SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES

UNIDAD N 1

Punto n 1: Derecho comercial (ver concepto en el punto dos): origen y

evolucin.
Superando la barbarie que comenzaran a la edad media nace el d comercial, cuando
comenzaron a poblarse las ciudades con la civilizacin comunal en contraposicin a la
feudal, surge como esquema regulatorio de la actividad de los burgueses. Aparece como
un grupo de normas cuya funcion exclusiva era la de regular una actividad profesional
(los mercaderes) regulacin para los comerciantes para ser aplicada exclusivamente en
el comercio. Es un derecho autnomo, fruto de la costumbre lo que le da un marcado
tono uniforme e internacional. Se estructura sobre contratos (instrumentos
fundamentales para la actividad comercial, consagrndose el principio de libertad de
formas) y obligaciones.
La codificacin del derecho comercial: el cdigo francs. Su influencia.
El cdigo de comercio francs es redactado por una comisin de 7 miembros,
03/04/1801, las corporaciones no existan cualquiera poda ser mercader o artesano. El
objetivo eran 4 libros referidos: a- del comercio en general; b- del comercio martimo, cfalencias y d- jurisdiccin mercantil. Tuvo gran influencia sobre los cdigos posteriores.
Punto n 2: concepto y contenido del Derecho Comercial.
DERECHO COMERCIAL: conjunto de normas jurdicas reguladoras de las relaciones con
particulares que derivan de la industria del comercio o que son asimiladas a estas en las
disciplinas juridicas o en su realizacin judicial.
CARACTERES:
CONSUETUDINARIO: base sobre usos y costumbres comerciales.
PROGRESIVO: diferencia de derecho civil, el comercial es dctil y evolutivo,
UNIVERSAL: supranacional.
FRAGMENTARIO: atiende situaciones especiales.
DUCTIL: sus instituciones son susceptibles de modificaciones.
SUSTANTIVO: es una materia de fondo regulatorio en todas las relaciones enmarcadas
en su contenido.
CONTENIDO DEL DERECHO COMERCIAL:
*concepcin subjetiva: naci en la edad media, se establece como un conjunto de
preceptos establecidos exclusivamente para comerciantes. Juega un importante papel la
matriculacin (el elemento que determina la calidad del comerciante) el problema de
esta concepcin se presenta ante la regulacin de los actos unilateralmente comerciales,
en virtud de la cual se hall una justificacin para someter a su rgimen a quien no este
matriculado.
*concepcin objetiva: establecida bajo la enumeracin de los actos considerados
comerciales que hizo el cdigo francs. Abolidas las corporaciones, eliminada la
matrcula, consagrada la libertad de comercio y desaparicin de los tribunales de
comerciantes, dio lugar a esta concepcin.

INTRODUCCIN (CLASE)
DERECHO COMERCIAL
Tiene lugar en el derecho privado, es independiente en el derecho civil el cual a la vez es
subsidiario del derecho comercial. El codigo civil suple lo que es capacidad en el cod. De
co.
El d co tiene dos ejes: uno es la persona comerciante o sociedad (2 o mas persona)
Y el otro es los actos de comercio
La ley 19550 rige a las personas jurdicas como sociedades comerciales
Este ley regula al comerciante en si.
El art. 1 del c. co da el concepto de comerciante y sus requisitos
Art 1 la ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal
para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin
habitual.
REQUISITOS:
1- individuo: persona fsica
2- capacidad: legal para contratar.
Art 9 del c. co reglas de capacidad. Art: es hbil para ejercer el comercio toda persona
que, segn las leyes comunes, tiene la libre admistracin de sus bienes.
Art 134 y 135 del cdigo civil.
Art. 134 los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial: 1- aprobar cuentas
de sus tutores y darles finiquito, 2-hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a
ttulo gratuito, 3- afianzar obligaciones.
Art. 135 los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de
sus bienes pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de
la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solici
tar autorizacin judicial , salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de es
tos fuera mayor de edad.
Tambin depende del Instituto de la autorizacin para ejercer el comercio, esta autori
zacin admite dos variables: puede ser expresa tcita: por si solo el menor de 18 aos
que trabaja para el padre. Esta circunstancia es para ese negocio.
3- actos de comercio: art 8 del c. co la ley declara actos de comercio en general:
1 toda adquisicin a titulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para
lucrar con su enajenacin, bien sea el mismo estado en que se adquiri o despus de
darle otra forma de mayor o menor valor;
2 la transmisin a que se refiere el inciso anterior;
3 toda operacin de cambio, banco corretaje o remate;
4 toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero
de papel endosable o al portador;
5 las empresas de fabrica, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o trans
portes de mercaderas o personas por agua o por tierra;
6 los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto;
7 los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo
lo relativo al comercio martimo;
8 las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comer
ciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen;
9las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes;
10 las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial;
11 los dems actos especialmente legislados en este cdigo

3
4- Tiene que hacerlo a cuenta propia (debera decir a nombre propio) ejemplo la cajer
supermercado no es comerciante.
5- que tenga habitualidad (que sean actos de disposicin constanctes).
EFECTOS :1 Aquellos que sean comerciantes sus actos se presumen actos de comercio
2 se le aplica el codigo civil si es nominado por la ley civil o comercial segn el
caso. Si es innominado se rige por los usos y costumbres comerciales.
3 Si surge algn conflicto se dirime ante la Justicia comercial.
4 Obligaciones comunes a los comerciantes: (palabra mal utilizada por el cdigo, estas
Oligaciones no se pueden exigir por lo que parte de la doctrina sostiene que son
cargas y no obligaciones.
CARGAS:
Inscribirse en el registro pblico del comercio.
Llevar una contabilidad ordenada y uniforme
Rendir cuentas
Conservar las correspondencias
Desarrollo: 1 la oficina pblica de registro de comercio su principal funcin es registrar
documentos la matricula es un legajo. El objeto de comercio es que hace a la seguridad
del trfico mercantil.
2 llevar una contabilidad ordenada es un problema del trfico mercantil, se exige para dar
seguridad (es para la prueba), los requisitos de forma son: libro diario y el libro de
inventario o balance. Estos libros deben ser registrados para dar seguridad. Todo se re
gistra en el registro pblico, son a partir de los 15 das corridos ah es publicado y oponi
ble desde su emisin y si es publicado despus de los 15 d de realizado va a ser oponi
ble desde la registracin.
3 la rendicin de cuenta es una carga de los que realizan actos por cuenta ajena (mandato).
4 conservacin de correspondencia: es todo papel o instrumento referido al acto de comer
cio de giro comercial, por ejemplo remito factura, deben guardarse por 10 aos para
ofrecerla en juicio.
Punto n 3
Fuentes del derecho comercial: Concepto y clases.
Se denomina fuentes de donde salen preceptos formalmente obligatorios que regulan la
actividad comercial.
CLASES: fuente formal: surgen normas de contenido obligatorio. Fuente material:
nutren al derecho del contenido de sus preceptos.
El derecho comercial se nutre de dos fuentes principales: la ley y los usos y costumbres
mercantiles (no figura concepto alguno de fuentes en el libro de Garrone, Buscar)
La ley comercial: la ley esta representada por el c. com y x las leyes que lo han
completado sin incorporrsele, por otro lado tenemos el cdigo civil que se aplica en
todos los casos en los cuales las leyes particulares del comercio no lo han derogado,
esto se afirma en la regla I del titulo preliminar de del c. com que torna en norma
objetiva este principio. Por lo tanto el co. Civi es ley subsidiaria, tambin lo afirma el art
207 cuando dice que el d civil, en cuanto no ste modificado por este cdigo es
aplicable a las materias de negocios comerciales.
El art. 1 del c. com resuelve el problema prelacin de las leyes anteponiendo al cod.
Civil a los usos y costumbres en los casos no regidos especialmente por el co. De com.
El art. 16 recurre al espritu de la ley comercial, luego a las leyes comerciales anlogas
y por ltimo a los principios generales del derecho comercial. Esta solucin legales
criticable por que no favorece a los usos y costumbres. El art 17 despus de la reforma
de la 17711 dispone que los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando
las leyes se refieran a ellas

Los usos y costumbres: es innegable el valor del uso en la formacin del derecho
mercantil, es la primera y principal fuente de esta rama, tiene la funcin supletoria de
las lagunas legales.

Orden de prelacin de las fuentes:

A las fuentes mencionadas algunos autores agregan, la jurisprudencia, la doctrina, los
principios generales del derecho, las leyes extranjeras, la equidad, la analoga y la
naturaleza de los hechos.
Controversia acerca de la primaca de la costumbre comercial sobre la ley civil
(arts 16 y 17 del CC.; las reglas I II y V del ttulo preliminar y los art.207, 218
inc. 6, 219 y 220 del Cdigo de Comercio).
El cdigo de comercio se refiere a ellas en la regla II del ttulo preliminar: en las
materias en que las convenciones particulares, pueden derogar la ley, la naturaleza de
los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumb,
para dar a los contr y a los hechos el efecto que deben tener, sg la voluntad presunta de
las partes.La regla V dispone que las costumbres mercantiles pueden servir de regla
para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio, y para
interpretar los actos o convenciones mercantiles.
El uso del no provenir de los poderes del estado consiste en el hecho de que un grupo
social observa, uniforme, constante y espontneamente, un modo de obrar.la repeticin
esta en la autoridad de la tradicin no se admite ningn caso contra legem se necesita
otra norma escrita con igual fuerza. Se refiere al uso secundario o secundum legem se
tiene as un supuesto de recepcin del uso por parte de la ley.la ley hace referencia al
uso con finalidad integrativa.
El uso proetem legem es el que disciplina de un modo exclusivo las materias no
contempladas en lo absoluto por la norma escrita. Cumple la funcin de colmar las
lagunas del der obj escrito.
Tiene vigor en diversas materias, en particular respecto de los contratos innominados,
cuya disciplina normalmente deriva de los usos praetem legem.
Al respecto ya analizamos como anteriormente, el art 207; el art 218, inc. 6, dispone
que siendo necesaria interpretar la clausulas de un contrato, servirn para
interpretacin de las bases siguientes, el uso y practica generalmente observados en el
comercio, en casos de igual naturaleza y especialmente la costumbre del , lugar donde
debe ejecutarse el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se
pretendan dar alas palabras
A su vez el art 219 regula: si se omitiese en la redaccin de un contrato alguna
clausula necesaria para su ejecucin, y los interesados no estuviesen conforme en
cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a los que
es de uso y practica en tales cosas entre los comerciantes en el lugar de ejecucin del
contrato.
El art 220, se refiere a la importancia del uso con relacin a la moneda o divisa que se
quiso determinaren el contrato. Cuando en el cont se hubiese usado para determinar la
moneda, el peso o medida, de trminos genricos, que puedan aplicarse a valores
o cantidades diferentes, se entender hecha la obligacin en aquellas especies de
moneda, peso o medida que este en uso en los contratos de igual naturaleza.
El uso debe probarse en su existencia y en su contenido (a menos que sea notorio). Esta
prueba no siempre es fcil.
Generalmente se obtiene la prueba por medio de testimonios o por medio de
documentos emanados, normalmente, de la cmara de comercio, inclusive de la
secretara de industria y comercio.
a) Fundamento del uso Praetem legem: el contenido normativo del mismo se forma y
tiene vigor antes y fuera de toda actividad que en algunos casos le dan reconocimiento
b) requisitos del uso o costumbre: (Halperin)

1- que sea uniforme;

2- frecuente
3- general
4-constante
Y 5- Conciencia de su obligatoriedad
LA JURISPRUDENCIA: Fontanarrosa sostiene que la jurisprudencia no seria otra cosa
que un derecho consuetudinario judicial.
LA ANALOGIA: mas que una fuente es un procedimiento lgico legal para facilitar la
solucin al intrprete en caso de ausencia de disposicin expresa frente al caso concreto
que se deba encarar o juzgar. Establece la justicia para un trato igual para dos casos
semejantes.
LA EQUIDAD: es fuente del dercho objetivo en casos excepcionales donde no existiendo
normas preestablecidas, se encomienda al juez que se confe a la equidad para
encontrar el principio a aplicar.
LA NATURALEZA DE LAS COSAS (HECHOS): si bien la naturaleza de las cosas es
elemento escencial para la interpretacin delas leyes no es, precisamente fuente de
derecho.
LA DOCTRINA: es un elemento auxiliar valioso para la aplicaim de la norma jurdica su
explicacin e interpretacin, pero no es obligatoria.
LAS CONDIICIONES GENERALES DE LA CONTRATACION: SU IMPORTANCIA EN EL
TRAFICO MODERNO: los contratos y negocios no son fuentes de normas de der obj sino
de relaciones jurdicas de relaciones subjetivas.
RESUMEN DE CARACTERES GENERALES DEL DERECHO COMERCIAL EN LA
ACTUALIDAD:
Es un derecho de tipo individualista
Es un derecho del sistema capitalista
Es un derecho utilitario
Es un derecho felexible y equitativo
Es frecuentemente particularista.

