Apelao Criminal n. 2010.

054578-7, de Campo Belo do Sul

Relator: Des. Jorge Schaefer Martins

AO PENAL. CRIMES AMBIENTAIS. ARTIGOS 38, 46

E 50 DA LEI 9.605/1998. SENTENA CONDENATRIA.
RECURSO DE AMBOS OS RUS. AUSNCIA DE PROVA
PERICIAL. INEXISTNCIA DE COMPROVAO DA
MATERIALIDADE. ABSOLVIO COM RELAO AOS
CRIMES DO ARTIGO 38 E 50 DA REFERIDA LEI,
IMPERIOSA. CRIME DO ART. 46 DA LEI 9.605/1998
ATRIBUDO PESSOA JURDICA. INFRAO DE MENOR
POTENCIAL
OFENSIVO.
LEI
9.099/1995.
IMPRESCINDIBILIDADE DE ANLISE SOBRE EVENTUAIS
BENEFCIOS. MEDIDA A SER ADOTADA PELO
PROMOTOR DE JUSTIA. BAIXA DOS AUTOS AO
JUIZADO
ESPECIAL
CRIMINAL
COMPETENTE.
PROVIMENTO DO RECURSO DE ELISIRIO VIEIRA E
PROVIMENTO PARCIAL DO RECURSO DE CONRADO E
CONRADO LTDA. ME.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n.

2010.054578-7, da comarca de Campo Belo do Sul (Vara nica), em que so
apelantes Elisirio Vieira e Conrado e Conrado Ltda. ME e apelado Ministrio
Pblico do Estado de Santa Catarina:

ACORDAM, em Quarta Cmara Criminal, por maioria, vencido o

Des. Roberto Lucas Pacheco, dar provimento ao recurso de Elisirio Vieira para
absolv-lo da prtica dos crimes dos arts. 38 e 50 da Lei 9.605/98, com fulcro no
art. 386, II, do CPP, dar provimento parcial ao recurso de Conrado e Conrado
Ltda. para absolv-la da prtica dos crimes dos arts. 38 e 50 da Lei 9.605/98,
tambm com base no art. 386, II, do CPP, e, em consequncia, remanescendo
unicamente o crime previsto no art. 46 da Lei dos Crimes Ambientais, no se
conhece do recurso, determinando-se o retorno dos autos ao Juizado Especial
Criminal competente, a fim de que o Dr. Promotor de Justia avalie o eventual
cabimento dos benefcios da Lei 9.099/1995. Custas legais.
Participaram do julgamento, realizado no dia 22 de maro de 2012,
o Excelentssimo Desembargador Roberto Lucas Pacheco e o Excelentssimo

Desembargador Substituto Leopoldo Augusto Brggeman. Emitiu parecer pela

Procuradoria-Geral de Justia o Dr. Jayne Abdala Bandeira.
Florianpolis, 27 de maro de 2012.

Jorge Schaefer Martins

PRESIDENTE E RELATOR

Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

RELATRIO
O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Elisirio Vieira pelo
cometimento, em tese, dos delitos descritos no art. 38 c/c art. 15, II, "q", da Lei
9.605/98 e art. 50 c/c art. 15, II, "q", da Lei 9.605/98, em concurso material; contra
Mrcio Reni Pacheco pelo cometimento, em tese, dos crimes descritos no art.
38 c/c art. 15, II, "a", "d" e "q", da Lei 9.605/98, art. 46 caput c/c art. 15, II, "d" e
"q", da Lei 9.605/98, e art. 50 c/c art. 15, II, "a", "d" e "q", da Lei 9.605/98, todos
em concurso material; contra Jos Jernimo Prim pelo cometimento, em tese,
dos delitos descritos no art. 38 c/c art. 15, II, "d" e "q", da Lei 9.605/98 e art. 50
c/c art. 15, II, "d" e "q", da Lei 9.605/98, em concurso material; e, finalmente,
contra a empresa Conrado e Conrado Ltda. ME pela prtica, em tese, dos
delitos descritos no art. 38 c/c art. 15, II, "a", "d" e "q", na forma do art. 3., ambos
da Lei 9.605/98, do art. 46 caput (na modalidade adquirir) c/c art. 15, II, "d" e "q",
na forma do art. 3., ambos da Lei 9.605/98, e do art. 50 c/c art. 15, II, "a", "d" e
"q", da Lei 9.605/98 (na forma do na forma do art. 29 do CP e do art. 3. da Lei
9.605/98), todos em concurso material, conforme os seguintes fatos narrados na
pea acusatria:
Infere-se do incluso caderno indicirio, que em vistoria realizada no dia 12
de dezembro de 2006, no imvel rural do acusado Elisrio Vieria, situado na
Estrada Geral da Localidade de Fazenda dos Moraes (Fazenda do Cedro),
interior do Municpio de Capo Alto/SC, policiais ambientais do destacamento do
5 Peloto, constataram o corte seletivo de 100 (cem) rvores nativas da
espcie "pinheiro brasileiro" (araucria angustiflia, espcie ameaada de
extino, conforme Portaria n. 37 N de 3/4/1992 do IBAMA, indivduos
classificados como pertencentes ao Bioma da Mata Atlntica, subclasse Floresta
Ombrfila Mista), atingindo uma rea total de degradao de 10,862 hectares,
tudo sem licena ou autorizao dos rgos ambientais competentes.
No bastasse, do total suprimido, constatou-se que 2,148 hectares da
floresta destruda estavam em rea de preservao permanente (banhados e
cursos d'gua), assim definida pelo art. 2 da Lei 4.771/65, conforme se
comprova dos Autos de Infrao n. 05162 C (fl. 19) e n. 05166 C (fl. 22) e do
auto de constatao de fls. 97/101.
Percebeu-se, ademais, que as condutas delituosas foram praticadas em
concorrncia pelos acusados, pois o proprietrio da gleba, Elisrio Vieira
autorizou o corte da espcies nativas supra descritas, em virtude de transao
comercial realizada com os co-denunciados Mrcio Reni Pacheco e Conrado
e Conrado Ltda. ME, mediante a qual acertaram que o proprietrio ficaria com
50% da madeira beneficiada por estes dois ltimos acusados.
Constatou-se, tambm, que os trabalhos de corte e transporte ficavam a
cargo dos adquirentes Mrcio Reni Pacheco e Conrado e Conrado Ltda. ME,
sendo que o denunciado Jos Jernimo Prim era quem executava as
atividades sob as ordens do representante legal da empresa denunciada.
Com isso, tornou-se patente que, de um lado, o denunciado Elisrio
Vieria, e de outro, o denunciado Mrcio R. Pacheco em unio de desgnios e
Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

