Derecho Internacional Privado Verbeken y Grobb

Lunes 11/3
A modo muy general, podemos hablar de sinnimos entre derecho comn y derecho int pv en
la perspectiva de lo que ambos analizan. Es ms bien analizar el derecho comn desde una
perspectiva internacional (civil, comercial, etc. incluso pblico y penal)
Ambos estudian una pluralidad de ordenamientos jurdicos. Aparte de que exista un derecho por
cada estado, pueden existir distintos derechos dentro de un mismo estado, como en los estados
federales.
El ramo se concentrar en lo primero, aunque muchas veces tambin nos remitiremos a la
normativa extranjera federal de un estado federado determinado dependiendo del caso.
Otro elemento para hablar de D Int Pv es la existencia de un elemento internacional relevante
(lugar del AJ, participantes, etc)
Otro aspecto son las normas que regulan este derecho, que son las normas propias de cada pas.
Sin perjuicio de que la ley interna es la ley ms relevante, tratados internacionales, el valor de la
costumbre y el valor de la autonoma de la voluntad sirven como fuente de este derecho.
Carcter Privado del Derecho Internacional, en oposicin al Pblico.
El derecho pblico regula las relaciones entre estados, o entre estados y OOII.
Por esto, el derecho privado es semejante al derecho comn, ya que versar sobre tantas
materias como las que hayan en el derecho comn, ya que este es propio de las relaciones entre
privados.
Concepto de Orden Pblico. Las normativas de orden pblico se pueden encontrar en ambas
reas, internacional pv y pub. En este sentido, decir que el derecho pblico se mete en el derecho
internacional privado a travs de la legislacin laboral es errneo, ya que en verdad hay que saber
reconocer las normas de orden pblico en ambos mbitos.
Ppio de territorialidad Aunque en el D Int Pub este ppio es slido, en el D Int Pv hay casos en los
cuales se puede e incluso se debe actuar por ley extranjera. Lo que pasa en el Int Pv es que el
juez *italiano puede y debe, porque su propia ley lo establece (la capacidad de las personas se
rige por la ley de su nacionalidad), aplicar legislacin extranjera dependiendo de la nacionalidad
del involucrado. P.e caso de matrimonio entre h de 21 y m de 19 en Italia, siendo que ella es Rusa
y no sera capaz. Para capacidad, hay que aplicar la legislacin extranjera si se quiere anular este
matrimonio.
Lo que efectivamente hace pv este derecho son los destinatarios, no los estados ni las
OOII.
Campos de aplicacin del D Int Pv
Preguntas a resolver para un det caso:
- Qu ley es aplicable? Tratadistas alemanes buscan responder esto
- Quin es el llamado a ver la ley aplicable? Jurisdiccin? Tratadistas franceses buscan responder
esta pregunta. En el caso del Italiano, aunque l se sienta llamado a ver el caso por su legislacin,
puede que la legislacin del otro pas establezca que sus jueces son los llamados a ver el caso. Es
normal q todo juez tenga un llamado constitucional a aplicar sus propias normas.
Lo chistoso es cuando la legislacin de un pas establece que hay que aplicar la legislacin del
lugar del acto, siendo ese lugar el otro pas. Ambas legislaciones debieran conversar.

De todas formas, la segunda pregunta nunca es tan prctica porque siempre estar bien llamado
el juez del foro, ya que siempre aplicar su propia legislacin primero.
Mircoles 13/3
Las preguntas no son las tpicas, sino que sern cmo solucionamos los conflictos de leyes en el D
Int Pv y eso.
La idea de la clase de hoy es ver Fuentes del D Int Pv, y si alcanzamos, meternos de lleno en el
corazn del curso: conflicto de leyes.
FUENTES
1ra fuente: Ley Interna
Dijimos la clase pasada que la principal fuente es el derecho interno, llmese la ley interna.
Sin perjuicio de esto, cada da ms adquieren ms importancia los tratados internacionales.
Tambin vimos la diferencia entre universalistas (que ven las soluciones fuera de las normas*) y
particularistas (que pretenden que la norma lo regule todo).
El principal universalista es Savigny: cuando hay un caso determinado hay que salir a buscar el
derecho ms idneo para resolver el caso determinado. Es el primero que se atreve a dejar de
lado el ordenamiento jurdico local como presupuesto para resolver el problema, abrindose a
otros.
Recordemos las preguntas: Qu ley es aplicable? Y cul es la jurisdiccin?
Dentro de la visin singularista se pretende dar solucin, slo con la legislacin interna, al 100%
de los casos que contengan un elemento internacional relevante. Nunca tendrs un tratado que
rige, ya que estos, suscritos, pasan a ser parte de la ley interna. Quizs la discusin no es
relevante porque no hay posturas extremas, pero la discusin busca encontrar una frmula para
los casos en los que la ley interna no da una solucin al caso.
2da fuente: Tratados internacionales
Se pueden ver como sub-fuente dentro de la ley interna.
Chile y leyes de D Int Pv
Chile no tiene una ley orientada a esta rea. Son muy pocas las que se orientan hacia all, y estn
dispersas.
Los artculos 14, 15, 16, 17 y 18 del CC.
Art 80 de la ley de Matrimonio Civil, que indica que los requisitos de forma y fondo se rigen por el
lugar de su celebracin. El matrimonio supone conflictos a nivel de D Int Pv.
Hay pases que han introducido en su legislacin leyes de derecho internacional privado, como la
ley italiana de d int pv. Los casos son muy modernos. En este caso, la ley intenta incorporar
factores de conexin.
P.e el art 81 de la ley de matrimonio civil: los efectos del matrimonio celebrado en Chile se rigen
por la ley chilena, no obstante sean chilenos o no residan en Chile. Es lgico que dos extranjeros
vengan slo a casarse y deban regir sus vidas matrimoniales no de acuerdo al lugar donde viven?
La ley italiana es ms moderna en este sentido.
Desventaja de aplicar siempre la ley interna
Usar el forum shopping para encontrar el efecto ideal para el caso concreto deja mal a la ley
interna, hacindole ver sus propias fallas. Es interesante el rol del orden pblico en esto.
Claramente la legislacin interna no busca que se ocupen leyes externas.

A propsito de la convencin de la habana nace el Cdigo de Bustamante, que busca aplicar