Punto n 4: actos de comercio: su razn histrica.

Concepto.
Los actos de comercio en el cdigo de comercio.
Carcter de la enumeracin.
Anlisis de los distintos incisos de los art. 8 y 452.
RESUMEN DE GARRONE:
ACTO DE COMERCIO

El acto de comercio y la materia comercial. Su razn histrica. Su virtualidad

actual. Crisis del sistema objetivo
El derecho comercial est referido a una parte de la actividad humana que es
disciplinada por las leyes comerciales. Es un conjunto de normas reguladoras de ciertos
estados y relaciones calificadas por las leyes comerciales, si bien los actos de comercio
constituyen el punto central y la base por excelencia de la materia comercial en el
sistema adoptado por nuestro Cdigo. ellos no absorben por completo el derecho
comercial, cuyo contenido comprende tambin la disciplina de los sujetos, objetos y
relaciones jurdicas mercantiles, del estatuto de los comerciantes y de sus auxiliares.En
principio, actos de comercio son todos los actos o hechos aptos para crear, conservar,
transferir,
modificar
o
extinguir
derechos
u
obligaciones
mercantiles.
La figura del comerciante dominaba el derecho mercantil. Al suprimirse las
corporaciones surge un comerciante ms sustancial pero ms impreciso, porque su
calidad la adquere del ejercicio de su profesin y no de la inscripcin.El ejercicio de la
profesin consiste en la realizacin habitual de actos de comercio y aqu surge un nuevo
problema: el de determinar cules son actos de comercio.
Los comercialistas franceses se afanan buscando soluciones en das sentidos: a) una
definicin unitaria del acto de comercio, y b) una enumeracin de los actos de comercio.
El Cdigo de 1807 y la Revolucin Francesa explican la razn histrica del acto de
comercio.
Las legislaciones de tendencia objetiva (derecho comercial como el derecho de los actos
de comercio) han adoptado frmulas diversas: a) definicin del acto de comercio o de
sus caracteres (Cdigo de Guatemala); b) enumeracin de los actos de comercio
(sistema de nuestro Cdigo y de los del siglo XIX en general); e) referencia a los actos
legislados por el Cdigo y los de naturaleza anloga (art. 2 del Cdigo espaol de
1885).
Entre nosotros constituye, en definitiva, materia u objeto del derecho comercial toda
situacin de hecho que la ley considera mercantil. El concepto comprende los sujetos,
objetos, relaciones y negocios sometidos a la disciplina del derecho mercantil.
Objeto de las relaciones mercantiles pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas
en
los
negocios
y
operaciones
comercales:
actos
de
comercio.
A su vez, el art. l confiere la calidad de comerciante a quien realiza habitualmente actos
de
comercio.
A pesar de que han sido numerosas las tentativas para lograr una definicin unitaria y
general del acto de comercio sobre la base de conceptos extrados de la economa
poltica, todas ellas han resultado infructuosas. .Los actos de comercio no representan
siquiera una parte mayoritaria en el contenido del derecho comercial: las sociedades, los
procesos concursales, los seguros, los contratos bancarios, los contratos de empresa.
etc., absorben, actualmente, la atencin principal de la legislacin comercial y de la
doctrina.

8
C1asficacin de los actos de comercio
Con el criterio de distinguirlos por categoras, se sealan tres diversas :
1) Los actos de comercio por su naturaleza, que son enumerados por el Cdigo. sirven
para definir al comerciante y no son tales si no los realiza un comerciante (compra para
revender,
empresa
de
manufactura,
etc.).
2) Los actos de comercio objetivos que estn siempre sometidos a las reglas del derecho
comercial aun en el caso de que sean hechos por un no comerciante. Son poco
numerosos
y
su
lista
es
discutida.
3) Los actos de comercio por conexin o accesoriedad. Son los otros actos, diversos de
los que forman parte de las dos primeras categoras, que realizan los comerciantes por
las necesidades de sus comercios. Lejos de servir para definir al comerciante ellos
presuponen,
por
el
contrario,
esta
cualidad
del
sujeto.
Se agregan a menudo los actos mixtos. Pero sta no es una categora nueva, se trata
solamente de una modalidad que pueden presentar los actos de comercio. Son los actos
que presentan un carcter comercial solamente para una de tas partes. La cuestin que
se plantea respecto de ellos es sobre si se los somete. o no. a las reglas del derecho
comercial.
Actos de comercio por su naturaleza seran: a) compra de bienes muebles para su
reventa: b) empresas de produccin de mercaderas o servicios: c) empresas de
manufacturas; d) empresas de transporte: f) establecimientos de espectculos pblicos;
g)
operaciones
de
cambio
y
bancarias.
Actos objetivos de comercio seran: a) letra de cambio; b) sociedades comerciales;
c)
operaciones
sobre
fondos
de
comercio.
Actos de comercio par conexidad seran: a) los que realiza un comerciante en el
curso de su actividad profesional: compromisos y transacciones entre comerciantes. En
principio, adems, la ley presume comercial todo acto realizado por comerciantes.
Otras
clasificaciones
a) Entre nosotros la clasificacin ms difundida es la de actos objetivos y actos
subjetivos. Los objetivos adquieren su carcter comercial por una declaracin imperativa
de la ley: son comerciales aun contra la voluntad de quien los ejecuta. por fuerza legal.
Los subjetivos son los que realiza un Comerciante, por simple presuncin de la ley.
b) Distincin de los actos de comercio por su forma, por su objeto y por su
causa.
Por su forma, cuanto se trata de ciertos mecanismos jurdicos propios de los
comerciantes:
letra,
pagar
y sociedades
comerciales
por
su
forma.
Por su objeto, son aquellos que no pueden ser cumplidos sino por un comerciante (son
comerciales en su esencia misma): operaciones de cambio, bolsa, banca, corretaje, etc.
Por su causa, son los contratos que se realizan con un propsito de especulacin
comercial
(compraventa,
depsito,
mandato,
mutuo,
etc.).
c) Fontanarrosa nos propone la clasificacin de actos de comercio naturales, por
conexin y por disposicin de la ley, de acuerdo, sostiene, con los preceptos de nuestra
legislacin
positiva.
Actos de comercio naturales son los que responden al concepto del comercio tal
como lo suministra la economa poltica: 1) actos de interposicin en el cambio de
mercaderas y 2) actos de interposicin en el cambio de dinero.
Actos de comercio por conexin son una serie de actos cuya naturaleza no es
intrnsecamente mercantil, es decir, que no podran ser considerados comerciales desde

el punto de vista de la economa poltica. Hay que distinguir dos subgrupos:

a) actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso (mandato,
comisin,
fianza,
mutuo,
depsito,
prenda,
pr,enda
con
registro):
b) actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba en
contrario (art. 5: actos de tos comerciantes y operaciones de los factores y empleados
en
cuanto
conciernen
al
comercio
del
principal,
art.
8.
inc.
0)
Los actos de comercio por disposicin de la ley se refieren a aquellos declarados
mercantiles en virtud de diversos motivos: 1) ciertas categoras de empresas (art. 8,
inc. 5); 2) los seguros (art. 8, inc. 6); 3) las sociedades comerciales (ley 19.550); 4)
el remate (art. 8, inc. 3); 5) las operaciones cambiarias, los cheques y otros papeles
de comercio (art. 8, inc. 40); 6) las cartas de crdito (arts. 8. nc. 10, y 484); 7) la
cuenta comente Caris. 8, inc. it, y 771); 8) los actos relativos a la navegacin: 9) las
convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes
(art.
8,
inc.
9).
En todos los supuestos enumerados los actos son comerciales por imposicin legal y no
se admite prueba en contra.
2.
Los
actos
de
comercio
en
el
Cdigo
de
Comercio
argentino
El Cdigo de Comercio argentino no adopt un sistema de inspiracin dogmtica. Por el
contrario, en la enumeracin compleja del art. 8 incluye actos, operaciones y hasta
organizaciones (inc. 5). No se puede afirmar, en consecuencia, que se trate
exclusivamente de un sistema objetivo, sobre todo si consideramos la norma del art. 7
(cuando
el
acto
es
comercial
para
una
sola
de
las
partes)
lO
Cabe afirmar que se trata de un sistema preponderantemente objetivo que resulta de
los actos incluidos en el art. 8 y de la nocin de comerciantes del art. 1.
tem ms, en la materia no se dan legislaciones puramente objetivas o sub jetivas.
2.1. Los actos del arr. 8, Com. carcter de la enumeracin
En el concepto del art. 8 se utiliza la expresin acto de comercio con el alcance de
negocio comercial complejo y no en el estrictamente tcnico de acto jurdico Hay
referencias que engloban varios actos, o bien organizacin, contratos, actividades,
empresas, etc. Es decir, que la expresin actos de comercio tiene un sentido
econmico: negocios y operaciones comerciales.
La tendencia general de la doctrina se inclina, modernamente, por el carcter
meramente enunciativo de la enumeracin del art. 8 y que pueden incluirse otros actos
por analoga, siempre que se lo haga de dentro de cada categora de los actos
declarados comerciales por la ley. No pueden, en cambio, crearse nuevas categoras.
Siburu
da
los
siguientes
fundamentos
en
apoyo
de
esta
tesis:
a) aunque la ley comercial sea de excepcin respecto de la civil, debe prevalecer el texto
del art. 8;
b) la enumeracin ejemplificativa es la ms convenente: permite agregar nuevas
formas comerciales a las existentes;
c) el art. 8 no niega carcter mercantil a los actos no enumerados;
d) la expresin en general del art. 8 revela una generalizacin de actos singulares.
Anlisis de la enumeracin del art. 8

10

EI art. 8 es norma clave de la estructura y principios (preponderantemente inspirado

por los actos objetivos de comercio) de nuestro Cdigo de Comercio. Consta de once
incisos que pasamos a transcribir y analizar en particular. partiendo de la proposicin del
propio
artculo:
La
ley
declara
actos
de
comercio
en
generaL..
Los incisos 1 y 2

