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PRESENTO ALEGATOS
* William Jess Oblitas Villalobos1.
Sumilla:
EXORDIO. I.- GENERALIDADES A TOMAR EN CUENTA SOBRE EL CASO BARRIOS ALTOS Y LA CANTUTA. I.1.Argumentos contextuales que avalan la Condena: El Poder que ejerci Fujimori, el Golpe de Estado y el Destacamento
Colina. I.2.- Anlisis de la Tesis de Acusacin y Defensa sobre el caso Barrios Altos y La Cantuta. II.- LA TEORA DE LA
AUTORA MEDIATA Y LA APLICACIN DE LA MISMA EN EL CASO BARRIOS ALTOS Y CANTUTA. IV.CONCLUCIONES. BIBLIOGRAFA
Al 30 de diciembre, a Doa Daza,
(Diosa coronada).
EXORDIO
Los delitos de mayor relevancia histrica han sido cometidos por los gobernantes de
turno, los cuales han contravenido su derecho interno y las normas internacionales, o
han utilizado la ciencia jurdica para dar justificacin legal a sus hechos criminales,
ejemplo de ello lo constituye en el mundo el dictador Adolf Hitler, y en Amrica la Junta
Militar argentina; en nuestro pas tambin contamos con un insigne representante,
siendo este el ex presidente Alberto Fujimori Fujimori o Kenya Fujimori; al mismo se le
formularon diversas acusaciones por delitos cometidos durantes su rgimen, figurando
una de mayor trascendencia, el caso de Barrios Altos y la Cantuta; dicha materia ha
sido resuelto por los Tribunales, pero deseamos analizar los considerandos de mayor
notabilidad que dan soporte a la sentencia a fin de afirmar o negar la justicia con que
se ha actuado, como tambin con el objeto de contradecir los ataques banales que se
dan en contra del mencionado fallo, y a su vez rescatar el valor jurisprudencial e
histrico que este tiene.
En el desarrollo del presente artculo se iniciar por dar informacin genrica sobre el
caso en referencia, analizaremos el proceso que se sigui contra del ex presidente y la
sentencia que acarre; de igual forma, se proceder a observar aquellos
considerandos que recubren preeminencia para nuestro estudio, como tambin se
evaluar la aplicacin de la Teora de la Autora Mediata dentro de dicho proceso;
finalmente, se concluir opinando y recomendando lo que resulte necesario.
Egresado de la Universidad Nacional Federico Villarreal, perteneciente al Quinto Superior de Estudios durante los
seis aos de estudios, Ponente Estudiantil en siete Congresos Nacionales de Derecho, Premiado en tres oportunidades
por los artculos realizados, ex Practicante de la Procuradura Pblica del MINDES y Asistente Legal del rea de
Procuradura Pblica del MINCETUR.
La Sentencia que diera el Tribunal peruano estaba limitada y regida por el fallo que
girara la Corte chilena (07 de junio del 2007), la cual concede la extradicin del ex
presidente consignando cinco hechos en especfico por los cuales se le debe
procesar: el delito de peculado3, los delitos de falsedades materiales e ideolgicas en
su dictacin4, colusin desleal5, los delitos de corrupcin activa de funcionarios6, y
homicidios calificados7.
Dentro del ltimo delito mencionado se encuentra el objeto de nuestro estudio (la
judicatura chilena haba fusionado el tipo de homicidio calificado junto al de lesiones
graves y secuestro), ya que en el caso de Barrios Altos y la Cantuta se constitua el
tipo penal de Homicidio Calificado.
Sentencia publicada en la Pgina Web del Poder Judicial, en fecha 07 de abril del 2009., la cual se divide en cuatro
partes, siendo la ms extensa la parte nmero III que contiene 15 captulos donde se establece los elementos
probatorios que sustentan la condena, siendo en total 711 folios. Actualmente la podemos encontrar en la pgina web
siguiente: http://s.peru21.pe/102/doc/0/0/0/2/1/21921.pdf.
