LES DROITS SUBJECTIFS

Il s agit des droits lis la personne. En France, les animaux et les choses ne
sont pas sujet de droit. Les personnes peuvent tre des personnes physiques ou
morales. Les personnes physiques sujettes de droit sont des individus ns ou
simplement conus. Les personnes morales sont des groupements qui on a
attribu la personnalit juridique.

Chapitre 1: Les diffrents types de droit

subjectifs
Droit subjectif = Droit du sujet. Il est dusage de distinguer les droits
patrimoniaux et les droits extra patrimoniaux.
Section 1: Les droits Patrimoniaux
Il sagit de droits essentiellement valuable en argent et pour lesquels la
rglementation ne tiens compte que de la valeur marchande. Il y a ce quon
appelle les droits rels et les droits personnels.
1. Les droits rels
Les droits rels sont les droits sur la chose. Parmi les droits rels il y a le droit de
priorit, les dmembrements des droits de proprit, les servitudes et les droits
rels accessoires.
Le droit rel peut porter sur un meuble ou un immeuble. On acquiert un
droit rel par une vente, par une donation ou par une hypothque. Le droit rel
principal est le droit de proprit vue par larticle 544 du code civil dont le
respect est garanti par la constitution. On le dfini comme la manire la plus
complte dexercer un droit sur une chose.
Le droit de proprit comporte 3 prrogatives lusus (le droit dusage), le
fructus (qui est le droit de percevoir les fruits ou le revenu), et labusus (le droit
daliner la chose)...
Conformment larticle 2276 en matire de meuble la
possession vaut titre. Lorsquune personne dtient un objet immobilier la
dtention la possession prouve la proprit jusqu preuve contraire. En matire
immobilire il existe des registres fonciers et les notaires assurent la rgularit
des mutations. Il y a comme dmembrement des droits de proprits lusufruit et
la nue-proprit. Lusufruit regroupe 2 prrogatives sur un bien (lusus et le
fructus). Sur une mme chose il y a aura un droit dusage et le droit den
percevoir les revenues. Alors que la nue la proprit recouvrant labusus
appartient une autre personne. Lusufruitier bnfice de ce droit jusqu sa
mort les nues propritaires deviendront vraiment propritaire quau dcs de
lusufruitier. (Voir Article 578 du code civil). Les droits rels accessoire sont des
garanties qui sont consentie a un crancier qui on doit de largent mais le droit
consentie porte sur une chose quand cest sur un meuble cest un gage lorsque
que cest un immeuble cest une hypothque. Si on souscrit un prt immobilier la
banque peux demander une hypothque sur le bien que vous venez dacheter.
De sorte que si le prt nest pas rembours, la banque crancire hypothcaire
fera vendre la maison et percevra en priorit les sommes qui lui sont dut.
Lorsquon achte un matriel immobilier on peut le mettre en gage.
Les certitudes sont rglementes par les articles 637 640. Elles sont soit
consenties par contrat soit par la loi. Par exemple le propritaire dun terrain peut
autoriser le passage au profit dun autre terrain enclav. (Terrain enclav = Fond
dominant, le fond sur lequel existe le passage = Fond servant). Cette servitude
sera transmise avec la vente du fond servant. Le T.G.I est comptent en matire
immobilire.
2. Les Droits personnels
On les appels aussi les droits de crances. Cest pour un crancier le droit
dobtenir une prestation dune autre personne appele dbiteur. Cette crance
consiste en un travail ou dans lobligation de payer une somme dargent. Par
exemple pour un bail cest lobligation de payer un loyer mais pour le bailleur

lobligation de mettre disposition un immeuble. Le prt engendre une crance

au profit de la banque qui elle doit mettre disposition une somme dargent sous
forme de billet chque ou virement. Egalement le contrat de travail engendre une
crance au profit de lemployeur qui est le salaire. Pour assurer lexcution dun
droit de crance il existe une garantie personnelle appele cautionnement. La
caution est une personne qui devra payer au lieu et place du vritable dbiteur a
la moindre dfaillance de ce dernier. La caution a un recours contre le dbiteur
dfaillant mais il ne peut pas refuser de payer le crancier.
Section 2: Les droits extra patrimoniaux
Il sagit de droits qui ne sont pas valuable en argent. La rglementation est faite
pour le cot professionnel des rglements. Ceci nempche pas le faite de les
ngocis pour obtenir un revenue. Droits propre la personne . Catgorie des
droits extrapatrimoniaux :
1. Les droits de la personnalit
Les droits de la personnalit sont l pour protger lintgrit physique et morale.
Ce droit appartient lindividu ds sa conception (article 311 du Code Civil) la
date de conception se situe entre le 300me et le 180me jour qui prcde la
naissance. Il y a une priode de 121 jours ou lon peut situer la date de
conception indpendamment du moment conu. (Attention il y a une diffrence
entre conception et grossesse.) Larticle 16 est consacr au droit physique de la
personne. On y retrouve aussi une jurisprudence importante.
Le droit lintgrit physique concerne galement le droit des patients dtre
informs des traitements quils vont subir (loi du 04/03/2002 et voir le Code de la
Sant Publique CSP sous larticle 16 autrement cest considr comme un
dfaut dinformation => cest une faute).
Le droit des malades en fin de vie (article 16-9 du Code Civil).
Les directives anticipes; Toutes personnes majeures peut indiquer quelle
personne il faudra sadresser pour les soins palliatifs ou leurs arrts et pourra
donner son opinion au cas o nous sommes dans limpossibilit de manifester sa
volont. Cette directive doit avoir donne moins de 3 ans avant son excution.
(Depuis 2005). En France il nest pas possible de mettre fin la vie dune
personne sur sa demande (conformment la loi L 1111-1 L 1111 -13)
=>leuthanasie nest pas possible en France cest considr comme un meurtre.
(En Belgique et en Suisse cest encadr mais autoris). Lintgrit physique t
le problme du prlvement dorgane (article 16-9 du Code Civil): Le prlvement
dorgane sur une personne vivante dont lobjectif est une transplantation au
bnfice dun receveur (donneur => receveur). Le donneur peut tre le pre la
mre du receveur ; le conjoint, les frres et surs, le fils ou la fille, les grands
parents, les oncles et tantes, cousins et cousines germains, le conjoint du pre
ou de la mre du receveur. Le prlvement dorganes sur une personne dcde:
Le dcs du donneur doit tre constat selon des modalits fixes par dcret. Il
sagit dune angiographie ou de deux lectro-encphalogrammes pratiqu par
deux mdecins diffrents. Il ne suffit pas de faire constater le dcs par un
mdecin. Le Conseil dtat Considre que le prlvement est possible lorsque le
donneur est en tat de mort crbrale. Cependant lquipe mdicale doit vrifier
que le donneur na pas fait connaitre de son vivant le refus dun prlvement
dorgane. Il existe un registre national des refus un prlvement dorgane. Par
contre on peut avoir une carte de donneur et cela prsume de votre
consentement. Si on na pas fait connaitre son refus au prlvement dorgane ce
prlvement peut avoir lieu. Lquipe mdicale peut galement recueillir auprs
des proches lopinion que le donneur avait pu manifester de son vivant. Lorsque
le prlvement a lieu, il faut restaurer le corps du dfunt. Si un prlvement doit
tre fait sur un donneur mineur il faut lautorisation crite de chacun des
titulaires de lautorit parentale. Le prlvement dorgane sur un majeur protg
(les majeurs sous tutelle) suppose une autorisation crite du tuteur. Egalement le
respect de lintgrit physique suppose que lon ne procde pas la
marchandisation de la maternit. (Art 16-7 interdit la procration ou la gestation
pour autrui). Egalement le recours aux empreintes gntiques (larticle 16-10 a
16-13) revient comparer des ADN. La recherche par comparaison dADN ne se
fait que dans un cadre restreint. Lorsquen droit pnal une mesure dinstruction
est demande (homicide, meurtre, coups et blessures, viol). Egalement en

matire civil mais de faon trs restreinte dans le domaine de la filiation. Il faut
une action intent devant le TGI pour contester une filiation. La jurisprudence
considre que le cadavre a un statut (en France) il doit tre trait avec dignit et
mme des images (du cadavre) doivent respecter cette dignit.

Le droit lintgrit morale

Il sagit des droits qui sont reconnus pour faire respecter les droits la personne
cest--dire la considration due la personne lessentiel de ces droits se
retrouve larticle 9 du code civil ainsi que toute la jurisprudence qui sy
rapporte. Il sagit du droit la vie prive et du droit limage mais lintgrit
morale ne se limite pas cela. Ainsi on trouve une rglementation par exemple
sur les donnes numrique afin de respecter la cration intellectuelle. Il y a
galement des dlits comme celui de diffamation. Nous sommes diffams
lorsqua t publi sur notre personne des informations inexactes et qui porte
atteinte la considration. Il y a une loi trs ancienne de 1881 qui rgit la presse
et qui a t actualis. Il y a galement le droit au secret de la correspondance. Il
y a une jurisprudence sous larticle 9 du code civil. Larticle 9 du code civil dit que
chacun a le droit de sa vie prive et peut obtenir une indemnit en cas de
violation et que si lintimit mme ncessite une mesure durgence les mesures
pourront tre prises en rfr. Cest la jurisprudence qui a cr le systme
daccs et dindemnisation en la matire. Egalement la jurisprudence. Les
tribunaux distinguent le droit la vie priv et le droit limage.
En effet le droit limage existait dj avant larticle 9 (uniquement dans le
domaine priv). Il peut y avoir une atteinte limage sans pour autant que la vie
prive soit en cause (Exemple: laffaire Erignac). Depuis longtemps les tribunaux
utilisent larticle 1282 qui dit que tout homme qui cause autrui un dommage
oblige rparation par celui par qui le fait est arriv, dommages et intrts (D.I).
On peut faire un procs lorsque quelquun a divulgu notre image sans notre
autorisation mais les tribunaux distinguent selon que si limage a t prise dans
un lieu public ou priv. Limage assortie de commentaire doit faire lobjet dune
autorisation mme dans un lieu public. Toute personne qui se trouve en
mdaillon dans la presse doit obtenir une autorisation. Ce droit limage
sapplique galement la tlvision (contrainte du flou). La cour europenne des
droits de lhomme a pu tre saisie du conflit qui existe du droit linformation et
le droit la personnalit. Elle considre quil doit y avoir un quilibre entre
linformation qui a t donn et le droit de lindividu. Ce principe a t instaur
en France de la manire suivante : les tribunaux considrent que la seule limite
sera la dignit de la personne.
Pour ce qui est de la vie prive, la jurisprudence a fix les domaines. Les
tribunaux considrent que font partie de la vie prive les relations sentimentale
les relations familiales, la situation de grossesse, ltat de sant sans la ncessit
dinformer le public. Les informations patrimoniales ne font pas partie de la vie
prive sauf si lon met en cause le mode de vie. Cette jurisprudence sanctionne
la violation de larticle 9 mme si une autorisation dans dautres circonstances
avait t donne. Tout personnage mme public a le droit au respect de sa vie
prive. Quand la vie prive est reconnue il y a plusieurs sanctions, une somme
dargent en compensation la parution dun communiqu dans la presse du
jugement. Il y a la saisie des documents. Il y a galement la possibilit avant tout
jugement au FOMD de faire ordonner par le prsident du tribunal en rfr une
mesure de saisie et de squestre. Il sagit de mesure conservatoire pour mnager
les preuves destin plus tard un dbat. Ainsi le prsident prend une ordonnance
en rfr. Parmi les droits de la personnalit il y galement les droits civique
(droits constitutionnels).
2. Les droits intellectuels
Il sagit de la proprit littraire et artistique dune part et de la proprit
industrielle dautre part. Depuis 1992 plusieurs lois sont venue rgir la proprit
littraire et artistique (sous larticle 767 du code civil extraits du droit dauteur).
La proprit littraire et artistique, il sagit de rglementer le droit dauteur.
Lauteur a un droit de divulgation et dexploitation exclusif (il peut bien sur
consentir des contrats). Lorsquun contrat a t consenti il existe le droit de
repentir
cest--dire la possibilit de retirer luvre du public mais en
indemnisant celui qui exploite pour vous une uvre. Le droit dauteur se

transmet aux hritiers pour les 70 annes qui suivent le dcs de lauteur.
La proprit intellectuelle
Il sagit de protger la cration dinvention et la cration de produit. Les deux
tant finalit intellectuelle. On distingue les brevets dinventions et les
marques. Pour quune cration dans le domaine intellectuel soit protge, il faut
la faire enregistrer comme cration nouvelle lInstitut Nationale de la Proprit
Intellectuelle. Il sagit des inventions. Le dpt du brevet assure une protection
contre la contrefaon pendant 20 ans. Un titulaire dun brevet peut le vendre. Le
brevet dinvention assure une rmunration exclusive son titulaire. Sont
protgs galement les dessins et modles dposs. Certaines matires et
certaines formes sont dposs pour enregistrement a lI.N.P.I ainsi un modle de
vhicule, de vtement, de lunettes, un tissu particulier, un plastique particulier
peuvent tre dposs pour tre protgs (contre la contrefaon). Sont galement
protgs les marques qui constituent des reprsentations graphiques ou des
noms. La protection est assure pendant 10 ans renouvelables. Les programmes
de traitements de linformation font lobjet dune protection pendant 70 ans. Il
existe un code de proprit intellectuelle. Laspect extrapatrimonial de ces droits
sexplique parce que malgr la protection il arrive un moment o linvention
tombe dans le domaine public (nest plus protg).