El inc. 1 dispone: Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un

derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se
adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor.
El inc. 2 agrega: La transmisin a que se refiere el inciso anterior.
Explicando
el
texto
corresponde
sealar
lo
siguiente:
a) El trmino adquisicin es ms amplio que el concepto de compra, Importa
incorporacin
de
una
cosa
al
patrimonio
por
cualquiera
de
los
modos
aceptados
por
la
ley
(compra,
permuta,
cesin,
etc.).
b) A ttulo oneroso porque cuando media gratuidad no puede hablarse de comercio.
c) Debe referirse a cosa mueble en el sentido de tener por excluidos los bienes
inmuebles (el art. 452, inc. 1, excluye especficamente a los inmuebles de la
compraventa
mercantil).
La jurisprudencia y la doctrina aceptan la expresin cosa mueble en sentido amplio y
los objetos inmateriales susceptibles de valor (art. 2312), es decir, bienes en general y
servicios.
Por tradicin (razn histrica) los inmuebles son regulados y regidos por la ley civil. La
jurisprudencia. en general, los excluye como actos de comercio(aunque se revenda
previa
divisin
y
haya
habitualidad).
d) Se requiere un propsito de lucro (especulacin). Este propsito de lucrar con su
enajenacin
debe
ser
contemporneo
a
la
compra.
e) Cuando median productos del campo, tradicionalmente han sido considerados como
actividad civil (el art. 452, inc. 3, excluye expresamente de la compraventa mercantil
la que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados).
f) Respecto de la industria, la jurisprudencia ha entendido que si se trata de actividad
propia no es comercial y, en cambio, s lo es si la explotacin la realiza un tercero.
g) Los actos de los artesanos quedan excluidos, entendiendo portal, aquel que vive
esencialmente del producto de su trabajo manual sin organizacin de empresa.
El inciso 3
Toda
operacin
de
cambio,
banco,
corretaje
o
remare.
Corresponde
anotar
respecto
de
este
inciso:
a) Se refiere aL cambio manual y al cambio trayecticio. El primero es el trueque de una
moneda
por
otra
(casas
de
cambio).
El trayecticio consiste en la recepcin de dinero en una plaza para ser entregada al
beneficiario en otro lugar (contrato cambio. letra de cambio. apertura y transferencia de
crdito,
giro,
etc.).
b) Operacin de banco es la referida a la intermediacin en el comercio del dinero, la
jurisprudencia
ha
dicho
que
deben
ser
realizadas
por
empresas.
a) El corretaje es mediacin entre la oferta y la demanda; el contrato lo concluyen los
interesados
directamente.
d) El remate es la venta por oferta pblica al mejor postor. Es mercantil en s mismo,
aunque
tenga
por
objeto
inmueble.
Estn excluidos de los actos de comercio y de la regulacin del Cdigo de Comercio, los

remates judiciales. Es un acto del proceso sometido a las leyes procesales.

11

El inciso 4
Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro
gnero de papel endosable o al portador.
Son actos de comercio objetivos, por la forma: permanecen sometidos al derecho
comercial aunque sean realizados aisladamente por un no comerciante. Son un tpico
ejemplo de aplicacin lgica de la concepcin objetiva del derecho comercial y por la
misma
razn
son
poco
numerosos.
El inciso se est refiriendo a cualquier operacin vinculada a ttulos de crdito
cambiarios: emisin, transmisin, pago, etc. Son actos de comercio por su forma.
La expresin cualquier otro gnero de papel endosable o al portador. incluye todos los
ttulos previstos por el Cdigo o leyes complementarias: certificados de prenda con
registro; warrant y certificado de depsito; debentures y obligaciones negociables;
ttulos de renta pblica; acciones de sociedades annimas, etc.
El inciso 5
Las empresas de fbrica. comisiones, mandaros comerciales, depsitos o transportes de
,mercaderias
o
personas
por
agua
o
por
tierra.
Este inciso comprende la nocin de empresa como objeto.
La empresa como acto objetivo de comercio. importancia y jurisprudencia
a) En el Cdigo de Comercio no encontramos normas de las que resulte el contendo
jurdico particular de la empresa. Slo meras referencias a actvidades o sociedades.
Se trata de una materia de reciente e inconclusa elaboracin jurdica. La ley 20.744
sobre contrato de trabajo define a la empresa como la organizacin instrumental de
medios personales, materiales o inmateriales, ordenados bajo una direccin para el
logro
de
fines
econmicos
o
benficos
(art.
5).
b) Lo cierto es que el inc. 5 puede aceptarse como enumerativo (no taxativo) por lo
que se puede incluir el concepto de empresa. Se afirma que la doctrina comercialista
prevaleciente parte del principio de que la empresa, como acto de comercio, ha tomado
el concepto en su contenido econmico y en consecuencia son tres los elementos
esenciales
para
que
una
empresa
sea
objetivamente
comercial:
1) La organizacin de los factores de la produccin (naturaleza, trabajo y capital); 2) El
destino del producto a satisfacer alguna necesidad de los comerciantes, ya que la
empresa obra para el cambio como intermediaria entre los factores de produccin y Los
consumidores;
3)
La
asuncin
del
riesgo
tcnico
y
econmico.
c) Para Siburu 16 inc. 5 se refiere solamente a ciertas y determinadas actividades o
categoras, la enumeracin es meramente enunciativa pero la analoga no debe hacerse,
sostiene, por el elemento comn, empresa, sino por los elementos especficos: fbrica,
comisin, mandato, depsito, transporte. La empresa tambin ser comercal s tiene
por objeto actos de comercio enumerados por el art. 8, pero ya no influir la realizacin
por
una
empresa.
d) Para la jurisprudencia. caracteriza a la empresa incluida en el art. 8, inc. 50, la
existencia de una organizacin apta para lucrar con el desarrollo.

12

El
inciso
6
Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto.
a) Respecto de los seguros (cuya comercialidad determina en forma expresa el inc. 6)
hay que aclarar que la ley se refiere al contrato de seguro excluyendo, naturalmente,
los seguros sociales (pensiones. jubilaciones, indemnizacin por accidentes deL trabajo)
y su empresa (el Estado).

b) Respecto de las sociedades annimas, tanto el Cdigo de 1862 (art. 403), como el de
1889 (art. 282) consideraban comerciales a las sociedades annimas aunque no tengan
por objeto actos de comercio. Aqu es la forma societaria (no el objeto) lo que determina
la
comercialidad
del
acto.
c) Sociedades de economa mixta: pueden ser personas de derecho pblico o privado,
segn su objeto, y constituyen un subtipo de las sociedades annimas (arts. 2y 3.
dec. 15.349/1946 ratificado por ley 12,962); se las debe incluir, en consecuencia, en la
norma
del
inc.
6.
d) Sociedades de responsabilidad limitada: el art. 3. ley 11.645 (derogada por la ley
19.550 de Sociedades Comerciales) dispona concretamente que todos sus actos eran
mercantiles cualquiera que fuera su objeto. La ley vigente no contiene una disposicin
similar.
e) La sociedad cooperativa: sus actos deben juzgarse mercantiles cualquiera sea su
objeto.
La Cmara Comercial ha reconocido la comercialidad de sus actos en todos los casos por
un
plenario
del
31/7/1947
26
f) Otros tipos societarios: la Ley de Sociedades modific la hermenurca del Cdigo de
Comercio que distingua las sociedades comerciales por su forma (SA; SRL; cooperativa;
economa mixta) de las sociedades comerciales por su objeto (colectiva, en comandita,
de
capital
e
industria).
Para la ley 19.550 (art. 3), en cambio, son mercantiles por razn de su forma, las
sociedades
que
adopten
alguno
de
los
tipos
legislados.
El inciso 7
Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y lodo
lo
relativo
al
comercio
martimo
Simplificando, este inciso se refiere a ...todo lo relativo al comercio martimo, tal como
expresa su redaccin. En otras palabras, todas las operaciones relativas a la navegacin
(hoy regidas por La Ley de Navegacin, 20.094, sancionada el 15/1/1973 y publicada el
213/1973) que comprenden, entre otras, los fletamentos, construccin, compraventas
de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo
Otro tanto puede decirse del comercio aeronutico hoy regido por el Cdigo pertinente
(ley
17.285).
El inciso 8
Las operaciones de los factores, tenedores de libros y Otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen.
Se trata de una norma innecesaria ya que se trata de operaciones que pertenecen al
principal (hay una relacin de representacin convencional legal). Son las hiptesis de
los arts 135. 138, 142 y 152, CCom.
El inciso 9

13

Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los

comerciantes.
A partir de la ley 11.729, del 21/9/1934, esas convenciones integran el derecho laboral,
aunque la reforma se incorpor a los arts. 154 a 160, CCom. que originalmente se
correspondan con la previsin del inc. 9, Actualmente la situacin es an mas
determinante con motivo de la sancin de las leyes 20.744 y 21.297 que derogaron la
ley 11.729 y formaron un cuerpo legal especfico, independiente de todo Cdigo.
referido al contrato de trabajo en todas sus formas y posibilidades, tanto del punto de
vista privado como publico. Por otra parte, desde 1945 (dcc. 33.302/1945) estos casos
estn sometidos, en el orden nacional, al fuero laboral (hoy estructurado por ley 18.345
ordenada
como
Cdigo
Procesal
por
ley
19.509).
Se ha hecho notar que el inc. 9sirve para dar fundamento legal a la comercializacin de
la intermediacin en trabajo ajeno, sin perjuicio de las previsiones del inc. 5 (empresa
de comisiones) 30
El inciso 10

Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial
Las cartas de crdito son actos de comercio principales y no accesorios como pareciera
indicar este inciso al decir dems accesorios de una operacin comercial.
Las cartas de crdito estn disciplinadas por los arts. 484 al 491, CCom. y se pueden
describir como orden dada en favor de una persona, para que el librado le entregue (al
portador, persona determinada y obligatoriamente identificable), una cantidad mxima
y fijada de dinero. Es documento nominativo y no puede redactarse a la orden.
En cuanto a las fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial se
puede considerar acertado declarar como principio la comercialidad perse de los actos
accesorios a una operacin comercial, estn o no legislados por el Cdigo. En particular
puede
tratarse
de:
a) Fianza: esta existe cuando una persona se hubiere obligado accesoriamente por un
tercero (art. 1986, CCiv.). Por otra parte, el art. 478, CCom. dispone que: Para que
una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento
de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
b) Prenda: el art. 580 del Cdigo define el contrato de prenda comercial diciendo que
...es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa
mueble,
en
seguridad
y
garanta
de
una
operacin
comercial.
Se
trata
de
la
prenda
comn,
con
desplazamiento.
Posteriormente se introdujo (con el nombre de prenda agraria) la prenda
con registro o sin
c) Otros actos accesorios: stos pueden nacer de una convencin o de la ley.
Pueden destacarse: la hipoteca, el aval y los llamados contratos parasociales. Estos
tienen por finalidad disciplinar las relaciones de la sociedad con los socios y las de stos
entre
s,
en
cuanto
concierne
a
su
calidad
de
socios.
Respecto de la hipoteca debe tratarse de garanta de una obligacin comercial. aunque
para su constitucin y funcionamiento se aplicarn las normas del Cdigo Civil. Tambin
desde un punto de vista jurisdiccional, se competente el fuero civil.
El inciso11
Los
dems
actos
especialmente
legislados
en
este
Cdigo.
Este inciso ratifica expresamente el carcter meramente enumerativo (enunciativo) del

14

art.
8.
Quedan incluidos de esta manera tambin los restantes actos e instituciones
introducidos
por
la
legislacin
complementaria.
Como
restantes
actos
del
Cdigo
de
Comercio
seala:
a) El mutuo, que es mercantil cuando por lo menos el deudor es comerciante y la cosa
prestada puede considerarse de gnero comercial o destinada a uso comercial (art.
598);
b) La comerciabilidad de los actos aislados de depsito, mandato, comisin, as como
laemisin de certificados de depsito y warrants y su negociacin;
c) La cuenta corriente, que es mercantil aunque una de las partes no sea comerciante
(art.
773);
d)
La
transferencia
de
un
fondo
de
comercio
(ley
11.867).
El art. 452 del Cdigo de Comercio
El art. 452: No se consideran mercantiles: 1) Las compras de bienes races y muebles
accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas accesorias
al
comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz; 2) Las
de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se
haga la adquisicin; 3) Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos
de sus cosechas y ganados; 4) Las que hacen los propietarios y cualquiera clase de
persona, de los frutos y efectos que perciban por razn de renta, dotacin, salario,
emolumento u otro cualquier titulo remuneratorio o gratuito; 5) La reventa que hace
cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consunto panicular.
Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se
presume que obr en la compra con animo de vender y se reputan mercantiles la
compra y la venta.