3
En la solicitud de extradicin se presente como los casos N2, Pago SUNAT-Borobio; N3, Intercepcin
telefnica, N4, Pagos a Hctor Faisal; N5, Medios de Comunicacin; N7, caso 15 millones; N9,
Desviacin de fondos.
4
En la solicitud de extradicin se presente como el cargo N12, Decretos de Urgencia
5
En la solicitud de extradicin se presente como el caso N 6, Medicinas Chinas
6
En la solicitud de extradicin se presente como el caso N8.
7
En la solicitud de extradicin se presente como los casos N11 y N13 por los crmenes reiterados de homicidios
calificados -quince en el caso de Barrios Altos y seis en el caso La Cantuta, lesiones graves, cuatro en el caso Barrios
Altos y desaparicin forzada de personas, cuatro en el caso La Cantuta, y los tres sealados en la ampliacin de
fs.555
Dicho documento tiene como referencia el Oficio N 028-SIN-01 (20.06.91), firmado por el Jefe del SIN, General
EP Salazar Monroe. De igual forma tambin dirigido otro memorando (30.07.91) en donde expresa: en uso de las
atribuciones que me confiere la Constitucin de la Repblica, en mi condicin de jefe supremo de las Fuerzas
Armadas, dispongo () se considere dicho reconocimiento por trabajos especiales, para el proceso de ascensos del
presente ao, a los seores oficiales que se indica; toda vez que dichos miembros de las FFAA han participado en
exitosas operaciones especiales de inteligencia, que han posibilitado significativos avances en la lucha
contrasubversiva.
coordinacin de Salazar Monroe (Jefe del SIN), y tena como uno de sus mximos
exponentes al Capitn Martn Rivas, quien particip de la elaboracin del TOI (Texto
Original Inicial) y el TOF (Texto Original Final), manuales con los cuales se inicia y
culmina la funcin de dicho grupo, en los cuales se hace un estudio de la lucha
contrasubversiva interna y se dan salidas viables a la misma. Con respecto a la
reunin de los Altos mandos del Ejrcito, es en esta oportunidad donde se exponen los
manuales (TOI y TOF) a cargo del entonces Capitn Martn Rivas, encontrndose
probado que una copia de los manuales fue a manos del Presidente de la Repblica,
quien aprob dicha investigacin y ordeno su cumplimiento a todas las esferas de
seguridad estatal por medio del agente Vladimiro Montesinos. Consecutivamente y de
forma progresiva se forma el Destacamento Especial de Inteligencia Colina, siendo
su partida de nacimiento el Memorndum N 5775-B-4.a/DINTE (22-08.91)9; entonces,
es de evidenciar que la injerencia institucional era significativa con respecto a la
creacin del Destacamento de aniquilamiento. as tambin, es de tener en cuenta,
que a fin de estimular y dar a conocer el respaldo que haba por parte de las mximas
autoridades al grupo de aniquilamiento, el General EP Hermoza Ros10 les invit a una
reunin y se pronunci felicitando la labor que realizaba el Escuadrn de Inteligencia
(existe una grabacin magnetofnica del mismo); de igual forma se ha demostrado
que se condecor con cintillos de pacificacin nacional a los agentes Sosa Savedra y
Carbajal Garca (22.07.94), como tambin se dieron diversas felicitaciones por parte
del Presidente de la Repblica; pero lo ms alarmante, es que cuando fueron
descubiertos los asesinatos de Barrios Altos y la Cantuta, se promulgaron leyes
especiales a fin de que los implicados sean procesados por la Judicatura Militar, con el
objetivo de manipular los procesos, y posteriormente se publicaron normas para lograr
la amnista de los integrantes del Destacamento.
