SOLUCIONES LABORALES PARA EL

SECTOR PRIVADO

LA ATENUACIN DE LA PRESUNCIN
DE LABORALIDAD EN LA NUEVA
LEY PROCESAL DEL TRABAJO
A propsito de la Casacin Laboral
N 14440-2013-Lima

RESUMEN
EJECUTIVO

Alejandro J. NAVARRETE MALDONADO(*)

En este informe, el autor estudia la forma como ha sido regulada la presuncin de laboralidad en el artculo 23 de la Ley N 29497, Nueva Ley Procesal
del Trabajo. Sobre el particular, luego de realizar un anlisis de los argumentos expuestos en la Casacin Laboral N 14440-2013 Lima, opina que al
no ser absoluta la presuncin de laboralidad, esta se difuminara con la sola
acreditacin de que la contratacin del prestador de servicios se efectu de
acuerdo con una regulacin distinta a la laboral.

PROCESAL LABORAL

Introduccin

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En materia probatoria se han establecido diversas reglas dependiendo la naturaleza del

derecho alegado en un proceso judicial. As,
la regla general es aquella establecida en el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil (en adelante CPC) que precisa el deber de probar a
quien afirma los hechos que configuran su pretensin, o quien los contradice alegando hechos nuevos. En materia laboral, sin embargo,
el artculo 27 de la derogada Ley N 26636,
Ley Procesal del Trabajo (en adelante LPT)
estableca la carga de probar sus afirmaciones
a las partes que las alegaban, siendo de competencia exclusiva del demandante, probar la
existencia del vnculo laboral, la existencia
del despido, su nulidad cuando la invoque y

la hostilidad de la que fuera objeto, mientras

que al empleador demandado le corresponda
acreditar el cumplimiento de las obligaciones
derivadas de las normas legales, convenios colectivos, la costumbre, el reglamento interno y
el contrato de trabajo. Este reparto de la carga de la prueba persegua una finalidad tutelar para el trabajador, pues tena la finalidad
de reequilibrar la posicin de desigualdad
inicial del demandante y garantizar as la paridad de armas(1).
Pero con el devenir del tiempo, aparentemente para el legislador no fue suciente esta tutela
especial. En el marco de los procesos laborales
seguidos durante la vigencia de la LPT, el prestador de servicios demandante necesariamente tena que acreditar as la existencia de los

(*) Abogado laboralista del Consorcio Daly, Otero & Florez - Gonzles Valdivia & Abogados. Cursa la Maestra de Derecho de
Trabajo y Seguridad Social por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Con estudios especializados en Derecho Social
(Laboral Constitucional) por la misma casa de estudios y la Fundacin General de la Universidad de Salamanca (Espaa).
(1) LVAREZ MONTERO, Antonio. La prueba en el proceso laboral. En: AA.VV. Temas actuales de Derecho Laboral. Normas Legales, Lima, 2005, p. 710.

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tres (3) elementos tpicos de la relacin de trabajo prestacin personal

de servicios, remuneracin y subordinacin cuando acusaba su encubrimiento a travs de alguna de las
denominadas situaciones fugadas de
subordinacin(2). Ahora sin embargo,
con la vigencia de la Ley N 29497,
Nueva Ley Procesal de Trabajo (en
adelante NLPT), esta frmula ha encontrado un cambio gravitante a favor de los trabajadores, pues si bien
ha recogido la regla general de la carga de la prueba establecida para los
procesos civiles(3), se ha determinado la presuncin de laboralidad a la
sola acreditacin de la prestacin de
servicios por parte del demandante,
por lo que traslada al empleador demandado la carga de probar que no
existi una relacin laboral, segn se
aprecia en el inciso 23.2 del artculo
23 de la acotada norma: Acreditada
la prestacin personal de servicios,
se presume la existencia de vnculo
laboral a plazo indeterminado, salvo
prueba en contrario.
Lgicamente nos encontramos ante
una presuncin iuris tantum, es decir, que admite prueba en contrario, lo que aparentemente quiere decir que el empleador debe acreditar
la inconcurrencia de los elementos
del contrato de trabajo, supuesto que
ha encontrado algunas crticas por la
complicada labor de acreditacin que
se le traslada al empleador. Germn
Lora afirma que la NLPT se ha excedido al buscar eliminar la desigualdad procesal y probatoria entre las
partes intervinientes en un proceso
laboral, al establecer como punto de
partida, sin fundamento alguno, que
cualquier prestacin de servicios es
de orden laboral, es decir, subordinada; logrando que esa desigualdad se
vuelva a generar en contra de la parte
demandada, de las entidades empleadoras en una excesiva y mal entendida, desde nuestro punto de vista, presuncin de laboralidad. Por lo tanto,
mucho cuidado cuando se contrate
personal para la prestacin de servicios, pues se presume que estamos
frente a una relacin de trabajo(4).