15

Punto n 5: actos comprendidos en el art 5 del Cd de Comercio.

Presuncin de comercialidad.
Actos unilateralmente comerciales (art 7 del Cd. de Comercio).
RESUMEN POR GARRONE:
Actos del art. 5 y su naturaleza. Presuncin de comercialidad
El art. 5, CCom. dispone: Todos tos que tienen la calidad de comerciante,. segn la
ley, estn sujetos a la jurisdiccin. reglamentos y legislacin comercial.
Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en
contrario.
Por una parte, la ley impone la sujecin de los comerciantes a la jurisdiccin y
legislacin comercial: implica un punto de vista profesional, un enfoque subjetivo de
calificacin (estatuto de comerciante, derecho de clase) En otras palabras. que el
alcance est limitado a las normas dictadas en vista a la calidad de comerciante.
Por otra parte, la norma (en el 2 ap.) determina obligatoriamente la presuncin juris
tantum (en principio y salvo prueba en contraro) que los actos de los comerciantes son
siempre
actos
de
comercio.
Si bien la doctrina no es pacfica respecto del alcance del art. 5, Sburu sostiene que el
precepto soluciona innumerables problemas que se presentan respecto de aquellos actos
que, sin ser definidamente civiles y comerciales, tienen por objeto promover, ayudar o
facilitar
el
ejercicio
del
comercio.
El legislador ha tenido por mira el inters general: fija una pauta definitoria para ciertas
situaciones dudosas y proporciona certeza y estabilidad a las relaciones jurdicas.
La segunda parte del artculo se refiere, necesariamente, a los actos que por su
naturaleza pueden llegar a ser, y tambin a no ser, actos de comercio (por ej.
compraventa, mutuo, etc.).

Quedan excluidos aquellos actos que, como tales (actos jurdicos, negocios o contratos),
slo pueden ser civiles (compraventa de inmuebles o los regidos por el derecho de
familia).
Naturaleza de estos actos
Adems de lo expuesto en el punto precedente, Halperin seala que ni a travs de este
art. 5. ni del art. 6 (actos de comercio realizados accidentalmente), ni del art. 7 (acto
comercial para una sola de las partes) se puede sostener la existencia de una clase de
actos subjetivos porque: 1) el art. 5 crea una presuncin de comercialidad del acto que
tiene por efecto invertir la carga de la prueba: quien se opone (o simplemente
desconoce la naturaleza comercial del acto) tiene la carga de probar la naturaleza civil
(cosa distinta, dice, de la subjetivacin del acto); 2) el art. 6 se refiere a los actos
aislados del comercio celebrados por un comerciante; y 3) el art. 7 se refiere al
rgimen
de
los
actos
denominados
unilaterales
o
mixtos.
Esta posicin, Priva al derecho comercial de reencontrarse con su lnea histrica
(derecho profesional, de clase) y desatiende el punto de vista de su necesaria evolucin
(preconizada por la doctrina y satisfactoriamente ensayada en otros pases) hacia la
unificacin en un solo cuerpo de todo el derecho privado con exclusividad de aquellas
instituciones que, requieran ser reguladas independientemente (seguros y empresas de
seguros; contratos bancarios y bancos: ley de navegacin y transporte por mar; ley de
navegacin
area
y
transporte
areo;
derecho
laboral,
etc.).
Por otra parte, la doctrina, respecto de su naturaleza, tambin considera a los actos que
comentamos, acto de comercio por accesoredad como trmino sinnimo de acto de
comercio por relacin o subjetivos Es el acto sometido a las reglas del derecho

16

comercial porque lo realiza un comerciante en el curso de su actividad profesional. Se

deduce tambin este razonamiento de la competencia comercial atribuida a las
obligaciones y transacciones realizadas entre comerciantes y el hecho de reputarse acto
de
comercio
a
todas
las
obligaciones
entre
comerciantes.
Estos actos, en definitiva, estn basados en la calidad de comerciante de quien los
realice.
Son actos de comercio por accesoriedad (subjetivos) todos los contratos concluidos por
un
comerciante
por
necesidades
de
su
comercio.

Actos a que se refiere el art. 5. Actos ilcitos. Jurisprudencia

La presuncin del art. 5 se refiere tanto a los actos lcitos como a los ilcitos. Sostiene,
en consecuencia, que pueden ser actos accesorios del comercio: los contratos. los cuasi
contratos,
los
delitos
y
los
cuasi
delitos.
Con relacin a los contratos no hay dificultad doctrinaria. Respecto de los cuasi contratos
pueden referirse al ejercicio del comercio, la gestin de negocios, el pago indebido y la
contribucin
a
la
avera
comn.
La jurisprudencia de la Capital Federal discrep durante mucho tiempo en cuanto a la
naturaleza comercial de los delitos y cuasi delitos y su existencia.
Un fallo plenario de 1947 de La Cmara Civil y Comercial decidi la competencia de los
tribunales civiles con excepcin de los actos ilcitos que concreta el comerciante con
motivo
de
su
comercio.
Los fundamentos del plenario son: 1) El fuero comercial es de excepcin;
2) El art. 8 no previ los actos ilcitos (delitos) dentro de los actos comerciales;
3) Los actos ilcitos no son accesorios de la actividad comercial; 4) Los actos daosos del
comerciante en el curso de sus actividades mercantiles no constituyen actos objetivos
de comercio; 5) No debe fundarse la competencia comercial en la doctrina de los
comercialistas
extranjeros.
Complementando lo expuesto, corresponde sealar que el propio Cdigo de Comercio (o
las leyes complementarias) prev como actos ilcitos del comercio: a) el abordaje; b la
peticin de quiebra sin derecho; c) la competencia desleal; d) a violacin del secreto
bancario: e) la usurpacin de patente; f) la falsificacin de marca, etc.
Actos excluidos de la presuncin legal del art. 5
El
art.452,
excluye
determinados
actos
de
la
jurisdiccin
Por su parte, el Cdigo Civil legisla actos de exclusiva naturaleza civil.

mercantil.

Acto aislado de comercio accidental y acto de comercio profesional

El art. 6 dispone: Los que verifican accidentalmente algn acto de comercio no son
considerados comerciantes Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las controversias
que ocurran sobre dichas operaciones, a las leyes y jurisdiccin del comercio.
El art. 6 es complementario del art. 1: Son comerciantes ...todos los individuos que...
ejercen de cuenta propia actas de comercio, haciendo de ello profesin habitual.
A contrario sensu permite deducir que quien ejecuta algn acto de comercio por
profesin
es
comerciante.
El acto aislado de comercio se somete a las leyes y jursdicciones comerciales,
independientemente de la calidad de las personas que lo realizan y ejecutan. Se tiene
en
cuenta
el
acto
y
no
las
personas.

17

Actos unilateralmente comerciales (actos mixtos). Artculo 7

A esta situacin se refiere el art. 7: Si un acto es comercial para una sala de las partes,
todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las
disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la disposicin
de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto de
carcter
comercial.
En Otras palabras. es el acto que es comercial para una de las partes y no comercial
para la otra, o sea aquel que es concluido entre un comerciante y un no comerciante. No
se trata de una distinta categora de actos de comercio agregndose a las fue hemos
visto,
sino
de
una
modalidad
que
pueden
presentar
aqullos
.
En el sentido expresado son actos mixtos: la venta de una mercadera por un
comerciante a un consumidor; la compra de productos agrcolas por un comerciante a
un agricultor; el transporte efectuado por una empresa de transporte por cuenta de un
no
comerciante;
etc.
La norma del art. 7 tiende a la estabilidad y certeza en las relaciones jurdicas,
absolutamente indispensable para la actividad mercantil. De igual forma al imponer la
jurisdiccin mercantil y La jurisprudencia ha ratificado la solucin legal en supuestos de
compraventa,
mutuo,
comisin,
mandato,
etc.
Halperin recalca que la ley no declara mercantil al acto mixto, por lo que no existe una
clase de actos de comercio mixtos, sino que somete a todos Los participantes a la ley
mercantil (forma. rescindibilidad, solidaridad pasiva. prescripcin, etc.), con dos
limitaciones: 1) Las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes (estatuto
del comerciante): normas que rigen al comerciante como ta (matrcula, estabilidad
legal, inscripciones, etc.), y 2) cuando de la ley resulte que no se refiere sino al
contratante para quien tiene el acto carcter comercial (v.gr.. la aplicacin de la fuerza
probatoria
de
los
libros
de
comercio).
Si el acto es unilateralmente mercantil, deber aplicarse la norma del art. 7, solucin
jurdica de excepcin para los supuestos en que la realidad presente actos jurdicos de
naturaleza dudosa o de doble regulacin. La jurisprudencia tiende a inclinarse por esta
solucin.