normas materiales comunes en materias de D Int Pv.
El problema es que casi todos los pases que lo suscribieron lo hicieron con reservas.
Al unificar las normas de conflicto y las normas materiales, se pueden llegar a soluciones en el D
Int Pv bastante simples. P.e:
Si el artculo 1 de un tratado internacional dijiese que la capacidad de las partes para celebrar un
contrato se rige por la ley del lugar donde se celebr
La norma no indica la capacidad a aplicar, sino la ley que hay que ir a buscar para ver eso.
Lo mejor es un artculo que establezca un criterio que unifique los factores de conexin, que no
vaya en contra de los ordenamientos jurdicos de los suscriptores. P.e, que dijera que la
capacidad es, para todos, desde los 18.
UNIDROIT es un organismo de la ONU para unificar derecho. Su mejor intento fue crear una
norma para evitar la doble tributacin en pases.
3ra fuente: la costumbre
No constituye una fuente del derecho sino slo cuando la ley se remite a ella.
Hay un artculo, art 4 del Ccom, que con ciertos requisitos le da valor como fuente.
El Comercio Internacional nace a la luz de la costumbre. La fuerza de la costumbre es a nivel
transversal en toda la legislacin, y el derecho internacional viene a reconocerlo.
La lex mercatoria es la ley que el mismo comercio crea. En Chile es fuente de derecho slo cuando
se demuestre que cumple con el art 4 del Ccom, como cualquier costumbre.
Pero qu pasa si en el Cdigo de Bustamante se le da fuerza a la costumbre, cuando nuestro
sistema no le reconoce fuerza salvo cumpla con el art 4 del Ccom?
Otro ejemplo: los famosos INCOTERMS de la Cmara de Comercio Internacional, son normas que
regulan el riesgo de entrega de ciertas mercaderas. Esta es una institucin privada que no ha
hecho ms que aunar criterio frente a un tema. Los INCOTERMS tambin entran en la lgica del
art 4 Ccm.
4ta fuente: jurisprudencia
En Chile, por norma de orden pblico, no tiene valor.
Si bien no es fuente, puede ser un importante mecanismo de consulta para la resolucin de casos
de D Int Pv en Chile.
5ta fuente: doctrina
Es una fuente importante de consulta en Chile, pero a propsito del D Int Pv es la fuente ms
relevante para su estudio.
De la doctrina nace, por ejemplo, el ppio de que el orden pblico es la limitacin de la ley
extranjera, el ppio de solucin armnica de conflictos, etc. La doctrina suaviza.
CONFLICTOS DE LEY
Art 17 CC: la forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en el que han
sido otorgados
Art 989 CC: si el difunto no ha dejado posteridad, le suceder el cnyuge...
El primer artculo no responde la pregunta de cmo debe hacerse el instrumento pblico, sino que
remite a la norma del pas que corresponda.
En cambio el segundo artculo es una norma de carcter material: da la solucin a la pregunta.

En el D Int Pv podemos hablar de dos tipos de normas (en sentido positivo):

1) Normas de conflicto (atributivas)
2) Normas materiales (sustantivas)
Esta es la solucin universalista que se da sin pretender que la norma local es la que solucionar
todos los problemas.
Frente a un caso con un elemento internacional relevante, el pas X tiene 3 caminos:
A) Desconocer el EIR. Este se desconoce cuando se incorpora una norma de orden pblico (esto
es as, y debiera serlo en todo el mundo) o una norma policial (la ley se siente vulnerada)
P.e Art 14 del CC: la ley es obligatoria para todos los habitantes de la repblica, incluso para los
extranjeros.
No reconocer, Slo norma material (solucin sin reconocer)
B) Reconocer el EIR, pero incorporar una norma de conflicto (como el art 17), buscando una
solucin dentro del sistema, orientada hacia afuera. Aqu estn los factores de conexin.
P.e art 17.
Reconoce, Slo norma de conflicto (no soluciona, slo deriva)
C) Reconocer el EIR, y darle una solucin material.
P.e: Art 135 del CC: los matrimonios celebrados en el extranjero se entienden en Chile como
separados de bienes. No veo el rgimen de all: slo reconozco el EIR y le doy una tratativa
especial.
Reconoce, Slo norma material (solucin reconociendo EIR)
(El caso se complica si ese matrimonio en el extranjero se cas en Soc Cony)
El D Int Pv parte con conflictos. Como los problemas no se han solucionado, el orden pblico a
generado normas materiales para intentar dar soluciones.
Distincin entre normas de conflicto
***Ahora, en el ejemplo del art 16, si bien no es material y debiera ser de conflicto, no lo es, ya
que la del art 17 es una norma de conflicto propiamente tal (vaya a ver en la ley extranjera), en
cambio la otra busca la solucin en Chile.
Esta es la distincin de normas de conflicto:
- Bilaterales, Perfectas, Completas
- Unilaterales, Imperfectas, Incompletas. Estas son las egostas, que aunque reconozcan
EIR no van afuera. Hay muchas en Chile.
P.e la ley chilena no dice que los inmuebles de Canad se regulan por la ley de Canad. Esa es
una interpretacin a contrario sensu. En estos casos no hay una norma de conflicto propiamente
tal, sino que la solucin se da con esa interpretacin.
La pregunta es: dnde entra el art 16i1? Se entiende que la mejor forma de entenderlas es darles
una interpretacin a contrario sensu.
Estructura de la norma de conflicto
Vemos en ella 3 elementos:
El ejemplo ser el art 80 de la ley de matrimonio civil.
1. Supuesto de hecho. Como toda norma, parte de la base de un hecho. En el ejemplo, de la
existencia de un matrimonio. Esto es importante para realizar un paso del anlisis de una norma
de conflicto, el cual es enmarcar/calificar un determinado caso en el estatuto que corresponda.
P.e el matrimonio no siempre est enmarcado en contratos dependiendo del pas.
2. Consecuencia Jurdica. Lo especial de esta es que no soluciona ninguna pregunta, sino que
me dice que vaya a buscar la respuesta en otra normativa extranjera.

3. Factor de conexin. Este es un elemento propio de las normas de conflicto y de ninguna otra.
Este es el elemento que tiene la ley que te determina a dnde tienes que salir a buscar. Estos
pueden ser la nacionalidad, el territorio, el lugar de celebracin del acto, el domicilio o la
residencia de una persona, lugar de fallecimiento (ltimo domicilio), lugar donde se encuentra la
cosa, incluso la autonoma de la voluntad!.
Lunes 18/3 Verbeken
FALTA....
Mircoles 20/3 Verbeken
En la ley del foro, podemos encontrar normas de conflicto en distintas materias jurdicas. Cada
norma de conflicto tendr distintos factores de conexin, que las relacionan a diversas normas
materiales con diversas consecuencias.
El juez del foro tendr a su disposicin todas estas normas. Es tarea natural del juez y del
abogado (1) enmarcar el caso en la materia ms conveniente; (2)
Esto se conoce como Calificacin:
La subsuncin de la situacin (de hecho) dentro de la materia en la cual se encuentra la norma
de conflicto (definicin de Von Hoffmann / Thorn)
Ahora, bajo qu ley debe el juez del foro resolver el caso? Bajo la suya, o bajo la ley que
terminar respondiendo?
El caso se complica an ms cuando la legislacin propia no califica la situacin del caso, p.e el
caso trata de capitulaciones matrimoniales pero estas no estn reguladas en ese ordenamiento.
Siempre es ms fcil cuando, a lo menos, la legislacin reconoce el caso.
***Caso de ejemplo*** el que puso sobre la mesa la importancia de la calificacin:
H y M contraen matrimonio en pas B, ambos de nacionalidad A, el 31.12.11.
Un ao despus, tb en B, celebran un contrato entre H y M, hoy cnyuges, con fecha 31.12.12
por el cual se acuerda que el marido tiene la administracin de todos los bienes de la mujer, sin
limitaciones.
Con fecha 6.3.12, H celebra un contrato con Z bajo el cual le vende 10% del valor total de todos
los bienes de M, en forma de acciones en bolsa. M quiere encontrar argumentos para decir que
este acto no es vlido, y revertir la situacin.