Es cierto que la razn de ser del Derecho del Trabajo es su naturaleza tuitiva a favor del trabajador, claro est, por la desigualdad existente
entre las partes. La pregunta es,
hasta dnde alcanza su tuitividad en
relaciones adjetivas? Es pertinente la magna proteccin dentro del esquema de un proceso laboral?
Particularmente considero que dentro del proceso laboral deben mantenerse la idea de tuitividad del trabajador tomando en consideracin la
limitacin que tienen en cuanto al acceso a la informacin que acreditar
que su pretensin es amparable, no
obstante, considero tambin que dicha tuitividad no puede extralimitarse, debiendo presentarse ciertos matices para evitar recaer en el abuso de
derecho, aunque se encuentre forjado
por orden legislativo.
Un paso importante en esta interdiccin de arbitrariedad ha dado la Sala
de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con
la emisin de la Casacin Laboral
N 14440-2013-Lima, en donde ha efectuado algunas precisiones con respecto a la presuncin de
laboralidad.
I. La prueba, su carga y sucedneos
El Tribunal Constitucional (en adelante TC) ha establecido en la STC
Exp. N 010-2002-AI/TC, que el derecho a la prueba forma parte del

derecho a la tutela procesal efectiva

en la medida que posibilita a los justiciables, aportar las pruebas necesarias y pertinentes con la finalidad de
crear conviccin en el juez sobre sus
argumentos expuestos. En esa misma
lnea argumentativa, el TC expuso en
el fundamento 15 de la STC Exp.
N 6712-2005-HC/TC que el derecho a la prueba:

() Se trata de un derecho complejo que est compuesto por el

derecho a ofrecer medios probatorios que se consideren necesarios; a que estos sean admitidos,
adecuadamente actuados, que se
asegure la produccin o conservacin de la prueba a partir de la
actuacin anticipada de los medios probatorios, y que estos sean
valorados de manera adecuada y
con la motivacin debida, con el
fin de darle el mrito probatorio
que tengan en la sentencia. La valoracin de la prueba debe estar
debidamente motivada por escrito, con la finalidad de que el justiciable pueda comprobar si dicho
mrito ha sido efectiva y adecuadamente realizado.

Como se ha expuesto precedentemente, la regla general de la carga de

la prueba es que quien alegue un hecho debe probarlo. Esto implica que
la prueba debe cumplir la finalidad
de demostrar que el demandante tiene derecho a que se le ampare su pretensin dado que del anlisis fctico
que se sustrae de dicha prueba sean
documentos, pericias, declaraciones,
entre otros se permite al juzgado

(2) Csar Puntriano, citando a Ermida, sostiene que la denominada fuga o huida del Derecho de Trabajo,
se presenta cuando se utilizan figuras que buscan ocultar la subordinacin, o relacionar la dependencia con otro empleador. PUNTRIANO ROSAS, Csar. La prueba de la relacin de trabajo en el proceso laboral. A propsito de la vigente y la Nueva Ley Procesal del Trabajo. En: AA.VV. La prueba
en el proceso laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2010, p. 49.
(3) El inciso 23.1 del artculo 23 de la NLPT establece que: La carga de la prueba corresponde a quien
afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos, sujetos a las siguientes reglas especiales de distribucin de la carga probatoria, sin perjuicio de que por
ley se dispongan otras adicionales.
(4) LORA LVAREZ, Germn. La desigualdad en la relacin laboral y su impacto en el proceso.
A Propsito de la entrada en vigencia de la Nueva Ley Procesal de Trabajo. En: Ius et Veritas.
N 41, Lima, diciembre, 2010, p. 41.