18

Punto n 6
La Empresa Comercial. Del acto aislado de comercio a la actividad Mercantil.
Concepto Econmico y Jurdico de la Empresa (progama)
RESUMEN
1. La empresa en la nueva dogmtica comercial. Concepto
econmico y jurdico

La unificacin formal del derecho privado italiano, concretada en el Cdigo Civil de 1942.
abandon el acto de comercio y el comerciante como ejes del sistema mercantil y los
sustituy por las nociones de empresa y empresario.
En el sentido econmico (haciendo salvedad de la existencia de innumeras definiciones),
la empresa es la organizacin de un conjunto de elementos humanos y materiales de
produccin o de distribucin de riquezas. Se traslada a veces esta noticia econmica al
dominio jurdico. Se ha visto ya. que el Cdigo de Comercio la utiliza para definir ciertos
actos de comercio: empresas de fbricas, empresas de transporte, etc. (rt. 8. inc. 5),
y
ciertos
autores
ven
en
ello
una
forma
de
comercialidad.
Ms recientemente, se ha intentado hacer de la empresa una institucin jurdica distinta
de la persona del empresario y del fondo de comercio, que estara sometida a reglas
jurdicas propias. El fondo de comercio no sera ms que una agrupacin de bienes, y la
empresa sera esencialmente una agrupacin de todas las personas que colaboran en su
explotacin: empresarios capitalistas, ejecutivos y asalariados, quizs tambin
proveedores y clientes. El fondo de comercio no constituira ms que el patrimonio de
la empresa. y para algunos no sera ni siquiera un elemento constitutivo de la empresa.
Antes, el derecho de la empresa estaba fundado exclusivamente sobre la propiedad y el
contrato (el empresario era dueo de la empresa). Esta concepcin ha sido
sensiblemente modificada aunque el status jurdico de la empresa todava est lejos de
su elaboracin. Las relaciones de trabajo entre la empresa y sus asalariados dependen,
cada vez menos, del contrato de trabajo y cada vez ms de un status surgido de la
legislacin del trabajo y de la seguridad social y de los convenios colectivos.
Para Barbero, en defnitiva, la empresa es el ejercicio de una hacienda por parte de
un sujeto que en tal funcin asume el carcter o la calificacin jurdica de empresario.
Para Broseta Pont, la empresa es un conjunto organizado de elementos (captal y
trabajo) destinado a la produccin para el mercado, que en forma generalizada irrumpe
tardamente en el mundo de la economa (aproximadamente con la revolucin
industrial), lo cual explica que nuestros decimonnicos Cdigos de Comercio no la
definan, ni la regulen adecuadamente aunque se mencione en varios preceptos. Cuando
los juristas intentaron formular un concepto jurdico de la empresa (para someterla a
tratamiento
jurdico)
nos
encontramos
con
tres
sorpresas:
unos afirman la imposibilidad de obtener un concepto jurdico de empresa que posea
contornos precisos; otros la posibilidad de obtener un concepto jurdico de empresa que
sea unitario y, por tanto, vlido para todas las disciplinas jurdicas y, en tercer lugar,
otros formulan un concepto jurdico de empresa distinto del econmico (Ura).
En aplicacin de estas dos ltimas posiciones doctrinales, se afirma que la empresa es
para el derecho laboral comunidad de trabajo o de actividades; para el derecho
mercantil actividad econmica del empresario organizada y profesionalmente dirigida al
mercado; y, para el derecho de la economa, simple organizacin productiva.
Sostenemos que en la empresa actual se valora cada vez ms el elemento trabajo. a
modo de proyeccin de los derechos de la persona como tal y como trabajador.

19

El derecho fiscal siempre considera a la empresa como unidad de produccin a los

efectos tributarios. En este sentido la jurisprudencia ha resuelto que una persona puede
tener vanas empresas.
La empresa en la dogmtica tradicional

En el derecho comercial concebido como el de los actos de comercio, se consider a la

empresa desde un triple ngulo sin llegar a ocupar un lugar preponderante: a) como
acto de comercio (nuestro art. 8, inc. 5); b) como cosa objeto del trfico jurdico y c)
como
entidad
necesitada
de
proteccin
.
As el Cdigo italiano de 1942 la enfoca como forma de organizacin tpica de la
moderna economa...
Del acto aislado de comercio a la actividad mercantil; de la profesionalidad a
La organizacin
El concepto de empresa como acto de comercio aparece en el Cdigo francs de 1807,
que incluye entre los actos objetivos de comercio toda empresa de manufactura,
comisin, transporte por tierra o agua, toda empresa de suministro, agencia, gestin de
negocios, establecimiento de venta en subasta y de espectculos pblicos (art. 632). El
Cdigo francs influy en otros cdigos. Entre ellos el argentino en la norma del art. 8,
nc. 5
De cualquier forma se oblig a la doctrina a determinar cundo una de las parles tena la
cualidad o caracterstica de la empresa, es decir, qu es la empresa. Para distinguir a la
empresa del comerciante se agreg una condicin: la de organizacin.
Existe una organizacin relevante, como para que un comerciante sea, adems, un
empresario cuando en ello se alude a que en el ejercicio de su actividad, emplea cierto
capital y, adems, trabajo ajeno. Se evoluciona, podemos decir, del acto aislado de
comercio a la actividad mercantil y de la profesionalidad a la organizacin.
A- TEORIAS SUBJETIVAS:
1- LA empresa como persona jurdica;
Atribuye a la empresa una personalidad autnoma, como sujeto de derecho, distinta de
la personalidad fsica o natural de sus titulares. La empresa sera titular de los derechos
y obligaciones y su propietario, el primero de sus servidores.
Esta teora pretende que la fusin de los diversos elementos aislados que integran la
empresa da lugar al nacimiento de un sujeto nuevo con vida propia. La empresa, se
afirma, tiene un nombre, posee crdito, dirige los negocios. Los clientes no quieren
tratar con el empresario, sino con la empresa, porque la empresa tiene una existencia
propia que no depende del capricho de quien la dirige. La empresa, y no el empresario,
es el verdadero sujeto; el principal no es sino el primer empleado.
Esta hiptesis realiza una lamentable confusin entre empresa y empresario y crea una
situacin insoluble cuando se considera que la empresa puede ser objeto de trfico
jurdico: Cmo puede una cosa ser al mismo tiempo sujeto y objeto de derecho?.
2- la empresa como patrimonio autnomo;

La teora de la empresa como patrimonio separado o de afectacin: empresa

como patrimonio

20

sta es una teora de origen germnico, segn la cual dentro del patrimonio de una
persona puede existir un patrimonio separado, autnomo o de afectacin, el cual tiene
una finalidad determinada, una administracin interna propia, representacin ante
terceros, nombre, etc. La empresa sera un patrimonio de este tipo.
Crtica: Satanowsky, por su parte, observa que mientras la ley no reconozca un
privilegio de preferencia para los acreedores de la empresa y una limitacin de
responsabilidad para sus titulares, no es posible hablar de autonoma del patrimonio
afectado.

21

3- La Empresa como institucin.

Se ha encontrado tambin la unidad de la empresa a travs de su caracterizacin
institucional. Legal y Brthe de La Gresaye encuentran en la empresa los elementos de la
institucin: la idea de obra es la finalidad econmica de la empresa: el grupo social
interesado en la realizacin de la idea es, en la empresa, la comunidad de trabajadores.
Adems, la empresa est dotada de una organizacin permanente: considerada en sus
elementos materiales, permanece intacta a pesar del cambio de empresario. Tiene la
permanencia de la institucin. Este concepto de la empresa tiene ms significacin
sociolgica
que
jurdica.
B) teoras Objetivas: la empresa como organizacin
Los sostenedores de esta tesis parten de observaciones correctas: a) que las teoras
patrimonialistas confunden las nociones de empresa y patrimonio de la empresa; b) que
la observacin de la realidad demuestra que la empresa es cosa distinta a los edificios,
mquinas, mercancas y dems bienes a su servicio. Las cosas pueden ser destruidas y
continuar la empresa. As como tambin pueden subsistir los elementos materiales y
haberse extinguido la empresa: c) que el valor de la empresa es superior a los valores
individuales
de
los
bienes
que
la
componen.
De estas observaciones se pasa a encontrar la esencia de la empresa en los elementos
sui generis, en las relaciones de hecho, en el lado inmaterial, definindosela como
organizacin de los medios de produccin, con lo cual no se hace otra cosa que
regresar al concepto econmico, porque la idea organizadora no es nocin jurdica ni
puede
ser
objeto
de
tratamiento
jurdico
Como unidad econmica y jurdica; (esta en el desarrollo del concepto de
empresa cuando se debate la doctrina entre un concepto econmico o jurdico)
C) teoras atomistas (objetivas): negatorias de la empresa como unidad;

Barassi llama atomista a una concepcin negativa de la empresa expuesta por Scialoja
quien Sostiene que no hay en el establecimiento ninguna realidad unitaria; que se trata
de
elementos
yuxtapuestos
que
no
pierden
su
individualidad.
Sostiene que la unidad es meramente econmica (universitas facti): universalidad de
hecho sin autonoma jurdica, ni como sujeto, ni como objeto del derecho.
4- Unitaristas: universalidades de hecho; de derechos, sui generis.Conciben la empresa como una unidad integral que sustituye a la diversidad o
individualidad
de
los
elementos
que
la
integran.
Entre ellas encontramos las teoras sujetivas (ver punto A, ojo!!!!!!!!!).
Definida como un conjunto de bienes considerados como formando un todo se ha
sealado que constituye una unidad abstracta, un conjunto, no tanto por su
individualidad
material
y
fsica,
como
por
su
valor
pecuniario.
Aceptada esta configuracin se plantea la distincin entre universalidad de hecho y
universalidad
de
derecho.
Sobre el tema (siguiendo a Supervielle) se ha llegado a las siguientes conclusiones: 1)
La hacienda tiene realidad jurdica, ya que ha sido tomada en consideracin por el
derecho por lo menos en muchos aspectos: 2) No hay correspondencia exacta entre el
concepto econmico de hacienda y su expresin jurdica; 3) Aunque excepcionalmente
tiene una cierta subjetividad, no se dan los elementos necesarios para caracterizar una
persona jurdica, ni un patrimonio autnomo. Ni una masa de bienes con afectacin
especial; 4) El derecho reconoce a la hacienda como un objeto de relaciones, pero su
unidad no es constante ni uniforme y tolera la independencia jurdica de los elementos
particulares que la componen.

22

Garrigues expresa que la realidad muestra que el objeto inmediato de las relaciones
jurdicas son las cosas singulares y que en las transmisiones de la empresa falta el dato
caracterstico de las universalidades: la transmisin ipso jure de derechos y
obligaciones.

23
UNIDAD N 2:
Los Sujetos del Comercio y la Capacidad:
Comerciante Individual:
Art. 1: La ley declara comerciante a todos los individuo que, teniendo capacidad legal
para contratar, ejerce de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin
habitual.
Individuos: No dice personas, pero al hablar de individuos se est refiriendo a las
personas fsicas, por lo que las personas jurdica no pueden adquirir la calidad de
comerciante. Fontanarrosa dice que si pueden ser personas jurdicas.
Es el ppal sujeto de las relaciones mercantiles, es aquel que negocia profesionalmente
(por su propia condicin Prof. adquiere un status jurdico asumiendo derechos y
obligaciones) comprando y vendiendo gneros o mercancas
Capacidad legal para contratar: Debera decir capacidad para ejercer el comercio porque
la capacidad de contratar es diferente a la de ejercer el comercio. Los dementes, por
ejemplo, adquieren la calidad de comerciantes por medio de sus representantes, pero
no pueden contratar.
Ejerce de cuenta propia: Ejerce los actos de comercio para satisfacer el propio inters.
Si es por cuenta ajena se satisface el inters de un tercero que ser el representado. El
derecho subjetivo posee dos elementos: voluntad (representacin) e inters (por cuenta
propia) En la representacin el representante emite una declaracin de voluntad, pero
en inters de otro, que es el representado.
De cuenta propia: Debera decir en nombre propio, porque sino deja el artculo 1 afuera
al comisionista que acta a nombre propio por cuenta ajena.
Profesin habitual: Profesin y habitualidad son palabras unidas que indican una idea
aclaratoria, cuya intencin es marcar la voluntad que se ha querido transformar en ley.
Profesin: alude al medio de vida propio de la persona que lo hace. Habitual: es la
repeticin del acto comercial.
CLASIFICACION DE LOS COMERCIANTES: MAYORISTAS Y MINORISTAS.
ART 2: Se llama en general comerciante a toda persona que hace profesin de la
compraventa de mercaderas. Y en particular se llama comerciante al que compra y hace
fabricar mercaderas para vender por mayor o menor.
Clasificacin de los Comerciantes: (Art. 3)
Comerciante por menor: venden por menos de 10 Kg. Deben asentar en el libro diario
las cantidades globales de las ventas al contado, y separadamente de las ventas al
fiado. El balance general lo hacen cada 3 aos.
Comerciante por mayor: venden en cantidades superiores a los 10 Kg. Deben asentar
las operaciones individualmente y en el orden que las vayan efectuando. El balance
general es anual.