Chapitre 2 La preuve des droits Subjectifs

En droit civil, la preuve nest pas libre. Elle est organise par la loi. En droit pnal
tous les modes de preuves peuvent tre utiliss par le juge sans hirarchie. Par
exemple pour rechercher lauteur dun crime les documents cris, les
tmoignages, les prlvements vont servir de la mme faon. En matire
criminelle il y a mme un magistrat instructeur (juge dinstruction). En droit civil il
y a une hirarchie des preuves.
Section 1: La charge de la preuve
Conformment larticle 1315 du code civil cest celui qui rclame lexcution
dune obligation dtablir lexistence de cette obligation: cest la charge de la
preuve. Par exemple, un vendeur rclame le paiement dun prix. Cest lui de
prouver quun contrat de vente a exist. Pour cela, il doit prouver le contenu de
lobligation et lacceptation de son acheteur. Cest galement celui qui prtend
stre acquitt dune obligation de montrer quil a pay. Ainsi si le vendeur a pu
montrer un contrat de vente avec un prix lacheteur doit dmontrer quil sest
acquitt de ce prix. Les rgles de preuves son rpertorier de larticle 1315 a
1369. En droit civil et en matire contractuelle, le juge a un rle particulier.
1. Le rle du juge
Les rgles de preuves changent selon quon est en prsence dun fait juridique ou
dun acte juridique (contrat ou convention). Lorsquil sagit de prouver un fait non
organis comme un accident. Pour le fait juridique on admet la preuve par tous
moyens de preuves (procs-verbaux, tmoignages, indices etc). Lorsquil sagit
de prouver une relation contractuelle (acte juridique) la preuve nest pas libre. Le
juge na pas tous les pouvoirs. En droit civil la procdure est accusatoire (
linverse le droit pnal est rquisitoire). Ceci signifie que cest celui qui rclame
quelque chose de rapporter la preuve de cette prtention (Ce sont les avocats qui
vont faire le travail partir des documents fournis par la partie qui rclame) Or,
la loi en matire contractuelle a fix une rgle dans larticle 1341 du code civil
pour tout engagement dpassant 1500 euros, il faudra une preuve par crit ou
parfaite. Ce principe ne sapplique pas entre commerants. Par contre, cette
rgle est applicable entre commerant et consommateur. Ainsi le commerant est
astreint aux rgles de droit civil pour prouver lobligation quil prsente. A
linverse le consommateur peut tablir lexcution de son obligation par tous
moyens. On dit en matire contractuelle que le rle du juge est neutre car sil
existe une preuve par crit appele preuve parfaite le juge doit appliquer ce qui
est dans le contrat mme si ce qui est mentionn lui parait injuste. La preuve
parfaite de larticle 1341 du code civil est lacte authentique, lacte sous seing

priv et laveu. Larticle 1134 du code civil dit que les conventions lgalement
forme tiennent lieu de loi aux parties. Cest le systme de la preuve
prconstitu.
En France on considre quau-del de 1500 euros les parties se doivent dtre
prudentes et doivent donc prconstitu leurs preuves. Il existe galement en
droit civil des facilits de preuves appeles prsomptions. Il y a la prsomption
lgale et la prsomption de lhomme.
2. Les prsomptions
Prsomptions Lgales: Elles sont limites par un texte lgislatif qui
considre que la preuve dun fait est tablie partir dune situation. (Exemple:
larticle 312 du Code Civil considre que lorsquune femme est marie le pre de
ses enfants est son mari => prsomption de paternit). Cest une prsomption
simple parce quelle peut tre combattue par la preuve contraire au prix dun
procs. Il existe galement des prsomptions de responsabilit dans le domaine
des accidents de la circulation et dans le cadre dune chose que lon a sous sa
garde (article 1384 alina 1 du Code Civil). Ainsi celui qui a la garde dune chose
lorigine du dommage est prsum responsable du prjudice subi et devra
indemniser. (Cest automatique: systme de la responsabilit automatique sans
preuve dune faute.)
Prsomption de lhomme: A linverse ce sont des indices qui amnent le
juge avoir une intime conviction. Cest une preuve imparfaite qui nintervient
quau-del de 1500 euros pour le contrat et en complment dautres modes de
preuves.
Section 2: Les diffrents modes de preuves
1. Les preuves parfaites
Il sagit de laveu judiciaire, c'est--dire de celui qui est formul au moment du
jugement (laveu fait dans le bureau du juge nest pas une preuve parfaite). La
preuve parfaite engage le juge, la juridiction (il ne peut pas la mettre de ct).
Egalement certains actes crits sont des preuves parfaites:
-Lacte authentique de larticle 1317 et suivant du Code Civil.
-Lacte sous seing priv de larticle 1322 a 1326 du Code Civil.
Lacte authentique est rdig par un magistrat ou un notaire. Sa force probante
est trs importante. Pour contre dire ce quil sy trouve il faut faire une procdure
en inscription de faux (dlit) => inscription en faux en criture prive contre le
notaire. Cet acte authentique ne fait foi que de ce que le notaire a pu vrifier luimme. (Lidentit des parties, la date le consentement des parties, les rserves
formules.) Nest authentique que ce que le notaire a pu vrifier de lui-mme.
Lacte sous seing priv (signature priv) est un acte personnel aux parties. Il ny
a aucun intervenant pour la rdaction de cet acte. Il est rdig en autant
dexemplaires quils ya de parties prsentes, dat et sign par toutes les
parties. Il doit faire mention du nombre dexemplaires. Cet acte sous seing priv
engage le juge quant au contenu. Cet acte est valable jusqu preuve du
contraire => un nouveau sous seing priv postrieur. Le contenu du sous seing
priv contraint le juge mme pour des sommes inferieures a 1500 euros. Larticle
1316 du Code Civil depuis 2002 prcise que lcrit peut tre lectronique , cest-dire quun crit peut tre constitu de lettres et de chiffres, sur nimporte quel
support (un mail qui contient un contrat.)
2. Les preuves imparfaites
Il sagit de preuves suffisante dans les relations entre les commerants mais
galement lorsquil sagit dtablir lexistante dun fait juridique (accident) ces
preuves imparfait suffiront. Il sagit des traces lectroniques sur un portable
(texto) des registres et des papiers domestiques ils feront foi contre ceux qui les
ont crits (documents des commerants et tous les papiers personnels des
particuliers). Larticle 1348 prvoit que lorsque lon a la copie dun original on
peut faire la preuve que de ce que lon avance mme si lon na pas loriginal. La
copie doit tre un support permanent et intelligible (quon puisse lire). On trouve
galement tous les supports lectroniques il sagit de preuves imparfaites, cest-

-dire lorsquelle ne comporte pas de signatures ou de dates a linverse lorsquil y

a une signature une date une identification possible du courrier larticle 1316-1
du code civil parle dcris lectronique. Ces documents peuvent tre contests
librement en apportant la preuve contraire. Ces documents sont galement en
matire contractuelle (article 1341) pour les engagements infrieurs 1500
euros. Le juge va apprcier la force probante des lments quon trouve. La
jurisprudence sous larticle 1348 et1341rappel les rgles de preuves entre un
commerant et un non commerant. En droit civil en matire contractuelle pour
les engagements suprieurs 1500 euros il y a un mcanisme de la preuve a
respect.
3. Le mcanisme de la preuve civile
Larticle 1346 indique que les demandent en justices ne seront pas reus
lorsquun engagement suprieur 1500 euros ne sera pas prouv par crit
(preuve parfaite). Cependant larticle 1347 a prvu la possibilit de suppler
cette absence dcrit en acceptant une combinaison entre le commencement de
preuves et une preuve imparfaite. Les 2 se complteront de sorte quon arrivera
parfaire la preuve. Le commencement de preuve par crit de larticle 1347 est
un crit qui na pas les caractristiques dun sous seing priv ou dun acte
notari. Larticle 1347 considre comme commencement de preuve par crit tout
acte crit qui mane de celui contre lequel la demande est forme et doit rendre
vraisemblable ce qui est allgu. Cest le juge qui apprcie le contenue du
document et qui le retient ou pas. Sil retient le commencement de preuve, il va
devoir le complter avec dautres lments de preuves que lui fournira le
demandeur. Un complment de preuve peut consister des indices, des
tmoignages, des prsomptions une fois que le complment de preuve est
apport, le juge apprciera la force probante. Egalement larticle 1348 du code
civil prvoie quil peut y avoir une impossibilit de produire un crit. Il sagit du
cas ou un crit existait bel et bien mais quil a disparu la suite dun cas de
force majeure (incendie, inondations etc) ou bien parce quil y avait
impossibilit morale de faire rdiger un crit. Le crancier dit quil a t dans
limpossibilit morale de faire rdiger un document: le juge va apprcier la
situation. La jurisprudence tient compte parfois du lien de parent ou du lien
damiti (il faut une certaine dpendance). Lorsque le juge reconnait
limpossibilit morale, il y a la possibilit qu ce moment la preuve imparfaite
suffise (prsomptions ou tmoignages le juge apprciera la validit de la preuve
imparfaite). Limpossibilit matriel davoir faire rdig un cris doit tre tablie
par celui qui le demande il sagit dun cas de force majeur ou cas fortuit (incendie
inondations etc). Lexistence de ce cas est laisse lapprciation du j uge. Une
fois le cas fortuit admis il faut amener des preuves imparfaites.

LES TITULAIRES DES DROITS SUBJECTIFS

Les sujets de droits sont les personnes physiques et aussi les personnes morales.
Les droits des personnes physiques et morales sont trs proches sauf en matire
dincapacits. Trois problmes se posent pour les personnes physiques. A partir
de quand une personne a des droits? A compter de quand elle les perd? Quand
la personne nest pas en mesure de se dfendre comment peut-elle exercer ses
droits?

CHAPITRE 1 : Les personnes Physiques

La personnalit juridique nest pas dfinie, elle signifie tre titulaire de droits. Elle
a donc une dure.
Section 1: La dure de la personnalit juridique

Elle commence la naissance et elle prend fin avec le dcs

1. La dtermination de la personne physique
Larticle 16 du code civil dit que la loi assure la primaut de la personne et
garantie le respect de ltre ds le commencement de sa vie. En France il existe
des lois qui considrent de manire particulire lenfant conu. La Cour
Europenne des Droits de lHomme a t saisie de la question de savoir si
lenfant conue avait la personnalit juridique. Cette cour considre que les tats
peuvent amnager la personnalit de lenfant conu de sorte quil puisse y avoir
des interruptions de conceptions. La cour de cassation a mme prcis que
lenfant conu la personnalit juridique que sil est n vivant et viable et la
personnalit rtroagit a la date de conception (ainsi un enfant conu peut
hriter). La loi franaise dans larticle 311 du code civil prsume que lenfant est
conu entre le 300me jour et le 180me jour qui prcde sa naissance. On obtient
une priode de 121 jours lintrieur de laquelle on peut choisir nimporte quelle
journe tant celle de la conception. Cette prsomption de conception est simple,
cest--dire par la preuve contraire on peut tablir que lenfant a t conu avant
(enfant prmatur). Le choix dans la priode de 121 jours va dpendre de
lintrt de lenfant. Lorsquun enfant est n, il la toujours eu mais il est un
incapable mineur qui devra de toutes faons tre reprsent: la loi va
obligatoirement organiser sa reprsentation.
Pour calculer la priode lgale de la conception dun enfant qui est n le lundi 14
Novembre 2011. La personnalit juridique prend fin avec le dcs et un acte de
dcs doit tre rdig. Lorsquon a la date de la mort. Il existe des enfants qui
sont ns vivants et viables mais qui sont morts avant quon ait dclar leur
naissance. Ainsi lofficier dtat civil va rdiger un acte de naissance et un acte
de dcs conscutif sur production dun certificat mdical indiquant que lenfant
est n vivant et viable (Article 79-1). A dfaut de certificat mdical lofficier de
l tat civil tabli un acte denfant sans vie qui sera transcrit directement sur le
registre des dcs. Il pourra y avoir dlivrance dun livret de famille avec
attribution dun prnom mais il ne peut pas y avoir de nom de famille. Il ny a pas
non plus de filiation reconnue mais les parents pourront demander la clbration
dobsques (dcret du 20 Aout 2008). Il arrive que lon ne connaisse pas les
circonstances du dcs et il arrive mme que lon ne sache pas si la personne est
dcde ou vivante. Il y a donc une incertitude sur la personnalit.
2. Les incertitudes relatives la personnalit.
Lors du dcs la famille ne sait pas quoi faire au plan administratif or il y a des
dcisions prendre et galement parfois un patrimoine grer. En France la loi a
prvue 2 procdures la procdure dabsence et la procdure de disparition
accidentelle de larticle 88 du code civil. La procdure de disparition: Larticle 88
prvois que peut tre judiciairement dclarer la requte de procureur de la
Rpublique ou de toute partie concern le dcs de tout Franais disparu en
France ou hors de France lorsquon a pas retrouv de corps et que la disparition a
eu lieu dans des circonstances a nature mettre sa vie en danger (catastrophe
naturelle ou guerre). La Juridiction comptente est le TGI conformment larticle
89 la demande peut tre collective lorsquil y a un vnement naturel ou un
accident. Le tribunal va faire une enqute et prononcera un jugement dclaratif
de dcs. Ce jugement dclaratif de dcs est transcrit sur le registre de ltat
civil (registre des dcs). Ces jugements dclaratifs de dcs tiennent lieu dacte
de dcs et sont opposables aux tiers. (Article 91 du code civil). Ainsi larticle 92
nous renvoient larticle 130, 131 et 132 ou on nous dit quon considre la
personne comme dcde ainsi de sorte que le remariage est possible la

