 48 CE republicana de 1931.
La libertad de ctedra en la doctrina y jurisprudencia espaolas.- Hay que decir que el TC (en
Sentencia de 13 de febrero de 1981) sostiene que la libertad de ctedra espaola poco tiene que ver con la
alemana. En Espaa, dice la sentencia, todos los docentes, sea cual sea su nivel o grado, tienen libertad de
ctedra. Dicha libertad se mueve en el terreno de la bsqueda de la verdad cientfica. La doctrina entiende
que al arte, la ciencia y la docencia so libres y respecto a ellos el Estado no debe intervenir. La doctrina lo

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considera derecho fundamental, porque protege al enseante frente a una actividad de censura por parte de
las autoridades del Estado y frente a injerencias del poder poltico.
El presupuesto normativo: art. 20.1.c) y 3 LODE. El art. 20 CE dice: Se reconoce y protege el derecho
a la libertad de ctedra. Presenta 4 dimensiones:

La libertad de opinin docente.

La Universidad est al servicio de la ciencia y no del Estado.

La autonoma de la Universidad frente al Estado solo ser posible si se encuentra financiada o

subvencionada, desde el punto de vista econmico.

Supone o conlleva que las decisiones sean tomadas por la mayora de los profesores que en ellas se
encuentran.

Hay autores que han manifestado absoluta incompatibilidad entre la libertad de ctedra y la de
enseanza. Gonzlez del Valle entiende que esa incompatibilidad no tiene porque darse en la actualidad,
puesto que todos los ciudadanos, si tienen libertad de enseanza pueden crear centros docentes. Es decir,
que si hay libertad de enseanza hay libertad de ctedra, pero no siempre que hay libertad de ctedra hay
libertad de enseanza. En el derecho comparado, la libertad de ctedra es reconocida en todos los pases y
en todos los niveles de docencia.
La libertad de ctedra presenta un doble aspecto:
- Expresin fundamental de una libertad personal, libertad del profesor de expresar su
pensamiento cientfico en el centro.
- Cierta garanta institucional, como n derecho marcadamente pblico, orientado al beneficio de la
sociedad y de otras libertades.
Los aspectos sobre los que se proyecta son tres:
1. Es posible a travs de ella expresar las ideas o convicciones que cada profesor sume como propias en
relacin a la materia objeto de enseanza.
2. Se proyecta sobre la metodologa utilizada por el profesor, tanto en relacin con la docencia como con la
investigacin.
3. Se manifiesta como el derecho de los profesores a participar en el gobierno de los centros en los que
ensean.
Su contenido entraa dos aspectos: uno positivo y otro negativo; el negativo implica que no puede ser
obligado un profesor a ensear una doctrina oficial, ni tampoco puede ser impedido a que transmita sus
propias convicciones.
Aparece regulada como un derecho fundamental de los docentes en todos los niveles de enseanza, si
bien en sentido estricto, la propia Ley de Reforma universitaria slo habla de esta libertad respecto de los
doctores. El contenido de esta libertad no es idntico para todos los profesores de todos los niveles. Consiste
en una libertad cientfica, docente, expositiva, metodolgica..., en torno slo a las ideas o convicciones en
relacin con las materias objeto de enseanza. Como limitaciones, esta libertad tiene que respetar los
derechos reconocidos en el Ttulo I CE, los preceptos de las leyes que los desarrollen, y especialmente, el
derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen, y a la proteccin de la juventud y de la infancia. No
implica esta libertad una actividad de propaganda o adoctrinamiento o proselitismo, ya que el profesor no
puede, utilizando esta libertad, exponer o defender cuestiones ajenas a la materia objeto de la enseanza.
Tambin constituyen lmites de esta libertad el orden pblico y las buenas costumbres. Ha habido autores

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que han entendido que este derecho es absoluto, pero la mayora de la doctrina entiende que hay muchas
libertades y derechos, que hacen no hacen posible el ejercicio de este derecho.
La interpretacin del TC.
La libertad de ctedra y centros privados.
La libertad de ctedra y centros pblicos.

15.3 Libertad de creacin de centros docentes.

Tanto la LODE como la LOGSE permiten que aparte de la libertad de creacin de centro docentes, que
los titulares de esos centros docentes establezcan el carcter propio de los mismos. Los centros pblicos
estn obligados a adoptar como carcter propio la neutralidad. Neutralidad no es sinnimo de libertad, sino
que viene a ser el sustituto menos malo de la falta de libertad, all donde no exista libertad, existir al menos
neutralidad. Tal es el criterio adoptado en la enseanza dependiente del Estado. Los centros privados
pueden ser privados o concertados. Los centros privados pueden tener un ideario concreto, pero no estn
obligados a ello. El derecho de los titulares de los centros privados, afirma la Sentencia del TC 5/81, que
establecer un ideario educativo forma parte de la libertad de creacin de los centros, en cuanto equivale a
dotar a stos de un carcter u orientacin propios. Este ideario, contina la sentencia, no tiene porque
limitarse a los aspectos religiosos y morales de la actividad educativa, pues el ideario educativo propio de
cada centro puede extenderse a los diversos aspectos de su actividad. El derecho al ideario constituye un
derecho autnomo, que tiene sus limitaciones:
Principios constitucionales y Derechos Fundamentales.

El objetivo de toda educacin es el desarrollo de la personalidad humana.

Derecho de los padres o tutores a que sus hijos reciban una educacin conforme a la ley y a la CE.

Libertad de ctedra del profesorado, lo que implica que la enseanza est al servicio de la verdad
y de la ciencia.

Cuando el centro tiene un ideario (la enseanza no es neutral) puede ocurrir que entren en colisin con
l derechos de los profesores o de los alumnos (aunque no es normal), en cuyo caso se proceder a la
jerarquizacin de derechos, puede acudirse a la jurisdiccin competente para solucionar el conflicto.
Cuando un centro tiene un ideario definido, ste es necesario publicarlo para que sea conocido. Puede
ocurrir que colisione el ideario con la libertad de ctedra de los profesores, en este caso, el respeto al ideario
no le exige al profesor una renuncia al derecho de libertad de ctedra, no se puede traducir en una obligacin
de convertirse en apologista de ese ideario, ni le exige transformar su enseanza en propaganda o
adoctrinamiento, ni le exige subordinar a ese ideario las exigencias que el rigor cientfico impone a su labor,
pero tampoco su libertad de ctedra le faculta para dirigir ataques abiertos o solapados contra ese ideario,
sino slo a desarrollar su actividad en los trminos que juzgue ms adecuados y que con arreglo a un criterio
objetivo y serio no resulten contrarios a aqul.
Sentencia del TC de 13 de febrero de 1981: la sentencia se planteaba en que medida la libertad de
ctedra es compatible con la existencia de un ideario en un centro escolar. Concluye que la existencia de un
ideario en el centro no es incompatible con la libertad de ctedra, pese a que el profesor debe al menos
respetarlo, sin que pueda dirigir al ideario ataques abiertos o solapados.

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Esta colisin puede manifestarse en dos aspectos:

Disconformidad con el ideario en lo que a las actividades docentes se refiere. La mayora de la

doctrina y de la jurisprudencia entiende que la simple disconformidad de un profesor respecto al ideario
del centro no puede ser causa de despido si esa disconformidad no se ha exteriorizado o puesto de
manifiesto en alguna de las actividades del centro. Para que el despido sea lcito habr que demostrar
que existe una actividad concreta contraria a ese ideario, unos actos reiterados, constantes y pblicos,
una actividad docente hostil o contraria a ese ideario, la cual constituye causa legtima de despido. Los
profesores no incurren en violacin de la obligacin de respeto al ideario cuando, en uso de su libertad
ideolgica, se nieguen a colaborar en prcticas religiosas o intelectuales con las que no se sienten
identificados. S implicar violacin del art. 16 CE el hecho de que cuando va a ser contratado, el profeso
tuviera que hacer una declaracin abierta entorno a la adhesin a ese ideario, e incluso podras ser nula
de pleno derecho la clusula que se pusiera en un contrato en la cual el profesor renunciara a cualquier
derecho fundamental o a dirigir su docencia en un determinado sentido.