diviso de tarefas danificaram rea de preservao permanente e, tambm,

floresta objeto de especial proteo (Mata de Araucrias), sendo, outrossim, a
pessoa jurdica Conrado e Conrado Ltda. ME diretamente beneficiada pela
explorao ilcita, em decorrncia de deciso de seu administrador, o codenunciado Mrcio Reni Pacheco (conforme contrato de locao de fls. 40/41).
Alm disso, os adquirentes (Mrcio e Conrado e Conrado Ltda. ME) em
nenhum momento exigiram licena outorgada por autoridade competente do
alienante Elisrio Vieria, recebendo os produtos florestais para fins comerciais
e/ou industriais de forma absolutamente ilcita e clandestina.

Recebida a denncia em data de 7-5-2008 (fl. 144), foi citado o ru

Conrado e Conrado Ltda. ME, na pessoa de seu representante legal (fls. 161162), sendo certificado que os acusados Jos Jernimo Prim e Marcio Reni
Pacheco no foram citados, pois mudaram de domiclio, respectivamente, para
Porto Alegre/RS e Lages/SC.
s fls. 164-165 foi citado o acusado Elisirio Vieira.
Os acusados Jos Jernimo Prim e Marcio Reni Pacheco foram
citados por edital, conforme certido de afixao de edital (fls. 180-181) e
publicao do Dirio de Justia Eletrnico (fls. 184-185).
Na audincia de instruo e julgamento, foram interrogados os rus
Conrado e Conrado Ltda. ME, na pessoa do seu representante legal (fls. 197198), e Elisirio Vieira (fls. 199-200). Na oportunidade, foi decretada a revelia dos
rus Jos Jernimo Prim e Marcio Reni Pacheco, suspendendo-se o curso do
processo e do prazo prescricional. Por fim, determinou-se a ciso do feito em
relao aos rus revis.
Intimado, o defensor constitudo dos rus deixou transcorrer o prazo
sem o oferecimento de defesa preliminar (fl. 207).
Foram inquiridas, por meio de carta precatria, 3 (trs) testemunhas
arroladas pela acusao (fls. 228-231).
Intimada a defesa do acusado Elisirio Vieira para manifestar-se
acerca do interesse no reinterrogatrio dos acusados e advertida de que a inrcia
seria interpretada como renncia tcita ao reinterrogatrio, o prazo transcorreu
sem manifestao (fl. 235).
Na fase do art. 402 do CPP, o Ministrio Pblico requereu a
atualizao dos antecedentes criminais dos rus, cujas certides foram juntadas
autos s fls. 241-246.
Apresentadas as alegaes finais, o Dr. Juiz de Direito proferiu
sentena nos seguintes termos:
Ante o exposto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE a denncia,
com julgamento de mrito, para, em consequncia:
A) CONDENAR o acusado ELISIRIO VIEIRA pena de 03 (trs) meses
e 15 (quinze) dias de deteno e ao pagamento de 22 (vinte e dois) dias-multa,
no valor de 1/30 do salrio mnimo vigente poca dos fatos, por infrao ao
art. 38 c/c art. 53, II, "c" e art. 50 c/c art. 53, II, "c", todos da Lei n. 9.605/98, em
concurso material (art. 70, nico c/c art. 60, ambos do Cdigo Penal).
Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