liquidation de la succession aussi et si jamais le disparu rapparaissait

conformment larticle 130 il retrouverait ses bien dans ltat o il se trouve.
Cela signifie que les hritiers qui ont t envoy en procession ont t en droit de
dilapider ce quil leurs tat revenue mais si il reste des biens ils doivent leurs
restitu. On lui resitue galement ce qui a t employ avec les sommes obtenue
dune vente. Lorsquon ne peut pas se prvaloir de circonstances accidentels on
ne peut utiliser que la procdure dabsences prvue aux articles 112 a 132
inclues. Il sagit dune procdure en 2 tapes la premire dure 10 ans pendant
laquelle on considre la personne vivante au-del va commencer la liquidation de
la succession. Conformment a larticle 112 labsent est une personne qui a
cess de paraitre son domicile et dont on a plus de nouvelles. Toute partie
intresse ou le procureur de la rpublique peut saisir le juge des tutelles au
Tribunal dInstance pour faire constater une prsomption dabsence qui va durer
10 ans. Le juge des tutelles de ce fait va faire courir le dlai prvue larticle
122. Si un jugement de prsomptions dabsence na pas t pris il faudra 20 ans
dabsences de nouvel pour arriver a prononcer dfinitivement labsence. AU bout
de 10 ans il faudra saisir le tribunal de grande instance pour obtenir un une
prsomption dabsence. Le TGI prendra un jugement dclaratif dabsence qui
mettra fin la personne (pour illustr succession remariage etc). Labsence et
la personne qui est partie est pour laquelle il faut organiser une reprsentation
(pendant 10 ans) cest la priode de prsomption dabsences. Larticle 113
permet au juge des tutelles de dsigner aux parents alli ou autre personnes
capable pour reprsenter le prsumer absent. Le rgime dadministration
applicable cest celui quon applique aux mineurs. Le rgime dadministration
lgal sous contrle judiciaire signifie que le reprsentant ne pourras faire sur le
patrimoine du prsum absent ne pourra faire que les actes dadministration
cest--dire faire fructifier le patrimoine faire les rparations ncessaire au frais
du prsum absent par contre pour les actes de dispositions (les ventes
donations et hypothque) il y aura besoin de lautorisation du juge des tutelles.
Autant les dpenses que les recettes ne sont pas imputables aux reprsentants.
Lorsque le prsum absent est mari, conformment larticle 121 le rgime
matrimonial peut tre suffisant pu rgler les problmes. Le juge ne dsignera pas
dadministrateur. Lorsque le prsum absent laisser une procuration il y aura
lieu de lappliqu. Si le prsum absent revient dans la priode de 10 ans il faut
tout lui restitu. Y compris les revenues des biens qui ont pu tre perue. Aprs
10 annes de prsomptions dabsence le TGI pourra prononcer labsence
dfinitive. En cas de retour de labsent dclar conformment larticle 130 il
retrouvera ses biens dans ltat o il se trouve.
Section 2: LIdentification des personnes physiques
1. Les services de ltat civil
Dans lUE et dans tous les tats dclars il y a un service de ltat civil qui
permet de suivre la rgularit des actes administratifs concernant les personnes
physiques. Avant la rvolution Franaise, il ny avait pas dtat civil mais le clerg
tenait des registres dans les paroisses. Le clerg tenait galement les registres
des mariages et des dcs. Aprs la rvolution de 1789 cest ltat qui a pris en
charge lenregistrement. A lheure actuelle il y a 3 registres tenus en double
exemplaires. 1ere exemplaire auprs des mairies auprs du TGI. Il y a donc le
registres des naissances le registre des mariages et le registre des dcs (aprs
du tribunal dinstance il y a un registre pour les PACS). Lorsquune erreur a t
commise dans lenregistrement dun acte larticle 99 du code civil a prvu une
action en rectification qui est prsent par requte soit par le procureur ou toute
personne intresse. Cest le prsident du tribunal qui ordonnera la rectification.
Lorsquil sagit dune erreur purement matrielle ou une omission le procureur de
la rpublique territorialement comptent va procder de lui-mme la

rectification et ordonner directement la transcription au dpositaire du registre.

Par contre lorsquil sagit de modifi ltat civil alors que la personne a chang de
situation familiale cette procdure de larticle 99 nest pas applicable. Aprs 100
ans la consultation des registres est libre. Sinon on ne peut obtenir que des
extraits. Sur les registres il existe parfois des transcriptions en marges. Par
exemple sur lacte de naissance dune personne sera transcrit en marge de de
son acte la reconnaissance qui a t fait par quelquun. galement sur lacte de
mariage sera transcrit en marge le dispositif du jugement de divorce.
2. Le nom
Pour le nom de famille il y a 3 problmes : lattribution du nom, des rgles sur
lutilisation du nom et enfin existe la possibilit de changer de nom. Lattribution
du nom de famille: avant 2005 aucune libert nexistait pour attribuer un nom.
Tous les enfants ne avant 2005 taient traits au regard des articles 334-1
ancien et suivants. (Lditeur du code civil a reproduit aprs larticle 342-8). Par
coutume comme dans le pass il nexistait pas de texte, lenfant lgitime
(personnes maries) prenait le nom de leur pre. Lenfant naturel (de personnes
non mari) tait trait avec les articles 334-1 et suivants. En 2002 et 2003 la loi
sur le nom a t modifie travers les articles 311-21 et suivants. Ces lois ne
sont applicables selon les dispositions transitoire que depuis le 1 Janvier 2005 et
aux enfants ns avant cette entre en vigueur. Pour tout enfant n aprs le 1 er
Janvier 2005, les rgles sont communes aux enfants naturels et lgitimes. Ainsi
conformment 311-21 quand les 2 parents ont reconnu tous les 2 leur enfant
avant la naissance on bien lorsquils ont reconnu leur enfant en mme temps
aprs la naissance (reconnaissance simultan) dans ces 2 cas les parents
choisisses le nom de famille donner lenfant: Soit le nom du pre soit le nom de
la mre soit les noms accols dans lordre quils veulent dans la limite dun nom
de famille pour chacun deux (Cela sappelle la dclaration de choix de nom). En
labsence de dclaration conjointe des choix de noms lenfant prend le nom de
celui qui la reconnue en premier et si la reconnaissance tait simultane lofficier
dtat civil doit donner le nom du pre.
En vertu de 311-22 ces dispositions sont applicables lenfant qui devient
Franais. Cours manquant (les dispositions transitoire de la loi de 2022 dans
son article 23 ont permis pendant une priode de mettre le nom des 2 parents
lenfant ne avant 2005 qui avait moins de 13 ans. Pour lenfant adopt il y a des
rgles diffrentes selon si ladoption est simple ou plnire. Ladoption simple
larticle 363 prvoit de ladopt conserve son nom dorigine auquel on ajoutera le
nom de ladoptant. Si ladoption a lieu par 2 poux les poux choisiront le nom de
lenfant. En cas de dsaccord cela sera le nom du mari. Cependant le Tribunal de
Grande Instance peut a la demande de ladoptant dcid que ladopt ne portant
que le nom de ladoptant. Pour ladoption plnire lenfant perds le lien dorigine
(lien juridique) avec sa famille dorigine lenfant prends le nom de ladoptant. Si
ladopt a comme parent un des membres du couple le mari donnera son nom a
lenfant. Il peut mme y avoir selon 357 un choix de nom. Le nom ainsi dvolue
est transmissible lenfant qui porte ce nom pourras choisir ce nom avec a
compagnon et sa campagne pour le transmettre son enfant. La loi na pas
chang le principe selon lequel on a pas le droit dindiquer dautres noms et
prnoms dans qui nest pas dans lacte dtat civil. Lorsquon utilise un nom qui
nous appartient pas on parle dusurpation de nom cest un dlit pnal. Cest le
principe de lintangibilit du nom de famille. Cela existe depuis la Rvolution
franaise. Autres problme qui est celui lutilisation du nom, une loi de 1945
permet a toute personne majeur dutilis sans pouvoir le transmettre le nom du
parent qui na pas t donn. Par exemple une personne qui porte le nom de son
pre peut utiliser le nom de sa mre. Lorsque les enfants sont mineurs ce sont les
titulaires de lautorit parentale qui peuvent adjoindre leurs noms titre dusage

au nom de lenfant. Ce nom ne sera pas transmis par lenfant. Par exemple, une
femme qui a un enfant et indique son propre nom au lieu de celui du pre mais
une fois majeur, lenfant ne pourra pas transmettre ce nom. Il est galement
dusage dutilis le nom de son poux ou pouse et inversement ce nom nest
pas transmissible mais il est utile professionnellement. En cas de divorce la loi
prvoit que le nom dusage ce perds mais lusage peut tre poursuivie avec
lautorisation du conjoint divorc ou du juge des affaires familials. Lusage du
nom de famille peut se faire aussi a titre commercial (sur un produit ou pour le
nom dune socit). Dans ce cas la cession du nom de famille usage
commercial est possible et peut tre rmunr.
Lutilisation du pseudonyme
Le pseudonyme est un nom demprunt exclusivement utilis pour la sphre
artistique et littraire. Lusage du pseudonyme est interdit dans le domaine
dactivit juridique mdicale ou comptable. Le pseudonyme doit tre original
pour que les tribunaux accepte de les protger; Cette jurisprudence ce retrouve
dans larticle 57 du code civil. Pour que la protection puisse tre demand aprs
cest le tribunal de Grande Instance il faut justifier une action. Ainsi le tribunal
pourra protger son titulaire contre les utilisations par un tiers. Le pseudonyme a
pour objectif de cacher la vritable identit dans lexercice de son activit
professionnel. Le titulaire dun pseudonyme peut le cder qui il veut. Dans ces
domaines le pseudonyme est protg comme une marque. Ce pseudonyme ne se
transmet pas aux enfants du titulaire. (Les enfants de doivent pas utiliser le
pseudonyme). Le pseudonyme est parfois indiquer mais cest le surnom qui
figurerait dans les actes dtats civil. Un surnom est un accessoire dun nom qui
peut se transmettre si les hritiers le souhaitent. Le surnom est subi et non pas
choisis. A ct du nom de famille il existe le prnom dont lusage est obligatoire.
Larticle 57 prvoit que les parents devront donner un enfant un ou des
prnoms. Lofficier dtat civil sil estime que le prnom choisi peut tre contraire
lintrt de lenfant avisera le procureur de la rpublique mme sil inscrira
quand mme le prnom. Cest alors au procureur de dcider sil faut saisir le
tribunal (JAF) pour demander le changement de prnom. Lorsque le JAF ordonne
le changement de prnom, il ordonne lofficier dtat civil de modifier lacte de
naissance.
Le changement de nom
Il est exceptionnel en France il est prvue par larticle 61 et suivant du code civil.
Toute personne qui justifie dun intrt lgitime peut demander a changer de
nom. La demande de changement de nom peut aussi avoir comme objectif pour
viter lextinction dun nom de famille porter par un ascendant ou un collatral
jusquau 4eme dgre. Le nouveau nom de lanctre va ce substitu au nom qui
tait inscrit sur ltat civil. Le changement de nom concerne les personnes dont
le nom de famille est ridicule ou tristement clbre. Ce changement de nom nest
pas judiciaire. Il est administratif. Il est autoris par dcret. Sous larticle 61-4 il y
a la procdure de changement de nom. Il faut adresser une demande au Garde
des Sceaux par lintermdiaire du procureur. Avant cette demande le requrant
fait procd a la publication au journal officiel pour indique quel nom il souhaitait
prendre. De faon ce que ceux qui porteraient dj ce nouveau nom puissent
se manifester. Ensuite la procdure suit son cours le Garde des Sceaux instruit la
demande il peut demander au Ministre lavis du conseil dtat ensuite
lautorisation ou le refus de changement de nom ninterviendrais au plus tt que
2 mois aprs la tte de publication. Le refus de changement de nom est motiver il
n y a pas de recours en cas dacceptation de changement de nom il faudra
attendre 2 mois pour que le nouveau nom soit effectif. Cette procdure par
dcret sapplique galement pour la francisation des noms et prnoms de ceux

qui acquirent la nationalit franaise. On peut galement changer de prnom

car larticle 60 du code civil lorsquon est majeur. Les tribunaux considre que si
on peut utiliser un prnom a la place de lautre il ny a pas lieu de faire un
changement de prnom. Autrement tout intrt lgitime sera apprci par le JAF.
Par Exemple le motive religieux ou culturel est pris en compte les moqueries
possible galement. Par contre les motifs de convenances sont refuser.
3. Le Domicile
Toute personne physique ou morale a un domicile. Le domicile peut tre choisis
on dsigner par la loi. Le domicile ce distingue de la rsidence cari il est le lieu du
principale tablissement de la personne. Cest les ou la personne exerce son
activit et ou elle ses intrts. La rsidence cest la ou la personne habite.
Lorsquon veut informer une personne sur le plan judicaire ou administratif on le
fait a son domicile. Le domicile est rgie par les articles 102 et suivant du code
civil. Ainsi si lon veut assign quelquun en justice on le fait a son domicile (le
code de procdure civil va assigner valablement la plus part du temps aussi bien
au domicile qua la rsidence. En gnral on assigne au domicile du dfendeur.
Ce domicile permet de dterminer le tribunal comptent. On peut changer de
domicile conformment a larticle 33 il soprera par le fait dune habitation rel
avec lintention dfixer son principal tablissement. Lorsque les gens son marier il
y a un domicile conjugal librement choisis par eux. Mais le mari et la femme
peuvent avoir des domiciles distincts sans que lon considre quil y a rupture de
communaut de vie. Dans toutes procdures concernant les poux il faut notifier
a chacun deux la dcision. Larticle 108-1 dis que la rsidence sparer des poux
au cour de la procdure de divorce ou de sparation de corps entraine de plein
droit un domicile distinct. Pour un majeur sous tutelle conformment a 108-3 le
domicile est chez son tuteur mme si il y habite pas. Il en ai de mme pour les
enfants mineurs domicili chez leurs parents. Il arrive que certaines personnes
nai pas de domicile permanent. Cest la raison pour laquelle il faut faire une
dclaration auprs dune municipalit dans le cas ou on a un travail itinrant.
Enfin dans un contrat conformment a larticle 111 lire domicile auprs dune
institution comme une banque ou un notaire pour laccomplissement dun
contrat. Cette lection a pour consquence de rendre territorialement comptent
linstitution choisis.
4. Le patrimoine
Toute personne physique ou morale un patrimoine. Il peut tre vide ou ne peut
comporter que des dettes, il peut aussi comporter des dettes et des crances. La
crance est un droit que lon peut mettre en uvre grce une procdure de
recouvrement. La crance peut servir en elle-mme de moyen de paiement. Il est
utile de constituer une personne morale de faon a isol un patrimoine spcifique
cette personne (cest le mcanisme des socits). Grace une socit on peut
plus ou moins isoler lactivit commerciale de lactivit personnelle des membres
qui la compose. A linverse quand un commerant a un fonds de commerce cest
son patrimoine personnel qui est garant des dettes de lactivit commercial. Le
patrimoine dune personne se transmet. Cest la loi qui dtermine les rgles de
transmission. Dans certains pays anglo-saxons, la libert est totale, par un
testament, le titulaire du patrimoine fait ce quil veut. En France, on ne peut pas
dshriter ses enfants car il existe des hritiers rservataires et il y a la quotit
disponible de larticle 913.
En France, la loi fixe lordre des hritiers et les conditions envisageables.
Il existe ce quon appelle la quotit disponible dfinie par larticle 913 du code
civil qui tablit le principe selon lequel on ne peut pas donner lintgralit de son
patrimoine ainsi celui qui dcde ne pourra donner quune proportion de son