Nos encontramos con la siguiente normativa:

(Recordemos que los problemas se dan cuando las leyes materiales de los pases no convergen)
Norma de Conflicto=NC; Factor de Conexin=FC; Norma Material= NM
Ley de A:
NC: El matrimonio y sus efectos se regula por la ley de la nacionalidad de los
cnyuges, siempre que la nacionalidad sea comn (FC=Nacionalidad) [Tb en B]
NC: Los efectos de los contratos se regulan segn las normas del pas donde se
producen (FC = Lugar) [Tb en B]
NM: Las relaciones matrimoniales, pese a lo que las partes acuerden, no pueden
implicar actos que perjudiquen el patrimonio de uno de los dos cnyuges. (Esta norma
est en el estatuto Matrimonio por conclusin)

Ley de B:
NC: El matrimonio y sus efectos se regula por la ley de la nacionalidad de los
cnyuges, siempre que la nacionalidad sea comn (FC=Nacionalidad) [Tb en A]
NC: Los efectos de los contratos se regulan segn las normas del pas donde se
producen (FC = Lugar) [Tb en A]
NM: Las relaciones entre los cnyuges, convenciones matrimoniales, gozan de
autonoma de la voluntad (Esta norma est en el estatuto contractual).

El juez de B probablemente fallar en contra de la mujer, ya que su legislacin privilegia el

estatuto contractual.
Si no existiera la ltima NM mencionada (la que privilegia el estatuto contractual), el juez tendr
que atender a sus propias normas de conflicto, dentro de las cuales una de ellas tiene el factor de
conexin nacionalidad, que lo llevar a la legislacin de A, donde el estatuto matrimonial tiene
ms peso.
Estas soluciones se aplican sin tratar de llegar al orden pblico, donde incluso el aplicarlo suena
engorroso o inefectivo.
Y antes que todo, hay que ver si el juez es competente. Cosas principales en D PV: (1) cual
es la ley aplicable y (2) cual es el juez llamado a conocer el caso.
Y lo bueno que viene despus: cmo se ejecuta un fallo de A en B? Ser mejor ejecutarlo en A
o en B? (eso ltimo depende de dnde otorgue ms beneficios)
***El Caso Bartolo***
Una pareja (Los Bartolo) de nacionalidad angl-maltesa (o sea, en el tiempo del caso, regidos por
la legislacin inglesa.
Se mudaron a Argelia, adquirieron un bien raz, y despus el hombre muri.
En Argelia exista una institucin llamada el derecho del cnyuge pobre, donde la viuda tiene
preferencia sobre los bienes por sobre otros herederos. La viuda pidi esta asignacin.
El problema es que esta institucin no exista en la legislacin inglesa. Tenan las mismas normas
de conflicto pero con distinta clasificacin.
La solucin/problema era que la legislacin argelina enviaba a la legislacin de la nacionalidad de
los cnyuges.
Qu ley aplicamos para hacer la calificacin?
Estamos en Chile, que tiene la Lex Fori. En otro pas, esperamos encontrar all, en su ley, Lex
Causae, una norma material que nos de respuesta al caso.
Ambas legislaciones tienen distintos estatutos, distintas clasificaciones del derecho.
Se ha dicho que p.e en Chile el juez encuentre la clasificacin del caso en su propia norma.
Pero tb se ha dicho que el juez debe buscar la clasificacin en la Lex Causae, ya que all es donde
se buscar finalmente la norma material que ser de utilidad al caso.
Hay argumentos en favor y en contra.
El Cdigo Bustamante dice: si usted este art lo hace parte integrante de su legislacin, debe
buscar la calificacin en la Lex Fori.
Un argumento a favor de aplicar la Lex Fori para calificar sera:
Que el juez conoce mejor su ley
Que si las partes recurren a ese determinado juez (suponiendo que ninguna parte present
una excepcin de incompetencia) es porque quieren esa legislacin.
Ahora, cuando una de las partes quiere Lex Causae, necesariamente pas por su propia
legislacin, ya calificandola en una u otra materia de derecho del ordenamiento local. Uno

siempre pasar por la ley propia para tratar de llegar a la ley extranjera, por lo tanto uno
ya califica en la Lex Fori cuando pretende ver la ley de afuera.
La base para salir de la lex fori a la lex causae es justamente calificar.
El argumento de que la norma material se busca en la lex causae, ergo hay que calificar en ella
cobra ms sentido cuando no hay solucin ni normas en la lex fori.
Pero, de todas formas se pasa por la lex fori! Entonces?
Hay una tercera va: aplicar la lex fori atenuada, viendo cmo la lex causae toma esta situacin.
Si no encuentro la norma material que quiero en la lex causae, en el estatuto que esperaba,
obligadamente debo (por segunda vez) calificar, pero ahora en la lex causae.
El problema se da cuando ambas legislaciones obligan a poner en un estatuto el mismo caso.
All, tb como en el caso de que luego de ir a la lex causae gracias a una NC, puede darse que no
haya solucin en un estatuto y haya que calificar para ir a otro, o puede que haya que volver a la
lex fori porque no hay solucin, etc.
Lunes 25/3 Verbeken
La semana pasada terminamos de ver la calificacin: subsumir el caso dentro de una materia
especfica.
Es importante ya que dependiendo del estatuto o calificacin determinado, veremos si existe o no
una NC, y existiendo, nos puede remitir a ordenamientos jurdicos distintos con soluciones
distintas.
Hay que tener mucho cuidado en casos privados* ya que se puede llegar a soluciones distintas.
Vimos el caso de NC's idnticas pero, bajo interpretacin del juez, llegando a soluciones distintas.
Primero, vimos la Teora del Conflicto de Leyes, donde distinguimos las NM y las NC.
Pero antes de comprender la distincin entre NM y NC, debemos calificar: ver en qu materia se
subsume el caso.
Entonces, con la calificacin clara, recin ah se ve qu NC o NM hay en esa materia.
Las NC tienen un FC, el cual nos llevar necesariamente a otra normativa extranjera.
As, tenemos la Lex Fori (mis NM + NC), y una Lex Causae (normativa extranjera).
Lo interesante es cuando el Juez debe aplicar una NC, y yendo a la normativa extranjera tb
encuentra NM como tb NC. Esto implica otro FC. Encontrndome con una NC en la legislacin a la
que estoy llamado a acudir por mi propia NC, como Juez uno puede...
- Acudir a la legislacin que corresponda segn el FC (un tercer pas, u otro), existiendo la
posibilidad de ser remitido por otra nueva NC a otro ordenamiento y as...
- o desechar la NC, y aplicar el fenmeno conocido como el reenvo.
Reenvo
Si bien aceptada mayoritariamente, la figura del reenvo es criticada y no es de fcil aplicacin.
Para hablar de reenvo, debemos tener envo.
Entendemos que hay envo, cuando la NC a travs de un FC nos enva a una NM, y aplicamos esa
NM. El envo no posee discusin, ya que emana de la existencia obvia de NC's en el ordenamiento
local.
Entendemos que hay reenvo, cuando la NC a travs de un FC nos lleva a otra NC, por lo que
volvemos a la Lex Fori (reenvo de 1er grado) o seguimos el FC hasta un 3er o 4to ordenamiento
jurdico (reenvo de 2do grado). Aqu est la discusin, sobre qu reenvo es ms adecuado para
resolver el problema.
*relacin con el caso Bartolo