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arribar a esa conclusin, como tambin corresponde al demandado acreditar que, por un hecho distinto, la
pretensin del actor no es amparable.
De esta manera, las pruebas aportadas a un proceso se proyectan a generar conviccin al juzgador sobre lo
pretendido.
As las cosas, son las partes quienes insertan las pruebas al proceso
conforme determina el principio de
aportacin, correspondiendo entonces, la carga de probar sus afirmaciones. Hinostroza Minguez afirma que:
[l]a carga de la prueba no significa
que el sujeto procesal sobre quien recae tenga necesariamente que aportar
o solicitar la prueba del hecho en que
se base su pretensin, sino tan solo
indica a quien interesa que se acredite tal hecho. Es exigible la presencia de la prueba, siendo irrelevante quien la peticione o suministre.
Por eso resulta errado afirmar que la
carga de la prueba identifica al litigante obligado a probar cada hecho
porque solamente seala quin tiene
inters jurdica en la prueba para no
perjudicarse con los efectos que acarrea la improbanza del hecho aducido. Recin cuando no aparece prueba alguna debe individualizarse a la
parte que afirm algn hecho no demostrado. Si los medios probatorios
(idneos para formar conviccin) estn presentes en el proceso por haberlos aportado la otra parte u haberse decretado de oficio, entonces no
opera la carga de la prueba. Del mismo modo no existira carga alguna si
se trata de un hecho que no amerite probanza (referido a la presuncin
legal absoluta, verbigracia)(5).
Se ve entonces que la carga de la
prueba representa una regla general
de que se acrediten los sucesos por
quien los alegue, y por tanto, importa
que la prueba aportada sea pertinente, es decir, sea til para cumplir con
su finalidad, al punto que, de ser intil
para acreditar el hecho alegado, ser
declarada inadmisible por el juez.
Sin que sea contrario al principio de aportacin de la prueba, el

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artculo 194 del CPC ha establecido que el juzgador tiene la facultad

de ordenar la actuacin de pruebas
de oficio, en tanto los medios probatorios incorporados por las partes
no le generen conviccin para dilucidar la discusin vertida, disposicin que ha sido recogida en el artculo 22 de la NLPT. Tengamos en
cuenta que en estos casos la prueba
de oficio que involucra la actuacin
directa de alguna de las partes debe
ser razonable, al punto que el juez no
puede solicitar la aportacin de pruebas imposibles o de complicada recabacin, por ser ello contrario al debido proceso(6).
A pesar de toda esta actividad probatoria, hay oportunidad en la cual
resulta sumamente complicado que
el juez obtenga certeza respecto al
derecho invocado, por ello es que
nuestro ordenamiento procesal ha
previsto la aplicacin de sucedneos
que generen su verosimilitud. El artculo 275 del CPC define a los sucedneos de los medios probatorios
como auxilios establecidos por la ley
o asumidos por el juez para lograr
la finalidad de los medios probatorios, corroborando, complementando o sustituyendo el valor o alcance
de estos(7).
Dentro de estos sucedneos tenemos
a los indicios y las presunciones. Los
primeros son definidos en el artculo
276 del CPC como aquellos actos,
circunstancias o signos acreditados
que conducen conjuntivamente generan certeza en el juez en torno a un
hecho desconocido relacionado con
la controversia. Los indicios no representan ningn hecho, sino que en
virtud del nexo entre el hecho indicador y el hecho indicado se puede conocer el ltimo(8). Especficamente,

el conjunto de actos acreditados en

el proceso hecho indicador pueden llegar a exteriorizar el acto firme
hecho indicado que an no es conocido pero que es necesario para
acreditar la pretensin, siempre y
cuando exista una vinculacin directa entre ambos que lleve al juez a
asumir tal posicin.
Respecto a las presunciones, son definidas por el artculo 277 del CPC
como el razonamiento lgico-crtico que llevan al juez a tomar certeza del hecho investigado a partir de
uno o ms hechos indicadores. Las
presunciones pueden ser legales o
judiciales.
Son judiciales cuando los diversos
presupuestos acreditados en el proceso, crean conviccin en el juez
respecto a los hechos investigados, aplicando un razonamiento lgico-crtico basado en su experiencia y/o conocimientos (artculo 281
del CPC). Como se ve, esta presuncin involucra una apreciacin objetiva y razonable de los diversos medios probatorios, que llevan al juez a
afirmar un determinado suceso luego de un anlisis interno a partir de
su psiquis.
Las presunciones legales son aquellas en donde la propia ley ha establecido que a la concurrencia de un
determinado suceso, se asume por
cierta la concurrencia de otro ms.
Es decir, no importa un anlisis interno del juez, sino que importa la
acreditacin de cierta situacin de
hecho que genera automticamente la condicin de veracidad respecto al hecho investigado. Esta presuncin es absoluta o iure et de iure
cuando no admite prueba en contrario (artculo 278 del CPC); mientras