El Director de la DINTE (R. Lazo) orden al Jefe del SIE, disponer la presencia de personal en el Galpn Las
Palmas, los cuales estarn a cargo de R. Zabalbeascoa, detallando nueve nombres; asimismo dispone la entrega de
equipos a los mismos, como armamento, municiones, pistolas HK P-5, HK P-7, veinte granadas, escritorios,
colchones, cmaras fotogrficas, radios walkie talkie, bolsas de dormir.etc. Existen tambin otros documentos que
permiten concluir que el grupo creado tuvo todas las facilidades dentro del Ejrcito (pasaportes familiares). Es
resaltante lo expuesto por el Agente de Inteligencia Operativa, Gamarra Mamani (integrante del Grupo Colina), al
afirmar que el presupuesto para la creacin del destacamento ya estaba aprobado por el Director de la DINTE, el Jefe
de Estado Mayor y el General del Ejrcito; de igual importancia es la documentacin proporcionada por el Agente de
Inteligencia del Ejrcito Flores Alvn, encargado de la parte econmica del destacamento, el cual refiere que en la
planilla de pago figuraba los gastos por operacin encubierta, por pago a colaborador, por actividad de inteligencia,
estos gastos se consignaban en un libro de caja, el cual fue destruido junto con otra documentacin cuando se
desactiv el destacamento.
10
En el libro Ojo por Ojo el Capitn Martn Rivas afirma que armaba la agenda del General Hermoza Ros cuando
este concurra al Consejo de Ministros, especialmente le preparaba la informacin sobre seguridad interna, por ello
tambin le permita responder a los pedidos de informacin de seor Fujimori.
La defensa refiere que los actos de investigacin no deben ser tomados en cuenta al
momento de sentenciar debido a que no se encontraba presente el seor Fujimori; es
de manifestar que no se afecta ningn derecho constitucional al recolectar informacin
o reconstruir hechos en la fase de investigacin, ya que las actividades que se
desarrollan se encuentran protegidas por el Principio de verdad procesal; adems,
hay que considerar que nuestra legislacin no enuncia prohibicin alguna, es ms, se
faculta a la Fiscala para desarrollar la accin penal y dar los impulsos necesarios a fin
de esclarecer e inculpar a los realizadores de los delitos cometidos; incluso, tal
afirmacin contraviene el Principio de Legalidad13; de igual forma, el patrocinante no
11
Refiere que a nivel de la fase de instruccin judicial, especficamente para el caso de Barrios Altos y la Cantuta,
no se conto inicialmente con un abogado defensor, y aquel que posteriormente fue designado como abogado de
oficio, no realiz los actos de defensa efectivos - Sala Penal Especial de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica
- Pgina 14.
12
En las primeras declaraciones el acusado refiere que es inocente, que llev una poltica de pacificacin, la cual fue
exitosa y que venci al terrorismo, rechaza en haber aplicado dos polticas (una clandestina de aniquilamiento y otra
pblica del soldado amigo). La Teora de los contraindicaos se sintetiza en que toda vez que explicaciones no
convincentes o contradictorias, aunque por s solas no sean suficientes para declarar culpable a quien las profiera,
s pueden ser un dato ms a tener en cuenta en la indagacin racional y rigurosa de los hechos ocurridos y personas
que en ellos han intervenido.
13
El principio de legalidad o Primaca de la ley es un principio fundamental del Derecho pblico conforme al cual
todo ejercicio del poder pblico debera estar sometido a la voluntad de la ley de su jurisdiccin y no a la voluntad de
dicho dogma en las organizaciones criminales donde existe un autor mediato que tiene
el dominio de la organizacin14. Pero an as la teora aclamada por la defensa sufre
vicios de aplicabilidad en el presente proceso, ya que si bien hay indicios que dan a
conocer que el seor Fujimori estableci la poltica del soldado amigo, haciendo
obras sociales, y acercando a los militares a la sociedad, paralelamente tambin llev
a cabo un programa de baja intensidad, el cual era clandestino y sobre el que hay
indicios suficientes y pruebas indirectas para sentenciar; en suma, los supuestos
contraindicios (polticas sociales pblicas) no contravienen los indicios razonables que
nos indican que el condenado es autor mediato de los asesinatos, sino mas bien
ambos se complementas ya que han sido aplicados conjuntamente por el entonces
presidente.