Caso del CC: la sucesin de una persona se regla por las normas del domicilio en el cual se abre
(es decir, el ltimo domicilio de la persona). Art955CC
Esta es una NC bastante clara. Su FC es el ltimo domicilio del causante.
Si vamos a la legislacin de Inglaterra (para que veamos las condiciones necesarias para que se
produzca el reenvo):
- Para que no haya reenvo, en el UK necesitamos que hayan slo NM. El Juez no se plantea
ningn problema. No hay reenvo.
- Que una norma NC en el UK de el mismo FC que la NC local. No hay reenvo.
- Que la legislacin local establezca que no se admite el reenvo. Una prohibicin especfica para
un caso determinado. No considere ms que la NM, y no las NC de la otra legislacin. Estos son
los nicos 3 casos en los que no puede haber reenvo.
Art 13 de la Ley Italiana de DIP.
Pargrafo 1ro es un ejemplo que, para todo caso, considera aplicar el reenvo, sacndole al Juez la
duda de si aplicar o no la NC extranjera.
Esto se excluye en ciertos casos.
**Ver el art en la pgina.
De qu sirve o no sirve el reenvo?
P.e, tengo dos Lex Fori (dos potenciales jueces de legislaciones distintas llamados a aplicar el
caso).
Ambos tienen NC distintas, que por FC's distintas nos llevarn a distintas legislaciones de distintos
pases.
El reenvo de 1er grado tiene la ventaja de que termina primando la ley que uno ya conoce, no
obstante haber ido a la legislacin extranjera. No obstante, claro, que esto atente contra el
espritu de la propia NC de remitirse a la normativa extranjera.
Un argumento a favor del reenvo de 1er grado es la facilidad del juez para conocer esa ley.
Realmente no es un sper argumento la facilidad que tenga el juez.
Un argumento en contra es que en el caso particular, estamos hablando de la vida de una persona
que ha elegido regirse por las reglas de un lugar determinado.
En el reenvo de 2do grado, si uno pone el caso en cualquier parte de la cadena, de todas formas
se llegar al final de esta (A B C D, uno puede partir en B o en C o en A, pero se llegar a
la misma solucin en D). Reconocer la existencia del reenvo de 2do grado se sabe que siempre
llegaremos a la misma ley material.
Pero, y si la ley de B no reconoce el reenvo?
Entonces puede que, en la cadena, B slo de una solucin en la NM de C, y slo A permite llegar a
la NM de D.
bla bla (El juez siempre se pregunta, al aplicar una NC, si aplicar toda la legislacin extranjera o
slo las NM.
Si, cualquiera sea el juez llamado a resolver el caso, todos llegarn a la misma norma material, si
todos aceptan el reenvo, claro.)
Esta incertidumbre es lo que hace que, no reconocer el reenvo, implique una desventaja.
Existe una doctrina muy interesante, llamada la doctrina del agotamiento de la norma de
conflicto, del profesor chileno Jaime Navarrete:
Aplique la norma material cuando se haya agotado la cadena de reenvos.
P.e, A remite a B, que remite a C, que remite a D, y D no remite a nada, entonces se aplica la NM
de D. Si D, por norma de reenvo, devolviera incluso a C, entonces se aplica NM de C.

Otro caso para validar el reenvo:

To y sobrina quieren casarse. Ambos de nacionalidad suiza. Matrimonio en Rusia.
Las NC de ambos pases son idnticas: la validez del matrimonio (capacidad) se rige por la ley del
lugar de celebracin del matrimonio.
Si tanto en Rusia como en Suiza calificamos esto en el estatuto matrimonial/capacidad, y en
ambos vemos que el FC de las NC vemos el lugar de celebracin del acto, llegamos a la ley rusa.
La ley rusa, en su NM, no le pone impedimento a ese grado de parentesco.
No obstante, la ley suiza no permite este grado de parentesco en matrimonio. Esto sera fraude,
pero si ambos viven en Rusia desde los 15 aos y se casan ahora con 40... es distinto a que
vayan a Rusia slo a casarse.
El orden pblico pega duro aqu. Pero el fraude tiene requisitos complejos, siendo lo ms difcil
demostrar la intencin.
LUEGO, esta familia va a vivir a Alemania. En Alemania, esta situacin calza en el estatuo de
Capacidad, y se rige segn la ley comn si ambos tienen la misma nacionalidad. Qu pasa si un
juez del foro alemn NO reconoce el reenvo?
El juez dira que el matrimonio es invlido.
Osea, se originara el absurdo de que el matrimonio es vlido en Suiza, en Rusia, pero no en
Alemania?
Este es un buen argumento para reconocer el reenvo.
Lunes 1/ 4 NO LLEG
Mircoles Verbeken
CERO ATENCIN
Clase pasada: tipos de reenvo y etc.
Ejemplos en legislacin y doctrina (casos de reenvo circular, y etc)

Ventajas del reenvo, argumentos a favor: el incluir NC's en tu legislacin, consideras normas
extranjeras en su globalidad, y el caso de la familia rusa, en el cual el reenvo facilita la certeza
jurdica.
Y vimos al autor que dice que, como solucin al reenvo circular o al reenvo que no termina,
propona atender a cuando se termine la cadena de reenvo.
Un ejemplo de pases que no aceptan el reenvo: Espaa.
Que lo aceptan siempre que no contradigan normas internas: Alemania.
Teniendo un caso, siempre debemos calificar bien Luego de eso hay que ver si es necesario ir al
derecho extranjero, dependiendo de si hay NC o no. En la normativa extranejra tb habrn NC o
NM. Antes de aplicar el reenvo, hay que ver 1) si se acepta el reenvo o no. Si existe una norma
que obligue a hacerlo, habr que hacerlo. Si hay una que dice que no se aplica, entonces no. Y si
nada se dice, hay que convencer al juez dependiendo de lo ms conveniente.
Ya sabemos que hay que calificar, atender a si hay o no NC, y luego ver si hay o no reenvo. Con
esto dicho, hay que atender a la cuestin previa:
Cuestin Previa
Se trata de un asunto previo a resolver el principal.
Veamoslo con un ejemplo:

Paso 1: Matrimonio argelino contrae matrimonio en Argelia, bajo rito musulmn (que la ley de all
tb hace equivalente a contraer matrimonio civil).
Paso 2: H fallece con ltimo domicilio en Espaa
Paso 3: Luego de un ao, y sin pedir posesin efectiva, M viaja a Chile por razones laborales.
Luego de 3 aos aqu, ve que su cnyuge tena acciones en la bolsa chilena, IPSA.
Enterndose de esto, pide la posesin efectiva de la herencia.
El juez competente ES el chileno.
La pregunta del caso es qu ley est llamada a aplicar en este caso.
Entonces, cul es la cuestin previa?
El estar casado previamente, es algo relevante a la hora de heredar? (claro que s)
En DIP suele ser complejo, ya que la solucin de la cuestin previa estar dada por distintas reas
del derecho.
El profesor dice que lo nico necesario para que haya una cuestin previa es que haya una
situacin o un hecho jurdicamente relevante que sea condicionante del hecho principal.
Otros autores dicen que deben concurrir 3 requisitos:
1. segn la NM de la ley del foro
2.
3.
ojo que son requisitos que no son sine qua non.
Cmo estudiamos la cuestin previa: teora de la equivalencia y teora de la
jerarquizacin
Equivalencia: considerar cada una de los hechss por su propio derecho
El juez va a calificar segn su derecho. Aqu calificara segn el estatuto matrimonial. Aqu se
encontrar con dos normas distintas (con una NC que nos llevar a Espaa, y con otra NC que
nos llevar a Argelia).
El juez validar este matrimonio (de acuerdo al N 1 pasado) e ir a la normativa espaola para
ver si la M es heredera o no.
El problema que podra darse atendiendo a la legislacin de Espaa... de acuerdo a la ley chilena
se lleg por NC a la ley espaola. Puede que Espaa no reconozca el matrimonio. Puede que falle
la considerar como cnyuge y la incluir en la sucesin intestada, no obstante es Espaa no sea
considerada como tal.
El problema podra ser por qu no se considera la cuestin previa y la principal por la misma ley
material?
En el fondo, hay que realizar todo lo ya estipulado antes con esta nueva cuestin previa,
armonizando el caso en general. Es el doble de difcil ahora.
Jerarquizacin: pretende jerarquizar las circunstancias, y darles una sola solucin a travs de
una sola NM.
Qu es lo ms importante en este caso? La materia de matrimonio, o la de sucesin por causa de
muerte?
Aqu hay dos criterios:
ideal: pretende definir el hecho condicionante para que el otro no se pueda producir. En
este caso, el matrimonio es condicionante de la situacin de heredera de la mujer.

Real: la cuestin ppal es la demanda.

Aqu se puede tanto aplicar lo mismo de la cuestin ppal a la cuestin accesoria
...como aplicar la NC

P.E: El juez debe pronunciarse sobre cuestin previa y principal, y opt por la real, aplica 995 del
CC. Esta NC lo lleva a la ley de Espaa.
A travs de esa ley debe solucionar tanto lo principal como lo previo. Respecto a lo previo todava
puede: 1)aplicar la NM, o 2)aplicar tb su NC.
P.e cuestion previa en espaa: el matri es vlido, plt se aplica esto a la cuestin ppal.
O p.e se aplica una NC
El problema de jerarquizar es que, al darle nfasis a la demanda, se le da nfasis a la ley del
ltimo domicilio del causante tanto para ver el asunto sucesorio (el ppal) como el asunto previo
(matrimonio). El juez en este ultimo caso se salta el art 80CC, pudiendo casarse su sentencia.
Lunes 8/4 Jaime
NO
Lunes 10/4 Verbeken
Limitaciones a la Aplicacin del Derecho Extranjero
1) Orden Pblico; 2) Fraude a la Ley; 3) Normas de Polica
Leer para el lunes lo no mercantil en el derecho internacional privado, en cuanto a cmo aplicar
el orden pblico como limitante a situaciones extranjeras (se habla de arriendo de vientres y de
bienes que no deberan mercantilizarse).
1) Orden Pblico
Hablamos de limitaciones ya que, dentro de todo lo que hemos visto, hemos establecido una serie
de pasos para que un Juez aplique una ley extranjera.
Dijimos, p.e:
Calificamos algo en el derecho sucesorio
Encontramos NM y NC's
Las NC's con FC nos lleva a una normativa extranjera.
Vimos la cuestin previa, y la situacin de encontrar NC's en la legislacin extranjera.
La cosa es que vimos que en general las legislaciones aceptan la aplicacin de derecho extranjero
en la aplicacin de un caso.
Pero qu sucede si llegamos a la aplicacin de un derecho extranjero que agrave la aplicacin de
nuestro derecho?
P.e :
Variante A)
Chileno casado con Americana, dos hijos. Chileno fallece en EEUU, con bienes en Chile. Hijos y
cnyuge vuelven a Chile y piden la posicin efectiva aqu.
995 CC Ley del ltimo domicilio del causante E X de EEUU Indiana
En Indiana encontramos una NM que no reconoce derechos del cnyuge en la lnea de sucesin
intestada.
J: Saco a la cnyuge, slo los hijos son herederos

Variante B)
La NM dice que la cnyuge concurre de igual forma que los hijos a la masa intestada (distinto de
Chile donde, si hay menos de 6 hijos, la cnyuge se queda con el doble de cada hijo).
J: Divido en todos, aunque hubiera sacado ms la cnyuge si el ltimo domicilio del marido
hubiera sido en Chile
Variante C)
El chileno test. El testamento, otorgado en Florida, le deja todos los bienes a la secretaria.
J: En EEUU hay libertad para testar. No hay normas de asignaciones forzosas.
En estos casos vemos como el ordenamiento jurdico debe responder a un concepto de
Ordenamiento Jurdico. Es ste el que nos diferencia de EEUU, y el que hace que sea relevante
que la legislacin, sea cual sea, converse con esta estructura social, relacionada al Estado y a la
sociedad chilena.
En Chile no hay libertad de testar, por alguna razn. En EEUU hay, por otra razn. Dan lo mismo
las razones, lo importante es qu aplicamos. Y en esto, el orden pblico debe actuar como filtro
para la aplicacin de derecho extranjero. Es preciso defender de agravios a nuestro ordenamiento
de parte de normas externas.
Otro tema es dnde est el lmite para definir que hay una transgresin al orden pblico,
ya que podemos decir que en los 3 casos hay vulneraciones al mismo, como decir que en unos
casos hay ms transgresin que en otros, como decir que en unos no hay.
El orden pblico es cambiante, y cada pas puede invocarlo. Y no por similares que sean
dos pases podemos hablar de que el orden pblico es transversal a ambas
legislaciones.
Pero algo s es seguro: la ley que debe ser agraviada para ir en contra del orden pblico es
la ley del foro. Y claro.
Tb hay legislaciones que expresamente sealan el concepto de orden pblico. Esto es muy
cmodo para le juez. P.e la ley italiana antes citada.
Existe legislacin moderna que reconoce al orden pblico como limitante.
La legislacin anglosajona no tiene muchos problemas ya que, en casos donde el orden pblico es
preponderante, estas materias son siempre reguladas por la ley del foro. No se producen
problemas entonces en cuanto a qu rol cumple el orden pblico.
Este problema s se da en Europa, ya que la legislacin reconoce la aplicacin de legislacin
extranjera en casos donde est el orden pblico.
Nosotros en nuestro CC tenemos sealado el Orden Pblico en cuanto limitante a los contratos
(junto con las buenas constumbres y etc), pero no hay definicin del mismo).
El problema es que se interpretar como Orden Pblico lo que sea.(?)
Ahora, dentro de la autonoma de la voluntad, yo no puedo contravenir a mi Orden Pblico,
inventando sus normas o mutndolas, pero s puedo agregar requisitos para ciertas cosas de
Orden Pblico. Esto se conoce como Orden Pblico Internacional.