patrimoine en fonction du nombre denfants quil a. Si le disposant un enfant il

ne peut pas donner plus de la moiti de son patrimoine, le tiers sil a deux
enfants et le quart partir de trois enfants ainsi les hritiers sont rservataires et
la validit des donations est apprcie le jour de la liquidation de la succession.
Lorsque lon reoit une succession ou une donation au-del dune certaine
somme on se doit de payer des droits de mutation appels droits de successions.
A lheure actuelle le conjoint survivant ne fait pas de droit de succession. Depuis
2001, le conjoint survivant des droits sur le patrimoine de son poux dcd.
Voir article 757 et suivants du code civil. Les biens communs sont partags en
deux de masses. Depuis 2001, le conjoint survivant a le droit en prsence
denfants de demander lusufruit de la totalit des biens existants ou la proprit
du quart des biens. Quand les enfants ne sont pas communs le conjoint survivant
ne peut demander que le quart de la proprit. Dans la limit de la quotit
disponible, le conjoint qui est dcd pouvait faire une donation au dernier
vivant. De plus le conjoint survivant bnficie du logement qui avait t la
rsidence commune du couple. Si le conjoint avait comme habitation principale
une habitation, pendant 1 anne, lui est accord un bail gratuit. Conformment
larticle 765, le conjoint survivant peut occuper ce logement, la valeur de
loccupation va sacquitter sur les droits de succession. Les hritiers participent
la succession en mme temps que le conjoint survivant, lordre des hritiers est
prvu larticle 734 du code civil. Ainsi en France par un testament, on peut
disposer dune partie de sa fortune (dans certains pays, on peut en disposer
librement). Le TGI est comptent pour connaitre ces contentieux.
Lorsquune personne nest pas en mesure pour des raisons physiques ou
mentales, dexercer elle-mme ses droits, la loi prvoit un rgime de
reprsentation. Le rgime de reprsentation va varier selon que la personne est
mineure ou majeure. En France, il existe ce quon appelle les incapacits de
jouissance prvu par les articles 909 et 910 du code civil: mme avec un
reprsentant, lincapacit ne peut pas tre contourne et les actes ne pourront
pas tre effectus (il sagit de contrat) ainsi le personnel mdical ne pourra pas
profiter des donations faites par un patient qui est dcd dans le service. Cest
un principe de moralit publique, galement, ne pourront pas en profiter les
ministres du culte (curs, Imams, rabbins) galement les mandataires judiciaires
la protection des majeurs ou les institutions ne peuvent pas recevoir par
testament des personnes dont-elles assurent la protection. Toute personne qui
reprsente un majeur ne peut pas recevoir par testament.
Section 3: la capacit des personnes physiques

Les rgimes des incapacits ne sont pas l pour handicaper une personne
mais pour la protger. Protger contre des tiers, contre le reprsentant et contre
la personne elle-mme. Le reprsentant peut tre une personne physique
(conjoint, mre ou autre) ou une personne morale (associations par exemple).

I. le mineur non mancip

Conformment larticle 388 du code civil, le mineur est la personne ge de

moins de 18 ans. A lge de 16 ans larticle 413-1 permet dmanciper une
personne mineure, ce sont les parents ou le conseil de famille qui demande au
JAF lmancipation du mineur. Le tribunal dinstance est pour les majeurs, pour
les mineurs et les affaires familiales, le JAF est comptent. Lmancipation

dispense les parents de la responsabilit civile. Normalement les parents sont

solidairement responsables des personnes mineures (accident caus par le
mineur) lmancipation les en dispense. Lintrt de lmancipation, cest que le
mineur devient capable civilement et donc peut faire tous les actes de la vie
civile, par contre pour faire le commerce il lui faudra lautorisation des parents ou
lautorisation du juge des tutelles. Conformment larticle 389-8, le mineur avec
lautorisation du juge des tutelles ou de ses deux parents peut tre autoris
accomplir des actes lors de la cration ou de la gestion dentreprise individuelle
responsabilit limite ou une socit unipersonnelle. Par contre si le mineur nest
pas mancip, il faudra une autorisation pour les actes de disposition (vente,
donation, hypothque). Lautorisation peut mme tre donne sous seing priv.

Lautorit parentale

Pour avoir lautorit parentale sur un enfant, il faut lavoir reconnu. Lorsquun
couple est mari, en vertu de larticle 312 du code du civile, le pre est le mari.
Cette filiation peut tre combattue mais en attendant, elle produit ses effets,
ainsi il y a des obligations alimentaires rciproques, vocation hrditaire,
rpression successorale et les droits sur lenfant. Lorsque le couple qui eu
lenfant nest pas mari, lhomme doit reconnaitre cet enfant conformment
larticle 316 du code civil. La reconnaissance denfant est la dclaration
personnelle de filiation par lauteur. Devant lofficier de ltat civil, nous devons
amener le pre.
Lautorit parentale appartient aux deux parents ds lors quils ont reconnus
lenfant mais ce nest pas pour autant quils lexercent tous les deux. Lexercice
de lautorit parentale signifie que les parents ont des droits sur la personne mais
galement sur les biens de lenfant. Exemple : exercer lautorit parentale cest
rdig tous les actes administratifs ncessaires lenfant et grer ses bien
(lenfant peut tre bnficiaire dune donation ou dun testament), a sappelle
donc ladministration lgale, cette gestion nest pas automatique pour les
parents, ils faut quils exercent en commun lautorit parentale, conformment
larticle 372 du code civil, lexercice en commun est automatique si la filiation de
lenfant est tablie lgard des deux parents dans lanne de la naissance sinon
cest celui qui a reconnu en premier lenfant qui est investi de lexercice, si une
reconnaissance avait lieu une anne aprs la naissance, il faudrait un commun
accord des parents, une dclaration devant le greffier en chef du TGI ou une
dclaration du JAF. Celui qui nexerce pas lautorit parentale nen a pas moins de
droits conformment larticle 371-1 et 371-12 ainsi il nexerce pas lautorit
mais il a lautorit ainsi les dcisions importantes concernant lenfant doivent lui
tre communiques et avoir son accord comme une opration mdicale ou une
circoncision. Lautorit parentale sur la personne de lenfant entraine des
obligations alimentaires mme aprs la majorit de lenfant. Il peut arriver que le
comportement des parents amne le juge retirer lautorit parentale, la
dchance est prononce par le tribunal de grande Instance conformment
larticle 378 du code civil, cela sappelle le retrait de lautorit parentale. Cette
autorit peut tre retire soit par une dcision civile soit par un juge pnal. Les
parents qui ont commis un crime ou un dlit sur leur enfant peuvent perdre
lautorit parentale, ils peuvent la perdre aussi sils rendent leurs enfants
complices de leurs mfaits. Egalement, lautorit parentale peut tre retire
lorsque les parents prennent de la drogue, ou si pendant 2 ans, les parents ne se
sont pas intresss lenfant qui a bnfici dune mesure dassistance
ducative. La mesure dassistance ducative de larticle 375 peut intervenir soit
la demande de lenfant soit la demande des parents sur dcision du juge des

enfants. La situation des parents ne change pas en elle-mme ne change rien

aux rgles de lautorit parentale, 373-2. Cependant, conformment larticle
373-2 et -1 le JAF dans lintrt de lenfant peut confier lexercice de lautorit
parentale un seul des parents. Dans le cadre dun divorce, lattribution de la
garde ne modifie pas lautorit parentale.
Les droits et obligations sur le patrimoine de lenfant
Lenfant ayant la personnalit juridique (donc sujet de droits) a un patrimoine
personnel par exemple larticle 906 prcise que pour recevoir il suffit dtre
conu. Larticle 911 prcise que les incapables peuvent recevoir une donation.
Lenfant a un patrimoine personnel.
Larticle 389 dit que le mineur doit tre prsent dans tous les actes de la vie
civile (incapacit gnrale). Ainsi la loi autorise reconnaitre son enfant, le
mineur de plus de 16 ans a le droit de donner la moiti de ses biens. Lacte usuel
est autoris aux mineurs, la jurisprudence en prcise les contours et on peut
utiliser les tableaux du dcret de 2008 (sous larticle 496 du code civil). Le dcret
de 2008 distingue les actes dadministration et les actes de disposition. On peut
les considrer comme usuels (actes de la vie courante) linverse, les actes de
disposition ne sont pas autoriss par les usages ainsi un mineur pourra prendre
un abonnement, il peut acheter du matriel scolaire mais il ne peut pas sans
lautorisation des parents ouvrir un compte en banque ni contracter un prt ou
acheter un bien dont le prix dpasse ses capacits financires (apprciation
souveraine du juge). Les critres dont se sert le juge sont les suivants : lutilit
de lopration, limportance de la dpense par rapport au patrimoine et les
risques que lacte peut faire courir au mineur. La nullit est une sanction
posteriori que va subir le crancier, la nullit est relative si bien quelle devra tre
intente dans les 5 ans qui suivent la signature de lacte conformment larticle
1304 du code civil. Larticle 1305 du code civil prcise galement que la simple
lsion donne lieu rescision contre toute sorte de convention (acte usuel ou
grave). La lsion est le dfaut dquivalence des prestations, le juge nest pas
oblig daller jusqu lannulation mais il peut rduire pour excs. Par contre
quand lacte nest pas usuel, cest la nullit qui sera prononce. La nullit oblige
normalement la restitution, or larticle 1312 prcise que les mineurs et les
majeurs en tutelle nont pas restituer ce qui na pas tourn leur profit. Ainsi
un mineur qui a achet un bien quil ne peut restituer en ltat aura le droit
dobtenir le remboursement de ce quil a vers sans tre oblig de rendre la
valeur quivalente.
Ladministrateur lgale exerce une administration sous contrle ou pure et
simple, larticle 389 dit que ladministration est pure est simple lorsque les
parents exercent en commun lautorit parentale. Ladministration lgale pure et
simple est rglemente par larticle 389-5 ainsi les parents grce leur double
signature peuvent faire des actes de disposition au nom du mineur, cependant ce
mme article dit quil faut lautorisation du juge des tutelles (la double signature
ntant pas suffisante) sils veulent vendre un immeuble ou un fonds de
commerce appartenant au mineur, sils veulent un emprunt au nom du mineur,
mme chose pour un partage amiable et son tat liquidatif. Lorsque
ladministration est sous contrle judiciaire, c'est--dire lorsquun seul des
parents exerce lautorit parentale, on est sous contrle judiciaire. Ainsi le
reprsentant lgal ne pourra faire sur le patrimoine du mineur que les actes
dadministration mais aucun acte de disposition sans lautorisation du juge des
tutelles (JAF pour les mineurs) cest le parent qui exerce seul, celui qui sest
retrouv seul aprs un dcs, le JAF peut donner lautorit parentale un seul
des parents si le deuxime nest pas capable de manifester sa volont
(administration lgale = gestion des biens de lenfant). Un dcret du 22

dcembre 2008, a veut donc dire que lautorit rglementaire a pris le dcret
ainsi sous larticle 496 du code civil, on trouve le dcret, ce dcret distingue les
actes dadministration des actes de disposition. Larticle 389-5 et 389-6 nous
renvoi ce dcret. Les administrateurs lgaux, quels quils soient (pas les
curateurs ni les tuteurs) ont un droit de jouissance sur le patrimoine du mineur. Il
sagit de la possibilit conformment 383, 384 et 385 du code civil de la
possibilit pour ladministrateur lgal de percevoir les revenus des biens de
lenfant, a ne sapplique pas au droit du travail. La jouissance lgale est un
usufruit au bnfice des parents tant que lenfant na pas 16 ans rvolus, au-del
il cesse. Toutefois il faut sacquitter des charges de la jouissance (384) c'est-dire il faut dduire les frais dentretien et dducation de lenfant. Les
administrateurs lgaux par contre conformment larticle 1384 la responsabilit
solidaire des dommages causs par leur enfant aux tiers. La solidarit signifie
que la victime peut demander lintgralit de la rparation un seul des parents
(nimporte lequel) par contre les parents ne sont pas engags par les contrats
que le mineur aurait conclu, mme si ce sont des actes usuels (dans le cadre
dun acte usuel, le mineur est personnellement li au contractant et il nengage
que son patrimoine pas celui de ses parents).
Dfinition de Lsion
Tout contrat suppose un quilibre dans les prestations que se font les parties. La
lsion dsigne le prjudice n du dsquilibre entre la valeur des prestations que
reoit ou doit recevoir un des contractants et la valeur de celles qu'il a fournies
ou qu'il doit fournir son cocontractant.
Dfinition de Rescision
La "rescision" est la rsolution qui est prononce par le tribunal pour cause
d'invalidit lorsqu la date de son engagement le signataire d'un contrat tait
frapp d'incapacit.
Rescinder s'emploie aussi lorsque la mise nant d'une convention est
prononce en raison de ce que le contrat a t reconnu lsionnaire. Dans ce
dernier cas, outre les dommages-intrts qui peuvent tre allous la victime de
la lsion, le jugement qui intervient replace les parties dans la situation o elles
se trouvaient au moment de la signature du contrat dont les effets sont annuls.
La rescision (du latin rescissio) est, en droit, l'annulation d'un acte pour cause
de vice radical ou de lsion
Dfinition de nullit
En droit, est frapp de nullit un acte invalide, soit qu'il n'ait pas t form avec
le formalisme impos par la loi, soit qu'il lui manque un lment essentiel. Un
acte nul est dtruit et ses consquences sont, dans la plupart des cas,
supprimes rtroactivement, comme s'il n'avait jamais t form. La nullit
sanctionne les conditions de formation d'un contrat tandis que la rsolution
sanctionne l'inexcution ou la mauvaise excution de l'obligation.
En droit franais, la loi dfinit les cas de nullit et le juge ne peut la prononcer en
dehors de ces cas : pas de nullit sans texte . Tout contrat qui ne respecte pas
l'une de ses conditions de formation peut alors tre annul par un juge.
2. la tutelle du mineur
Conformment larticle 390 la tutelle doit tre ouverte lorsque le pre et la
mre sont tous deux dcds ou privs de lautorit parentale ainsi lorsquils
sont hors dtat de manifester leur volont. Larticle 390 prvoit mais de manire
trs exceptionnelle et pour cause grave douvrir la tutelle en cas dadministration