Disconformidad con el ideario en lo que a las actividades extraacadmicas del profesor se refiere .
La jurisprudencia y la doctrina entienden que las actividades que se lleven a cabo fuera de los centros
docentes son irrelevantes y no podrn constituir cause de despido, pero eventualmente s podrn ser
consideradas determinadas actividades extraacadmicas como violacin de la obligacin de respeto al
ideario y como motivo suficiente para romper la relacin contractual, si han tenido lugar: notoriedad de
los hechos contrarios al ideario e intencionalidad de esa conducta contraria al ideario. Los tribunales
tienen en cuenta en cada caso la naturaleza de las conductas llevadas a cabo por los profesores.
Sentencia de 1982: una profesora de religin con ideario que fue despedida x contraer matrimonio civil
con un sacerdote secularizado. En esta sentencia hubo algn voto particular que entendi que considerar
el despido como vlido supona colisionar con otros derechos fundamentales de la persona. Otros
autores entienden que en ningn caso es posible apreciar colisin con el ideario ya que toas las
conductas extraacadmicas pertenecen al mbito del derecho a la intimidad de la persona.

En relacin con todo este tema, la Sentencia de 13 de febrero de 1981 sienta acertadamente el criterio
que debe resolverse la cuestin caso por caso a travs de la jurisdiccin competente, sin que quepa
establecer apriorsticamente una doctrina general. En efecto, en este mbito importan mucho las
circunstancias de cada caso y ms que la tipificacin de conductas importa la efectiva incidencia de la
conducta de los profesores en la formacin de los alumnos.

15.4 Financiacin de los centros docentes.

La financiacin de la enseanza constituye una partida muy elevada en los Presupuestos Generales
del Estado, es un tema vinculado a la libertad de enseanza. Se dice que la libertad de enseanza puede
quedar ahogada si, como consecuencia de condicionamientos econmicos no pudiese hacerse efectiva. El
tema de la financiacin es bastante polmico. La mayora de los pases estn a favor de la igualdad de
tratamiento financiero en materia de enseanza, eliminacin de cualquier discriminacin que en materia de
enseanza pueda producirse.
Los centros concertados: art. 27.9 CE: Los poderes pblicos ayudarn a los centros docentes que
renan los requisitos que la ley establezca. Al respecto el TC ha sentenciado en 1985 dicho precepto
constitucional no puede interpretarse como una afirmacin retrica, de manera que quede absolutamente en
manos del legislador la posibilidad de conceder o no esa ayuda, ya que como seala el art. 9 de la CE, los
poderes pblicos estn sujetos a la CE y por ello, los preceptos de sta tienen fuerza vinculante para ellos.
Ahora bien, tampoco puede aceptarse el otro extremo, esto es, afirmar que del art. 27.9 de la CE se

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desprende un deber de ayudar a todos y cada uno de los centros docentes, slo por el hecho de serlo, pues
la remisin a la ley que se efecta en el art. 27.9 de la CE puede significar que esa ayuda se realice teniendo
en cuenta otros principios, valores o mandatos constitucionales.
El rgimen de los conciertos educativos: respecto a los centros privados, se dice que la ayuda
financiera por parte del Estado hace se les considere como centros sostenidos por los fondos pblicos. El art.
27.7 dice as: Los profesores, los padres, y en su caso, los alumnos intervendrn en el control y gestin de
todos los centros sostenidos por la Administracin con fondos pblicos en los trminos que la ley establezca.
En Sentencia de 27 de junio de 1985, el TC entiende que no cabe identificar el concepto de sostenimiento
con el de financiacin total, por lo que no cabe excluir de la intervencin los centros parcialmente sostenidos.
Los centros concertados pueden definirse como centros de titularidad jurdica privada y de funcionamiento y
organizacin semi-pblico. Los conciertos econmicos entraan enormes limitaciones (respecto a la
seleccin de alumnos habrn de ajustarse al rgimen establecido para los centros pblicos, se impone un
Consejo Escolar como garanta de gestin y control...).
Est el Estado obligado a financiar la enseanza privada?. En la mayora de los pases se
establece la enseanza obligatoria como gratuita, y la posibilidad de una subvencin econmica a los centros
privados por parte del Estado basndose en una obligatoriedad de hecho. Dicha financiacin econmica se
hace normalmente teniendo en cuanta la contribucin que dichos centros realizan para la satisfaccin de las
necesidades educativas, se sealan unas preferencias para acogerse al rgimen de conciertos: referidas a
aquellos centros que satisfagan necesidades de escolarizacin que atiendan a poblaciones escolares de
condiciones socioeconmicas desfavorables o que realicen adems experiencias de inters pedaggico.
Como consecuencia de esa financiacin los distintos sectores que integran la comunidad educativa podrn
participar en la gestin y control de esos centros (criterios de seleccin, motivos para la expulsin...) En
dichos centros la gratuidad es la contrapartida de la financiacin estatal: tienen obligacin de impartir
gratuitamente las enseanzas objeto del concierto. El sistema de conciertos puede desaparecer (= por
rescisin del concierto) cuando alguna de las partes incumple el compromiso al que se ha sometido. El
Estado, a travs de sus representantes, puede controlar la gestin que de los fondos hace dicho centro.

15.5 La enseanza religiosa.

Por qu el Derecho trata de regular el tema de la enseanza religiosa en los centros docentes?.
Todo el tema de la enseanza es considerado por el Estado de inters porque se trata de derechos de
los ciudadanos que forman parte de la tarea formativa integral en sus distintos aspectos y porque toda lo
que forma parte de la religin pertenece al acervo cultural de los pueblos.
La mayora de los pases establecen acuerdos con representantes de las diferentes confesiones
religiosas. Se constitucionaliza una cierta obligatoriedad estatal en torno a esas posibles enseanzas de
religin. Ese establecimiento viene dado por una va de voluntariedad en la eleccin. Por parte del estado
existe una obligatoriedad forzosa de imparticin, derivada de los Acuerdos de cooperacin del Estado
con las confesiones religiosas. Excepciones: Estado Francia se establece que tenga lugar fuera del
horario escolar y de los centros docentes. En EEUU: en los centros pblicos, las decisiones
jurisprudenciales que existen disponen que la imparticin se haga fuera de los horarios escolares y de
los centros (SENTENCIA de 1948; en 1962 se volvi a pronunciar sobre el tema), las clases de religin
se consideran voluntarias, no tienen la consideracin de clase acadmica.

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En nuestro Derecho:
Son sujetos titulares de este derecho a recibir enseanza religiosa los alumnos que pueden solicitar
que se les imparta esa formacin religiosa; los padres o tutores; incluso las propias confesiones religiosas: la
LO de libertad religiosa reconoce el derecho a divulgar y propagar su credo religioso (art. 2 LOLR)
Los acuerdos con las confesiones religiosas:
El art. 27.3 CE y la disposicin adicional 2. LOGSE. El art. 27.3 dice: Los poderes pblicos garantizan
el derecho que asiste a los poderes para que sus hijos reciban la formacin religiosa y moral que est de
acuerdo con sus propias convicciones. La primera confesin con la que el Estado llega a acuerdo en esta
materia es la catlica: Acuerdo sobre enseanza y asuntos culturales de 3 de enero de 1979, en el
que se especifica p los diversos niveles educativos de la enseanza no universitaria, incluirn la enseanza
de la religin catlica en todos los centros de educacin, en condiciones equiparables a las dems disciplinas
fundamentales. Se especifica tambin que por respeto a la libertad de conciencia, dicha enseanza no
tendr carcter obligatorio para los alumnos, garantizndose, sin embargo, el derecho a recibirla. Se seala
tambin que las autoridades acadmicas adoptarn las medidas oportunas para que el hecho de recibir o no
recibir la enseanza religiosa no suponga discriminacin alguna en la actividad escolar. Dispone tambin que
nadie estar obligado a impartir enseanza religiosa.
Acuerdos con otras confesiones. Con las confesiones no catlicas, hasta 1992 no se lega a cuerdos
sobre esta materia. El Estado garantiza la recepcin de enseanza religiosa en los centros docentes
pblicos y privados concertados, siempre que en el caso de estos ltimos, ello no est en contradiccin con
el carcter propio del centro. Tanto para la designacin de profesores, como para la fijacin de los contenidos
de las enseanzas, as como para la organizacin de cursos de enseanza religiosa y otras actividades
docentes, se requiere la conformidad de las federaciones (o de la Comisin, en el caso de los islmicos), y
no de las Iglesias, Confesiones o Comunidades que las integran.
Real Decreto de 16 de Diciembre de 1994 regula la enseanza de la religin: para los alumnos
que no opten por seguir enseanzas de religin se prev una serie de actividades orientadas al anlisis y
reflexin acerca de contenidos que no se encuentren incluidos en el currculo de los respectivos ciclos o
cursos y que se refieran a distintos aspectos de la vida social y cultural; los centros organizarn actividades
de estudio alternativas, como enseanzas complementarias, en horario simultneo a las enseanzas de
religin. Tales actividades no sern objeto de evaluacin y no tendrn constancia en los expedientes
acadmicos de los alumnos (en el Bachillerato).
En la Educacin Primaria y en la Secundaria Obligatoria, la evaluacin de la enseanza de religin
catlica se realizar a todos los efectos de acuerdo con la normativa vigente, del mismo modo que la de los
dems reas o materias del currculo, hacindose constar en el expediente acadmico de los alumnos las
calificaciones obtenidas. En el Bachillerato, las calificaciones que se hubieran obtenido en la evaluacin de
las enseanzas de religin no se computarn en la obtencin de la nota media a efectos de acceso a la
Universidad ni en las convocatorias para la obtencin de becas y ayudas al estudio que realicen las
administraciones pblicas cuando hubiera que acudir a la nota media del expediente para realizar una
seleccin entre los solicitantes. No obstante hay que recordar que la religin catlica en los niveles de:
Educacin Infantil, Primaria, Secundaria Obligatoria y Bachillerato ser de oferta obligatoria para los centros
y de carcter voluntario para los alumnos; se impartir en condiciones equiparables a las dems disciplinas
fundamentales.