Entendemos tb que el concepto de Orden Pblico es un concepto autnomo, que abarca a

toda la legislacin, y que no supone un nmero determinado de distposiciones. Esta
postura hara que englobara a todo el DIP. La CS seala que el orden pblico son ciertas
disposiciones. Sirve de fundamento para...bla

Preguntas:
1. Por qu el legislador abre la puerta y corre riesgos al crear NC's?
1. Primero, para poder armonizar las legislaciones del mundo. Buscando la mejor solucin
en otras legislaciones, se busca armonizar y dar la mejor solucin.
2. Pero, las NC's tienen FC. Por qu especficamente un FC y no otro? Quizs porque esos
criterios hablan de dnde la persona realizaba su vida o etc.
LA IDEA ES RECONOCER SITUACIONES DE HECHO QUE EXISTEN PREVIAMENTE.
Lunes 15/4 - Verbeken
Clase pasada: concepto de limitaciones a la aplicacin del Derecho Extranjero.
Hablamos de 3 limitaciones:
Orden Pblico
Fraude a la Ley
Normas de Polica
Prx clase: naturaleza jurdica de (barf) y Parte Especial (contratos, bienes, matrimonio,
sucesorio, personas, estatuto personal, y reconocimiento de sentencias extranjeras).
Quedamos en la relevante discusin sobre si el Orden Pblico es un 1) conjunto de normas o 2)
un conjunto de dispociones.
La CS seala en una sentencia que es un conjunto de normas, pero la doctrina seala que es un
conjunto de principios. Esta distincin permite o no la existencia de normas de polica.
La Convencin Interamericana de Normas Generales de Derecho Internacional Privado adhiere a la
visin de conjunto de principios en su art 5. Tambin se contradice entonces con la postura de la
CS.
Es tb distinto el O.P del Dipv al del Dipb.
El art 3 del Cdigo de Bustamante tiene una definicin de orden pblico.
Este cdigo es norma imperativa en Chile, pero Chile tiene una reserva general al respecto. Su
aplicacin no es muy buena ya que respecto de esta reserva, las contradicciones se resuelven con
legislacin nacional.
Art 3 del Cdigo de Bustamante:
1. Normas de rden Pblico Interno. Como por ejemplo el art 15 del CC, que seala que,
respecto de las relaciones de familia que se tengan con chilenos, siempre regir la ley
chilena, independiente de dnde se viva.
Aqu se dan absurdos como el de vivir hace mucho en el extranjero con una familia chilena, pero
tener que regirse (segn Chile) por la ley chilena.
2. Normas que obligan por igual a chilenos y extranjeros. Estas existen tb.
3. Normas de rden Pblico de Derecho Internacional: Donde la autonoma de la
voluntad puede cambiar ciertas condiciones, como por ejemplo respecto de la capacidad,
siempre que la autonoma de la voluntad no altere al Orden Pblico en desmedro del
mismo.
Normas de Polica

Son normas que se sienten llamadas a regular situaciones sin perjuicio del carcter de estas,
internacionales o no.
En este sentido, el art 15 CC podra ser de polica, PERO...
Las normas de polica existen cuando se ve al OP como algo por sobre las normas, como
principios, como concepto autnomo.
En el texto para leer, se da una definicin de Normas de Polica: pg 343, reglamento
593/2008.
Art 81 de la LMC es un claro ejemplo de lo que podra considerarse una norma de polica, no
obstante da para la situacin estpida de tener una vida completamente extranjera pero regulada
por el derecho chileno.
Fraude a la Ley
Es mucho mejor desechar normas por el Orden Pblico ms que por el fraude a la ley.
Victor Vial hablaba de la diferencia entre el Fraude a la Ley y la Simulacin. La diferencia entre un
disfraz y una mscara.
El factor aqu es LA INTENCIN: p.e en el matrimonio poligmico, no hay intencin de las partes
de violar la ley chilena.
Existe fraude a la ley cuando existe la voluntad de engaar a la ley naturalmente
llamada a regular la situacin, buscando que aplique una distinta.
Para esto se deben cambiar las situaciones de hecho, osea, CAMBIAR EL FACTOR DE CONECCIN,
con el fin de obtener la aplicacin de una norma extranjera en sustitucin a la que corresponde
aplicar.
Voluntaria (ALTERACIN DEL HECHO) que altere el hecho subyacente, el FC (INTENCIN DE
FRAUDE) que, mediante esa alteracin, se logra aplicar una norma distinta a la que aplicaba
antes de haber alterado el factor de conexin (que no es ms que un hecho de relevancia jurdica)
Entonces, lo requerido es:
1. Alteracin del hecho
2. Intencin de fraude
3. Norma vulnerada.
El art 5 de la Convencin seala expresamente los casos en los que el Juez puede no aplicar el
derecho extranjero en caso de fraude a la ley. Incluye los 3 elementos ya mencionados.
Forum Shopping
Fraude a la Ley =/ Simulacin =/ Forum Shopping
Las partes pueden por autonoma de la voluntad seleccionar una legislacin extranjera que asista
al caso. En Chile, un Decreto Supremo para la compra internacional en el sector pblico permite el
Forum Shopping (sumado a otras normas comerciales).
En en Forum Shopping no se pretende alterar la situacin que se tiene. Slo se busca qu
normativa es ms conveniente.
Crticas al fraude a la ley
Hay un tratao internacional que lo reconoce, y que le dice al juez que lo aplique como limitante al
derecho extranjero, como lo acabamos de ver.
No obstante, hay gente que dice que es una mala herramienta para el juez, ya que lo complejo es
probar la intencin.
Lunes 22 / 4 FALTA (otro profe)

Mircoles 24/4 Verbeken

Ahora vamos a ver aspectos especficos: Matrimonio y familia; Bienes; Sucesorio y Procesal.
PERSONAS Y MATRIMONIO
Determinacin de paternidad, filiacin, alimentos, pensiones... son aspectos que por tiempo no
veremos. En esos casos tb est presente el Orden Pblico.
Veremos slo personas y matrimonio.

Dentro de personas, adems de la estructura de civil tpica, vemos con enfoque dos
aspectos:
Estado
Capacidad

Ocuparemos del CC:

Art 14 y ss
102
131 y ss
Ley de Matrimonio Civil
Estado de las Personas
A qu nos referimos con estado de las personas?
Analizando casos y calificndolos, veamos la importancia de asignar estatutos. Hablamos de
estatuto real (bienes), matrimonial, contractual, etc.
Cuando hablamos de estatuto personal nos referimos a estado y capacidad.
Ahora, si la pregunta es sobre matrimonio, y el problema se basa en capacidad... a qu estatuto
recurrimos entonces?
Otro ejemplo: un contrato de trabajo por alguien de 16 aos sin autorizacin de sus padres:
hablamos de estatuto laboral o de estatuo personal?
El estatuto personal deja esta confusin en la calificacin del caso.
Por cierto que lo ms comn es ocupar estado para referirse a la situacin civil de las personas:
soltero, casado, viudo, divorciado, etc.
Tambin se puede referir a la capacidad de alguien para adquirir derechos y obligaciones. Por esto
es algo complejo.
La pregunta sobre qu abarca el estado de las personas pierde complejidad en el derecho chileno,
con el artculo 14 del CC, norma eminentemente territorial. Esto soluciona bastante.
La ley es obligatoria para todos los habitantes de la repblica, incluidos los
extranjeros. Queda de manifiesto el ppio territorial. Es una norma de conflicto de carcter
impropio.
Tambin encontramos el principio de la extraterritorialidad, consagrado en el art 15 CC.
Las leyes patrias regular a los chilenos independiente a donde vayan. Pero esto es
respecto 1) del estado de las personas, y 2) de los actos que hayan de producir efectos
en Chile.
En Francia, el CC es interpretado en uno de sus artculos a contrario sensu, concluyndose que