lgale en prsence de parents EX ; une dame de gros problmes de sant et

son conjoint est en prison, il peut arriver que ces conjoints soient dans une
situation o le juge dcide douvrir une tutelle. En tous les cas, le mineur un
reprsentant pour soccuper de son patrimoine et soccuper de sa personne. La
tutelle est une charge publique conformment larticle 394, il peut mme y
avoir rmunration des tuteurs voir les articles 395 et suivants du code civil le
conseil de famille statue sur les empchements larticle 403 prvoit que le droit
de choisir un tuteur nappartient quau dernier vivant des pres et mres qui
toujours lautorit parentale, il faut faire un testament dat et sign ou
dclaration spciale devant un notaire. Sil ny a pas de tuteur testamentaire
cest le conseil de famille qui va dsigner le tuteur, conformment larticle 405
du code civil. Lorsquil existe un tuteur testamentaire, elle simpose au conseil de
famille. Conformment larticle 407, la tutelle ne se transmet pas aux hritiers
du tuteur. Conformment larticle 409 du code civil, la tutelle comporte un
subrog tuteur nomm par le conseil de famille, il surveille le tuteur ainsi que ses
comptes (chaque anne le tuteur doit rendre des comptes) (conformment
larticle 412, tous les organes de la tutelle sont responsables du dommage
rsultant dune faute commise dans lexercice de leur fonction, cet article prcise
galement que si cest lorganisation de la tutelle ou son fonctionnement qui est
lorigine du dommage, laction en responsabilit est dirig contre ltat,
responsabilit administrative de ltat). Conformment larticle 413 elle se
prescrit au bout de 5 ans. Larticle 496 prcise les actes que le tuteur peut faire
ou pas librement. Pour les actes de disposition (donation, vente, hypothque,
empreint dun bien appartenant au mineur) il faut lautorisation du conseil de
famille. Le conseil de famille est lorgane de la tutelle, cest le collge qui
surveille ce quil se passe durant la tutelle. Ex : un mineur hrite dune maison,
qui est dlabre, quelquun est intress pour lachete, le juge des tutelles va
peut-tre pouvoir autoriser la vente car cest dans lintrt du mineur. Le Tuteur,
pour des engagements infrieurs 50 000 peut se passer de lautorisation du
conseil de famille et la demander au juge. Le tuteur reste responsable
conformment larticle 515, 5 ans aprs la reddition de comptes (lorsquon rend
des comptes) durant 5 ans, on peut encore lui reprocher quelque chose, au-del
sa responsabilit nest plus mise en cause. Le conseil de famille a t dsign par
le juge des tutelles et on y trouve des membres de la famille de lenfant, de telle
sorte que les deux lignes parentales soient reprsentes. Les actions en nullit
dans le domaine des incapacits nont defficacit que si elles sont prononces
par un juge (le contentieux relve du TI jusqu 10 000, du TGI au-del) a
signifie quil faut demander la nullit dun contrat ou dun acte. Tant que la nullit
nest pas prononce judiciairement, le contrat doit tre excut do le prjudice
qui a lieu aprs. Ni le tuteur ni le conseil de famille nont le droit de jouissance de
larticle 383 et 384.
3. Lincapacit des majeurs
En 2007 (5 mars), la loi au sens formel du terme modifi les rgles relatives aux
incapables majeurs ce qui tait attendu de longue date. Cette loi na t mise en
vigueur quen 2009 (1er janvier) le lgislateur a introduit le mandat de protection,
de plus on a limit la dure des mesures de protection (avant la tutelle et la
curatelle tait permanente jusqu obtention de la main leve de la mesure) la loi
nouvelle a introduit une autonomie de lincapable majeur. De plus, la loi nouvelle
a supprim la prodigalit comme cause dincapacit du majeur (la personne
prodigue mme en dehors dun problme mdical pouvait tre plac de ce seul
fait sous curatelle) avant, on pouvait appeler le juge des tutelles cause du
comportement dune personne mais aujourdhui il faut que la personne ait une
maladie.

les incapacits sans reprsentation

Il peut arriver que lon souscrive un engagement alors que lon nest pas saint
desprit (trouble passager, ivresse etc.) on peut souhaiter remettre en cause ce
que lon a sign, cest possible conformment larticle 414-1. La preuve de
linsanit desprit est difficile car il faut dmontrer quau moment o lacte a t
pass, il y avait trouble mental (preuve par tous moyens) comme par
tmoignage. La jurisprudence facilite la preuve lorsque dans la priode qui a
prcd et suivi lacte en question, le trouble tait connu. Lorsque le signataire
de lacte est dj dcd, la nullit ne pourra tre obtenue que si lacte porte en
lui-mme la preuve du trouble (criture trange, illustration bizarre) cette action
se prescrit au bout de 5 ans. Il y a galement des situations que le mdecin
traitant ou le procureur de la rpublique peut signaler. A ce titre, pour protger le
patrimoine il existe la sauvegarde de justice prvu par larticle 433 nouveau. Sur
le signalement, le juge des tutelles va prononcer une sauvegarde pour une dure
dune anne, sil ny a pas de renouvellement, elle est caduque. La sauvegarde
de justice ne rend pas incapable le majeur, il peut faire tous les actes de la vie
civile mais lorsque la sauvegarde aura pris fin, le majeur pourra regretter ce quil
a sign devant le tribunal dinstance ou le TGI en rescision pour lsion (faire
annuler un acte pour disproportion des prestations) ou rduction pour excs. La
lsion existe lorsque la prestation fournie par le majeur dpasse le prix du
march. Concernant les majeurs, une lsion trs modeste suffit faire annuler
(pour les majeurs valides, la lsion nest pas une cause de nullit sauf dans deux
cas, lorsquil sagit dun partage successoral et en cas de vente dimmeuble et
seulement au profit du vendeur. La personne sauvegarde de justice na de
reprsentant que de manire trs exceptionnelle (article 436 et 437) lorsque le
juge prononce la sauvegarde il peut si cest indispensable dsigner un
mandataire juste pour la priode.
2 : Cependant, il arrive quun majeur ait besoin dtre protg de manire
continue mais la loi de 2007 a modifi les principes en rendant la tutelle et la
curatelle temporaire et non pas permanente (articles 441 et 442 nouveaux)
autrefois, quand quelquun tait sous tutelle ou sous curatelle, elle y restait
jusqu une demande de main leve. La loi de 2007 a limit la mesure de tutelle
ou de curatelle 5 ans, aprs 5 ans la mesure est caduque mais elle peut tre
renouvele pour une priode parfois plus longue (il faut renouveler la demander
et retravailler le dossier) il existe deux mesures : la tutelle et la curatelle. La
tutelle donne au majeur un reprsentant, si le majeur est mari, le tuteur sera le
conjoint sinon le tuteur est nomm par le juge (article 447). Normalement dans
une tutelle de majeur, il existe un conseil de famille. Sil existe un parent ou alli
apte grer les biens, le juge des tutelles le dsignera en qualit
dadministrateur lgal. Si le patrimoine du majeur est peu consistant, le juge
dsignera un grant de tutelle, il percevra les revenus de lincapable et rglera
les dpenses ncessaires (il na pas de pouvoir de disposition), le majeur sous
tutelle ne peut normalement faire aucun acte de la vie civile mme pas
un acte dadministration simple. La mesure de tutelle conformment aux
articles 430 et suivants, peut tre demand par la personne elle-mme, par le
conjoint ou mme la famille de la personne et enfin le ministre public (procureur
de la rpublique). Une mesure de protection du patrimoine ne peut tre que
judiciaire (juge des tutelles linverse du juge des contrats). La mise sous tutelle
ne peut tre prononce par le juge conformment larticle 431 nouveau que sil
ny a eu dlivrance dun certificat mdical rdig par un mdecin spcialiste
constatant laltration ou des facults mentales ou physiques. Dans le jugement
de tutelle, le juge peut indiquer une liste dactes que le majeur pourra faire sans
demander dautorisation. Le reprsentant du majeur sous tutelle peut faire la

place du majeur tous les actes dadministration du patrimoine. Pour les actes de
dispositions (donation, hypothque, vente) il faudra une autorisation du juge des
tutelles ou du conseil de famille. La tutelle prend fin au bout de cinq ans si elle
nest pas renouvele ou au dcs du majeur, la fin de la tutelle, les organes
doivent rendre des comptes ainsi il y a une responsabilit civile que lon peut
engager pendant cinq annes (tuteur, conseil de famille sil y en a un et mme le
juge des tutelles) des dommages et intrts pourront tre allous au majeur ou
ses hritiers.
A la place de la tutelle, on peut organiser une curatelle. Aujourdhui, celle-ci ne
peut pas tre mise en place au profit dun prodigue qui na pas daltration de
ses facults (avant 2009, une personne qui se mettait en danger par ses
dpenses pouvait tre mise sous curatelle sans avoir de trouble mental). Les
personnes qui peuvent faire ouvrir une curatelle sont les mme que pour la
tutelle (le conjoint, un enfant, un parent etc...), aujourdhui il faut un certificat
mdical pour mettre sous curatelle. Il existe deux sortes de curatelles : la
curatelle simple et la curatelle renforce (article 467 et suivants du
code civil) la personne sous curatelle nest pas reprsente mais
assiste (systme de la double signature) de plus elle peut faire
valablement seule (c'est--dire quon ne pourra pas demander la nullit) tous les
actes dadministration, la personne sous curatelle simple peroit ses
revenus et les emplois (salaire, retraite, loyer) par contre si le contrat est
lsionnaire, il pourra tre remis en cause. La curatelle simple signifie que la
personne peroit ses revenus par contre elle ne peut pas seule recevoir des
capitaux et les placs : il doit y avoir la signature de son curateur. Il existe une
curatelle renforce dans laquelle le curateur percevra seul les revenus
et les emploiera pour les dpenses courantes. Lexcdent doit tre tenu
disposition du majeur. Le majeur sous curatelle peut faire des actes
dadministration et donc de la vie courante, conformment larticle 464 et 465
du code civil, les actes passs pendant une mesure de protection pourront tre
remis en cause plus facilement, par exemple pour les actes passs moins deux
ans avant une tutelle ou une curatelle, ils pourront tre remis en cause en cas de
prjudice (sil y a une lsion, un excs ou autre) mais condition dtablir que
linsanit existait avant la mesure de tutelle ou de curatelle et que ctait connu.
Pour les actes passs aprs la mesure, il y aura la possibilit de demander la
rescision pour lsion ou la nullit.
En 2007, il a t instaur comme dans tous les autres pays dEurope un mandat
de protection future, lorsquon est encore capable de discernement on peut
prendre des dispositions pour le futur en envisageant lhypothse o lon ne
serait plus capable de dcider par soi-mme afin dviter aux autres le soin de
saisir un juge, on peut rdiger sous seing priv ou par acte notari lorganisation
de notre incapacit, on peut le faire galement pour notre enfant majeur
handicap. Le mandat ressemble une procuration qui sera donne une
personne choisie qui le jour venu grera notre place notre patrimoine ou celui
de lenfant. Pour donner un mandat au profit dun enfant majeur il faut faire un
acte notari (article 477).
Lorsque le mandat est notari, il est enregistr et les effets sont importants car le
mandataire (reprsentant) fera aussi bien des actes dadministration que des
actes de dispositions ncessaires la gestion. Quand lacte est sous seing priv,
la comptence du reprsentant se limite aux actes dadministration (le bail,
lassurance, les achats courants, les rglements de factures). Pour les actes de
disposition, le reprsentant aura besoin de lautorisation du juge des tutelles. La
particularit des mandats de protection future, cest quils nempchent pas le
mandant de faire tous les actes de la vie civile sauf pour le majeur handicap (le
reprsentant en fait nest cens intervenir quen cas de carence du majeur sous

mandat). Le mandat ne prend effet qu la demande du mandant ou de la famille

par une dcision du juge des tutelles qui prend acte du mandat avec la
dlivrance dun certificat mdical attestant du besoin de protection. Lexistence
dun mandat de protection future permet dviter louverture dune tutelle ou
dune curatelle. Le mandat de protection future permet dans tous les cas de
remettre en cause les actes passs par mandant. Conformment larticle 488,
laction en rescision pour lsion est possible.
Lsion : on vous a fait payer une chose qui ne correspond pas au prix du march.
Le mandat de protection future peut prendre fin par le dcs du mandant ou du
mandataire mais galement par la rvocation du juge des tutelles la demande
de toute personne intresse. Lorsque le mandat de protection future devient
insuffisant il y a une curatelle ou une tutelle. (Protection = rgime grant les
biens)
Les titulaires des droits subjectifs sont pour la plupart des personnes physiques
mais les personnes morales comme les groupements vont tre titulaires des
mmes droits.