95

Orden de 3 de Agosto de 1995 que desarrolla el Real Decreto anterior se regulan las
actividades de estudio alternativas a la religin: stas sern obligatorias para los alumnos que no opten por
recibir enseanza religiosa y se adaptarn a la edad de los alumnos. Tras la promulgacin de la CE de 1978
se introdujo como alternativa a la enseanza religiosa catlica la asignatura tica y Moral. De acuerdo con tal
regulacin no cabe la dispensa de ambas, sino slo la opcin, que debe hacerse al comienzo del curso, entre
una de las dos. Con la promulgacin de la Ley de Libertad Religiosa, se ampli el abanico de alternativas al
estudio de la religin catlica: tica y Moral o Enseanza Religiosa no catlica. Tanto la tica y Moral como la
asignatura de Religin (catlica o no) tienen carcter de materia ordinaria, con una evaluacin idntica a la
de las restantes materias del plan de estudios. En el sistema educativo anterior, la tica y Moral como
alternativa al estudio de la asignatura de Religin, slo estaba prevista en los niveles de Bachillerato y FP; en
la Educacin Preescolar y General Bsica, para quienes no optaban por el estudio de la asignatura de
religin slo se prevea una atencin educativa debidamente organizada durante el tiempo programado para
las enseanzas de religin.
Los Reales Decretos de 1991 establecen que dado el carcter voluntario que tales enseanzas
tiene para los alumnos, las correspondientes calificaciones no sern tenidas en cuenta en las convocatorias
que realicen las Administraciones Pblicas y en las cuales deban entrar en concurrencia los expedientes
acadmicos de los alumnos. Las Sentencia del TS de 1994 declaran nulos los preceptos en que se
establece tal criterio, los principales argumentos aducidos de la jurisprudencia hacen referencia al carcter
fundamental de la asignatura de Religin catlica y violacin del principio de igualdad, como consecuencia
de un mal planteamiento a la alternancia la estudio de la religin, que segn la LOGSE es un rea o materia
mientras la actividad de estudio no lo es.. Mediante Real Decreto de 16 de Diciembre de 1994 se corrigen los
mencionados Reales Decretos en relacin con esta cuestin.
La opinin de Gonzlez del Valle es que para dar cumplimiento al compromiso concordatorio en cuanto
al carcter fundamental de la asignatura de religin: es necesario que se establezca otra u otras asignaturas,
de modo que la opcin por una de ellas resulte obligatoria. Tema diferente es el de si, como consecuencia del
art. 27 CE, se ha de interpretar que quienes no cursan la asignatura Religin, has de cursas otra, en cuyo
caso debera igualmente ser evaluada. Ni siquiera hoy la situacin est zanjada o es definitiva.
A la hora de fijar los contenidos de las enseanzas, el Estado reconoce a las confesiones religiosas
que sean ellas las que los fijen. A lo que s se obliga al Estado es a facilitar locales y medios para que esas
enseanzas puedan ser impartidas.
En cuanto al profesorado, por lo que se refiere al rgimen econmico de las personas encargadas de
la enseanza religiosa de la religin catlica en los centros pblicos, se lleg a un acuerdo, publicado por
Orden de 1993, reformada por otra de 9 de Abril de 1999, por la que se aprueba el Convenio sobre Rgimen
econmico-laboral de los profesores de religin en centros pblicos. Respecto a los profesores que imparten
enseanzas no catlicas: los Acuerdos de 1992 no decan nada al respecto, el 12 de Marzo de 1996 se
firmaron unos acuerdos en los que se estableci el concierto econmico entre Estado y Confesiones
religiosas no catlicas. En el Acuerdo de 3 de enero de 1979, sobre enseanza y asuntos culturales se
especifica que, los diversos niveles educativos de la enseanza no universitaria, incluirn la enseanza de la
religin catlica en todos los centros de educacin en condiciones equiparables a las dems disciplinas
fundamentales. El profesorado se fija a comienzos del curso escolar por la autoridad acadmica, de entre
aquellas personas que las autoridades confesionales propongan, que se supondrn competentes para
impartir la docencia. No se puede obligar a ningn profesor a impartir enseanza religiosa, ni se le puede
impedir al que tiene intencin de hacerlo. Los profesores de religin formarn parte, a todos los efectos, del
claustro de profesores de los respectivos centros, quedando sometidos al rgimen general disciplinario de los

96

centros. Por ltimo, tampoco se vern obligados a asumir una dedicacin exclusiva en cuanto a esa
docencia.
La enseanza de la religin catlica hasta la CE de 1978 era materia ordinaria y obligatoria en todos
los centros docentes, de cuyo estudio, sin embargo, los alumnos podan ser dispensados, a requerimiento de
sus padres. Hoy dicha enseanza no tiene carcter obligatorio para los alumnos, garantizndose, sin
embargo, el derecho a recibirla. En los Acuerdos de 1992, en el art. 10 disponen que la Enseanza Religiosa
Evanglica, Juda e Islmica se garantiza a los alumnos y a sus padres el ejercicio del derecho de los
primeros a recibir enseanzas religiosas de esas confesiones en los centros docentes pblicos y privados
concertados. La financiacin de los profesores, a partir de 1996, corre a cargo del Estado y se establece un
sistema algo distinto al de los profesores de religin catlica (sistema de integracin orgnica para los de
religin catlica, pasan a ser como los dems profesores, tambin se les requiere la misma titulacin que a
los profesores interinos del mismo nivel educativo). Hay dos Convenios e 23 de Abril de 1996, en los que se
establece que la Enseanza Religiosa Islmica y Evanglica se impartir en los centros docentes pblicos
siempre que haya demanda, los profesores cobrarn sus clases siempre que tengan un mnimo de 10
alumnos, estas cantidades sern equivalentes a las que perciba un profesor interino del mismo nivel
educativo