(5) HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Jurisprudencia de derecho probatorio. Gaceta Jurdica, Lima,
2000, p. 19.
(6) Esto es lo que la doctrina del Tribunal Constitucional ha definido como prueba diablica, puede
verse, entre otras, la STC Exp. N 06135-2006-PA/TC.
(7) Concordante con ello, el ltimo prrafo del artculo 191 del mismo cdigo adjetivo seala que: [l]os
sucedneos de los medios probatorios complementan la obtencin de la finalidad de estos.
(8) HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Ob. cit., p. 35.

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que ser relativa o iuris tantum,

cuando si admita prueba en contrario
(artculo 279 del CPC).
En la presuncin legal iure et de iure,
el beneficiario debe acreditar necesariamente la circunstancia que le sirve
de supuesto para concluir la existencia del hecho alegado, por lo que no
se permite que la contraparte pueda
oponerse a tal razonamiento a efectos intentar contradecir su existencia, pues nuestras normas adjetivas
no han aperturado tal posibilidad. En
cambio, cuando se trata de una presuncin iuris tantum, si se permite
que exista esta oposicin, siendo el
perjudicado quien deba acreditar la
inexistencia del hecho alegado.
II. El resquebrajamiento de la
presuncin de laboralidad
La presuncin de laboralidad prevista en la NLPT es una presuncin legal iuris tantum, esto es, que admite
prueba en contrario. La operatividad de esta presuncin implica que
el demandante acredite la sola prestacin de servicios para concluir que
existi un contrato de trabajo, correspondiendo al demandado la carga de probar su inexistencia, por lo
que aparentemente se pide que el demandado acredite la inexistencia de
los otros elementos de la relacin laboral, esto es, la remuneracin y la
subordinacin.
Histricamente los empleadores han
ideado diversas frmulas para eludir
obligaciones laborales, una de ellas
es el encubrimiento de la relacin laboral con otras formas contractuales
carentes de subordinacin, como es
el contrato de locacin de servicios
(o de arrendamiento de servicios).
Esto llev a que los legisladores incorporen presunciones legales con
las que se acredite la existencia de un
contrato de trabajo, tal y como es la
establecida en el artculo 4 del TUO
de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, que

precisamente establece que en toda

prestacin personal de servicios, remunerada y subordinada, se presume
la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. Wilfredo
Sanguineti afirma que la denominada presuncin de laboralidad constituye () el instrumento diseado
por los ordenamientos laborales, desde su etapa germinal, para solventar
este tipo de inconveniente, facilitando a quienes alegan su exclusin ilcita del terreno laboral la acreditacin de la subsistencia de un vnculo
de este tipo(9).
En esta tipologa de presuncin ha
existido un punto de quiebre con la
NLPT, pues ya no es exigible que el
demandante acredite la concurrencia
de los tres (3) elementos tpicos del
contrato de trabajo, sino nicamente
la prestacin personal de servicios,
ello orientado a obtener una mayor
tutela para quien alega la calidad de
trabajador, sin embargo, este carcter
tuitivo que tiene por finalidad equiparar la igualdad de armas en un proceso judicial, podra generar una total desigualdad en desmedro de los
demandados, razn por la cual considero que la citada presuncin de
laboralidad debe ser merecedora de
una atenuacin razonable, de tal
manera que cuando se contraponga
algn medio probatorio que aunque
sea genere el mnimo de intensidad
para acreditar que hubo una prestacin totalmente distinta a la laboral,
corresponder a la parte demandante acreditar la existencia de subordinacin. Por ende la mencionada presuncin no va dirigida a que sea el
demandado quien acredite la inexistencia de subordinacin por ser una
tarea casi imposible, cmo acreditar
algo que no existe?, sino ms bien va
dirigida a que el demandado acredite
que la contratacin respondi a trminos diferentes a los laborales.