CHAPITRE 2 : Les personnes morales

Il sagit de groupements qui agissent par rapport un intrt collectif, ces
groupements ont un patrimoine propre, une identification spcifique et un mode
de fonctionnement rglement.
La personnalit morale tait refuse par les rvolutionnaires de 1789 parce quils
refusaient les corporations. Ce nest quau moment de la rvolution industrielle,
que le personnalit morale merge grce aux syndicats professionnels. A
lheure actuelle on retrouve des groupements qui se retrouvent autour des
problmes de consommation. A lheure actuelle, depuis la loi de 1901, la libert
associative est garantie. Les personnes morales sont trs nombreuses et nont
pas la mme capacit. Dans tous les pays, il y a deux catgories de personnes
morales.
Section 1 : Les diffrentes personnes morales
Il y a les personnes morales de droit public et les personnes morales de droit
priv.
1. Les personnes morales de droit public
Il y a les collectivits publiques :
Ltat
Les rgions
Les dpartements
Les communes
Les communauts de communes (communauts urbaines (Bordeaux,
Marseille etc.))
Les syndicats intercommunaux
Notion de territoire. Ces collectivits sont gres par droit administratif et
constitutionnel.
Les tablissements publics : on distingue les tablissements administratifs dun
ct et les tablissements industriels et commerciaux de lautre.
-

Les tablissements administratifs ont charge lexercice dun service

public bas sur lgalit des citoyens (les universits, les hpitaux et les
chambres de commerces sont des tablissements public administratif) on
y applique exclusivement du droit administratif.

Les tablissements industriels et commerciaux sont chargs de la gestion

dun service de fourniture ou de mise disposition de biens ou de services,
le droit est mixte (SNCF, EDF, ERDF etc. sont considrs comme des
tablissements industriels et commerciaux, les gens qui y travaillent ne
sont pas des fonctionnaires).
Les contentieux entre les usagers et les tablissements industriels relvent du
droit priv (juridictions judiciaires).
-

2. Les personnes morales de droit priv

Ce sont les plus nombreuses, elles sont en effet trs nombreuses. En France, la
libert dassociation a permis le regroupement dintrts collectifs soit but
lucratif, soit but non-lucratif. On trouve dun ct les associations gres par la
loi de 1901 et les socits. Les associations sont des groupements qui mettent en
commun de faon permanente leurs connaissances ou leurs activits dans un but
autre que celui de partager des bnfices (cest sous cette dnomination que lon
retrouve les sectes). En France, la libert associative est garantie par la
constitution. A ct les socits sont des groupements conformment larticle
1832 dont lobjectif est de partager des bnfices ou de raliser des conomies
comme des coopratives par exemple. Les socits sont civiles ou commerciales,
elles sont civiles par leur objet (cabinet professionnel et activit agricole ou
immobilire) cependant, la socit peut tre commerciales non seulement par
son objet mais par sa forme (lobjet est de faire du commerce de biens ou de
services, la forme est la socit anonyme ou la SARL, lentreprise unipersonnelle
responsabilit limite EURL). A ct des socits il existe les groupements
dintrts conomiques (comme le groupe AIRBUS, EADS), les syndicats
professionnels et les fondations. Les groupements dintrts conomiques : il
sagit dun regroupement de socit dans un objectif commun par exemple
AIRBUS est un groupement qui met en commun le financement de la production
et de la recherche (mise en commun du moyen, systme conomique ou
informatique). Les syndicats professionnels : leur libert est garantie depuis
1884. Ils sont chargs de dfendre les intrts financiers et professionnels de
leurs adhrents, ils sont responsables civilement et pnalement de leurs actes.
Les fondations nont pas vraiment de personnalit juridique car il sagit dune
masse de liens affects un objectif dintrt gnral contrl et gr par des
reprsentants.
Ces personnes morales peuvent tre contrles et peuvent participer la vie
judiciaire. Par contre, elles ont une capacit limite par le principe de spcialit.
Le PACS. En quoi cela consiste, conditions etc..
Quels sont les effets du PACS 515-8 et suivants.
Lorsque ce contrat a t conclu, les partenaires avaient le droit dorganiser
conformment 515-7, leur relation financire afin de rpartir les charges et
peut-tre mme la rupture. La rupture du PACS peut tre organise par le juge
aux affaires familiales pour le couple et les enfants. Autrement, sil ny a pas de
convention, il y a des rgles suppltives selon lesquelles (515-4) qui dictent la
solidarit des partenaires vis--vis des cranciers.
Lintrt du PACS est la possibilit de demander une aide matrielle son
compagnon ou sa compagne. Lorsque les gens sont Pacss, ils bnficient
davantages fiscaux car sils nont pas de vocation successorale (lun nhrite pas
de de lautre), il y a la possibilit de lguer des biens aux partenaires (dans la
limite de la quotit disponible de 913). Lorsque un partenaire dcde, il ny a pas
dimpts payer (ces donations sont exonrs de droit) (droits de succession :
sommes payer) linverse, les concubins ordinaires paient un droit comme un
tranger (au sens familial du terme), le taux peut aller jusqu 60%. A lheure
actuelle, les Pacss et les gens maris peuvent se faire des lgues. A linverse du
conjoint survivant, le partenaire Pacs a besoin dun testament. Le PACS repose
sur un contrat (deux personnes se mettent daccord). Egalement, le Pacs
survivant na pas de reversions de pension de retraite (systme par rpartition).
Le PACS peut tre rompu unilatralement par simple lettre recommande, la
rupture nest pas fautive mme en prsence denfants.

Autre avantage du PACS : Est prvu par larticle 515-5-3 et 515-6 en permettant
lattribution prfrentielle en cas de dcs dun partenaire de lentreprise de
lexploitation agricole ou du logement qui a servi au couple (attribution
prfrentielle sous rserve de sacquitter dune soulte : somme dargent
reverser la succession en fonction des donations qui lui auront t faites). De
plus, larticle 763 est applicable aux gens Pacss (pendant un an, logement
gratuit) (les concubins ordinaires ont droit, en cas de concubinage notoire de plus
dun an, un maintien dans les lieux mais ce nest pas gratuit).
2/ Le concubinage ordinaire
Le concubinage ordinaire est dfini comme lunion de fait (sans document) de
deux personnes de mme sexe ou de sexe diffrent condition quil y ait stabilit
et continuit ainsi quune vie de couple (515-8). A linverse des Pacss, les
concubins nont pas dobligations. Les concubins, selon la jurisprudence, nont
pas lobligation de sapporter une aide matrielle ou morale. Ils ne sont pas non
plus solidaires pour le paiement des dettes vis--vis des crancier (la solidarit
est dans le cadre dune dette, faire des dpenses, peu importe celui qui a fait la
dpense). Lorsque les concubins vivent de nombreuses annes ensemble et
ensuite se sparent, va se poser le problme de la rpartition des biens et de la
rupture. En cas de dcs dun concubin, il ny a aucun droit pour lautre (sauf
lgue qui lui aurait t fait). Lorsquun concubin dcde, la jurisprudence
reconnait un prjudice moral au partenaire qui survit. En cas de sparation
volontaire, les tribunaux ne pourront tre saisis quen prsence dune faute du
partenaire (non le JAF car ce nest pas un divorce mais le TGI), la jurisprudence a
dfinit la faute, la rupture en elle-mme nest pas fautive mme en prsence
denfants par contre les circonstances de la rupture, la manire de procder sont
prises en compte (les ruptures brutales par exemple). Les juges apprcient
souverainement les circonstances. Souverainement, les juges doivent avoir une
base lgale (loi, rglement) puis une motivation et enfin une solution. La cour de
cassation nexercera son contrle que sur la motivation. Lindemnit alloue est
minime. Entre concubins, lorsquon ne peut pas faire la preuve de la proprit
dun bien, on considre quil y a indivision, ce qui amnera la vente. Rien
nempche les concubins de faire un contrat explicitant la rpartition des biens. Il
arrive quun concubin ait mis disposition de son compagnon ou de sa
compagne son travail, la jurisprudence va utiliser la socit de fait, cette socit
de fait, lorsquelle est reconnue par le tribunal permet dvaluer la valeur dune
activit commune (commerciale ou civile) : le tribunal dissout cette socit de
fait (activit qui a t commune et qui ne lest plus) et rpartit les plus-values de
lactivit. Conformment larticle 1832, les tribunaux vrifient quil y a un
apport (capital ou industrie) capital : argent mis en commun, local que possde
lun mais pas lautre et qui est mis disposition dans le cadre dune activit
commune pour les deux. Il faut une participation aux bnfices et aux dettes.
Troisime lment : laffectio-sos etatis c'est--dire lintention de se comporter
sur un pied dgalit (pas de rapport hirarchique, pas de subordination dans le
contrat de socit). (ces preuves peuvent tre faites par tous moyens). Il y a
aussi le recours larticle 1371 du code civil au titre de lenrichissement sans
cause, le concubin qui a mis disposition un capital ou ses efforts personnels
disposition de lautre peut prtendre quil y a un enrichissement injustifi : le
tribunal va regarder sil y a un enrichissement du concubin (que ce soit celui qui
est parti ou pas, peu importe) mais aussi si lautre sest appauvri (voir article
1371 du code civil).
Rien nempche des concubins de faire un testament et mme un coproprit de
biens (achats communs, co-signs). En gros, les gens qui ne sont pas maris
doivent sorganiser. La socit de fait et lenrichissement sans cause relvent du
TGI.
En cas de rupture dun PACS, lorsquil ny a aucune organisation, on appliquera
par dfaut les rgles du concubinage ordinaire (rupture abusive, socit de fait et
enrichissement sans cause).
Le couple qui a dcid de se marier va devoir respecter des rgles diffrentes
quant la formation de leur union ainsi que quant aux consquences. En France,
le mariage religieux na pas de valeur. Seul le mariage civil, clbr devant
lofficier de ltat civil va produire des effets. Pour se sparer, le couple devra

divorcer judiciairement et supporter la dcision du JAF sur lorganisation de la

famille.
Le mariage
Les mariages clbrs entre trangers ltranger sont considrs comme des
mariages valables en France : ainsi, des mariages polygames clbrs dans des
pays polygames o la loi civile admet la polygamie produisent des effets en
France. Sachant que le mariage fait partie des rserves des traits europens, la
France peut organiser le mariage comme elle lentend. Ds lors que lun des
futurs conjoints est franais, notre pays nadmet que le premier mariage clbr.
La loi franaise dicte des rgles svre sur la formation du mariage, cela
concerne la personne des poux mais galement leur consentement : lorsque des
rgles de fond ou de forme nont pas t respect. Le mariage clbr encoure la
nullit sauf que la nullit du mariage est limite par les textes et demand
expressment devant un tribunal (TGI). Le divorce lui se fait devant le JAF. Le
mariage peut tre rompu par la nullit, le divorce ou le dcs dun conjoint. Du
fait du mariage, cette rupture aura des consquences spcifiques.
Section I : Le caractre personnel du mariage
La lgislation dans la conception franaise, cest la personne des poux qui
prvaut. Ainsi on ne peut pas se marier par procuration. Quant aux exigences de
parent et sur le consentement quils vont donner.
1. La capacit des poux
On considre en France, que pour se marier, il faut tre de sexe diffrent (cest
diffrent pour lunion libre et le PACS) lheure actuelle, la cour de cassation
considre que le mariage homosexuel est contraire aux textes. Les textes ne
parlent pas expressment de diffrence de sexe. Il peut y avoir des mariages
homosexuels par le maire dune ville mais le procureur demandera la nullit. Par
contre la loi exige une certaine maturit appele pubert matrimoniale. Depuis
2006, le garon et la fille doivent avoir 18 ans, ils doivent donc tre majeurs.
Cependant une dispense dge peut tre octroye par le procureur de la
rpublique pour procder un mariage avant 18 ans. Articles 144 et 145.Le
procureur accorde la dispense pour motifs graves. Cette condition est une
condition de fond si elle nest pas respecte, il y aura nullit absolue du mariage
mais il faut la demander. La loi exige galement que les futurs poux ne soient
pas dj engags dans un lien matrimonial ou un PACS (pas lunion libre). Il faut
donc que les futurs poux soient clibataires, veufs ou divorcs. Si un poux se
marie au mpris de cette rgle (article 147), il est coupable de bigamie, cest un
dlit pnal mais galement une cause de nullit absolue du mariage. Pour
sassurer du respect de cette rgle, la loi prvoit que chaque candidat au mariage
prsente un extrait de naissance datant de moins de trois mois. En effet, lors du
mariage et de sa clbration, lindication sera faite sur lextrait de naissance de
chacun des poux. En consultant lextrait de naissance, lofficier de ltat civil
vrifiera si la personne est dj marie ou pas. La loi prvoit aussi que les poux
ne doivent pas tre parents, tout dpend du degr de parent. Il y a la parent
par le sang mais aussi par lalliance. Lempchement un mariage de concerne
que certaines personnes. On parle alors dinceste juridique ou lgal (tout autre
lien de parent ne constituera pas un inceste). Ainsi larticle 161 interdit le
mariage en ligne directe entre tous les ascendants et les descendants. Il interdit
le mariage entre les ascendants et les allis dans la mme ligne mais galement
entre les descendants et les allis dans la mme ligne, ainsi un pre ne peut pas
pouser sa fille et un grand-pre ne peut pas pouser sa petite fille. Ainsi le
mariage entre une belle-mre et son gendre est interdit, entre un beau-pre et sa
belle-fille. Cependant, lorsque celui qui crait lalliance est dcd,
conformment larticle 164, le prsident de la rpublique peut autoriser lunion
(il faut un motif grave pour que le prsident autorise) par contre, conformment
larticle 162 en ligne collatrale, le mariage est interdit entre frres et surs.
Larticle 163 galement interdit le mariage entre loncle et la nice, la tante et le
neveu mais une autorisation peut tre accorde par le prsident de la Rpublique
pour motif grave (dcs imminent, grossesse). Ces empchements sappliquent

galement aux gens qui souhaiteraient se pacss. Si le mariage avait t clbr,

il encoure la nullit absolue.
Il faut distinguer ladoption plnire et ladoption simple. Les liens dans une
adoption plnire sont les mme que pour une famille normale.
En cas dadoption simple, ladoptant ne peux pas pouser ladopt et ladoptant
ne peut pas pouser les descendants de ladopt et inversement. Ladoptant ne
peut pas se marier avec le conjoint de ladoptant. Entre enfants adoptifs dune
mme famille, il peut y avoir autorisation mariage. En dehors de cela, il ny a
pas de condition de capacit, la maladie ou linfirmit nempche pas le mariage.
Il y a galement des rgles contraignantes en matire de consentement car la loi
prvoit que les futurs poux doivent comparaitre en personne devant lofficier de
ltat civil, de plus, les fianailles, quon appelle promesse de mariage nont pas
de valeur juridique. Celui qui promet le mariage na pas lobligation de sacquitter
de sa promesse, bien sur on ne peut lobliger se marier mais il nengage pas
non plus sa responsabilit, pas de dommages et intrts sauf que tant quil y a
eu une promesse, la naissance dun enfant permet une dsignation de paternit.
Mais aussi des dommages et intrts pourront tre attribus (diffrent pour le
concubinage). La promesse de mariage peut tre prouve par tous moyens. La
rupture des fianailles pose parfois le problme de la restitution des cadeaux. La
jurisprudence distingue les cadeaux dusage (bague de fianailles), et les biens
dorigine familiale. Les cadeaux peuvent aussi sanalyser comme des donations
sous conditions de sorte que si le mariage na pas lieu, la donation disparait
rtroactivement do lobligation de restitution. Larticle 75 permet toutefois le
mariage en temps de guerre sans comparution du futur poux : dcret-loi du 9
septembre 1939. Le garon donne son contentement lautorit militaire qui
transmet lofficier de ltat civil o rside la jeune fille. Le mariage est clbr
sans la prsence du garon. Il sagit de tous les terrains doprations. Il y a
galement le mariage posthume de larticle 171. Le mariage est possible au prix
dune autorisation du prsident de la rpublique pour motif grave, il sagit du cas
o le fianc est dcd en ayant promis le mariage lautre. Le mariage est
clbr en prsence du survivant et ses effets remontent la veille du dcs.
Cependant ce mariage nentraine pas de droits hrditaires pour le conjoint
survivant, il permet seulement de lgitim les enfants qui naitraient. La femme
survivante pourra continuer utiliser le nom de son mari.