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Consecuencias respecto a esta clasificacin en relacin a 3 disposiciones
Art 47: los comerciantes por menor debern asentar da por da, en el libro Diario, la
suma total de las ventas a contado, y, por separado, la suma total de las ventas al
fiado.
- los mayoristas deben asentar en el libro diario todas las operaciones
individualmente y en el orden en que las vayan realizando.
los minoristas deben asentar la suma total de las ventas al contado, y
separadamente, la suma total de las ventas al fiado.
Art 50: respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la obligacin de hacer el
balance general sino cada 3 aos.
- los mayoristas deben presentar balances anualmente
- los minoristas tienen la obligacin de presentar balances cada 3 aos.
Esta diferencia hoy ha quedado sin importancia (efecto), porque hay una obligacin de
presentar a la AFIP balances anuales.
Art 151: los dependientes encargados de vender por menor en tiendas o almacenes
pblicos, se reputan autorizados para cobrar el precio de las ventas que verifiquen, y
sus recibos son vlidos expidindolos a nombre de sus principales.
La misma facultad tienen los dependientes que venden en los almacenes por mayor,
siempre que las ventas sean al contado, y el pago se verifique en el mismo almacn;
pero cuando las cobranzas se hacen fuera de ste, o proceden de ventas hechas a
plazos, los recibos sern necesariamente suscriptos por el principal, su factor o legtimo
apoderado constituidos para cobrar.
- los dependientes de minoristas estn facultados para cobrar el precio en ventas
que se realicen y tambin para extender recibos por los pagos recibidos a nombre
del principal.
- Los dependientes de mayoristas tienen idnticas facultades, con la limitacin que
debe tratarse de ventas al contado y pagos efectuados en el mismo almacn,
siendo necesario el recibo del principal o gerente cuando fueran ventas a plazo o
pagos efectuados fuera del domicilio.
La dificultad de establecer con precisin la diferencia entre ambos se debe a que en la
prctica, ambas formas se confunden y combinan. En general, se considera que el
comerciante mayorista no vende directamente al pblico, y el minorista s.
Adquisicin, Conservacin y Prdida de la Calidad de Comerciante:
Adquisicin: el cdigo de comercio de 1857/62exigia cumplir lo dispuesto en el artculo
1 e inscribirse en el RPC., para adquirir la calidad de comerciante basta cumplir con el
artculo 1, es decir que se adquiere mediante el ejercicio habitual y con profesionalidad
de los actos de comercio (de hecho: con el ejercicio de derecho: con la inscripcin).
Conservacin: se conserva mientras se siga cumpliendo con el artculo 1, es decir, con
el ejercicio habitual y profesional de los actos de comercio.
Perdida: se pierde, cuando se dejan de ejercer en forma definitiva los actos de
comercio, aunque el comerciante se mantenga inscripto en el RPC., su inactividad
debidamente comprobada demostrara que no es comerciante (esto es importante, por
los libros, la facturacin, etc., y puede influir en los juicios ya que si no se da de baja
sigue corriendo).
El hecho de haber sido miembro de varias sociedades, no atribuye calidad de
comerciante.
La Calidad de Comerciante: es un hecho jurdico y debe ser probado por quien lo invoca.

25

La inscripcin en el RPC., no atribuye por si sola la calidad de comerciante, sino que

tal carcter se adquiere esa prescindencia de inscripcin, por el ejercicio de actos
mercantiles por cuenta propia y en forma habitual.

26

Se adquiere mediante el ejercicio profesional y habitual de actos de comercio, no

exigiendo la ley otro requisito.
Prueba y Presuncin que Surge de la Matriculacin: El hecho de inscribirse en la
matrcula da al sujeto la presuncin de que es comerciante, la prueba se deber fundar
en el objetivo y probado el ejercicio de actos jcos repetidos y realizados como actividad
profesional. Estos actos se prueban (testimonial, confesional, instrumental, pericial,
informativa) Se debe fundar en el probado ejercicio de los actos de comercio
repetidamente y como profesin habitual. Es obligacin de quien lo invoca acreditar
fehacientemente la calidad de comerciante. Son admisibles todos los medios de prueba,
y debe suministrarla quien afirme su existencia.
La calidad de comerciante del deudor, puede probarse por absolucin de posiciones.
Presuncin que deriva de la Matriculacin: la inscripcin en la matricula, produce la
presuncin de que el inscripto reviste la calidad de comerciante, para todos los efectos
legales, desde el da de la inscripcin (Art. 32). Quienes no hayan cancelado su
inscripcin en el registro, conservan para la ley su actividad comercial, por ello quien
deja de ser comerciante debe solicitar la cancelacin de su inscripcin en la matricula.
Prueba de la calidad de comerciante
Respecto de la prueba de la calidad de comerciante, deben examinarse los siguientes
puntos:
a) qu debo probar? La calidad de comerciante constituye un estado de hecho
complejo, consistente en una actividad mantenida durante un tiempo apreciable y
exteriorizado mediante la reiteracin de actos de comercio. La prueba debe tender
a demostrar este ejercicio habitual y profesional de actos mercantiles.
b) cmo se debe probar? Aqu basta considerar que se trata de demostrar una
situacin fctica, entonces son admisibles todos los medios de demostracin de los
hechos, con la salvedad de que la confesin por s sola carece de fuerza
demostrativa, ya que admitirla sin otro elemento corroborante importara dejar
librada a la voluntad del confesante la determinacin de su carcter mercantil.
c) quin debe probar? Quien afirma la condicin comercial de una persona (incluso
de s mismo), invoca un estado configurado por especiales caractersticas, cuya
existencia debe ser demostrada por quien lo alega. Por consiguiente, la prueba
debe ser suministrada por quien afirma su existencia.

Presuncin que resulta de la matrcula

La ley considera comerciante al que efectivamente ejercita el comercio en forma
profesional, no influyendo en la adquisicin de la calidad mercantil, la existencia del acto
formal de inscripcin.
Quien ejerce el comercio es comerciante, aunque no est inscripto en la matrcula,
cuando lo hace en forma profesional y habitual.
Quien se inscribe en ella no adquiere por ese solo hecho la condicin de comerciante, si
no ejercit efectivamente el comercio.
La inscripcin en la matrcula solo constituye un presuncin iuris tantum que el
inscripto es comerciante, que puede ser destruida por medio de la prueba de que el
matriculado no realiza actos de comercio como profesin habitual. Esa presuncin nace
en el mismo momento de la inscripcin. Pero la matriculacin slo implica ciertas
ventajas lricas. Segn el Art 26, son:

27

1) La fe que merezcan los libros del comerciante matriculado llevados con arreglo
al Art 63, los que sern admitidos en juicio como medio de prueba entre
comerciantes.
2) El derecho que tienen los comerciantes para solicitar el concordato. Es un
remedio preventivo de la quiebra, que permite al deudor llegar a un acuerdo con
los acreedores para facilitarle a travs de una quita y de una espera, pagar sus
obligaciones, permitiendo al deudor salir de la crisis que agobia a su empresa.
pero actualmente gozan de esta ventaja tanto los matriculados como los no
matriculados, por la ley 22.917 de 1983 modificatoria de la 19.551, y es una
ventaja de la que tambin gozan los civiles.
3) Moratoria mercantil. Es un acuerdo con los acreedores, pero solo en lo referido a
un refinanciamiento (espera). Es lo que los bancos extranjeros han acordado al
pas para el pago de la deuda externa. Es un beneficio que la ley hoy da concede
no solo a comerciantes matriculados, sino tambin a los que no lo estn, y
tambin a los civiles.
Concluye el Art 26 diciendo que para que la inscripcin surta los efectos legales debe ser
hecha al empezar el giro, o cuando no tuviere necesidad el comerciante de invocar los
privilegios mencionados
El domicilio comercial
Sobre este tema la doctrina acepta que es el lugar que la ley fija como asiento de la
persona para la produccin de determinados efectos jurdicos.
La ley de sociedades diferencia el domicilio societario del domicilio real en el Art 11 Inc.
1 y 2: el instrumento constitutivo debe contener:
Inc. 1: el nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de
documento de los socios;
Inc. 2: la razn social o denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato
constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante
peticin por separado suscripta por el rgano de administracin.
El fin es que la sede social pueda cambiarse de un lugar a otro sin que sea necesario
modificar el estatuto de la sociedad o el contrato constitutivo cada vez que se cambia de
sitio esta sede.
El domicilio es modificable al cambiar o al elegir otro asiento fsico como sede de los
negocios o de la empresa.
El domicilio tiene entonces un efecto principal que es la determinacin de la
competencia de las autoridades pblicas para el cumplimiento de las obligaciones y para
el ejercicio de los derechos.
Regulacin
En cuanto a los comerciantes individuales, el Art 25 del C.Com dispone que deban
matricularse en el Tribunal de Comercio de su domicilio, y si no hubiese uno, en el
Juzgado de Paz respectivo.
- residencia: es el lugar donde la persona habita con su familia (lugar donde vivo)
- domicilio: es necesario que sea permanente, habitual y no accidental, aunque no
sea establecido con el nimo de permanecer all para siempre
- sede: es el lugar donde sta ubicada la administracin de los negocios del
comerciante
- establecimiento principal: centro de explotacin material, que puede tener distinta
radicacin geogrfica de la administracin de los negocios de un comerciante.
Caracteres del domicilio comercial
centro de toma de decisiones

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esencialmente mutable y transferible

vlido en caso de constitucin en mora del comerciante

El domicilio del comerciante es el lugar donde se encuentran los libros, y donde se

toman las principales decisiones. Es decir, tiene un domicilio propio y un domicilio
comercial.
Las personas jurdicas tendrn:
- sede: es el domicilio donde sta el asiento de los negocios
- domicilio social: es el que figura en el contrato social (sera la localidad)
Nacionalidad del comerciante. El comerciante extranjero: principios
constitucionales
Es conveniente establecer 2 o 3 conceptos bsicos que se vinculan con la necesidad de
poner en pie de igualdad al comerciante nacional con el comerciante extranjero. Esto es
importante, porque si nosotros establecemos el derecho a la igualdad (Art. 14 todos los
habitantes gozan de los siguientes derechos: a comerciar-, Art 16 la Nacin no admite
prerrogativas de sangre, de nacimiento-, Art 20 los extranjeros gozan de los mismos
derechos que los nacionales-) como un derecho fundamental, tenemos que admitir que
este concepto se tiene que dar para juzgar, tambin en igualdad de condiciones, al
comerciante nacional y al extranjero. Claro que esto debe entenderse que es igualdad
de derechos en igualdad de circunstancias.
Si se reconoce un atributo de la nacionalidad a la persona de existencia fsica o visible,
no vemos ninguna razn valedera para negar ese atributo a la persona jurdica de
existencia ideal.
Capacidad comercial
La ley actual establece en varias disposiciones que han dado lugar a toda una doctrina
interpretativa, el tema de la capacidad mercantil, porque en esta materia si existe
superposicin de normas.
Hay normas del C.Com que entran en conflicto con las del CC, por Ej., el Art 1 C.Com
dice que son comerciantes los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar....
cul es la capacidad legal para contratar?
Es, en principio, la mayora de edad, que establece el CC diciendo que se requieren 21
aos cumplidos (Art 126). A esa edad, tanto el hombre como la mujer, la adquieren;
pero el C.Com (Art. 10, 11, 12) establece la posibilidad de ejercicio del comercio por
parte del menor de 18 aos cumplidos que se encuentra emancipado o que lo ejerza con
su padre o con su madre o ambos (ley 23.264). Entonces, obviamente, ese menor que
ejerce el comercio adquiere la calidad de comerciante. Luego, la definicin ya no es
correcta.
Hay otras disposiciones como las de los Art. 9 y 10, que tambin reiteran esa regla y su
excepcin, diciendo que es hbil para ejercer el comercio toda persona que segn las
leyes comunes tiene la libre administracin de sus bienes. Y agrega: los que segn
estas mismas leyes no se obligan por sus pactos o contratos, son igualmente incapaces