Para la defensa, la nica manera de conocer y probar una estrategia nacional de lucha contra la subversin
terrorista, en suma, la supuesta ejecucin de una poltica de guerra sucia, es mediante Directivas, pues solo estas
pueden establecer cul fue la poltica de gobierno y cul fue la estrategia nacional declarada y llevaba a cabo. Sala
Penal Especial de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica - Pgina 21. Este era un argumento fcilmente
desvirtuable, ya que mediante la Teora de la Autora Mediata se explica que por lo mismo que estas organizaciones
son clandestinas, tambin eliminan cualquier rastro que los inculpe, como evitan de usar medio de soporte alguno que
pruebe la comisin de algn crimen.
15
SENTENCIA, Callao, trece de octubre de dos mil seis. Expediente acumulado N 560-03 - Director del debate:
Pablo Talavera Elguera - Caso: Abimael Guzmn Reinoso y otros.
profundas; todo ello quiz tambin facilit la tarea de la Fiscala como de los vocales,
los cuales han tenido un pronunciamiento a la altura que la historia lo reclamaba.
16
ROXIN, Claus. Autora y dominio del hecho en el Derecho Penal. Traducido por CUELLO Contreras, Joaqun;
SERRANO Gonzles de Murillo, Jos Madrid Editorial Marcial Pons, Edicin 2000, pgina 337. De igual forma
el jurista MIR Puig, Santiago, en su libro Derecho Penal: Parte General (stima Edicin Buenos Aires, Editorial
B de F del 2004, pgina 374), define al autor mediato: aquel que realiza el hecho utilizando a otro como
instrumento.
17
VILLAVIVENCIO Terreros, Felipe: Derecho Penal Parte General, Editorial Grijley, lima, 2006, pgina 470 y
siguientes.
18
De igual forma en la autora mediata no encontramos la horizontalidad que si es percibible en los dems tipos de
autora, como tampoco la relacin directa o perifrica. Sentencia Fujimori - Sala Penal Especial de la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica - Pgina 627 - 628.
19
Cabe mencionar que Roxin distingue tres formas de dominio del hecho: por accin, por voluntad y funcional. En
cuanto a la segunda, la subdivide por: coaccin, error, o por organizacin; de acuerdo a este punto de vista la
organizacin o aparato funciona sin que sea decisiva la persona individual que ejecuta, ya que esta es intercambiable.
20
CARO Coria, Dino Carlos: Informe Nacional Sobre el Per. Jurisprudencia Latinoamericana sobre Derecho
Penal Internacional. Editorial Kai Ambos, Montevideo.
Con respecto al poder de mando, se refiere a que el ejecutor directo comparte los
objetivos delictivos que persigue la organizacin y sin llegar a la coaccin imparte
ordenes que se presuponen que sern cumplidas, hecho que resulta probado del
poder que tenia el seor Fujimori dentro del destacamento; sobre el apartamiento del
Derecho, el Destacamento opero al margen del sistema jurdico, esta era una
organizacin clandestina y secreta; sobre la fungibilidad, es de apreciar que en el
Grupo Colina fueron retirados, suplidos o rotados diversos miembros, hay diversos
oficios que prueban ello; en cuanto a la predisposicin, referimos que el ejecutor
psicolgicamente se encontraba llamo a cumplir las rdenes superiores, actuando
como obedientes instrumentos. Ergo, se cumple con ello que los elementos para la
aplicacin de esta Teora se han dado en el caso materia de estudio.
IV.- CONCLUCIONES.
- La mayora de conclusiones las hemos venido dando en el recorrido temtico, pero
resaltamos que se trata de la primera vez que un ex jefe de Estado es procesado y
sentenciado en su pas por violaciones de los derechos humanos22; se concluye que el
encausado Fujimori con su entorno, utilizaron los servicios secretos (de inteligencia)
del Estado, sus rganos o unidades, para preparar los hechos criminales, habiendo la
subordinacin jerrquica de su estructuras, el secreto y la clandestinidad de sus
agentes y acciones.