LA FAMILLE
Chapitre I : Le Mariage
Le PACS. En quoi cela consiste, conditions.
Quels sont les effets du PACS 515-8 et suivants.
Lorsque ce contrat a t conclu, les partenaires avaient le droit dorganiser
conformment 515-7, leur relation financire afin de rpartir les charges et
peut-tre mme la rupture. La rupture du PACS peut tre organise par le juge
aux affaires familiales pour le couple et les enfants. Autrement, sil ny a pas de
convention, il y a des rgles suppltives selon lesquelles (515-4) qui dictent la
solidarit des partenaires vis--vis des cranciers.
Lintrt du PACS est la possibilit de demander une aide matrielle son
compagnon ou sa compagne. Lorsque les gens sont Pacss, ils bnficient
davantages fiscaux car sils nont pas de vocation successorale (lun nhrite pas
de de lautre), il y a la possibilit de lguer des biens aux partenaires (dans la
limite de la quotit disponible de 913). Lorsque un partenaire dcde, il ny a pas
dimpts payer (ces donations sont exonrs de droit) (droits de succession :
sommes payer) linverse, les concubins ordinaires paient un droit comme un
tranger (au sens familial du terme), le taux peut aller jusqu 60%. A lheure
actuelle, les Pacss et les gens maris peuvent se faire des lgues. A linverse du
conjoint survivant, le partenaire Pacs a besoin dun testament. Le PACS repose
sur un contrat (deux personnes se mettent daccord). Egalement, le Pacs

survivant na pas de reversions de pension de retraite (systme par rpartition).

Le PACS peut tre rompu unilatralement par simple lettre recommande, la
rupture nest pas fautive mme en prsence denfants.
Autre avantage du PACS : Est prvu par larticle 515-5-3 et 515-6 en permettant
lattribution prfrentielle en cas de dcs dun partenaire de lentreprise de
lexploitation agricole ou du logement qui a servi au couple (attribution
prfrentielle sous rserve de sacquitter dune soulte : somme dargent
reverser la succession en fonction des donations qui lui auront t faites). De
plus, larticle 763 est applicable aux gens Pacss (pendant un an, logement
gratuit) (les concubins ordinaires ont droit, en cas de concubinage notoire de plus
dun an, un maintien dans les lieux mais ce nest pas gratuit).
2/ Le concubinage ordinaire
Le concubinage ordinaire est dfini comme lunion de fait (sans document) de
deux personnes de mme sexe ou de sexe diffrent condition quil y ait stabilit
et continuit ainsi quune vie de couple (515-8). A linverse des Pacss, les
concubins nont pas dobligations. Les concubins, selon la jurisprudence, nont
pas lobligation de sapporter une aide matrielle ou morale. Ils ne sont pas non
plus solidaires pour le paiement des dettes vis--vis des crancier (la solidarit
est dans le cadre dune dette, faire des dpenses, peu importe celui qui a fait la
dpense). Lorsque les concubins vivent de nombreuses annes ensemble et
ensuite se sparent, va se poser le problme de la rpartition des biens et de la
rupture. En cas de dcs dun concubin, il ny a aucun droit pour lautre (sauf
lgue qui lui aurait t fait). Lorsquun concubin dcde, la jurisprudence
reconnait un prjudice moral au partenaire qui survit. En cas de sparation
volontaire, les tribunaux ne pourront tre saisis quen prsence dune faute du
partenaire (non le JAF car ce nest pas un divorce mais le TGI), la jurisprudence a
dfinit la faute, la rupture en elle-mme nest pas fautive mme en prsence
denfants par contre les circonstances de la rupture, la manire de procder sont
prises en compte (les ruptures brutales par exemple). Les juges apprcient
souverainement les circonstances. Souverainement, les juges doivent avoir une
base lgale (loi, rglement) puis une motivation et enfin une solution. La cour de
cassation nexercera son contrle que sur la motivation. Lindemnit alloue est
minime. Entre concubins, lorsquon ne peut pas faire la preuve de la proprit
dun bien, on considre quil y a indivision, ce qui amnera la vente. Rien
nempche les concubins de faire un contrat explicitant la rpartition des biens. Il
arrive quun concubin ait mis disposition de son compagnon ou de sa
compagne son travail, la jurisprudence va utiliser la socit de fait, cette socit
de fait, lorsquelle est reconnue par le tribunal permet dvaluer la valeur dune
activit commune (commerciale ou civile) : le tribunal dissout cette socit de
fait (activit qui a t commune et qui ne lest plus) et rpartit les plus-values de
lactivit. Conformment larticle 1832, les tribunaux vrifient quil y a un
apport (capital ou industrie) capital : argent mis en commun, local que possde
lun mais pas lautre et qui est mis disposition dans le cadre dune activit
commune pour les deux. Il faut une participation aux bnfices et aux dettes.
Troisime lment : laffectio-sos etatis c'est--dire lintention de se comporter
sur un pied dgalit (pas de rapport hirarchique, pas de subordination dans le
contrat de socit). (ces preuves peuvent tre faites par tous moyens). Il y a
aussi le recours larticle 1371 du code civil au titre de lenrichissement sans
cause, le concubin qui a mis disposition un capital ou ses efforts personnels
disposition de lautre peut prtendre quil y a un enrichissement injustifi : le
tribunal va regarder sil y a un enrichissement du concubin (que ce soit celui qui
est parti ou pas, peu importe) mais aussi si lautre sest appauvri (voir article
1371 du code civil).

Rien nempche des concubins de faire un testament et mme un coproprit de

biens (achats communs, co-signs). En gros, les gens qui ne sont pas maris
doivent sorganiser. La socit de fait et lenrichissement sans cause relvent du
TGI.
En cas de rupture dun PACS, lorsquil ny a aucune organisation, on appliquera
par dfaut les rgles du concubinage ordinaire (rupture abusive, socit de fait et
enrichissement sans cause).
Le couple qui a dcid de se marier va devoir respecter des rgles diffrentes
quant la formation de leur union ainsi que quant aux consquences. En France,
le mariage religieux na pas de valeur. Seul le mariage civil, clbr devant
lofficier de ltat civil va produire des effets. Pour se sparer, le couple devra
divorcer judiciairement et supporter la dcision du JAF sur lorganisation de la
famille.
Le mariage
Les mariages clbrs entre trangers ltranger sont considrs comme des
mariages valables en France : ainsi, des mariages polygames clbrs dans des
pays polygames o la loi civile admet la polygamie produisent des effets en
France. Sachant que le mariage fait partie des rserves des traits europens, la
France peut organiser le mariage comme elle lentend. Ds lors que lun des
futurs conjoints est franais, notre pays nadmet que le premier mariage clbr.
La loi franaise dicte des rgles svre sur la formation du mariage, cela
concerne la personne des poux mais galement leur consentement : lorsque des
rgles de fond ou de forme nont pas t respect. Le mariage clbr encoure la
nullit sauf que la nullit du mariage est limite par les textes et demand
expressment devant un tribunal (TGI). Le divorce lui se fait devant le JAF. Le
mariage peut tre rompu par la nullit, le divorce ou le dcs dun conjoint. Du
fait du mariage, cette rupture aura des consquences spcifiques.
Section I : Le caractre personnel du mariage
La lgislation dans la conception franaise, cest la personne des poux qui
prvaut. Ainsi on ne peut pas se marier par procuration. Quant aux exigences de
parent et sur le consentement quils vont donner.
1. La capacit des poux
On considre en France, que pour se marier, il faut tre de sexe diffrent (cest
diffrent pour lunion libre et le PACS) lheure actuelle, la cour de cassation
considre que le mariage homosexuel est contraire aux textes. Les textes ne
parlent pas expressment de diffrence de sexe. Il peut y avoir des mariages
homosexuels par le maire dune ville mais le procureur demandera la nullit. Par
contre la loi exige une certaine maturit appele pubert matrimoniale. Depuis
2006, le garon et la fille doivent avoir 18 ans, ils doivent donc tre majeurs.
Cependant une dispense dge peut tre octroye par le procureur de la
rpublique pour procder un mariage avant 18 ans. Articles 144 et 145.Le
procureur accorde la dispense pour motifs graves. Cette condition est une
condition de fond si elle nest pas respecte, il y aura nullit absolue du mariage
mais il faut la demander. La loi exige galement que les futurs poux ne soient
pas dj engags dans un lien matrimonial ou un PACS (pas lunion libre). Il faut
donc que les futurs poux soient clibataires, veufs ou divorcs. Si un poux se
marie au mpris de cette rgle (article 147), il est coupable de bigamie, cest un
dlit pnal mais galement une cause de nullit absolue du mariage. Pour
sassurer du respect de cette rgle, la loi prvoit que chaque candidat au mariage
prsente un extrait de naissance datant de moins de trois mois. En effet, lors du

mariage et de sa clbration, lindication sera faite sur lextrait de naissance de

chacun des poux. En consultant lextrait de naissance, lofficier de ltat civil
vrifiera si la personne est dj marie ou pas. La loi prvoit aussi que les poux
ne doivent pas tre parents, tout dpend du degr de parent. Il y a la parent
par le sang mais aussi par lalliance. Lempchement un mariage de concerne
que certaines personnes. On parle alors dinceste juridique ou lgal (tout autre
lien de parent ne constituera pas un inceste). Ainsi larticle 161 interdit le
mariage en ligne directe entre tous les ascendants et les descendants. Il interdit
le mariage entre les ascendants et les allis dans la mme ligne mais galement
entre les descendants et les allis dans la mme ligne, ainsi un pre ne peut pas
pouser sa fille et un grand-pre ne peut pas pouser sa petite fille. Ainsi le
mariage entre une belle-mre et son gendre est interdit, entre un beau-pre et sa
belle-fille. Cependant, lorsque celui qui crait lalliance est dcd,
conformment larticle 164, le prsident de la rpublique peut autoriser lunion
(il faut un motif grave pour que le prsident autorise) par contre, conformment
larticle 162 en ligne collatrale, le mariage est interdit entre frres et surs.
Larticle 163 galement interdit le mariage entre loncle et la nice, la tante et le
neveu mais une autorisation peut tre accorde par le prsident de la Rpublique
pour motif grave (dcs imminent, grossesse). Ces empchements sappliquent
galement aux gens qui souhaiteraient se pacss. Si le mariage avait t clbr,
il encoure la nullit absolue.

Il faut distinguer ladoption plnire et ladoption simple. Les liens dans une
adoption plnire sont les mme que pour une famille normale.
En cas dadoption simple, ladoptant ne peux pas pouser ladopt et ladoptant
ne peut pas pouser les descendants de ladopt et inversement. Ladoptant ne
peut pas se marier avec le conjoint de ladoptant. Entre enfants adoptifs dune
mme famille, il peut y avoir autorisation mariage. En dehors de cela, il ny a
pas de condition de capacit, la maladie ou linfirmit nempche pas le mariage.
Il y a galement des rgles contraignantes en matire de consentement car la loi
prvoit que les futurs poux doivent comparaitre en personne devant lofficier de
ltat civil, de plus, les fianailles, quon appelle promesse de mariage nont pas
de valeur juridique. Celui qui promet le mariage na pas lobligation de sacquitter
de sa promesse, bien sur on ne peut lobliger se marier mais il nengage pas
non plus sa responsabilit, pas de dommages et intrts sauf que tant quil y a
eu une promesse, la naissance dun enfant permet une dsignation de paternit.
Mais aussi des dommages et intrts pourront tre attribus (diffrent pour le
concubinage). La promesse de mariage peut tre prouve par tous moyens. La
rupture des fianailles pose parfois le problme de la restitution des cadeaux. La
jurisprudence distingue les cadeaux dusage (bague de fianailles), et les biens
dorigine familiale. Les cadeaux peuvent aussi sanalyser comme des donations
sous conditions de sorte que si le mariage na pas lieu, la donation disparait
rtroactivement do lobligation de restitution. Larticle 75 permet toutefois le
mariage en temps de guerre sans comparution du futur poux : dcret-loi du 9
septembre 1939. Le garon donne son contentement lautorit militaire qui
transmet lofficier de ltat civil o rside la jeune fille. Le mariage est clbr
sans la prsence du garon. Il sagit de tous les terrains doprations. Il y a
galement le mariage posthume de larticle 171. Le mariage est possible au prix
dune autorisation du prsident de la rpublique pour motif grave, il sagit du cas
o le fianc est dcd en ayant promis le mariage lautre. Le mariage est
clbr en prsence du survivant et ses effets remontent la veille du dcs.
Cependant ce mariage nentraine pas de droits hrditaires pour le conjoint
survivant, il permet seulement de lgitim les enfants qui naitraient. La femme
survivante pourra continuer utiliser le nom de son mari.