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para celebrar actos de comercio, salvo las modificaciones de los Art. siguientes (art
9).
El Art 10 expresa: toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio con tal
que acredite estar emancipado o autorizado legalmente.
Vemos que tanto un texto como el otro disponen lo mismo: la posibilidad de que los
menores con 18 aos cumplidos ejerzan el comercio.
Esta posibilidad est dada a travs de 2 vas principales:
- la emancipacin por matrimonio
- la emancipacin por habilitacin de edad
Esto es regulado en el Art 131 y ss. Del CC, reformados por la ley 17.711.
Emancipacin por matrimonio: los menores quedan habilitados para todos los actos de
la vida civil (Art 133 CC), y pueden ejercer el comercio realizando todos los actos
concernientes a la actividad mercantil; pero no tienen plena capacidad, pues se
mantienen algunas restricciones.
Hay concretamente 3 prohibiciones (Art 134 CC) adems de lo que prescribe el Art 135:
prohibicin de probar y dar finiquito a las cuentas de sus tutores

prohibicin de afianzar obligaciones

prohibicin de hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito

El Art 131 2do prrafo dice: si se hubieren casado sin autorizacin, no tendrn, hasta
los 21 aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a
ttulo gratuito, continuando respecto de ellos el rgimen legal vigente de los menores,
salvo ulterior habilitacin.
Emancipacin por habilitacin de edad: es un permiso, una autorizacin, que el padre o
la madre o el tutor o el juez le conceden al menor, mayor de 18 aos, segn lo prescribe
el 3er prrafo del Art 131 CC: los menores que hubiesen cumplido 18 aos podrn
emanciparse por habilitacin de edad, con su consentimiento y mediante decisin de
quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres... La habilitacin de los padres se
otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas.
Esta escritura pblica debe inscribirse, para que el menor, mayor de 18, se repute
emancipado y autorizado para el ejercicio de todos los actos de la vida civil (salvo el Art
134).
Mientras que la emancipacin por matrimonio es irrevocable, la por habilitacin de edad
podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor demuestren su
inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla
o del Ministerio Pupilar (Art 131 5to prrafo).
Emancipacin comercial
Por su parte, la ley mercantil en su art 11 alude al menor de 18 aos que, sin
emanciparse, es autorizado por el padre y la madre para ejercer el comercio.
Esta autorizacin no es emancipacin. La llamada emancipacin comercial no es otra
cosa que la simple autorizacin para ejercer el comercio, y se distingue de la

30

emancipacin civil porque sta hace perder la patria potestad. En cambio, el menor
autorizado para el comercio contina siendo incapaz para los actos civiles.
Tb debemos decir que si el menor no est debidamente autorizado, no adquiere la
calidad de comerciante, por ms que realice actos de comercio, y que, en razn de su
incapacidad, sern actos nulos de nulidad relativa.
La autorizacin expresa deber hacerse necesariamente por escrito, ya que se requiere
inscripcin en el RPC. Se tramita ante el juez en lo civil y comercial de la jurisdiccin del
domicilio donde el menor ejercer el comercio, por la va de informacin sumaria, por la
cual el juez en su pronunciamiento verifica si se encuentra acreditada la edad y la
filiacin del menor, as como la identidad de quienes prestan la autorizacin, y los
dictmenes favorables del Ministerio Pupilar y del Ministerio Pblico.
El art 19 C.Com ha generado discusin, ya que establece que: el menor autorizado
para ejercer el comercio puede hipotecar los bienes inmuebles de su pertenencia, para
seguridad de las obligaciones que contraiga como comerciante. Al acreedor le incumbe
la prueba de que la convencin tuvo lugar respecto a un acto de comercio.
Existe tambin la llamada autorizacin tcita, SOCIEDAD ENTRE PADRES E HIJOS: art
12 C.Com la autorizacin tcita entre padre e hijos genera una sociedad de hecho. Si
desea formar una sociedad regular deber habilitarlo expresamente primero y despus
formalizar el contrato respectivo
Hace mencin a la autorizacin de hecho, es la autorizacin para ejercer el comercio
mediante la asociacin con los padres. La sociedad que celebra el menor con los padres,
es sociedad de hecho, es irregular, dado que para convenir una sociedad regular el
menor requerir capacidad para realizar el acto y para ello debe ser autorizado para
ejercer el comercio o emancipado civilmente.
Incompatibilidad Inhabilidades Prohibiciones:
Art. 22:
Incompatibilidades: se refiere a una determinada persona que en virtud de su oficio,
estado o profesin, se ve impedida de efectuar actos de comercio (art. 22). Siempre
presupone capacidad, pero no se pueden ejercer ciertas actividades. Por ejemplo:
corporaciones eclesisticas, clrigos, magistrados civiles y jueces. Pero pueden ser
accionistas nicamente de S.A. siempre que coticen en bolsa.
Inhabilidades: en razn de determinada relacin personal, la inhabilidad supone
capacidad, por lo que el acto es valido, pero esta prohibido (por ejemplo, tutores con
pupilos).
Prohibiciones: El Cdigo prohbe realizar ciertas actividades de forma general, sin
ninguna relacin a la persona o su oficio o profesin. Son para los fallidos y los
quebrados.
5- Obligaciones comunes a los comerciantes
Art 33: los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin de
someterse a todos los actos y formas establecidas en la ley mercantil.
Entre estos actos se cuentan:
1) la inscripcin en un registro pblico, tanto de la matrcula como de los
documentos que segn la ley exige ese requisito;
2) la obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros
necesarios a tal fin;

31

3) la conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del

comerciante, as como la de todos los libros de contabilidad;
4) la obligacin de rendir cuentas en los trminos de la ley.
Lo que la ley quiere significar es que quienes ejercitan profesionalmente el comercio
deben realizar sus actos de acuerdo con lo dispuesto por las leyes mercantiles, lo cual
no es ms que una repeticin de lo establecido por el art 5 prrafo 1 (todos los que
tienen la calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin,
reglamentos y legislacin comercial).
En el concepto de carga existe solamente un sujeto que est constreido al
cumplimiento de un recaudo, de una diligencia determinada y que ese cumplimiento no
le puede ser exigido por otro sujeto, sin que, si lo cumple, tiene derecho a obtener
determinados beneficios que la ley le otorga, y a la inversa, si no cumple, la ley le
impone como sancin la imposibilidad de obtener determinados beneficios logrados.
Entonces, la nocin de carga se resume en imposicin de un comportamiento como
premisa para conseguir determinado efecto til, que nace de un imperativo hipottico y
satisface fundamentalmente el inters propio del comerciante.
El C.com establece una serie de obligaciones generales para todos los comerciantes, sin
perjuicio de ciertas obligaciones particulares para determinada categora de ellos. Las
obligaciones comunes determinadas en sus lneas generales por el art 33
(correlacionado con los arts. 25, 28, 31, 35, y 36) son:
a) La obligacin genrica de someterse a todos los actos y formas establecidos en la
ley mercantil (art 33)
b) La obligacin de inscribirse en la matrcula de los comerciantes (art 25)
c) Si son menores, deben inscribirse en ella los ttulos de su capacidad civil (art 28)
d) Inscripcin de toda alteracin de las circunstancias expresadas al inscribirse en la
matrcula (art 31)
e) Inscripcin en el RPC de todos los documentos indicados en el art 36
f) Obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros
necesarios para tal fin (art 33 inc. 2)
g) Conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del
comerciante, as como la todos los libros de contabilidad (art 33 inc. 3)
h) Obligacin de rendir cuentas en los trminos establecidos por la ley (art 33 inc. 4)
Esta enumeracin de cargas resulta en alguna de sus disposiciones, obsoleta, porque
hoy en da la ley le impone al comerciante muchas otras obligaciones que no estn
vinculadas al cdigo y que si lo estn con otras leyes, en normativas que forman,
tambin, parte del llamado estatuto del comerciante. Por ej., la obligacin de cumplir
con las cargas provisionales, la de inscribirse en los organismos del Estado, la de
cumplir con las leyes sociales, restricciones de monopolios, de precios mximos, etc.
Tampoco podemos olvidar las obligaciones fiscales
que tiene el comerciante,
fundamentalmente la obligacin de inscribirse en la DGI, para cumplir su obligacin
tributaria.
Todo esto es en su conjunto, lo que forma el estatuto del comerciante (C.Com; y
obligaciones vinculadas con otras leyes).

El Registro Pblico de Comercio

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Organizacin
Nuestro C.Com de 1862 contiene disposiciones que establecen la obligacin de cumplir
ciertos actos registrables por parte de los comerciantes, y cumplir con la matrcula en un
RPC que tiene la misin de llevar cuenta y razn de una serie de operaciones que la ley
considera que necesariamente deben inscribirse.
Art 34: En cada Tribunal de Comercio ordinario habr un RPC, a cargo del respectivo
secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de los asientos
Nuestro pas adopt inicialmente la forma judicial para la organizacin del RPC (lo
organiza dentro del rgano judicial), siguiendo a Alemania y a Espaa.
En nuestro pas este sistema se ha modificado en el orden nacional, y en el provincial
solo admiten ciertas concesiones en casos especiales, ya que tambin existen registros
de carcter administrativo (como dependencia o reparticin de la administracin), como
por ej. en materia de sociedades por acciones (en Mendoza, ley 5069).
Llevar un control sobre los que ejercen el comercio, sus bienes, sus patrimonios, etc.,
constituye una lnea de inters del registro, que debe ser completado con otra lnea, que
es indispensable proteger, que es el inters de 3ros. La inscripcin de una convencin
en el RPC le otorga al instrumento fecha cierta, por figurar en el registro, y lo torna
oponible a 3ros.
Ley 5069 (Organizacin en Mendoza)
En el mundo existen sistemas legislativos que organizan toda esta registracin, este RP,
dentro de la esfera administrativa, como por ej. Francia; y otros pases que adoptan el
sistema judicial, como Alemania y Suiza.
Nosotros nos ubicamos en un punto intermedio, porque en el orden nacional (por la ley
22.315), se ha dejado de lado el sistema judicial para pasar a la rbita administrativa,
pero en las provincias esto no es uniforme. Muchas de ellas han seguido a la Nacin y
otras, como Mendoza, conservan una situacin indefinida.
Mendoza mantiene el RP (Direccin de Registros Pblicos y Archivo Judicial de la
Provincia / Registro de Comercio y Mandato) dentro de la esfera judicial (depende de la
CSJ), pero todo lo concerniente al control de sociedades por acciones est reservado a
la Direccin de Personas Jurdicas de la provincia (en esfera administrativa), que ha
sido reglamentada por la ley 5069 de 1986.
Esta ley, que organiza la Direccin de Personas Jurdicas de Mendoza, le atribuye
facultades para intervenir en la constitucin, funcionamiento, registracin, disolucin y
liquidacin de las sociedades por acciones en jurisdiccin provincial. Las mismas
facultades tiene respecto de asociaciones civiles, fundaciones y mutuales.
Se ocupa, por ej., de la rubricacin de libros sociales de las entidades bajo su control, y
de la facultad de autorizarlas para el empleo de medios mecnicos y otros medios de
contabilidad.
Pero no lleva el RP de estas sociedades en forma exclusiva, sino que el art 7 de la ley
dice que una vez comprobados todos los requisitos legales y fiscales pertinentes y previo
a la publicacin que corresponde, la Direccin de Personas Jurdicas dispondr la