Para cumprimento da pena privativa de liberdade, fixo o regime aberto,

conforme disposto no artigo 33, 2., alnea "c", do CP.
Reconhecendo a medida como suficiente para a preveno e represso
dos crimes imputados ao acusado, substituo a pena privativa de liberdade
fixada, a teor do que disciplina o art. 7. da Lei n. 9.605/98 c/c 2. do art. 44
do CP, por uma restritiva de direito, consistente em prestao de servios
comunidade, preferencialmente junto a parques, jardins pblicos e unidades de
conservao (art. 8., inc. I e art. 9., ambos da Lei n. 9.605/98), pelo mesmo
perodo da condenao.
Incabvel a suspenso da pena, tendo em vista o disposto no inciso III do
art. 77 do CP.
B) CONDENAR a acusada CONRADO E CONRADO LTDA. ME ao
pagamento de multa no valor de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), por infrao aos
artigos 38, 46, caput e 50 da Lei n. 9.605/98, valor a ser destinado ao Batalho
da Polcia Ambiental de Lages.
As penas de multa devero ser recolhidas na forma do art. 50 do Cdigo
Penal.
Condeno-os, ainda, ao pagamento das custas processuais, que devero
ser adimplidas no prazo de 10 (dez) dias, constatada a imutabilidade da
sentena.
Ocorrido o trnsito em julgado, lance-se os nomes dos acusados no rol de
culpados, comunique-se a Corregedoria-Geral de Justia e o Juzo Eleitoral,
formando-se os respectivos PECs e arquivando-se em seguida o feito principal.
Concedo ao acusado pessoa fsica o direito de recorrer em liberdade,
tendo em vista que no se fazem presentes os pressupostos da priso
preventiva e que a pena privativa de liberdade restou substituda por restritiva
de direitos. Outrossim, no h que se falar em pena privativa de liberdade
pessoa jurdica.

Realizada a intimao da sentena, Elisirio Vieira interps recurso

de apelao, no qual busca sua absolvio. Para isso, sustenta que o delito
praticado restou justificado pelo fato de "ser proprietrio do imvel e
consequentemente das rvores que nele se situam e necessitar da madeira,
oriunda das rvores para reforma de um galpo e uma mangueira para gado em
sua propriedade", alm de que j buscou recuperar o dano causado ao meio
ambiente por meio da recuperao da rea e das rvores. Alternativamente,
requer que seja aplicada somente a pena de multa (fls. 306-310).
Conrado e Conrado Ltda. ME tambm interps recurso de apelao,
no qual arguiu, preliminarmente, o reconhecimento da prescrio da pretenso
punitiva. No mrito, busca a absolvio por ausncia de provas.
Com as contrarrazes, pela manuteno da sentena, ascenderam
os autos a este Tribunal.
Instada, a Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra da
Dra. Jayne Abdala Bandeira, opinou pelo provimento parcial do recurso.
VOTO
Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

Inicialmente, verifica-se que o acusado Elisirio Vieira foi

processado e condenado em primeira instncia pelos crimes descritos nos arts.
38 e 50 da Lei 9.605/98, enquanto a acusada Conrado e Conrado Ltda. ME foi
processada e condenada em primeira instncia pelos crimes descritos nos arts.
38, 46 e 50 da referida Lei.
Contudo, ao examinar os autos, constata-se a ausncia de
realizao de auto de exame de corpo de delito, vale dizer, de laudo pericial para
a demonstrao da materialidade delitiva dos crimes previstos nos arts. 38 e 50
da Lei 9.605/98, cuja redao a seguinte:
Art. 38. Destruir ou danificar floresta considerada de preservao
permanente, mesmo que em formao, ou utiliz-la com infringncia das
normas de proteo:
Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, ou multa, ou ambas as penas
cumulativamente.
Art. 50. Destruir ou danificar florestas nativas ou plantadas ou vegetao
fixadora de dunas, protetora de mangues, objeto de especial preservao:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

Citados tais dispositivos, percebe-se no ser toda destruio,

danificao ou m-utilizao de vegetao capaz de tipificar o delito descrito no
art. 38 da Lei de Crimes Ambientais, pois necessrio, antes de tudo, que os
ncleos do tipo sejam perpetrados em uma floresta, alm de ser necessrio que
essa floresta esteja em uma rea de preservao permanente.
Semelhante raciocnio aplicvel ao delito do art. 50 da referida Lei,
uma vez que esse crime exige seja a conduta praticada contra florestas nativas
ou plantadas ou vegetao fixadora de dunas, protetora de mangues, objeto de
especial preservao.
Sendo assim, preveem os artigos transcritos condutas que
envolvem conceitos complexos, no facilmente identificveis por leigos.
Realmente, o conceito de floresta, por exemplo, ao contrrio do que poderia
parecer, envolve toda uma srie de particularidades. Vladimir Passos de Freitas e
Gilberto Passos de Freitas, ao discorrerem sobre a matria, lecionam que:
Vulgarmente, floresta pode ser considerada qualquer sociedade de seres
vivos na qual os habitantes mais importantes so as rvores. Para o Direito,
valendo-nos de conceito formulado por Sodero, diremos que "entende-se pelo
termo, a vegetao cerrada, constituda de rvores de grande porte, cobrindo
grande extenso de terras".
Mas entre as rvores de grande porte e a vegetao rasteira existem
situaes que podem provocar dvidas. H que se procurar, ento, o auxlio da
geografia para fazer a distino [...]
J dada a noo de floresta, vejamos quando ela pode ser tida como em
formao, pois, nesta hiptese, da mesma forma a contraveno se configurar.
O assunto foi muito bem tratado pelo Promotor Pblico Rebello Pinho, em artigo
denominado Da contraveno florestal. Ensina que "terrenos descalvados,
cobertos de ervas, ou de vegetao permanente destinada a lenha, sem
possibilidade alguma de transformar-se em floresta, no esto abrangidos neste
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conceito de floresta em formao. No , pois, qualquer capoeira que se pode

enquadrar neste dispositivo, somente aquela que permite um processo de
regenerao natural, que independa da ao do homem e, no futuro, possa
constituir-se em floresta recomposta, titulada neste aspecto" (Crimes contra a
natureza: (de acordo com a Lei 9.605/98). 8. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2006. p. 134-135).