- Las estrategias generales, y las rdenes de ejecucin fueron dispuestas o
transmitidas por el acusado y retransmitidas por los dems estamentos del aparato de
poder organizado de muy diversas formas, plenamente compatibles con los esquemas
informales o paraformales que caracterizan a los cdigos de comunicacin y manuales
de actuacin propios del sistema de inteligencia.
- Los delitos de asesinato y lesiones graves ocurridos en Barrios Altos y La Cantuta
fueron acciones ejecutivas de los objetivos, estrategia y patrn tctico de operaciones
especiales de inteligencia contra la subversin terrorista, de notoria ilegalidad y
clandestinidad. As tambin queda probado que no hay evidencia suficiente que rompa
la presuncin de inocencia, por lo que las vctimas no son consideradas terroristas.
21
HURTADO Pozo, Jos. Manual de Derecho Penal Parte Especial (tomo I), Segunda Edicin, Editorial Eddili,
lima 1995, refiere el primer requisito es de mayor trascendencia que el segundo, al igual que reviste mayor
importancia la fungibilidad que el cuarto elemento, ya que este se complemente.
22
Es la primera vez que un gobernante peruano es condenado por estas materias. Y es la primera oportunidad en que
se procesa a un presidente respetando las garantas del debido proceso.
- Son impertinentes las objeciones que se hacen a la sentencia con respecto a que ha
sido un juicio poltico, que no hay tipicidad normativa que contemple tal condena, y que
tampoco hay indicios suficientes para sentenciar al seor Fujimori; como lo hemos
expuesto, hay indicios suficientemente garantes de la sancin que se impone, como
tambin la Teora de la Autora Mediata se encuentra tipificada en nuestra legislacin,
y esta se cumple con los hechos.
- Dicho fallo es un precedente jurisprudencial que deber ser aplicado a otros casos
como los delitos por narcotrfico, los cometidos por funcionarios pblicos, altos
mandos del ejrcito entre otros. El caso Barrios Altos y La Cantuta, advierten que hay
justicia equitativa y los futuros dictadores pensarn dos veces antes de cometer
crmenes de lesa humanidad.
- Los fundamentos de la presente sentencia no solamente han sido confirmados por la
Corte Suprema, avalando de esta forma el cumplimiento del debido proceso que se ha
dado, sino que tambin deben ser consideradas para aplicarla en otros casos donde
hubo tambin violaciones a los derechos humanos, como el caso el Frontn.
BIBLIOGRAFA
- Sala Penal Especial de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Sentencia a Fujimori. (EXP. N A.V.
19 2001).
- JARA Flores (periodista) Obra: Ojo por ojo.
- Sala Penal de la Corte Suprema Ejecutoria Suprema Vinculante recaa en el Recurso de Nulidad N 19122005/Piura (06.09.05).
- ROXIN, Claus. Autora y dominio del hecho en el Derecho Penal. Traducido por CUELLO Contreras,
Joaqun; SERRANO Gonzles de Murillo, Jos Madrid Editorial Marcial Pons, Edicin 2000, pgina
337.
- MIR Puig, Santiago, en su libro Derecho Penal: Parte General (stima Edicin Buenos Aires, Editorial
B de F del 2004, pgina 374).
- VILLAVIVENCIO Terreros, Felipe: Derecho Penal Parte General, Editorial Grijley, lima, 2006.
- ROS, Jaime, en su artculo: De la autora Mediata en general y de si en chile su inexpresividad legal
constituye una laguna de punibilidad. Ao 2006.
- HURTADO Pozo, Jos. Manual de Derecho Penal Parte Especial (tomo I), Segunda Edicin, Editorial
Eddili, lima 1995.
- CARO Coria, Dino Carlos: Informe Nacional Sobre el Per. Jurisprudencia Latinoamericana sobre
Derecho Penal Internacional. Editorial Kai Ambos, Montevideo.
-- Cdigo Penal Chileno.
-- Cdigo Penal Peruano, Decreto Legislativo N 635 (08.04.91).