Section 2 : la participation familiale au mariage

Le mariage de deux personnes a une incidence sur les droits en matire familiale
(obligation alimentaire rciproque, vocation successorale <= savoir) cest
pourquoi le mariage de certaines personnes doit tre autoris (avec enjeu) il
sagit des mineurs et les incapables majeurs.
1. Le mariage des mineurs
Mme sil y a une dispense dge pour le mineur qui souhaite se marier avant 18
ans, il lui faudra aussi lautorisation de ses parents (article 148 du cc) le mineur
doit consulter son pre et sa mre mais le consentement dun seul suffira. Le
consentement est donn par crit lavance avant la clbration ou le jour
mme. Si un des parents nest pas capable de manifester sa volont ou est
dcd, le consentement de lautre suffit (Article 149) sil na plus de parents (
dfaut de pre et mre), ce sont les aeuls (grand-pre, grand-mre, arriregrand-pre, arrire-grand-mre) qui doivent tous tre consults. Sil ny a pas
daeuls, cest le conseil de famille qui autorisera le mariage. En cas dadoption
simple dun mineur, cest ladoptant qui donnera lautorisation mais si ladoptant
dcde, lautorisation revient la famille dorigine (famille par le sang). Lorsque
ladoption est faite conjointement par deux poux, ces deux poux doivent
consentir. Lautorisation demande doit tre rdige par acte authentique.
(adoption simple = liens coups avec la famille par le sang mais autorisation
hriter, adoption plnire = tous liens coups mme hritage). (Acte authentique
= acte notari, crit rdig par lofficier dtat civil) lorsquune personne doit
autoriser un mariage et quil refuse, il doit notifier son refus aux futurs poux et
prciser les raisons. Par contre, son pouvoir est discrtionnaire c'est--dire quil
ny a pas de recours judiciaire.
2. Le mariage des incapables
Le nouvel article 460 prvoit que le consentement peut tre donn par le conseil
de famille ou le juge en cas de tutelle (dans tous les cas, lavis du mdecin
traitant sera demand). Pour le majeur en curatelle, cest le curateur qui autorise
le mariage ou le juge des tutelles (en curatelle, il ny a pas de conseil de famille).
Pour la sauvegarde de justice, il ny a aucune autorisation demander.
Section 3 : participation de lautorit publique
Il arrive que le juge soit oblig dintervenir soit avant la clbration du mariage,
soit aprs (nullit, remise en cause). Il y a deux institutions, lopposition et la
nullit du mariage, cependant, ceci nintervient que si les rgles de formation
nont pas t respectes. Sur le caractre solennel du mariage et sur le caractre
civil du mariage. Le mariage est un acte public clbr selon des rgles
impratives.
1. La publication du mariage
Il sagit de la publication des bans (projets de mariage) ainsi lofficier de ltat
civil va apposer une affiche la porte de la mairie (article 63) 10 jours avant la
date projete de clbration mais la publication doit aussi tre faite dans la
commune o chaque poux son domicile ou sa rsidence (depuis 1 mois). Si
jamais la clbration navait pas lieu dans ce dlai de 10 jours, il faudrait
renouveler laffiche, il peut y avoir des dispense de publication daffichage en le
demandant au procureur de la rpublique (article 169) (lorsque le couple se
marie alors quil vivait dj en concubinage et que son entourage croyait quil
tait mari). Egalement, en cas de mariage in extremis (article 169), le procureur
de la rpublique autorise la clbration sans publication (un des futurs poux est
trs malade et ne peut attendre les formalits administratives). La publication

des bans a pour objectif dinciter lentourage ragir pour faire connaitre des
empchements mariage.
2. Le caractre civil du mariage
Le mariage est clbr publiquement dans la maison commune, il sagit dune
clbration laque pour faire produire des effets civils. La date de clbration est
choisie par les poux pour le jour (article 75), lheure est fixe par lofficier de
ltat civil. La clbration nest pas trs solennelle sauf la lecture des articles 212,
213, 214 et 214. De plus, lofficier dtat civil doit mentionner sil y a un contrat
de mariage rdig devant un notaire (il y a plusieurs rgimes matrimoniaux en
France (4) qui peuvent tre choisis par les poux avant le mariage, cest un acte
notari donc authentique qui organisent selon des rgles relativement
contraignantes le rgime matrimonial des poux. Si aucun choix na t fait, sera
applique aux poux le rgime de communaut rduite aux acquts (rgime
matrimonial communautaire)). Le rgime matrimonial doit tre connu des tiers,
les poux maris ont un livret de famille qui est dlivr immdiatement, au
moment mme de la clbration. Il reprend lacte de mariage dress sur le
champ (article 76) (le registre des mariages est rempli immdiatement avec la
signature des poux et des tmoins). Cet acte de mariage sera retranscris en
marge de lacte de naissance de chaque poux. Lorsque les rgles du mariage
nont pas t respectes, des sanctions sont prvues.
Section 4 : lintervention de lautorit judiciaire
Il sagit du TGI auprs duquel des recours pourront tre exercs.
1. Les oppositions au mariage
Lopposition est un acte rglement quant la procdure et la qualit des
personnes (personnes habilites), les opposants sont dabord les ascendants
(pre, mre, grand-mre etc...) ils peuvent faire valoir nimporte quel
empchement (erreur sur la personne, bigamie, mariage blanc etc), ce droit
appartient aux pres et mres et sils sont hors dtat de manifester leur volont,
il y a toujours la possibilit de faire opposition. Le conjoint dun futur poux
invoquera la bigamie et ne peut pas invoquer autre chose. Peuvent galement
tre opposants, les collatraux jusquau degr de cousin germain, leur opposition
sera limite ltat de dmence dun futur conjoint ou bien sil manque le
consentement du conseil de famille (sil est ncessaire). Egalement, peut faire
opposition le ministre public (article 63 du code civil), il sagit du procureur de la
rpublique qui ne peut intervenir que quand lordre public est en cause (bigamie,
inceste, mariage blanc). En dehors de ces personnes, lofficier de ltat civil
inform nest pas oblig de suspendre le mariage (la clbration). Lopposition
lgale empche lofficier de ltat civil de clbrer. Lacte dopposition est un
exploit dhuissier qui sera notifi ou signifi aux futurs poux et lofficier de
ltat civil qui doit clbrer. Lopposition est valable 1 an, elle est inscrite sur le
registre des mariages, lissue de cette anne elle est caduque ( renouveler). Si
les futurs poux souhaitent se marier immdiatement, ils doivent demander une
main leve de lopposition devant le TGI. Le TGI peut refuser la leve de
lopposition. Si le Tribunal lve lopposition, il peut condamner des dommages
et intrts lopposant. Par contre, lorsque ce sont les parents qui ont fait
opposition, il ny a jamais de dommages et intrts. De plus, lorsque ce sont les
parents qui sont lorigine de lopposition, ils ne pourront pas la faire une
deuxime fois. Pour viter quun mariage soit ensuite annul, il est prvu
larticle 63 du Code civil (loi du 10 mai 2007) une audition commune des futurs
poux devant lofficier de ltat civil. Cet officier peut demander sentretenir
sparment avec chacun des poux, si un futur conjoint est mineur, laudition se

fait sans la prsence des pres et mres. Laudition peut avoir lieu devant
lautorit diplomatique ou consulaire quand un des poux rside ltranger.
2. La nullit du mariage
La nullit du mariage amne le TGI dtruire lunion avec effet rtroactif mais les
cas de nullit sont limits, il y a des nullits absolues et des nullits relatives. Les
nullits absolues ont t prvues par les textes pour des raisons dordre public.
Ainsi, seront peut-tre annuls des mariages pour impubert lgale, bigamie,
inceste, absence de consentement et clandestinit du mariage. La bigamie
suppose que la situation dun futur poux ntait pas suffisamment connue.
Conformment larticle 146 du code civil, il doit y avoir un consentement ou un
mariage ( distinguer des vices du consentement). Le dfaut de consentement
regroupe les situations suivantes : le mariage simul (mariage blanc), labsence
de consentement pour dmence. Il y a nullit absolue dun mariage simul
lorsque les poux consciemment ne se sont prts la clbration que pour
obtenir des effets secondaires du mariage (situation administrative, nationalit,
vocation successorale) cest lorsque les poux ont cherchs des effets
secondaires, non principaux. Les effets principaux du mariage sont : la vie en
communaut, laide et lassistance, volont de crer une famille. Les effets
secondaires sont : se marier pour changer de situation administrative etcLes
tribunaux considrent que le mariage nest annulable que si la volont des poux
porte exclusivement sur un lment secondaire (preuve lappui, si les poux
cohabitent, ont une vie de famille, ont une communaut dintrt, il sera
impossible dannuler). En attendant, le mariage est valable jusqu preuve
contraire.
La preuve de la simulation est la charge du demandeur en nullit (accusatoire).
Lorsquune personne en pouse une autre alors quil y a incapacit mentale, les
tribunaux estiment quil ny a pas de consentement.
Autre cas de nullit absolue : lincomptence de lofficier de ltat civil ou la
clandestinit du mariage (fait en secret, jamais enregistr etc), ceci est valable
mais on peut le remettre en cause. Jurisprudence : le mariage peut tre annul
mais limportance du vice est laisse lapprciation des juges du fonds (TGI). Le
juge apprcie limportance du vice. En droit franais, cause de la position de la
cour de cassation, on considre que lidentit de sexe est un cas de nullit
absolue du mariage dans lhypothse o un maire aurait accept de clbrer. La
nullit absolue a les mmes effets que la nullit relative mais comme elle a t
prvue pour des raisons dordre public, nombreux sont ceux qui pourront
linvoquer. Ainsi, la nullit absolue peut tre demande par les poux euxmmes, les ascendants, le ministre public, les cranciers des poux, les
collatraux (pour raison financire) et les enfants dune premire union. En cas
de bigamie, seul le procureur de la rpublique et le premier conjoint (article 188)
pourront intenter une action en nullit. La nullit absolue (article 184) doit tre
demande dans le dlai de 30 ans compter de la clbration. Les nullits du
mariage sont relatives par rapport la personne qui demande la nullit, tout
personne mme intresse naura pas qualit. La nullit relative, cest le vice du
consentement ou le dfaut dautorisation familiale. Parfois, une autorisation pour
se marier est ncessaire (enfant mineur, incapable sous tutelle ou curatelle). Si
lautorisation requise a t oublie. Lorsque lautorisation requise a t oublie,
la nullit pourra tre demande par celui qui devait donner son autorisation. Mais
sil y a eu cohabitation pendant 5 ans, la nullit est couverte. Lpoux qui aurait
d obtenir lautorisation peut galement demander la nullit (article 182). La
nullit relative permet aussi la confirmation de sorte que lautorisation finalement
obtenue aprs coup empchera lannulation. Les vices du consentement sont au
nombre de 3 mais pour le mariage, on en utilise que 2. Il y a la violence, le dol et

lerreur. Le dol est le mensonge qui a amen un partenaire conclure le mariage.

Le dol ne peut pas tre une cause de nullit du mariage malgr la preuve dun
mensonge. Autrefois, les tribunaux considraient que le dol tait une faute et
admettait le divorce. La violence rsulte de larticle 180 du code civil qui parle de
contrainte sur lun des poux (contrainte physique ou morale). Dans le domaine
de larticle 180 ce sont les juges qui apprcient souverainement la contrainte et
lerreur. Larticle 180 prvoit la nullit relative dun mariage lorsque lun des
poux sest tromp sur une qualit essentielle de lautre. Lerreur sur lidentit
physique ou civile peut tre cause de nullit. La loi a volue pour considrer que
toute erreur dterminante sur la personne pourra entrainer la nullit
(jurisprudence sous 180 du code civil) ainsi lorsquun conjoint se trompe sur la
capacit procrer de lautre. La dcouverte dune curatelle est un cas de nullit
relative. Egalement, la virginit lorsquelle fait dfaut peut tre considre
comme une qualit essentielle si elle a t un lment dterminant de lunion
(lorsque deux personnes sont de la mme culture ou de la mme religion). Le
caractre dterminant de lerreur est apprci au cas par cas. Est une erreur sur
les qualits essentielles de la personne, la sropositivit. La cause de nullit doit
avoir exist avant le mariage. Lorsque la cause est postrieure au mariage,
impossibilit dannuler. Cest la personne victime du vice de consentement qui
peut demander la nullit, pas sa famille et pas le procureur de la rpublique. La
nullit a un effet particulier. Lorsquelle est prononce, elle met fin au mariage
mais il y a un effet rtroactif : la nullit sanctionne les rgles de formation du
mariage. Ds lors quelles nont pas t respectes, le mariage na jamais t
formul. Dans le divorce, cest diffrent, il sanctionne un mauvais fonctionnement
du mariage et il comporte des effets importants que le juge devra organiser (on
va prendre en compte la dure du mariage et le comportement pendant le
mariage). Cet effet rtroactif comporte de nombreux inconvnients, cest
pourquoi larticle 201 et 202 ont invent le mariage putatif, il sagit dun mariage
nul (annul) mais en la validit duquel un poux a cru. Lorsquon demande la
nullit dun mariage, il faut demander le bnfice du mariage putatif
conformment larticle 201, si le juge accepte en annulant le mariage de le
reconnatre putatif, il sera seulement dissout mais les effets passs seront
maintenus, ainsi une pouse putative pourra avoir une vocation successorale, un
droit rversion de pension de retraite etcLe mariage putatif demande la
bonne foi de lpoux bnficiaire. Cet poux bnficiaire sera trait comme un
divorc, aura droit une prestation compensatoire, dommages et intrts etc