A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia j enfrentou a

matria, ao julgar, em 21-6-2007, o HC n. 74.950/SP, cujo relator foi o Min. Felix
Fischer. A ementa do aludido julgado foi assim redigida:
PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO.
CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE. ART. 38, DA LEI N 9.605/98.
EXTENSO DA EXPRESSO FLORESTA.
O elemento normativo "floresta", constante do tipo de injusto do art. 38 da
Lei n 9.605/98, a formao arbrea densa, de alto porte, que recobre rea de
terra mais ou menos extensa. O elemento central o fato de ser constituda por
rvores de grande porte.
Dessa forma, no abarca a vegetao rasteira. (Precedentes).
Habeas corpus concedido.

Da fundamentao utilizada nesse precedente, destaco:

O preceito primrio do art. 38 da Lei n 9.605/98 (constante da Seo II "Dos crimes contra a flora") consigna, verbis: "Destruir ou danificar floresta
considerada de preservao permanente, mesmo que em formao, ou utilizla com infringncia das normas de proteo" (grifei).
A exordial acusatria, em contrapartida, faz meno destruio de
vegetao rasteira nativa em estgio pioneiro inicial de regenerao, em rea
de preservao permanente (fl. 15). E tal vegetao no se ajusta melhor
definio de floresta. Esta, consoante doutrina abalizada, a formao arbrea
densa, de alto porte, que recobre rea de terra mais ou menos extensa. O
elemento central o fato de ser constituda por rvores de grande porte.
Nessa linha, tem-se o esclio dos seguintes autores: Jos Afonso da Silva (in
Direito ambiental constitucional, 5 ed., Malheiros, 2004, p. 161), Paulo
Affonso Leme Machado (in Direito ambiental brasileiro, 13 ed., Malheiros,
2005, p. 719), Vladimir Passos de Freitas e Gilberto Passos de Freitas (in
Crimes contra a natureza, 7 ed., RT, 2001, p. 114), Luiz Rgis Prado (in
Crimes contra o ambiente, 2 ed., RT, 2001, p. 103), Lus Paulo Sirvinkas (in
Tutela penal do meio ambiente, 2 ed., Saraiva, 2002, p. 145), Hely Lopes
Meirelles (in Direito administrativo brasileiro, 28 ed., Malheiros, 2003, p.
540) etc.
Na hiptese trazida lume, imputa-se paciente a conduta de destruir
vegetao rasteira. Tal fato, todavia, no se subsume ao tipo legal do art. 38 da
Lei n 9605/98 que, como visto, fala expressamente em floresta, em cujo
conceito, repito, no se enquadra tal vegetao (rasteira).
Alm do mais, de se ressaltar que o Cdigo Florestal (Lei n 4771/65)
no equipara a floresta com as demais formas de vegetao, mas muito pelo
contrrio, distingue-as. Pode-se mencionar, ttulo de exemplo, os seguintes
dispositivos: Art. 1 "As florestas existentes no territrio nacional e as demais
formas de vegetao, reconhecidas de utilidade s terras que revestem, so
Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

bens de interesse comum a todos os habitantes do Pas, exercendo-se os

direitos de propriedade, com as limitaes que a legislao em geral e
especialmente esta Lei estabelecem" (...), art. 2 "Consideram-se de
preservao permanente, pelo s efeito desta Lei, as florestas e demais formas
de vegetao natural situadas:" (...). A prpria Lei n 9605/98 cuidou de
distinguir tais conceitos, consoante se depreende dos seguintes artigos: Art. 42.
"Fabricar, vender, transportar ou soltar bales que possam provocar incndios
nas florestas e demais formas de vegetao, em reas urbanas ou qualquer tipo
de assentamento humano:" (...), Art. 48. "Impedir ou dificultar a regenerao
natural de florestas e demais formas de vegetao:" (...), Art. 50. "Destruir ou
danificar florestas nativas ou plantadas ou vegetao fixadora de dunas,
protetora de mangues, objeto de especial preservao:" (...), Art. 51.
"Comercializar motosserra ou utiliz-la em florestas e nas demais formas de
vegetao, sem licena ou registro da autoridade competente:" (...) etc.

Dessa forma, em casos semelhantes, imprescindvel a realizao

do auto de exame de corpo de delito, consubstanciado no laudo pericial, que
comprovar a materialidade, consistente na degradao de uma floresta situada
em rea de preservao permanente, ou de florestas nativas ou plantadas ou
vegetao fixadora de dunas, protetora de mangues, objeto de especial
preservao. Sobre tal questo, escreve a doutrina:
73. Exame de corpo de delito: os crimes que deixam vestgios materiais
devem redundar na elaborao do exame de corpo de delito, que o exame
pericial, para a formao da materialidade (prova da sua existncia), conforme
prev o art. 158, CPP [...] Como regra, os crimes contra o meio ambiente so
capazes de deixar vestgios (poluies em geral, matana de animais,
devastao de florestas, danos a plantas etc.), motivo pelo qual o art. 19 da Lei
9.605/98 faz referncia percia de constatao do dano ambiental (NUCCI,
Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 5. ed. rev.
atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 943).