los extranjeros deben regir su estado civil por la ley de sus pases. Esto se hizo tendencia en otros
pases europeos. La nacionalidad, en el derecho europeo, es el ms importante Factor de
Conexin.
Capacidad de las Personas
Dentro de esto vemos capacidad de goce y capacidad de ejercicio.
Dentro del goce hay una discusin, respecto de la vitalidad y la viabilidad. Cundo hay goce?
Luego de que la persona tiene vida fuera del tero de la madre, o luego de que es viable?
En el derecho anglosajn no se trata el ejercicio como lo tratamos nosotros. Insisten en ir
a cada uno de los elementos jurdicos para analizar la capacidad. No existe un estatuto personal
general, como s existe en el derecho europeo continental (y en el nuestro). Cada acto, segn sus
elementos jurdicos, tiene su propia capacidad especial.
Esto no quiere decir que no tengamos capacidades especiales. Slo quiere decir que ellos NO
tienen una capacidad general.
Existe un art 12 de una ley de un pas X que habla sobre la capacidad en forma especfica.
Hay normas de capacidad de carcter material. S que les aplico esas normas a un extranjero en
Chile respecto del art 14.
Ahora, qu normas regula la capacidad de las personas que NO estn en Chile, extranjeros o no?
Depender de dnde se producen los efectos del eventual contrato? Por qu llegamos a los
efectos? Estamos tratando de encontrar un FC.
Como juez chileno se puede hacer lo mismo que hizo francia: bilateralizar una norma. En este
caso, el art 15. Si los habitantes son brasileos, debe regir su ley (por ejemplo hablamos de dos
habitantes brasileos que celebran un contrato en X, pagan en Y, el bien est en Z).
Matrimonio (GRABADO)
Es un contrato. Eso no cambia. Lo que s cambia son:
Requisitos de forma y fondo. Siempre distinguir requisitos de efectos, ojo con las
preguntas. Requisitos de validez y existencia, con requisitos de los efectos.
Tambin vemos aspectos respecto a:
Frmula o forma (civiles, religiosos, mixtos)
Consensuales o no
Por ejemplo, en la LMC art 80 se reconoce el matrimonio extranjero siempre que sea entre
hombre y mujer. No obstante, el 102 pide que sea solemne. Por esto, no podra validarse un
matrimonio consensual.
Se dice, a nivel de derechos humanos, que gente que se ha casado consensualmente en el
extranjero seran privadas de ser consideradas casadas. No obstante, el profesor cree que no
corresponde equiparar normas de orden pblico* con derechos humanos.
Mejor dicho: a l profesor no le parece si el Orden Pblico esta tan presente en la solemnidad del
matrimonio, como s lo est en la calidad de las personas y etc.
Veremos dentro de matrimonio:
1. Requisitos de forma (los vimos recin, art 80 LMC)
2. Requisitos de fondo
3. Efectos
1. Entre personas
2. Para los bienes
4. Divorcio

5. Nulidad
Lunes 29/4 Verbeken
Hasta esta clase entra la prueba del 10 de mayo.
Las siguientes clases sern de bienes, las ver otro profe.
Dijimos que ya vimos la parte general, y que ahora veramos las partes especiales.
Y que como el DIP es derecho comn, podemos tener tantos temas especiales como casos.
Ya especificamos qu veremos.
Quedamos en Matrimonio.
1. Concepto
2. Requisitos de forma
3. Requisitos de Fondo (celebracin*)
4. Efecto
1. Cnyuige
2. Bienes
5. Divorcio
6. Nulidad
Requisitos de Fondo
Qu entendemos por stos?
Dicen relacin con:
Consentimiento sin vicio
Que no hayan impedimentos
Condiciones de la esencia del matrimonio (como pareja heterosexual)
Leyes:
102 CC
LMC
Valdra la pena introducir un FC? Y cul sera el adecuado?
Por lo general se ocupan la nacionalidad y el domicilio.
El Orden Pblico se usa en muchas legislaciones como parmetro para ver si se aplica una
determinada ley ajena o no.
En nuestro sistema es distinto: aplica la territorialidad, ya que no tenemos norma expresa
que nos ordene atender al Orden Pblico directamente.
Los requisitos de forma y fondo sern los que establezca la ley de su lugar de
celebracin.
EL art 80 LCM conversa con el art 14 CC (ley obligatoria incluso para extranjeros).
EL problema se da cuando extranjeros estn casados y son gay, o son poligmicos.
Si tuvieramos claro que el OP no se refiere a normas especficas, sino que es un ppio transversal a
toda la legislacin, la solucin a esto se dara con que el juez simplemente concluya que el
matrimonio monogmico tiene connotacin de OP. Esto lo pueden hacer pases como Italia que
tienen al OP EXPRESAMENTE como un ppio. Igual espaa (CC art 12).
Casos de nulidad debe haber una sentencia de nulidad para que los matrimonios sean
declarados invlidos?
Efectos del Contrato

Son los derechos y obligaciones que el mismo genera.

Sern los especficos para este contrato:
Deber de fidelidad
Ayuda o socorro mutuo
Obligacin de vivir juntos
Proteccin
Obediencia (algunas legislaciones)
Alimentos, de la que deriva la obligacin de ayuda, etc.
Art 29 de la ley italiana:
Relaciones personales y entre cnyuges: se rigen por la ley nacional comn (ojo que se repite en
Alemania y en otros lados, se pide que ambos tengan una regla comn.
I2: si son de distintos lugares, se rigen por el lugar donde se lleva la vida en comn, donde se
lleva el matrimonio a efecto de manera preponderante.
Es un FC muy interesante ya que va ms all del domicilio.,
Aunque el Cdigo de Bustamante establezca ciertos criterios sobre el matrimonio (como deber de
obediencia y deber de la mujer de seguir al hombre si se cambia de residencia, etc), Chile tiene
una reserva respecto del cdigo en lo que se oponga a su Ordenamiento.
Efectos sobre cnyuges
Art 131 y ss. Normas que aplican cuando no hay duda que la ley chilena es la que aplica.
Si no se sabe?
Se cae en la interpretacin bilateralizada del art 14. Por eso hay que tener presente tb el art 15.
El art 15 N 2 permite seguir a alguien en caso de ciertas obligaciones, ya que consagra la
extraterritorialidad.
Problema con el art 81 de la LMC
Esta norma es criticada y debe entenderse desde la perspectiva adecuada, en cuanto a los
contrayentes tengan alguna relacin con Chile. Deberamos tener una norma que de cierta forma
en este caso derive a otra normativa ms adecuada.
Efecto sobre los bienes
Se refiere a los regmenes de bienes. Hay muchos regmenes que no concuerdan con nuestra
legislacin.
Hay que considerar la autonoma de la voluntad, que es primordial entre los cnyuges para elegir
su rgimen.
En Chile, el art 14 rige. Si las personas extranjeras estn aqu un tiempo, no les aplicar los
regmenes nuestros.
La norma interesante es el art 135 del CC. Es una norma expresa que se aplica con
preponderancia al art 14.
Si Ud. es extranjero, lo ver como separado de bienes, salvo usted se inscriba.
El legislador reconoce que, antes de indagar en los tipos de bienes que hay en el extranjero, es
mejor considerarlos como la separacin de bienes.
Tambin reconoce que la separacin de bienes es el preponderante en todos los pases.
Esta solucin es la ms adecuada, no obstante parece ser completamente opuesto a la NM en
Chile del art 14.
Divorcio