15.7.1.1.1.1 Los centros docentes eclesisticos.

Aunque la Universidad es de origen eclesistico, se fue secularizando facilitado por su decadencia en
el S XVIII, la Universidad se estataliza en muchos pases, en Espaa por un Real Decreto de 1845, que
introduce, adems, el monopolio estatal en este campo, a la vez que los estudios eclesisticos son
expulsados de la Universidad.
La Iglesia reacciona creando las llamadas Universidades catlicas; trmino nuevo utilizado para
designar las instituciones universitarias reconocidas como tales por la Santa Sede. El monopolio estatal de la
enseanza se rompe en Espaa y el favor de la Iglesia, con el convenio de 5 de abril de 1962 sobre el
reconocimiento a efectos civiles de los estudios de ciencias no eclesisticas realizados en Espaa en
Universidades erigidas por la Iglesia. Como en aquella poca, Espaa era un pas confesionalmente catlico,
se prefiri utilizar la denominacin Universidades de la Iglesia en vez de Universidades Catlicas
(comnmente llamada privadas, aunque privadas hay ms).
En la actualidad se rigen por el Convenio de Abril de 1962 cuatro universidades: Navarra, Deusto
(colegio de Estudios Superiores de Deusto), Pontificia de Salamanca y Pontificia de Comillas, en Madrid. Han
de tener unos planes de estudios similares a los de las universidades estatales y una duracin equiparable.
Los profesores han de estar cualificados, se les exige homogeneidad respecto a la plantilla de la universidad
estatal. Si estas universidades tienen un nmero de profesores cualificados suficientes, el reconocimiento del
ttulo es automtica, se convalida automticamente. De lo contrario tienen que recurrir a un procedimiento de
convalidacin regulado por RD 594/1964, en el que se establece la necesidad de realizar un examen final
revalidatorio. Todo lo dicho se refiere exclusivamente a los estudios universitarios que el Estado espaol
tenga establecidos en sus propias universidades, entre los que no se encuentran los eclesisticos.
Por el Decreto 3/1995, de 13 de enero, en cumplimiento de lo dispuesto en el Acuerdo sobre
enseanza y asuntos culturales, determinados ttulos eclesisticos concretos a los que se reconocen efectos
civiles, atendiendo al nivel, contenido y duracin de sus enseanzas realizadas de conformidad con la
Constitucin Apostlica sobre Universidades y Facultades eclesisticas.

97

Por otro lado, una Orden de 1996, en relacin con la enseanza en la escuela, otorga efectos a los
estudios completos de la carrera sacerdotal y al estar en posesin de los grados mayores en Ciencias
Eclesisticas.
Respecto de la asignatura religin en Escuelas de Magisterio, el art. 4 del Acuerdo de Enseanza y
Asuntos Culturales de 3 de enero de 1979, dice que la Religin Catlica formar parte de los planes de
estudio en Magisterio, en condiciones equiparables al resto de las disciplinas y tendr para los alumnos un
carcter optativo.

98

Leccin 16.- EL SISTEMA MATRIMONIAL.

16.1

Nocin.

Si bien hay muchas definiciones, por sistema matrimonial se entiende aquella parte de la legislacin
matrimonial propia de un ordenamiento relativa a la eficacia de los diversos regmenes matrimoniales. Por
rgimen matrimonial hay que entender el conjunto de normas relativas a los impedimentos matrimoniales,
disolucin, nulidad y separacin del matrimonio y forma de celebrarlo.
Un sistema matrimonial es el resultado de la composicin de dos poderes: civil y religioso, que han
estado y estn en constante tensin a lo largo de la Historia y que en relacin a la materia matrimonial
asumen unos determinados postulados establecidos de comn acuerdo.
Segn BERNRDEZ CANTN, se pueden definir los sistemas matrimoniales como las distintas
frmulas que se han adoptado por los legisladores estatales para conjugar la viabilidad y eficacia civil de los
matrimonios contrados en forma distinta de la regulada por el propio ordenamiento.
Ha sido tradicional clasificar a los sistemas matrimoniales como:
i.
Sistemas monistas.- Slo se reconoce un tipo de matrimonio, bien el civil bien el religioso, como
obligatorio.
ii.
Sistemas dualistas.- Adems del matrimonio civil, se admite un matrimonio religioso concreto con
efectos civiles. Puede ser de matrimonio de libre eleccin por los contrayentes o de matrimonio
civil subsidiario.
iii.
Sistemas pluralistas.- Existe una eleccin libre entre los diferentes tipos de matrimonio, civil o
religioso.
Concepto de matrimonio:
A partir de la CE, el Estado, que hasta entonces era confesionalmente catlico, deja de ser confesional
y se convierte en un Estado aconfesional. La CE en su art. 32 y el Cc. en sus arts. 44 y ss. ponen de
manifiesto que el matrimonio constituye una relacin heterosexual y mongama, generadora de obligaciones
y derechos. Y el Estado espaol va a permitir su celebracin con arreglo a diferentes normas.
Son cuatro las formas matrimoniales religiosas que poseen reconocimiento civil en el ordenamiento del
Estado: confesiones catlica, juda, islmica y protestante. Cada una de ellas ha llegado a tener un acuerdo
en el que las dos instituciones (Estado e Iglesia) regularn determinadas materias y, entre otras, destaca el
matrimonio.
Hoy, en Espaa, puede celebrarse bien matrimonio civil, bien matrimonio religioso en cualquiera de las
cuatro formas anteriores, inscribindose todos ellos en el Registro Civil.
Sistema matrimonial espaol:
Se califica como sistema matrimonial mixto, igualitario y de relevancia sustantiva.
1. Mixto: reconoce la existencia jurdica de ms de una regulacin matrimonial.
2. Igualitaria: el ordenamiento estatal no impone ningn lmite o condicin para que los contrayentes
se acojan a cualquiera de esas regulaciones.

99

3. De relevancia sustantiva: las normas confesionales gozan de eficacia civil en la medida en que no
lesionen los preceptos imperativos del Derecho del Estado.
Fuentes que rigen el sistema matrimonial espaol: 29
-

Art. 32 CE
Art. 2.1 LOLR (1980)
Art. 6 del Acuerdo entre la Santa Sede y el Estado Espaol, de 1979 (concretamente AAJ)
Arts. 59, 60, 61 y ss. Cc.
Arts. 7 de los Acuerdos de noviembre de 1992 entre el Estado espaol y las Confesiones Juda,
Islmica y Protestante
Art. 954 vieja LEC (ha sido sustituido)

Evolucin del sistema matrimonial espaol:

Sistema matrimonial histrico. Se diferencian varias fases:

1. Coexistencia de las formas civil y religiosa (rigi hasta el Concilio de Trento).

2. Sistema puro de normacin cannica.
3. Sistema exclusivamente civil.
4. Sistema intermedio de matrimonio civil subsidiario. Esta modalidad pasa por distintas etapas: se
pasa de unas muy rgidas, en las que slo se permita contraer matrimonio civil a las personas que probasen
documentalmente su acatolicidad. Esto se reflejaba en el antiguo art. 60 Cc. A otras en las que se autoriza la
celebracin del matrimonio civil sin necesidad de indagacin ni declaracin alguna sobre las ideas religiosas
de los contrayentes. As lo indic una Instruccin de la Direccin General de los Registros y del Notariado de
1978. Entre esta etapa y la anterior, hay un intermedia en la que bastaba la mera declaracin expresa del
interesado de no profesar la religin catlica. Con la CE 1978 se estable este segundo sistema matrimonial.

Sistema matrimonial constitucional. Se caracteriza, segn los arts. 16 y 32 CE, por una pluralidad de

matrimonios y por el establecimiento de un sistema matrimonial facultativo o de libre eleccin. Del art. 16 se
deduce que el poder poltico da entrada a una pluralidad de modalidades matrimoniales, en la medida en que
tales modalidades, al tomar en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola, satisfagan las
legtimas aspiraciones de las distintas confesiones religiosas. El art. 32 hace referencia a las diferentes
formas matrimoniales, y establece la posibilidad de que alguna de esas formas religiosas adquiera relevancia
civil. Pero no establece un igualdad total.

Sistema matrimonial concordado. Se establece como consecuencia de los acuerdos que el Estado

espaol firma con la Santa Sede el 3 de enero de 1979. Fueron cuatro:

sobre asuntos jurdicos,

sobre asuntos econmicos,

sobre enseanza y asuntos culturales, y

sobre asistencia religiosa a las fuerzas armadas y servicio militar de clrigos y

religiosos.

En concreto, en el AAJ se regula, entre otras materias, la materia matrimonial (art. 6), y en este
sentido, se reconocen efectos civiles a los matrimonios cannicos. El sistema matrimonial establecido en

29

Leer artculos.

100

este acuerdo es facultativo, pero de tipo latino, lo que significa que en Espaa existen dos tipos de
matrimonio: civil y catlico.

Sistema matrimonial establecido en el Cc. Es facultativo, pero no de tipo latino, sino de tipo

anglosajn. En Espaa slo hay una clase de matrimonio, el civil, pero son posibles una pluralidad de
formas religiosas.
Toda la doctrina civil y cannica ha debatido este tema. El derecho del Estado en Espaa a propsito
de la jurisdiccin competente en las causas de separacin ha establecido la competencia de la jurisdiccin
civil (art. 32 CE) cualquiera que sea la forma del matrimonio.