Nesta Corte, enumeram-se julgados a respeito do assunto:

APELAO CRIMINAL. CRIME AMBIENTAL. DESTRUIO DE
FLORESTA CONSIDERADA DE PRESERVAO PERMANENTE (ART. 38,
CAPUT, DA LEI N 9.605/98). CORTE DE RVORES, EM FLORESTA
CONSIDERADA DE PRESERVAO PERMANENTE, SEM PERMISSO DA
AUTORIDADE COMPETENTE (ART. 39, DA MESMA LEI)
RECURSO DA ACUSAO. PLEITO CONDENATRIO. LESO AO
OBJETO MATERIAL DO TIPO NO COMPROVADA. CRIME MATERIAL QUE
EXIGE, PARA A CONDENAO, LAUDO PERICIAL. PRINCPIO DO IN DUBIO
PRO REO. ABSOLVIO MANTIDA (Apelao Criminal n. 2011.023607-0, de
Joaaba, Rel. Des. Leopoldo Augusto Brggemann, Terceira Cmara Criminal, j.
21-7-2011).

E, ainda:
APELAO CRIMINAL - CORTE E SUBTRAO DE MADEIRA
OBJETO DE ESPECIAL PRESERVAO - CRIME AMBIENTAL - CONCURSO
MATERIAL - (CP, ART. 155, CAPUT, CP, C/C ART 69 E LEI N. 9.605/98, ART.
50) - PRTICA, EM TESE, DO DELITO PREVISTO NO ART 39 DA LEI DE
CRIMES AMBIENTAIS - INEXISTNCIA DE PROVAS ACERCA DA
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LOCALIZAO DAS RVORES EM REA DE PRESERVAO

PERMANENTE - DELITO NO CONFIGURADO - INTELIGNCIA DO ART. 386,
II, DO CPP - ABSOLVIO IMPOSTA - ADEQUAO DA REPRIMENDA
RELATIVA AO CRIME DE FURTO.
[...]
II - No tocante responsabilidade criminal pelo cometimento do delito
previsto no art. 50, da Lei n. 9.605/98, tem-se que este crime classificado
como comum, simples, material, comissivo e de ao mltipla, sendo necessrio
a realizao de percia que ateste a lesividade ambiental decorrente da conduta.
Desse modo, a inexistncia de parecer tcnico comprovando a ocorrncia de
dano ao meio ambiente torna invivel a prolao de sentena condenatria.
(Apelao Criminal n. 2007.014792-1, de So Miguel do Oeste, rel. Des. Salete
Silva Sommariva).

Na hiptese, houve a confeco da Notcia de Infrao Penal

Ambiental (fls. 2-18), Autos de Infrao Administrativos n. 05162-C, 051163-C,
05165-C e 05166-C (fls. 19-22), Termo de Embargo/Interdio ou Suspenso (fl.
23), Termo de Apreenso e Depsito (fl. 24), Boletim de Ocorrncia Policial Militar
(fl. 37), Levantamento Fotogrfico (fl. 66) e Auto de Constatao (fls. 97-101).
Contudo, no houve a feitura de laudo pericial para a demonstrao
definitiva da leso dos bens juridicamente tutelados.
Em tempo, ao contrrio do que poderia parecer, no vivel aplicar
o art. 167 do CPP, cuja redao a seguinte: "no sendo possvel o exame de
corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal
poder suprir-lhe a falta". Sobre tal dispositivo, destaca-se as seguintes
consideraes:
39. Alternativa do exame de corpo de delito: especificou o art. 158
antecedente que, nas infraes que deixarem vestgios materiais, ser
indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto. Assim, preciso
que os peritos faam a anlise da causa mortis ou dos rastros deixados pelo
delito, podendo ser leses corporais, sinais de arrombamento, causas de um
incndio, entre outros fatores, conforme a natureza do crime. Entretanto, pode
ser que os vestgios tenham desaparecido, o que, geralmente, ocorre quando o
delinqente faz o possvel para ocultar sua ao. Nessas situaes, quando o
cadver perdido por qualquer causa, ou destrudo pelo agente, quando as
leses leves, uma vez curadas, desaparecem, quando a vtima troca a porta
arrombada, desfazendo-se de vez da anterior, enfim, inexistindo possibilidade
dos peritos terem acesso, ainda que indireto ao objeto a ser analisado, pode-se
suprir o exame de corpo de delito por testemunhas [...] Acrescente-se, ainda,
no ser vlida a formao de corpo de delito indireto (por testemunhas), quando
a responsabilidade pelo sumio dos rastros deve-se, exclusivamente, a desdia
(ou outra causa similar) dos agentes do Estado. Portanto, se o objeto da anlise
pericial deixou de existir porque no houve efetivao da percia a tempo, em
virtude de descaso estatal, a prova testemunhal imprestvel (NUCCI,
Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 8. ed. rev., atual. e
ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 377-378).

Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

Realmente, se fosse o caso, o sobredito art. 167 do CPP

determinaria a viabilidade de suprimento da ausncia do exame de corpo de
delito direito quando, por desdia da Autoridade Policial, ele no fosse realizado.
No se pode, nesse ponto, elastecer a interpretao desse dispositivo em
prejuzo dos acusados, sob pena de violao do princpio do devido processo
legal, do contraditrio e da ampla defesa (art. 5., LIV e LV, da CF). Sobre esse
assunto:
Caberia, no entanto, uma indagao: e se o exame direto for possvel, e,
mesmo assim, no for realizado, por inrcia ou desdia da autoridade (ou, pelos
mesmos motivos, for realizado de forma nula, vindo essa nulidade a ser
proclamada), caberia o exame pela forma indireta? Entendemos que ocorrer a
nulidade do art. 564, inc. III, letra b, estando expressa ali a ressalva do art. 167,
que por sua vez permite o exame indireto nas hipteses de "... haverem
desaparecido os vestgios", e no por incria da autoridade na sua realizao.
Tambm a realizao de forma direta ou indireta no uma opo ou escolha
da autoridade, mas o indireto somente possvel quando desaparecidos os
vestgios (MESSIAS, Iraj Pereira. Da prova pericial. Campinas: Bookseller,
2001. p. 321).

Da mesma forma, escreve Vicente Grego Filho:

Para que a substituio do exame pela prova testemunhal possa ocorrer
validamente, porm, preciso que o desaparecimento dos vestgios seja
decorrente de causas no-imputveis aos rgos de persecuo penal.
O exemplo clssico do corpo de delito indireto o do homicdio com o
corpo jogado ao mar, no sendo possvel o exame necroscpico.
Se, porm, os vestgios desaparecerem em virtude de inrcia, inclusive
burocrtica, dos rgos policiais ou judiciais, a menor segurana da prova
testemunhal no pode ser carreada ao acusado. Assim, se a vtima de um furto
com arrombamento, cansada de esperar a visita dos peritos, manda consertar a
janela arrombada e, por ocasio do exame, no se constatam mais vestgios, a
prova testemunhal no pode suprir a falta da percia. O art. 167 do Cdigo de
Processo Penal, como uma exceo garantia do acusado quanto
constatao dos vestgios por exame pericial, deve ser interpretado
estritamente, impondo que se aplique, exclusivamente, hiptese de
desaparecimento natural, ou por ao do prprio acusado, e no por inrcia dos
rgos de persecuo penal que atuam contra o eventual ru (Manual de
processo penal. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 222).

Nesse particular, o exame de corpo de delito indireto, normalmente

efetuado por meio da inquirio de testemunhas, supletivo ao exame de corpo
de delito direto, razo pela qual a realizao desse exame no uma mera
faculdade, notadamente diante da redao do art. 158 do CPP, que determina ser
indispensvel a sua feitura.
Bem assim, diante da prova documental referendada, teve a
Autoridade Policial amplo acesso ao local do delito, ou seja, no houve maiores
embaraos realizao do auto de exame de corpo de delito, que no foi
realizado, ao que tudo indica, por desdia dos rgos estatais.
Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

No impressiona, nessa ordem de ideias, a assertiva de que no

processo penal brasileiro prevalece o princpio da verdade real, o qual justificaria
uma flexibilidade da legislao processual. Isso porque a verdade buscada na
instruo criminal deve ser aquela vivel de ser alcanada por meio das provas
lcitas ou legtimas, nunca a que poderia supostamente ser verificada com
violao legislao material ou processual vigente.
Acerca da impossibilidade de utilizao das provas ilcitas ou
ilegtimas, oportuna a seguinte transcrio:
Na mesma linha de raciocnio, colhe-se:
A questo da denominada "prova ilcita" ubica-se, juridicamente, na
investigao a respeito da relao entre o ilcito e o inadmissvel no
procedimento probatrio e, sob ponto de vista da poltica legislativa, na
encruzilhada entre a busca da verdade em defesa da sociedade e o respeito a
direitos fundamentais que podem ver-se afetados por esta investigao.
A prova ilcita (ou obtida por meios ilcitos) enquadra-se na categoria da
prova vedada.
A prova vedada sempre que for contrria a uma especfica norma legal,
ou a um princpio do direito positivo.
Mas a vedao pode ser estabelecida quer pela lei processual, quer pela
norma material (por exemplo, constitucional ou penal); pode, ainda, ser
expressa ou pode implicitamente ser deduzida dos princpio gerais.
No campo das proibies da prova, a tnica dada pela natureza
processual ou substancial da vedao: a proibio tem natureza exclusivamente
processual, quando for colocada em funo de interesses atinentes lgica e
finalidade do processo; tem, pelo contrrio, natureza substancial quando,
embora servindo imediatamente tambm a interesses processuais, colocada
essencialmente em funo dos direitos que o ordenamento reconhece aos
indivduos, independentemente do processo (GRINOVER, Ada Pellegrini et. al.
As nulidades no Processo Penal. 3 ed., 2 tir. So Paulo: Malheiros, 1994. p. 112113).
A prova ilegtima, conseguintemente, toda aquela produzida em
desacordo com as normas processuais, a ela no se atribuindo qualquer valor,
por fora de expressa determinao legal (art. 564, incisos III e IV, do CPP)
(MARTINS, Jorge Henrique Schaefer. Prova criminal: retrospectiva histrica,
modalidades, valorao, incluindo comentrios sobre a Lei 9.296/1996. Curitiba:
Juru, 1996. p. 99-100).