En muchos casos hay personas que

son contratadas para prestar un servicio externo y autnomo, celebrndose el correspondiente contrato de
locacin de servicios. Esto puede llegar a confundir en muchas ocasiones
para la aplicacin de la presuncin de
laboralidad: Por ser que el contrato
de locacin de servicios se encuentra acreditando la prestacin personal, entonces se considerara que la
vinculacin entre las partes era de
naturaleza laboral y que el contrato civil era fraudulento. La aplicacin de la presuncin de laboralidad
en ese sentido es sumamente peligrosa pues ante este supuesto, cuando el
prestador de servicios, por ms que
en la realidad no fuese trabajador,
demanda el incumplimiento de una
obligacin laboral, es el demandado
quien tiene que acreditar la inexistencia de subordinacin, supuesto
ampliamente complicado en esta clase de circunstancias. Pero hay que tener en cuenta algo, que ya con el propio contrato de locacin de servicios
se estara resquebrajando la presuncin de laboralidad porque aquel documento ya determina una contratacin cuya naturaleza es diferente a la
laboral, por ende, es pertinente que
en ese caso sea el demandante quien
acredite la concurrencia de los dems
elementos tpicos del contrato de trabajo, ms an si la presuncin no
puede ir dirigida a cuestionar la legalidad de la contratacin y considerarla fraudulenta per se, pues esa no es
la consecuencia jurdica que se le ha
brindado a esa presuncin.
Hago mencin a este ejemplo porque
en la realidad un mismo documento tiene dos finalidades: Por una parte, acreditar la prestacin personal de
servicios y con ello la existencia de
un contrato de trabajo; y por otra, una
contratacin distinta a la laboral. En
ese supuesto nos preguntamos: Ante

(9) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. La decadencia de la presuncin de laboralidad en Espaa:

Una cuestin de oportunidad o de mtodo?. En: Revista General de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social. N 12, 2006.

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una misma prueba que tiene dos finalidades contrapuestas, por cul debera optar el juez? Es precisamente
por ello que considero que la aplicacin de la presuncin de laboralidad
tiene diversos matices dependiendo la frmula probatoria que se hubiera efectuado. Si por una parte hay
documentos, sean correos electrnicos, memorandos, cartas, o cualquier
otro que evidencie una prestacin de
servicios del demandante, es perfectamente aplicable la presuncin de
laboralidad. Pero si en el marco de
aquel proceso se presenta una orden
de servicios, contrato de locacin, u
otro que denote que la contratacin
respondi a una naturaleza distinta a
la laboral, aquella presuncin ya encontr una colisin y no debera ser
aplicable tras ya cumplirse con la
prueba en contrario. Es ah entonces
que el demandante debera acreditar
la existencia de subordinacin, pues
no podra asumirse que dicha contratacin sea fraudulenta y encubra
un vnculo laboral solo porque hubo
una prestacin personal de servicios.
Y es que de acuerdo al texto expreso
de la NLPT la finalidad de la presuncin de laboralidad es asumir la existencia de un contrato de trabajo por
acreditarse la prestacin de servicios,
mas no es su finalidad asumir que la
contratacin no laboral es fraudulenta. De esta manera, por la sola aplicacin de la presuncin de laboralidad no puede concluirse que una
contratacin civil o comercial oculte
un contrato de trabajo porque eso sera determinar la simulacin o fraude
de un acto jurdico, efecto que no ha
sido previsto cuando la NLPT contempla la citada presuncin.
Ahora bien, qu sucedera si realmente se presenta una relacin civil donde se emiten recibos por honorarios pero no hay un contrato de
locacin de servicios suscrito, sino
ms bien celebrado de forma verbal?
Queda claro que habra una imposibilidad de acreditar la inexistencia
de subordinacin porque de por medio no habra documentacin que as
lo acredite, pero si estara acreditada