Sistema matrimonial establecido en los Acuerdos con otras confesiones religiosas. El Estado

espaol, el 10 de noviembre de 1992 firm tres acuerdos con las tres grandes confesiones religiosas de
mayor arraigo en el territorio espaol:
a) Comunidades Israelitas
b) Federacin Evanglica de Espaa
c) Comisin Islmica de Espaa
El sistema matrimonial que se estableci en estos dos acuerdos fue el sistema facultativo de tipo
anglosajn: existiendo una sola clase de matrimonio, el civil, se admite una pluralidad de ritos religiosos.
Los matrimonios confesionales no catlicos alcanzaron definitiva eficacia civil por va de estos
Acuerdos de 1992.
16.2

Competencia sobre el matrimonio.

En principio, se dice que toda la materia relativa a la competencia sobre el matrimonio ha venido
siendo solucionada en funcin de la llamada Teora de los Ordenamientos Jurdicos Primarios de Santi
Romano, segn la cual, junto al Derecho del Estado pueden existir otros ordenamientos jurdicos con la
misma autonoma y jurisdiccin, y tan competentes como l para establecer sus propio sistema matrimonial.
Entre ellos se cita al ordenamiento cannico. Si bien es cierto que, a lo largo de la Historia, la
competencia en torno al matrimonio la tuvo la Iglesia, son el tiempo se vio sustituida por una competencia
estatal.
La materia estatal y su regulacin debe partir del dato de que el matrimonio es primordialmente un
negocio jurdico privado, un asunto entre personas. Y a ellas, y no a los poderes civiles o religiosos,
corresponde elegir el rgimen matrimonial al que desean estar sujetos.
Se dice en este sentido que el ius connubi es un derecho que no debera pertenecer al Estado ni a la
Iglesia, sino que debera ser un derecho de la persona humana y no un derecho del ciudadano. De ello se
sigue que el Estado no puede regular soberanamente el matrimonio, sino que ha de respetar en esa
regulacin el contenido esencial del ius connubi. Por ello la competencia sobre el rgimen matrimonial
corresponde primordialmente a la persona y no al Estado.
16.3

La forma.

101

El matrimonio, para que pueda constituirse, necesita cumplir unos requisitos de forma, una serie de
formalidades. A travs de ellas, el matrimonio adquiere publicidad.

En materia de forma, el art. 49 Cc. establece dos formas de contraer matrimonio:

1. Ante el Juez, Alcalde o funcionario sealado en el propio Cdigo, o
2. en la forma religiosa legalmente prevista.

Tambin se podr contraer matrimonio fuera de Espaa con arreglo a la forma establecida por la ley
del lugar de celebracin.
La primera consecuencia es que hay dos formas posibles de celebracin: civil y religiosa.

Adems, el art. 59 Cc. supedita la eficacia del matrimonio confesional en el Derecho espaol a el
cumplimiento de dos requisitos:
- Que se trate de una confesin inscrita en el Registro Civil, o
- que exista una norma estatal al respecto o en los trminos acordados con el con esa confesin
religiosa concreta.
En este sentido, tanto el art. 6 del Acuerdo con la Santa Sede (AAJ), como art. 60 Cc. reconoce efectos
civiles al matrimonio celebrado segn las normas cannicas. Los Acuerdos de 1992 entre el Estado espaol
y las confesiones juda, islmica y protestante, en sus arts. 7, se manifiestan en la misma lnea.
El matrimonio es el ejemplo tpico de contrato formal (no consensual). Para que produzca efectos
jurdicos, no basta que conste el intercambio de consentimiento, mediante documento pblico o privado. Es
necesario que ese consentimiento tenga lugar en la forma legalmente prevista. Esto se hizo as para acabar
con los matrimonios clandestinos, respecto de los que no haba constitucin ni publicidad alguna.
Para que un matrimonio celebrado en forma religiosa produzca plenos efectos civiles es necesaria su
inscripcin en el Registro.
Desde el punto de vista formal, las modalidades posibles en Espaa hoy son las siguientes:
a) ante el Juez, Alcalde o funcionario autorizado
b) en forma religiosa cannica
c) en la forma prevista por alguna confesin religiosa inscrita en el Registro y que haya
llevado a cabo algn acuerdo con el Estado
d) en el extranjero, con arreglo a la forma establecida por la ley del lugar de celebracin
e) los extranjeros que celebran matrimonio en Espaa, pueden hacerlo en la forma religiosa
reconocida por su ley personal
16.4

Inscripcin del matrimonio cannico en el Registro civil y edad nbil.

Dice el art. 6.1 AAJ que el matrimonio cannico se inscribir en el Registro Civil, con la simple
presentacin de la certificacin eclesistica de la existencia del matrimonio. As lo dispone tambin el Cc. en
los arts. 61 a 65.
Segn el art. 61, el matrimonio produce efectos civiles desde su celebracin. Pero, para el pleno
reconocimiento de los mismos ser necesaria su inscripcin en el Registro Civil. Asimismo, el matrimonio no
inscrito no perjudicar los derechos adquiridos de buena fe por terceras personas.

102

Conforme al art. 63 la inscripcin del matrimonio celebrado en Espaa en forma religiosa se practicar
con la simple presentacin de la certificacin de la Iglesia o confesin respectiva, que habr de expresar las
circunstancias exigidas por la legislacin del Registro Civil. Se denegar la prctica del asiento cuando de los
documentos presentados o de los asientos del Registro conste que el matrimonio no rene los requisitos que
para su validez se exigen en este ttulo. As, el artculo recoge lo establecido en el art. 6 del AAJ.
Hay, por tanto, dos momentos constitutivos:
- Celebracin del matrimonio en la forma que sea: civil o religiosa.
- Posterior inscripcin en el Registro Civil. As producir plenos efectos civiles.
El matrimonio produce efectos civiles desde su celebracin. Pero, respecto de los terceros, slo la
inscripcin produce la plenitud de efectos civiles. A pesar de ello, aunque la inscripcin no haya tenido lugar,
no podr perjudicar los derechos adquiridos de buena fe por esos terceros.
Por lo que se refiere a la inscripcin, estn legitimados para promoverla los propios cnyugescontrayentes y el sacerdote o ministro de culto asistente del matrimonio. Se ha discutido por la doctrina si
esta obligacin del prroco es alternativa, subsidiaria o acumulativa. As, una primera posicin doctrinal dice
que es subsidiaria respecto de la de los cnyuges. Sin embargo, gran parte de la doctrina entiende que la
presentacin de la certificacin eclesistica deber llevarse a cabo por el prroco en todo caso. Otra posicin
entiende que es acumulativa: deben practicarla las dos partes.
Una vez presentada esa certificacin, cabe preguntarse acerca de la calificacin que en torno a esa
inscripcin puede dar el encargado del Registro Civil. As, en la prctica pueden darse supuestos en los que
el encargado del Registro se niegue a practicar la inscripcin cuando le conste que el matrimonio no rene
los requisitos que para su validez se exigen en el Cc. Sera el supuesto de matrimonio de menores de edad,
o mediando matrimonio anterior en alguno de los contrayentes que an no hubiera sido extinguido (bigamia),
etc.
Respecto a los matrimonios cannicos no inscritos, no se da el pleno reconocimiento de efectos civiles
(los efectos del matrimonio se producen con su celebracin, pero no son reconocidos plenamente hasta su
inscripcin, y, por ello, no son oponibles frente a terceros). A travs de la inscripcin el matrimonio celebrado
adquiere publicidad. Se garantiza as la seguridad en el trfico jurdico.
EDAD NBIL:
Algunos autores sostienen que el encargado del registro debe denegar la inscripcin cuando, a su
juicio, aprecia impedimento de edad o impedimento de vnculo. Tal funcin corresponde a los que autorizan la
celebracin del matrimonio. Al respecto, dice el art. 46 Cc. que no pueden contraer matrimonio los menores
de edad no emancipados. La Conferencia Episcopal Espaola, adaptando la legislacin cannica general a
las costumbres espaolas, ha establecido igualmente que en las dicesis radicadas en Espaa no puede
contraerse matrimonio antes de cumplir los 18 aos.
Estas normas tan simples constituyen un criterio claro para quienes han de autorizar matrimonios, ya
sea en forma civil, ya en forma cannica. Si no siguen este criterio, o fueran objeto de engao en cuanto a la
edad, no por ello el encargado del Registro debe dejar de anotar la celebracin del matrimonio; en primer
lugar, porque no es su funcin suplir la negligencia en que hayan podido incurrir quienes autorizaron la
celebracin del matrimonio. Si le parece procedente, dar parte al Ministerio Fiscal para que solicite del Juez