Dessa perspectiva, a chamada verdade real, para ser admitida no

processo penal, deve ser, antes de tudo, uma verdade demonstrada de acordo
com a lei, e no aquela que o Julgador, por razes puramente subjetivas,
entende deva ser trazida tona nos autos, custe o que custar, doa a quem doer.
Assim sendo, no vivel admitir a prova de um fato que no tenha
sido demonstrado em termos legais, ainda que a Autoridade Judiciria,
subjetivamente, esteja convencida da sua existncia. Do corpo do voto proferido
no REsp. n. 901.856/RS, Rel. Min. Felix Fischer, Quinta Turma, j. 26-6-2007,
extrai-se o seguinte trecho, que refora a argumentao ora utilizada:
Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

A injustificvel falta do exame de corpo de delito, a par de constituir uma

nulidade por fora da lei, pode eventualmente ensejar, como conseqncia, a
falta de prova essencial de materialidade do delito ou de circunstncia
qualificadora ou majorante. Tudo depende processualmente do caso em si. O
que no pode acontecer reconhecer-se, como homenagem suposta verdade
real, algo como provado, quando em verdade, em termos legais, tal
demonstrao inocorreu.

No presente caso, como referendado, no houve a realizao do

auto de exame de corpo de delito para a aferio da materialidade, razo pela
qual os apelantes devem ser absolvidos pela prtica dos crimes dos arts. 38 e 50
da Lei 9.605/98, com base no art. 386, II, do CPP.
Remanesce, por consequncia, somente o crime do art. 46 da Lei
9.605/98 (pelo qual a empresa Conrado e Conrado Ltda. ME foi condenada).
Trata-se de infrao penal na qual est criminalizada a conduta de
receber ou adquirir, para fins comerciais ou industriais, madeira, lenha, carvo e
outros produtos de origem vegetal, sem exigir a exibio de licena do vendedor,
outorgada pela autoridade competente, e sem munir-se da via que dever
acompanhar o produto at o final do beneficiamento.
Em razo de serem previstas como penas a "deteno, de 6 (seis)
meses a 1 (um) ano, e multa" , enquadra-se na definio de infrao de menor
potencial ofensivo, da competncia do Juizado Especial Criminal.
Em tendo havido a absolvio pelos demais delitos, restando
somente aquele de competncia dos Juizados Especiais, imperioso o
reconhecimento da incompetncia desta Corte para a apreciao da matria, na
esteira do seguinte julgado:
AO PENAL DEFLAGRADA PARA APURAR EVENTUAL CRIME DE
TRFICO DE DROGAS. DESCLASSIFICAO PARA O DELITO PREVISTO
NO ARTIGO 33, 3, DA LEI 11.343/2006. CRIME DE MENOR POTENCIAL
OFENSIVO. POSSIBILIDADE DA SUSPENSO CONDICIONAL DO
PROCESSO. DIREITO SUBJETIVO DO RU. IMPOSSIBILIDADE DE
APLICAO DA PENA. NECESSIDADE DE REMESSA DOS AUTOS AO
MINISTRIO PBLICO. DECISO ANULADA PARCIALMENTE. ORDEM
CONCEDIDA.
1. Com o advento da lei 11.790/2008, que acrescentou os pargrafos 1 e
2 ao artigo 383 do Cdigo de Processo Penal, o magistrado, ao proferir deciso
de desclassificao, no poder adentrar no mrito do "novo crime" imputado
ao ru quando da nova definio jurdica dada aos fatos descritos na denncia
surgir a possibilidade de oferecimento da suspenso condicional do processo
ou tornar o juzo sentenciante incompetente. Inovao legislativa que traz a
possibilidade de reconhecimento da tese de sentena ou deciso parcial.
2. Em razo disso, no cabe ao juiz, que incialmente era o competente
para apreciar o crime de trfico de drogas, na deciso de desclassificao para
crime posse de drogas (art. 28, caput, da Lei 11.343/2006) apreciar a prova e
condenar o agente pelo delito de menor potencial ofensivo, em razo do
disposto no art. 383, 2, do CPP, pois "tratando-se de infrao da competncia
de outro juzo, a este sero encaminhados os autos".
Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

3. nulo o captulo da sentena que adentra em matria de competncia

do Juizado Especial Criminal, devendo os autos serem remetidos a este Juzo
para que seja possibilitada a aplicao dos institutos despenalizadores cabveis
ou mesmo julgar o feito (Apelao Criminal n. 2009.015954-4, de Chapec, rel.
Des. Hilton Cunha Jnior). (Habeas Corpus n. 2011.068100-0, da Capital /
Estreito, Rel. Des. Jorge Schaefer Martins, Quarta Cmara Criminal, j. em
16/09/2011).