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la prestacin de servicios, por ende,

se considerara al demandante como
trabajador. Esto genera tal inseguridad que ante la emisin de recibos
por honorarios por dos (2) meses
consecutivos, ya se estara afirmando
que el demandante es trabajador, lo
que a todas luces es algo irracional.
Tendramos que afirmar tambin que
la contratacin civil celebrada de forma verbal es reputada negativamente
a efectos de probanza. Por eso considero esencial que la carga de la prueba se mida segn la intensidad mnima de contradiccin, al ser que la
extrapolacin desmedida de esta clase de presunciones arraigadas pueden generar afectar el debido proceso del demandado.
En el ejemplo citado, a pesar de que
hubo una contratacin civil, podra
tomarse en cuenta como punto de
partida que el demandante es trabajador, pero a partir de ah el juez
debe analizar si hubo o no subordinacin, no para efectos de determinar la existencia de un contrato
de trabajo, sino para determinar su
inexistencia. Si se presentaron recibos por honorarios por dos (2) meses consecutivos, el juez debe evaluar si concurren algunos de los
rasgos sintomticos de laboralidad
durante aquel periodo, al punto que
su inexistencia determinar que en
realidad no se trataba de un contrato de trabajo. No est de ms sealar
que esta frmula de contratacin es
tan insegura que obliga a las distintas personas naturales y jurdicas a
celebrar contratos por escrito a efectos de dejar constancia que hubo trminos de contratacin distintos a los
laborales, caso contrario, la aplicacin de la presuncin de laboralidad
es casi inminente.
Analicemos que el numeral 23.2
del artculo 23 de la NLPT presume la existencia del vnculo laboral
() salvo prueba en contrario. De
esta manera, basta generar un mnimo de intensidad probatoria respecto
a que la vinculacin es distinta para
afirmar que se cumpli con la prueba

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en contrario, debiendo en ese estadio

ser el demandante quien acredite la
presencia de subordinacin. Razonar
en contrario sera afirmar que cualquier tipo de contratacin de servicios, sea administrativa o civil, es
fraudulenta per se por encubrir un
vnculo laboral. As, cmo se podra acreditar que el demandante no
tena un horario de trabajo? Cmo
acreditar que la empresa no ejerca el
poder direccin? O que la empresa
no le indicaba cmo realizar sus actividades? Sin duda todas las pruebas negativas van destinadas a acreditar algo que no existe, por ende, no
podra exigirse que todo demandado
acredite la inexistencia de subordinacin, sino ms bien que genere un
mnimo de intensidad probatoria con
lo que se acredite que la contratacin
respondi a trminos diferentes a los
laborales. Es ms sencillo que sea el
demandante quien acredite que tena
un horario de trabajo, o que la empresa le daba indicaciones respecto a
la forma de prestar su servicio, regulndolo en todo aspecto y generando
rasgos sintomticos de laboralidad.
Incluso el Tribunal Constitucional,
consciente de esta necesidad probatoria, afirma que:
() para determinar si existi
una relacin de trabajo entre las
partes, encubierta mediante un
contrato civil, este Tribunal debe
evaluar si en los hechos se present, en forma alternativa y no
concurrente, alguno de los siguientes rasgos de laboralidad:
a) Control sobre la prestacin o
la forma en que esta se ejecuta;
b) integracin del demandante en
la estructura organizacional de la
emplazada; c) prestacin ejecutada dentro de un horario determinado; d) prestacin de cierta
duracin y continuidad; e) suministro de herramientas y materiales al demandante para la prestacin del servicio; f) pago de
remuneracin al demandante; y,
g) reconocimiento de derechos
laborales, tales como las vacaciones anuales, las gratificaciones y

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los descuentos para los sistemas

de pensiones y de salud(10).
Respecto a lo discutido, la Corte Suprema se pronunci sobre la aplicacin de esta presuncin de laboralidad, sealando en la Casacin
Laboral N 14440-2013 Lima que:

Stimo: () si bien el artculo

23.2 de la Nueva Ley Procesal de
Trabajo N 29497, seala que, si
la parte demandante acredita la
existencia de una prestacin personal de servicios, consecuentemente el juzgador debe presumir
la concurrencia con los otros elementos (remuneracin y subordinacin) para la configuracin de
una relacin laboral, salvo prueba
en contrario; cierto es, que dicha
facilitacin probatoria no implica una ausencia de probanza de
parte del trabajador demandante,
toda vez que por lo menos debe
aportar indicios racionales del carcter laboral de la relacin bajo
discusin. En ese sentido y, atendiendo a la nueva estructura del
proceso judicial laboral prevista
en la Nueva Ley Procesal del Trabajo, es necesario que los jueces
acten sesudamente en la aplicacin de la presuncin de laboralidad, exigiendo verdaderos indicios a los trabajadores que la
invoquen, pues no se trata de eximir de toda prueba al demandante sino solamente de facilitarle
dicha actividad.