103

competente la declaracin de nulidad del matrimonio, por impedimento de vnculo, de edad u otro que a su
juicio se aprecie. Para que el Fiscal pueda proceder conforme a Derecho, es conveniente precisamente que
se anote la celebracin.
Al respecto, dice el art. 75 Cc. que si la causa de nulidad fuere la falta de edad, mientras el
contrayente sea menor slo podr ejercitar la accin cualquiera de sus padres, tutores o guardadores y, en
todo caso, el Ministerio Fiscal. Al llegar a la mayora de edad slo podr ejercitar la accin el contrayente
menor, salvo que los cnyuges hubieran vivido juntos durante un ao despus de alcanzada aqulla.
As pues, una vez que transcurre uno ao conviviendo con su cnyuge despus de cumplir la mayora
de edad, sin que nadie haya entablado accin, el matrimonio queda convalidado. Puede calificarse el
matrimonio del menor como un matrimonio presunto o anulable. Es decir, el matrimonio antes de los 18 aos
no origina su nulidad, aunque ello sea ilcito.
16.5
A.

Supuestos de doble matrimonio civil y cannico.

Matrimonio cannico y matrimonio civil entre los mismos contrayentes:

Con posterioridad a la unin civil inscrita en el Registro, los mismos contrayentes contraen entre s
matrimonio cannico.
El art. 263 Rto. Registro Civil estableca que ese matrimonio cannico poda ser inscrito en el Registro
al margen de la inscripcin civil anterior.
Sin embargo, este artculo fue modificado con posterioridad por una serie de Reales Decretos, y
definitivamente, por la Circular de la DGRN de 16 de julio de 1984. En su art. 4. estableci que los
encargados de los Registros Civiles debern comunicar al Ministerio Fiscal las inscripciones duplicadas de
matrimonio de las que lleguen a tener conocimiento, a fin de instar la cancelacin de la segunda inscripcin.
B.

Doble matrimonio civil y cannico entre distintos contrayentes:

Es el caso de dos personas que celebran matrimonio civil, lo inscriben y, posteriormente, uno de ellos
celebra segundo matrimonio cannico con otra persona.
Este supuesto estaba regulado en el art. 252 Rto. RC, luego modificado y derogado, que estableca la
imposibilidad de la segunda inscripcin. Se parta de la aplicacin del principio favor iuris: mientras exista un
primer matrimonio vlido y que produzca efectos, no es posible que produzca efectos un segundo
matrimonio.
La Iglesia permite el matrimonio cannico pese a que existe un matrimonio civil anterior, porque para
ella el matrimonio civil no existe. Slo le interesa ese segundo matrimonio religioso.
Se trata de un supuesto de matrimonio ilegal. Y los contrayentes pueden incurrir en delito de bigamia.
Otro supuesto, es el matrimonio cannico de viudo. Es, en principio, un matrimonio inscribible, pero
esto no se hace con nimo de no perder la pensin de viudedad. En este caso, existe un claro ejemplo de
fraude de ley.

104

Ante estas situaciones, hoy, a raz de la reforma del Rto. RC, se entiende que la ulterior celebracin de
matrimonio entre los mismos contrayentes, es posible la inscripcin. Esa inscripcin, no afecta al vnculo
matrimonial que existe con anterioridad. Respecto a la Circular de la DGRN de 16 de julio de 1984, prohbe
la doble inscripcin, pretendiendo con ello evitar inconvenientes tales como la entrega de libros de familia,
etc. Hay posturas doctrinales que entienden que sera mejor permitir esa anotacin registral, que tendra ms
bien un carcter informativo. Incluso se ha debatido sobre la necesidad de la inscripcin de ese segundo
matrimonio cannico para que adquiera efectos civiles, recayendo la obligacin en los cnyuges o en el
prroco. En este sentido, la DGRN se manifest a favor de que dicha obligacin del prroco subsistiera.
Asimismo, pueden plantearse problemas en los casos en los que los cnyuges no tienen inters en inscribir.
Sobre este punto la doctrina no se ha manifestado de forma unnime.
En los casos de doble matrimonio entre diferentes contrayentes, el segundo matrimonio no puede
inscribirse, ni ser reconocido, por tanto.
Para los casos en que el segundo matrimonio fuera no cannico (evanglico, judo, islmico), el
Estado establece que la persona que contrae matrimonio cuando ya est casado con otra,
independientemente de la forma en la que se contraiga, cometer delito de bigamia.

16.6

Ejecutividad de las resoluciones eclesisticas.

Segn el art. 6.2 del AAJ entre el Estado espaol y la Santa Sede, los contrayentes podrn, a tenor de
las disposiciones del Derecho cannico, acudir a los Tribunales eclesisticos solicitando la declaracin de
nulidad o la disolucin matrimonio rato y no consumado.
En este sentido, el art. 80 Cc. dice que las resoluciones dictadas por los Tribunales eclesisticos sobre
nulidad de matrimonio cannico o las decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no consumado, tendrn
eficacia en el orden civil, si se declararan conformes al Derecho del Estado.
Junto a esa jurisdiccin, el Estado tiene sus propio Tribunales, a los que pueden acudir tanto los que
han celebrado matrimonio en forma civil, como los que han celebrado matrimonio cannico o en otra forma
religiosa.
Al margen de los casos de nulidad y disolucin de matrimonio, los casos de separacin matrimonial
tienen que solventarse ante los Tribunales civiles, aunque el matrimonio haya sido cannico.
Hasta la Ley 30/81, de 7 de julio, por la que se introduce el divorcio en nuestro pas, tanto para el
matrimonio celebrado en forma cannica como civil, las decisiones eclesisticas sobre nulidad matrimonial
eran prcticamente la nica va posible de recuperar el ius connubi. Con la nueva ley, el derecho a contraer
matrimonio se amplia. Se abren as dos vas para el ejercicio del derecho que todas las personas tienen a
obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales, que reconoce el art. 24 CE. Para ello, cabe tanto acudir a
los tribunales civiles, como a los eclesisticos.

105

16.7

Ejecutoriedad de las resoluciones eclesisticas.

Nos referiremos a las resoluciones eclesisticas cannicas, pues a diferencia de lo que ocurre con el
Derecho cannico, los Acuerdos de 1992 no recogen referencia alguna sobre este tema.
De acuerdo con el AAJ, el art. 80 Cc. establece que las resoluciones dictadas por los Tribunales
eclesisticos sobre nulidad de matrimonio cannico o las decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no
consumado tendrn eficacia en el orden civil, a solicitud de cualquiera de las partes, si se declaran ajustadas
al Derecho del estado en resolucin dictada por el Juez civil competente conforme a las condiciones a las
que se refiere el art. 954 LEC30.
El art. 954 LEC, al que tambin se refiere la Disposicin Adicional 2. de la Ley de 7 de julio de 1981,
regulaba el llamado trmite de reconocimiento de sentencias extranjeras en Espaa. Cuando el art. 8 Cc.
remite a este artculo es porque, al no encontrarse en la legislacin civil ninguna norma para poder ajustar al
Derecho del Estado esa sentencia cannica, se adopta analgicamente el art. 954.

1.
2.

3.
4.
5.

Segn este precepto, se establecen una serie de requisitos:

Que la sentencia relativa a la disolucin se haya dictado como consecuencia del ejercicio de una
accin personal.
Que dicha resolucin no haya sido dictada en rebelda. Pero, la rebelda cannica no es la procesal.
As, no basta con la no comparecencia, sino que es necesario que las partes o alguna de ellas no hay
sido notificada debidamente.
Que el documento que contenga la resolucin sea un documento autntico para el ordenamiento civil y
el cannico.
Para que la sentencia sea firma, se requiere que se haya dado por duplicado.
Que la obligacin para cuyo cumplimiento se ha concedido, sea una obligacin lcita en Espaa. En
este sentido, tanto el Derecho espaol, como el cannico, se remite a los convenios internacionales y a
la LOLR. As, licitud es igual a aquello que no altera el orden jurdico espaol. Y orden jurdico es aqul
que no atenta contra principios constitucionales, salud, moral o seguridad pblica.