Ademais, a despeito de somente haver a possibilidade de eventual

responsabilizao criminal da empresa, indispensvel a prvia manifestao do
rgo acusatrio acerca do cabimento de eventuais benefcios, na conformidade
dos termos da Lei 9.099/95.
Nesse contexto, d-se provimento ao recurso de Elisirio Vieira para
absolv-lo da prtica dos crimes dos arts. 38 e 50 da Lei 9.605/98, com fulcro no
art. 386, II, do CPP, d-se provimento parcial ao recurso de Conrado e Conrado
Ltda. para absolv-los da prtica dos crimes dos arts. 38 e 50 da Lei 9.605/98,
tambm com base no art. 386, II, do CPP, e, em consequncia, remanescendo
unicamente o crime previsto no art. 46 da Lei dos Crimes Ambientais, no se
conhece do recurso, determinando-se o retorno dos autos ao Juizado Especial
Criminal competente, a fim de que o Dr. Promotor de Justia avalie o eventual
cabimento dos benefcios da Lei 9.099/1995, quanto a empresa Conrado e
Conrado Ltda.
Declarao de voto vencido do Exmo. Sr. Des. Roberto Lucas
Pacheco.
Ementa Aditiva
APELAO CRIMINAL. CRIME CONTRA A FLORA.
DESTRUIO
DE
FLORESTA
EM
REA
DE
PRESERVAO PERMANENTE E DESTRUIO DE
FLORESTA NATIVA (LEI N. 9.605/98, ART. 38 E ART. 50).
CONDENAO. RECURSOS DEFENSIVOS.
MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADAS POR
NOTCIA DE INFRAO PENAL AMBIENTAL, POR TERMO
DE APREENSO E DEPSITO, POR AUTO DE
CONSTATAO,
POR
LEVANTAMENTOS
FOTOGRFICOS, POR CONFISSO DOS RUS E POR
DEPOIMENTOS DE TESTEMUNHAS. CORTE DE
FLORESTA NATIVA. MARGENS DE CURSO DE GUA.
REA DE PRESERVAO PERMANENTE LEGALMENTE
QUALIFICADA (LEI N. 4.771/65, ART. 2., 'A', '1').
Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

PRESCINDIBILIDADE DE LAUDO PERICIAL. ABSOLVIO

INVIVEL.
Ousei divergir da douta maioria porque, com o devido respeito,
entendo tambm estar provada a materialidade do delito, sendo invivel a
absolvio com fundamento no art. 386, II, do Cdigo de Processo Penal.
Isso porque os tipos objetivos descritos nos arts. 38 e 50 da Lei n.
9.605/98 consistem na destruio de floresta, assim considerada para o primeiro
dispositivo aquela localizada em rea de preservao permanente e, para o
segundo, a nativa.
Conquanto no caso em anlise no tenha sido realizado laudo
pericial, as provas coligidas nos autos no deixam dvida acerca da destruio
de mais 8 hectares de floresta nativa e de 2 hectares de rvores em rea de
preservao permanente.
Com efeito, a Notificao de Infrao Penal Ambiental n. 79 atestou,
ipsis litteris, que foi realizado "o corte seletivo de 100 (cem) rvores nativas da
espcie Pinheiro brasileiro, numa rea total de 10,862ha (dez vrgula oitocentos e
sessenta e dois hectares), destes 2,148ha (dois vrgula cento e quarenta e oito
hectares), em rea de preservao permanente (em margem de curso d'gua e
nascente), sendo que as atividades transcorreram sem autorizao ou licena da
autoridade ambiental competente" (fls. 4-5). Esses fatos tambm foram
constatados pelo auto de constatao n. 12 (fls. 97-100). Os apelantes, em juzo,
confirmaram que realizaram o corte de rvores para fins comerciais (fls. 197200). As confisses foram confirmadas, na fase extrajudicial, pelos corrus,
Mrcio Reni Pacheco (fls. 29-30) e Jos Gernimo Prim (fls. 31-32), os quais
tiveram o processo cindido aps citao editalcia (fls. 196).
A caracterizao de floresta ficou evidente pela quantidade e
qualidade de rvores cortadas e pela rea destruda (mais de 10 hectares).
Finalmente, as fotografias acostadas s fls. 66 e 101 do conta do
desmatamento da floresta nativa, inclusive do realizado s margens de curso
hdrico. Percebe-se, a propsito, o cepo do tronco de uma rvore nativa junto ao
curso d'gua (figura n. 3 - fl. 66).
Importante destacar que a classificao do local como rea de
preservao permanente decorre diretamente do Cdigo Florestal (Lei n.
4.771/65, art. 2., 'a', '1').
Por essas circunstncias, conclu ser prescindvel o reclamado
laudo pericial, na linha do que j decidiu esta Corte:
APELAO CRIMINAL - DESTRUIO DE FLORESTA CONSIDERADA
DE PRESERVAO PERMANENTE E DE ESPECIAL PRESERVAO (ARTS.
38, CAPUT, E 50 DA LEI N. 9.605/98) - CONCEITO DE FLORESTA FORMAO ARBREA DENSA, DE ALTO PORTE, E HOMOGNEA INEXISTNCIA DE LAUDO PERICIAL - PRESCINDIBILIDADE MATERIALIDADE COMPROVADA PELAS OUTRAS PROVAS - CONDENAO
Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins

DEVIDA - ADVENTO DA PRESCRIO RETROATIVA - EXTINO DA

PUNIBILIDADE DE OFCIO.
CRIME DO ART. 46, PARAGRFO NICO, DA LEI 9.605/98 - DELITO
PRPRIO - QUALIDADE DE COMERCIANTE E DESTINAO COMERCIAL
NO COMPROVADAS - ABSOLVIO MANTIDA.
RECURSO PROVIDO PARCIALMENTE (Apelao Criminal n.
2010.073881-8, de Maravilha, rel. Des. Moacyr de Moraes Lima Filho, Terceira
Cmara Criminal, j. em 3.5.2011, sem destaque no original).

Dessarte, sendo a destruio notria pelas provas produzidas,

entendi estarem demonstradas a autoria e a materialidade dos crimes imputados
e, por isso, votei pelo no provimento do recurso no tocante ao pleito absolutrio.
Florianpolis, 13 de abril de 2012.
Roberto Lucas Pacheco
DESEMBARGADOR

Gabinete Des. Jorge Schaefer Martins