Ms adelante, en la misma Casacin

Laboral N 14440-2013 Lima, luego de que la Corte Suprema evaluar en su noveno considerando que
en el proceso se haban presentado
contratos de servicios no personales,
determin:
Dcimo: () considerando que
en este caso en particular existen indicios de la actividad autnoma y/o independiente desarrollada por el trabajador que
alteran la aplicacin del principio de presuncin de laboralidad,
es necesario dilucidar los puntos

detallados precedentemente, as
como verificar la presencia de los
elementos del contrato de trabajo como son: la prestacin personal, la remuneracin y la subordinacin (resaltado nuestro).

por la existencia de un contrato laboral a efectos de obtener una real

tutela.

Como se ve, la Corte Suprema coincide con el criterio expuesto, al punto

de considerar que el mnimo indicio
ofrecido por el demandado para considerar a la contratacin como una
diferente a la laboral, altera la aplicacin de la presuncin de laboralidad, debiendo acreditarse la existencia de subordinacin a travs de la
presencia de rasgos sintomticos de
laboralidad.

De lo descrito en los pargrafos precedentes, podemos concluir que la

presuncin de laboralidad prevista
en el artculo 23 de la NLPT, por no
ser absoluta, se difumina con la sola
acreditacin de que la contratacin
del prestador de servicios respondi
a trminos distintos a los laborales,
por lo que no se asume con ello que
el demandado tenga que acreditar la
inexistencia de subordinacin, por
ser una labor por dems complicada.
De esta manera, la citada presuncin
se atena de acuerdo a la prueba indiciaria que permita al juez determinar
que la contratacin fue de otra naturaleza, siendo a partir de ese momento que la valoracin probatoria debe
ser destinada a evaluar si se presentaron rasgos sintomticos de laboralidad que acrediten la existencia de
subordinacin.

Generarle esta atenuacin a la presuncin de laboralidad no implica contravenir su naturaleza tuitiva,

por el contrario, el principio protector extendido a relaciones adjetivas
laborales impone la obligacin al
juez de practicar pruebas de oficio si
es que considera que carece de elementos que acrediten la existencia
de subordinacin. Si bien el Derecho Procesal Laboral representa una
expresin del derecho sustantivo laboral, y por ende es eminentemente tuitivo(11), esta proteccin no debe
extralimitarse sino que debe aplicarse de forma razonada, de tal manera
que hay diferenciar la oportunidad en
la que opera la presuncin de laboralidad, difuminndose aquella con la
prueba contraria de intensidad mnima que genere un indicio de la existencia de una relacin distinta al trabajo por cuenta ajena.
Adems, tengamos en cuenta que la
tuitividad o el principio protector del
Derecho del Trabajo es para favor del
trabajador, por tanto, sera lgico que
se le exija al demandante por lo menos acreditar que posee esa calidad

Conclusiones

Hemos visto tambin que esta presuncin no va dirigida a determinar que la contratacin no laboral es
fraudulenta per se, por considerase
que existe un contrato de trabajo a la
sola acreditacin de la prestacin de
servicios, por no ser aquella la finalidad que le ha otorgado la NLPT.
As las cosas, hay un resquebrajamiento de la presuncin de laboralidad cuando se genera un mnimo de
intensidad probatoria con la que se
acredita una contratacin no laboral,
admitiendo pruebas indiciarias, lo
que trae consigo que sea el demandante quien acredite la existencia de
los otros elementos tpicos del contrato de trabajo.

(10) STC Exp. N 01193-2011-PA/TC, fundamento 5.

(11) GARCA GRANADA citado por VALOS JARA, Oxal Vctor. Comentarios a la Nueva Ley Procesal
del Trabajo. Juristas Editores, Lima, 2012, p. 445.

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