Si se cumplen los requisitos, lo que se sigue no es un autntico juicio o proceso, sino un, llamado por
la doctrina, cauce procedimental, a travs del cual, el Juez tiene que averiguar si esa resolucin cannica
se puede declarar conforme al Derecho del Estado.
Tanto el AAJ como la Ley del 81, establecen que, formulada esa peticin se inicia un procedimiento en
el que se da audiencia a las partes y al Ministerio Fiscal, y si ninguna de ellas se opone, el juez deber dictar
un auto, bien aceptando, bien denegando la declaracin de ajuste. Si se formulase oposicin, o si se deniega
la declaracin, se dejar a salvo el derecho de las partes para acudir al proceso ordinario correspondiente.
Si se concede la declaracin de ajuste porque haya concordancia entre los requisitos de fondo y forma,
la resolucin cannica tendr eficacia civil.
Debe, adems, tenerse en cuenta la LEC 1/2000, de 7 de enero, que regula los procesos especiales,
entre los que se citan los matrimoniales. As, el art. 748 establece que sern de aplicacin las disposiciones
de la Ley, en materia de procesos, a los de reconocimiento de eficacia civil de las resoluciones o decisiones
eclesisticas en materia matrimonial.

30

Actual art. 775.

106

En el art. 769 seala que sern competentes los Tribunales de 1. Instancia, y los arts. 770 y ss.
establecen el procedimiento a seguir.
El art. 778 modifica el art. 954, lleva por ttulo eficacia civil de las resoluciones de los tribunales
eclesisticos o de decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no consumado. Establece que el Tribunal
dar audiencia en un plazo de 10 das al otro cnyuge y al MF, y resolver por medio de auto lo que resulte
procedente sobre la eficacia en el orden civil de la resolucin o decisin eclesistica.
En el art. 523, que se refiere a la fuerza ejecutiva en Espaa respecto de ttulos extranjeros, se dice
que, para que las sentencias firmes y dems ttulos ejecutivos extranjeros pueden ser de ejecucin en
Espaa, se estar a lo dispuesto en los Tratados Internacionales y en las disposiciones legales sobre
cooperacin jurdica internacional.
As, pues mientras el art. 778 LEC regula la eficacia jurdica de las resoluciones eclesisticas, el art.
523 LEC se refiere a la posible eficacia en Espaa de las sentencias extranjeras.
Con la nueva LEC podemos apreciar, pues, ciertas modificaciones en materia eclesistica. As, la
nueva regulacin parece establecer un proceso rpido y sencillo para las sentencias de los Tribunales
extranjeros, mientras que para las resoluciones eclesisticas es ms complicado, en lo que respecta a la
ejecutoriedad de las resoluciones.
OTROS MATRIMONIOS RELIGIOSOS:
Durante la Edad Media convivan en la pennsula tres grandes religiones: cristiana, musulmana y
juda, lo que daba lugar a sistemas matrimoniales plurales y mixtos. Sin embargo, cuando se expulsa a
judos y musulmanes, se establece un sistema matrimonial de carcter unitario.
Hasta 1978, y casi hasta 1992, exista un sistema riguroso de monismo matrimonial, con algunas
excepciones, pues se reconoca validez a matrimonios religiosos acatlicos que se celebraban en las
colonias de Amrica, Marruecos y Sahara.
La situacin cambia a partir de la CE (art. 3231) y de los Acuerdos de 1992. as, el Estado ha
reconocido a tres grandes agrupaciones confesionales (agrupaciones porque no funcionan a modo de Iglesia
nica). Tanto las protestantes o evanglicas, como las judas o islmicas muestran diferentes grupos
religiosos que en algunos puntos son diferentes y hacen que funcionen autnomamente.
Se establece un sistema matrimonial plural, facultativo, de libre eleccin, en su doble versin: latino o
anglosajn.
En 1980 se dicta la LOLR, en desarrollo del art. 32.2 CE. Sustituye a la Ley de 1967.
Como el Estado no poda llegar a acuerdos con cada uno de estos grupos, estos se confederaron
para que esa agrupacin fuera la que pactara con el Estado. Se crearon as la FEREDE, la FCI y la CIE.

31

Protestantismo:
Leer.

107

Por protestantismo aludimos a un conjunto de comunidades cristianas, que se separaron en un

momento histrico de la Iglesia cristiana como consecuencia de la Reforma protestante: Iglesia Luterana,
Calvinista, Anglicana,...
No existe un Cdigo protestante. Cada una de esas Iglesias posee su diferente disciplina y normativa.
Pero, es comn en todas ellas no considerar al matrimonio como sacramento, sino como una institucin
natural y como una cuestin profana, secular, que simplemente afecta al estado civil de las personas. Para el
protestantismo, la competencia en materia de matrimonio atae a la autoridad civil y poltica.

Judasmo:

En Derecho judo est basado en la tradicin general, fundndose en el Antiguo Testamento y en el

Talmud. Regula minuciosamente este Derecho todo lo relativo al matrimonio judo (capacidad, esponsales,
disolucin,...), resultando especialmente riguroso y ritual.
Este matrimonio religioso judo es asumido por el propio Estado, que le concede eficacia civil. Existen
los llamados Tribunales rabnicos, que conocen de las causas en relacin con esta confesin.

Islamismo:
Su fuentes se encuentran recogidas en el Corn, en los usos tradicionales (sunna) y en las
colecciones de decisiones de los primeros cuatro califas y las sentencias de los cuatro grandes imanes. El
matrimonio reviste como caracteres el ser considerado una institucin de orden privado. Es una
manifestacin clara del contrato de compraventa, en el que la mujer es, a su vez, objeto y parte.
Regula minuciosamente todo lo relativo a las formalidades, exige la presencia de dos testigos y supone
la presencia de una dote como condicin sine qua non para que ese matrimonio pueda llevarse a cabo. Se
permite el matrimonio de menores, supuestos de disolucin, supuestos de bigamia,... y se considera el
matrimonio con un carcter eminentemente patriarcal.
Visto todo ello, debemos hablar de los pactos a los que ha llegado el Estado espaol con las tres
confesiones.
En noviembre de 1992, y despus de muchos aos de negociaciones, rupturas y borradores, se lleg a
la publicacin de tres Acuerdos, con un contenido muy parecido. La materia matrimonial se recoge en sus
arts. 7, y aparece tratada en cuanto al posible reconocimiento civil de esas celebraciones, y nada se dice
respecto a la posibilidad de reconocer civilmente posibles resoluciones eclesisticas de resolucin de esos
matrimonios.
La nica federacin que ha planteado problemas a la hora de llevar a cabo el pacto ha sido la
FEREDE, cosa que no ocurri con las otras confesiones no catlicas.
El matrimonio judo contiene determinadas disposiciones que el Derecho espaol no acepta, como el
repudio. Sin embargo, el que mayores problemas ha planteado, en este sentido, ha sido el Derecho islmico,
en relacin a aquellos principios que atentan contra el orden pblico espaol: matrimonio de menores,
poligamia, falta de consentimiento,...
INSCRIPCIN:

108

Para celebrar matrimonios religiosos no catlicos en Espaa, se exige que se lleve a cabo un
expediente matrimonial previo 32, con el fin de garantizar la certeza jurdica de que el contrato matrimonial
va a ser vlido. Este expediente matrimonial previo se constituye por un conjunto de diligencias que tiene que
llevar a cabo el encargado del Registro, con el fin de comprobar si nada se opone a la vlida celebracin de
ese matrimonio. La existencia de ese expediente previo se recoge en los Acuerdos con la FEREDE y la FCI.
Sin embargo, para los musulmanes no se exige ese expediente con carcter previo. Se permite que el
matrimonio se celebre y, con posterioridad, si deciden inscribirlo en el Registro, tienen que llevar a cabo ese
expediente matrimonial.
Una vez que se tramita el expediente, se expide un certificado de capacidad matrimonial,
necesario para poder contraer matrimonio religioso. Este certificado tiene una validez de 6 meses. Si en
esos 6 meses no se ha celebrado el matrimonio, el certificado queda caducado y habr que solicitar otro si
se desea contraer matrimonio.
Sobre la tramitacin del expediente, en el BOE, se aprobaron diferentes modelos. Asimismo, la
Orden de 21 de enero de 1993 propone el modelo a seguir respecto a ese certificado.
Cumplido este paso, los contrayentes deciden si realizan o no su matrimonio religioso.
A continuacin, la celebracin matrimonial confesional ha de acreditarse en la correspondiente
certificacin. Se certifica, pues, que ha tenido lugar. El encargado de emitirla es la autoridad religiosa
competente, segn establece cada una de las confesiones (no el ministro religioso que ha asistido el
matrimonio, como ocurre con el cannico).
Con el expediente matrimonial previo y la certificacin se acude al Registro Civil con el fin de dicho
matrimonio no catlico pueda ser inscrito y obtener efectos civiles. A partir de ese momento, se entiende que
adquiere eficacia civil.
Por lo que se refiere a los matrimonio islmicos, la situacin puede ser inversa. As, pueden decidir
contraer matrimonio islmico y no promover el expediente matrimonial, o pueden decidir llevar a cabo con
posterioridad ese expediente matrimonial, eligiendo el matrimonio que van a inscribir si hay poligamia, pues
slo ste tendr efectos civiles.
Esta legislacin afecta slo a matrimonios en los que uno de los contrayentes tenga nacionalidad
espaola y la celebracin matrimonial tenga lugar en Espaa. Tiene carcter retroactivo.
Lo relativo a la posibilidad de extincin es algo que se deja a la voluntad de las partes y a lo
establecido con las diferentes confesiones.
16.8

Evolucin del sistema matrimonial.

La doctrina empieza a hablar en la actualidad de ciertas modificaciones respecto de los sistemas

matrimoniales que los diferentes Estados presentan. En un principio, el matrimonio poda celebrarse sin
ningn tipo de formalidades; matrimonios presuntos y clandestinos que fueron zanjados con la obligatoriedad
de la forma.

32

En el matrimonio cannico no existe el requisito del expediente previo.

109

Hoy se comienza a hablar de una cierta secularizacin de la forma del matrimonio. Esta secularizacin
puede estudiarse desde dos puntos de vista:
1)
Secularizacin de la forma matrimonial: hoy se admite como modalidades de matrimonio el civil y
el religioso.
2)
Secularizacin de las institucin matrimonial: en la actualidad se abandonan los principios de la
institucin matrimonial que histricamente se venan practicando, que afectan al carcter
indisoluble y heterosexual del matrimonio.
Hoy, frente a la concepcin formalista del matrimonio, se alzan voces que reclaman el reconocimiento y
legalizacin de las parejas de hecho que no estn basadas en un contrato formal. Situacin que es contraria
a los pronunciamientos tanto de la CE, como de la jurisprudencia.
La jurisprudencia y la doctrina, muy tmidamente, por la va de los efectos jurdicos, empiezan a dar un
reconocimiento a estas situaciones, sobre todo a la filiacin, adopcin, patria potestad... As, estas
situaciones pueden desarrollar efectos jurdicos dentro del ordenamiento jurdico.
SITUACIONES DE HECHO:
Son relaciones interpersonales, voluntariamente establecidas, excluidas del sometimiento al
ordenamiento jurdico, y de las cuales se derivan efectos jurdicos en relacin a la pareja o a los hijos de
sta.
En la CE (art. 32), se utiliza el trmino familia en sentido amplio, que abarca tanto la familia natural
como la adoptiva, e incluso a la legal o de hecho. El TC ha negado que exista en la CE un reconocimiento
explcito de las uniones de hecho, aunque no ha excluido que exista un reconocimiento de ellas.
La regulacin jurdica del matrimonio hace que la familia vaya unida al concepto de matrimonio. En
estas uniones de hecho no hay un acto formal de constitucin, sin embargo, existe al voluntad de establecer
una convivencia estable, y permanente, pero con consentimiento de hacerlo al margen del ordenamiento
jurdico por diferentes motivos: religiosos, econmicos, etc.
Es cierto que familia y matrimonio son conceptos distintos, pero, histricamente, se haca referencia a
las dos situaciones y en lo civil y cannico han dado lugar a situaciones llamadas regulares, al margen del
Derecho.
Segn ESTRADA ALONSO, son uniones duraderas y exclusivas, estables, de dos personas de sexo
diferente y capacidad suficiente, con ausencia de toda formalidad y desarrollando un modelo de vida en
comunidad como cnyuges, y que cumplen espontnea y voluntariamente los deberes de responsabilidad y
solidaridad recprocos.
Podemos destacar, pues, lo siguiente:
- En principio, son uniones de personas con distinto sexo.
- Convivencia estable, duradera.
- Relacin mongama.
Por va jurisprudencial se empieza a solucionar la consideracin de estas uniones. As, por ejemplo en
la filiacin, no hay discriminacin. Y aparecen efectos jurdicos, tanto en el campo de arrendamientos como
en el campo penal, o en materia de adopcin y pensiones.

110

Por va legal empieza el reconocimiento jurdico de estas situaciones, si bien no desde el mbito
estatal, sino desde las CCAA. Catalua posee su propia ley de uniones estables de pareja. En varias CCAA
existen Registro de Uniones de Hecho. El primero de ellos fue el de Vitoria, creado por Decreto de 28 de
febrero de 1994. En Asturias, por Resolucin de 14 de noviembre de 1994 se aprobaron las normas que
regulan el Registro de Uniones de Hecho del Principado de Asturias. Son registros administrativos y en ellos
se inscriben declaraciones de uniones estables. Se aprueban modelos de inscripcin y es necesario que
sean personas mayores de edad o menores emancipados, que sean capaces. Adems uno de ellos debe
estar empadronado dentro del Principado.
Se dice que estas situaciones se disuelven de manera conjunta o individual, teniendo los mismos
efectos que en el matrimonio.
Los motivos de estas uniones de hecho son muchos: ideolgicos, econmicos, jurdicos, asistenciales,
pueden deberse a matrimonios a prueba, educativos, morales,... Con independencia de unos u otros
motivos, hay una voluntad conyugal y no concubinaria, puesto que asumen unos deberes y derechos.
La sociedad puede reaccionar a su favor o en contra. As, hay ordenamientos jurdicos que equiparan
estas uniones de hecho a los matrimonios, mientras que otros no lo hacen. Tanto el Derecho europeo como
el americano, por va jurisprudencial empiezan a admitir algunos efectos jurdicos a los mismos, aunque la
mayora de los TC no otorgan los mismos efectos. El TC espaol dice que no hay equiparacin entre
matrimonio y convivencia fuera del matrimonio. As, tambin dice que ciertos efectos jurdicos pueden ser
reconocidos por va jurisprudencial, como los referentes a la adopcin,...
El matrimonio siempre ha sido heterosexual, y actualmente existe una tendencia a difuminar esta nota.
As, hay pases, que tanto a nivel legal como jurisprudencial, empiezan a dejar entrar a uniones de parejas
homosexuales.
El PE, por Decisin 28/1994, trato la equiparacin de los derechos de los homosexuales con el resto
de uniones y solicit la supresin de las disposiciones jurdicas que discriminasen las relaciones
homosexuales.
Sin embargo, hay sectores que entienden que estas relaciones no cumplen la funcin del matrimonio
para la existencia de la sociedad.
Existen, asimismo, problemas con el cambio de sexo. De esta manera, el TEDH neg la posibilidad
de que la persona que cambia de sexo pueda casarse con otra de su mismo sexo biolgico. Al mismo
tiempo, el TS ha establecido esta misma limitacin para los transexuales. Y la DGRN ha rechazado que se
autorice el matrimonio de personas del mismo sexo. El TSJ de Madrid neg la pensin de viudedad a un
transexual.
Conclusin:
En la doctrina es prcticamente concorde afirmar que del art. 32 se deduce el principio de la
heterosexualidad del matrimonio. Incluso en pases ms adelantados en esta materia, ni siquiera se ha
llegado a esa total equiparacin.
Desde el punto de vista del Derecho cannico, todo esto es totalmente inaceptable.

111

Una resolucin de la DGRN del 2001 ha permitido, por primera vez, que un transexual contrajera
matrimonio con una persona de su mismo sexo biolgico.

112