Chile fue uno de los ltimos pases del mundo en establecer el divorcio vincular.
Generalmente, el divorcio se produce despus de un cierto tiempo de haber vivido en forma de
matrimonio, y/o con hijos. Por consiguiente pasa mucho que las circunstancias del divorcio no
siempre conversan mucho con la ley donde se contrajo el matrimonio.
Talak, institucin del derecho islmico por la cual hay derecho a divorcio unilateral por parte del
hombre.
Generalmente, en occidente, se pide una sentencia ejecutoriada. La idea es que el matrimonio no
llegue al divorcio, por lo que se exige esta sentencia para dar garanta de que, en ciertas causales,
y en conocimiento de alguien debidamente facultado para tomar una determinada decisin, se de
el divorcio.
En Japn, se puede hacer valer ante un funcionario del registro civil, y no necesariamente ante
una autoridad jurisdiccional(?). Esto da para problemas.
Caso de dos casados en Japn, divorciados all.
Se van a vivir a Espaa.
En Espaa hay un art 107 del CC por el cual debiera reconocerse el divorcio japones.
En Chile no se podra: art 81 CC: FC: ley aplicable a la relacin matrimonial. Se refiere a la vida
conyugal, que se da por efectos: derechos y deberes que se deben cumplir.
Hay que atender a los efectos entonces para poder ver la ley que aplica al divorcio.
Aplicamos la ley material entonces en Chile.
El art 81 tiene un pequeo error. No se puede aplicar tan estrictamente entonces*.
Entonces, podra haber una pareja divorciada en Japn y Espaa, pero no en Chile.
Si el juez espaol estima la norma art 89 CC del CC espaol es norma de Orden Pblico, entonces
quedar el divorcio slo si es por sentencia extranjera. Este es el problema de no considerar el OP
como ppio transversal.
Presunciones de Fraude a la Ley art 83 i4: se presume fraude a la ley si alguien va a buscar
divorcio al extranjero antes del plazo dado por el legislador.
Nulidad
Se mantiene los mismos conceptos.
En cuanto a capacidad, las legislaciones tienden a ir a la ley personal.
Cuando se trata de requisitos de forma, se atiende a la ley del lugar de celebracin.
Art 84: lo que rige para el divorcio tb rige para la nulidad.
Ojo, los requisitos de capacidad para un matrimonio no atentan realmente contra los derechos
humanos, en el caso de que un hombre de 16 casado llegue a Chile.

Casos:
M en Chile, P chilenos, C en Chile, V en Chile: la ley que regula el divorcio es la chilena. Art 14. Tb
es Lex Fori. Art 15 N2 lo afirma,
M en Chile, C en Chile, no V en Chile
M en Chile
EL real problema es cuando el M es en Chile, pero alguno no es chileno y V no en Chile.

Art 14, 15, 81, 83. Con esos se juega.

CASO 1
(Ver hojita)
Siempre hay que esquematizarlo en un diagrama o dibujo. Soluciona mucho las cosas.
Es importante responder segn lo que se pregunta. P.e no confundir efectos con requisitos.
Hombre marroqu, Mujer argelina.
M en Francia, Dom en Francia.
Matrimonio bajo rito musulmn
Normas Francesas
NM: requisito de realizarse frente a un oficial, para matrimonios EN Francia (como el del
caso)
No hay NC
Normas Argelinas / Marroques (aplican las mismas)
NM: rito musulmn plenamente vlido.
No hay NC
No hay que inventar NC's. El caso nos da una sola norma francesa, y es una NM, que el
matrimonio debe realizarse frente a un oficial.
No nos da NC.
Tambin tenemos slo otra NM respecto de Argelia/Marruecos: que el matrimonio en rito
musulmn es aceptado.
Normas Alemanas
No hay NM
NC: Los requisitos del matrimonio se rigen por la ley de la nacionalidad de los
contrayentes, en la medida que sea aplicable a ambos.
Pregunta 1: son matrimonio bajo una legislacin y no bajo otra?
R:
S. Evidentemente en Francia hay una NM de carcter de OP. Claramente no sern
considerados casados en Francia, pero s en Argelia / Marruecos.
No conocemos la norma alemana. No inventar. Pero como aplica la ley de la nacionalidad
de los contrayentes, que s es aplicable a ambos, decimos que s.
Dependiendo de la postura, podemos decir que la norma francesa es una norma de polica.
(Slo reconociendo la totalidad de las normas del pas que enva, se puede hablar de
reenvo. Con esto nos referimos a las NM junto con las NC.)
Cd Bustamante: se debe aplicar reenvo considerando NM y NC's en la medida que no
contrare el sentido del reenvo.
P.e en Espaa no se aplican las NC, slo NM's.
Esto no dice relacin con la pregunta, ya que no se nos ha dicho qu norma aplica en
Francia respecto al reenvo.
R:

Aplicamos la NM de Francia y declaramos nulo el matrimonio.

Pregunta 2: Si luego de vivir 3 aos en Alemania, se mudan a Chile, sern reconocidos como
matrimonio bajo nuestra legislacin?
R:
Art 80 CC: aplica la ley del lugar de la celebracin. Al Juez le surge la pregunta: aplico toda

la normativa francesa o solamente las NM?

R:
No es vlido, ya que la NM Francesa establece ciertas solemnidades.
PERO, si nos hubiera dado una NC que nos llevara al pas Z, an hay que aplicar la norma
de OP de Francia, ya que es una limitacin a la aplicacin del derecho extranjero. En la prueba no
se dir que norma es de OP o no. La idea es que nosotros ponderemos qu elementos son de OP.
Sabemos que est presente en Familia (pero no en todo, p.e la norma de alimentos que se puede
asignar mx hasta el 50% de la remuneracin. Una norma extranjera del 55%, hace que ese 5%
sea de OP? O que no haya % es de OP?), tb en Comercial, y en Sucesorio.
CASO 2 (GRABADO) minuto 7:30 termina la intro.
Normas Chile
NM: (da lo mismo)
NC: 955CC
Normas Pas (A)
NM
Cmo heredan abintestato cnyuges e hijos
matrimonio es reconocido vlido siempre que tenga los requisitos de validez del pas
donde se celebr. Esto es, ser mayor de edad donde se celebr
Es nulo el contrato de sociedad entre cnyuges
NC: Sucesin por causa de muerte se rige por la nacionalidad
Las preguntas son del Juez
Pregunta 1: Quin regula la sucesin por causa de muerte del Sr. Fernndez?
R:
Lo primero es ver la normativa del Juez. Hay que ver si hay NM y/o NC's.
Aplicando el juez su propia NC, llega al ltimo domicilio: la ley de B.
Llega a una disyuntiva: llegando a la ley de B, aplica slo las NM, o stas junto con las NC?
Si el Juez fuera Espaol no tendra problemas porque tiene una norma especfica que le
manda a ver slo las NM. Si fuera Alemn, podra verlas todas salvo no vayan en contra del
sentido del reenvo.
Argumentos en contra del reenvo.