33

inscripcin en el Registro de Comercio de la Direccin de RP y Archivo Judicial de la

Provincia, de los contratos constitutivos, modificaciones, reglamentos, etc.
Es decir que el Registro de Sociedades funciona en la llamada Direccin de Registros y
Archivo Judicial de la Provincia, dentro de la rbita judicial. La constitucin de
sociedades de personas y sociedades de responsabilidad limitada se cumplen de manera
ntegra en sede jurisdiccional.
Monz critica este doble ordenamiento, proponiendo la organizacin, ya sea en sede
administrativa o en sede judicial, pero unificado.
Lo que se pretendi con esta ley s evitar el doble control que antes se haca, porque
para la constitucin de una S.A. era necesario realizar previamente una gestin
administrativa ante la Direccin de Personas Jurdicas, y concluida sta, otorgada la
escritura pblica de constitucin, conferida la confirmacin administrativa por decreto
del PE provincial, despus resultaba imperativo intentar un procedimiento similar, es
decir, volver a plantear todo el trmite en sede judicial, totalmente inconveniente.
Se pretendi resumir todo en un solo trmite y ante la autoridad administrativa, pero no
se concluy la idea sino que se estableci el mantenimiento del registro en sede judicial,
cuando se tendra que haber sacado totalmente de la rbita judicial todo el
funcionamiento del RPC, estableciendo una organizacin en sede administrativa.
Funciones y facultades del Registro
El RPC puede definirse como la oficina del Estado encargada de:
- llevar la matrcula de los comerciantes
- inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil
El C.Com, en el art 34, dispone que en cada Tribunal de Comercio habr un RPC, a cargo
del respectivo Secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus
asientos.
Lo que la disposicin ha querido establecer es que en cada lugar que exista un Juzgado
de Comercio, se constituya un RPC, a cargo del Secretario del Juzgado. El cdigo se ha
apartado de otras legislaciones, segn las cuales el registro est a cargo de la autoridad
administrativa.
Ahora, si en una misma localidad hubiera varios Juzgados en lo Comercial, el registro
ser siempre uno y estar a cargo del Secretario que la ley o la reglamentacin locales
determinen.
El secretario:
debe controlar que las anotaciones que se hagan en los libros del registro

contengan los datos rigurosamente coincidentes con los expresados en los

documentos originales que se inscriben; y si se trata de agregacin de copias, que
stas sean fieles de sus respectivos originales (exactitud).
Igualmente deber controlar que las anotaciones se hagan de acuerdo con las

prescripciones legales vigentes (legalidad).

El art 29 establece orden judicial (en Mendoza sern los Jueces de Paz o el Juez de
Procesos Concursales y Registro) solamente para la inscripcin del comerciante en la
matrcula que lleva el Registro, pero no para las dems inscripciones del art 36;

34

respecto de ellas parecera que el Secretario es el nico responsable de la legalidad de

los asientos.
Ahora bien, cul es el alcance de este examen de legalidad? El contralor solo puede
referirse a la legalidad formal de las anotaciones, es decir, a lo relativo a:
a) la admisibilidad jurdica de la inscripcin
b) la propia competencia del Registro
c) la habilitacin del solicitante para la inscripcin: su identidad personal, capacidad
jurdica y de hecho, legitimacin para actuar, etc.
d) la forma de la inscripcin, la legalidad y perfeccin de los ttulos.
Pero el examen no alcanza al contralor de la veracidad de las declaraciones. En la
prctica, el registro admite los documentos que se le presentan sin mayor examen,
limitndose a fiscalizar si las copias son fieles a los originales.
Con respecto a las facultades del registro, solo aparecen explcitas en los arts. 29 y 30
del C.Com, con respecto a la inscripcin de la matrcula, y en el art 5 de la ley de
sociedades 19.550, en cuanto a la inscripcin de escrituras de sociedad.
No hay disposicin legal que le autorice a comprobar la veracidad de las inscripciones.
Se le reconocen atribuciones en lo relativo al control formal de las inscripciones.
Las inscripciones registrales gozan de la fuerza probatoria y de la presuncin de
veracidad de los instrumentos pblicos. Considerada en s misma, la inscripcin goza de
la presuncin de autenticidad, salvo que evidencien vicios materiales graves.
Con respecto al contenido de los documentos registrados, la inscripcin solamente hace
plena fe de la existencia material de los hechos que el secretario hubiese enunciado
como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia (ej.: fecha,
formalidades) que solo podrn desvirtuarse mediante querella de falsedad.
Las clusulas dispositivas (si bien harn plena fe entre partes y 3ros, art 994 CC)
podrn ser desvirtuadas mediante otras pruebas que contradigan el documento, sin que
se requiera que sean acusados de falsedad.
El RPC es pblico, como lo denomina el mismo C.Com, pero ste ha omitido establecer
la forma de consulta de sus asientos. En consecuencia, cada provincia puede establecer
el rgimen que considere ms adecuado a los fines publicitarios de tal institucin.
Efectos jurdicos de las inscripciones
Es de suma importancia advertir qu efectos produce inscribir un acto en el RPC. La
doctrina hace una clasificacin distinguiendo los efectos internos y externos de la
inscripcin.
1) los efectos externos, es decir, los relativos a la publicidad de la inscripcin y
respecto de 3ros: el registro es un RP que produce efectos respecto de 3ros
(recordar el tema de la fecha cierta y la oponibilidad). Estos se subdividen en:
a) publicidad formal: es la funcin primigenia del registro mercantil, por la cual
cualquier persona tiene derecho a que se le suministre informacin acerca
de las registraciones que son pblicas por definicin.

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b) Publicidad material: est referida a los efectos jurdicos del hecho o acto
respecto de 3ros. En este aspecto, como el control es meramente formal,
entonces las nulidades que vicien el acto no quedan de ninguna manera
confirmadas o convalidadas o subsanadas por la inscripcin en el registro.
No hay un efecto saneador provocado por la inscripcin.
2) Con relacin a los efectos internos de las registraciones, la doctrina comparatista
los distingue en:
a) declarativos: pues producen una presuncin iuris tantum de conocimientos
por los 3ros. Se presume que los 3ros toman conocimiento, lean o no el B.O.
Al acto que est inscripto en el registro, formalmente, desde el punto de
vista interno, se considera conocida por todos, por la generalidad.
b) Constitutivos: sin la inscripcin en el registro, no puede crearse determinada
situacin jurdica, la sola inscripcin no basta para crear la situacin, sino
que jurdicamente es una condicin sine qua non para su existencia.
En nuestro pas estos efectos constitutivos no son generales, son de carcter
excepcional: en determinados casos la inscripcin determina la plenitud de
su existencia y la adquisicin de personalidad jurdica plena; de lo contrario,
es una sociedad irregular hasta tanto no se inscriba.
c) Confirmatorios o saneatorios: se presentan excepcionalmente cuando una
inscripcin que no corresponde con la realidad de los hechos produce sus
efectos legales como si fuera exacta. Es verdaderamente excepcional,
porque normalmente la inscripcin registral no produce efectos saneatorios.
Como conclusin, en nuestro sistema de tradicin romanista, las inscripciones
registrales producen en general efectos declarativos, no constitutivos, y nunca
confirmatorios, existiendo discrepancias respecto a que en algunas oportunidades
puedan producir efectos constitutivos especialmente en los supuestos de la inscripcin
de sociedades que es el caso mencionado.
Documentos que deben inscribirse
El art 36 contiene una enumeracin de los documentos cuya inscripcin exige la ley,
pero no es taxativa. Esta inscripcin no requiere la matriculacin previa de la persona o
entidad que ejerce o va a ejercer el comercio, ni es necesario acreditar el ejercicio
previo de ste.
El art 36 dice:
Pertenece al Registro Pblico de Comercio la inscripcin de los siguientes documentos:
1) Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o que
tengan otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, as como las escrituras que
se celebren en caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes
dotales;
Las convenciones matrimoniales son las previstas por el art 1217 CC (designacin
de los bienes que cada uno lleva al matrimonio y las donaciones que el esposo le

36

hiciere a la esposa), ya que fuera de stas no est permitida ninguna otra

convencin entre cnyuges, relativa al matrimonio.
Con respecto a los ttulos de adquisicin de bienes dotales, en los casos en que la
mujer poseyera bienes de la dote y los llevara al matrimonio sin formalizar una
convencin matrimonial, ser preciso inscribir los ttulos que justifiquen el carcter
de bienes propios de la mujer, a fin de que 3ros no sean inducidos a error sobre la
solvencia del marido.
2) Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y las liquidaciones practicadas
para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer
divorciada o separada de bienes;
Los bienes que el marido ha de entregarle a la mujer como consecuencia de la
separacin, han de inscribirse en el RPC. La administracin de los bienes
conyugales es compartida, pero solo respecto de los bienes gananciales. Cada uno
de ellos puede administrar libremente los bienes que adquiera con su trabajo
personal y disponer de su producido.
3) Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera que sea su objeto, exceptundose
las de sociedades en participacin;
La inscripcin debe hacerse transcribindose ntegramente el contrato, y siempre
que ste no fuese ilegal o contrario al orden pblico y las buenas costumbres,
porque el Estado no puede prestar la garanta de publicidad a los actos ilcitos. La
excepcin se explica por el carcter oculto de las sociedades en participacin,
stas no tienen personalidad jurdica y tienen un objeto transitorio, que se realiza
solamente para alguna operacin ocasional de comercio, es decir, las caracteriza
su breve duracin.
4) Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependientes, para
dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y las revocaciones de los mismos;
Esos mandatos deben inscribirse en el RP, a efectos de que los 3ros que contratan
con esos representantes sepan cules son sus facultades y si ese factor est
realmente autorizado para actuar.
La falta de inscripcin no perjudica directamente a 3ros, pero si el comerciante
inform por circulares a sus corresponsales sobre los poderes conferidos, la falta
de inscripcin de la autorizacin (llamada procura) en el registro no puede ser
invocada a las personas que fueron informadas mediante la circular.
5) Las autorizaciones concedidas a las mujeres casadas y menores de edad, lo
mismo que su revocacin; y en general, todos los documentos cuyo registro se
ordena especialmente en este Cdigo.
Este precepto, en cuanto a las autorizaciones concedidas a las mujeres casadas,
ya no rige, por derogacin, pero s subsiste en cuanto a la autorizacin de los
menores de edad, que debe ser inscripto en el RP.
Quienes deben o pueden solicitar la inscripcin de los documentos
Si se trata de sociedades, la gestin debe hacerla:
a) todos los socios, si es colectiva

37

b) los fundadores o los promotores, segn la forma de constitucin de las S.A.

c) los socios comanditados, si la sociedad es en comandita
d) los gerentes, en las de responsabilidad limitada
Si la inscripcin se refiere a poderes de factores y dependientes, deben gestionarla los
mandantes. Tratndose de autorizaciones para ejercer el comercio, debe hacerlo la
persona que confiere la autorizacin.
Las modificaciones de los contratos sociales deben ser inscriptas por las personas que
deban inscribir el contrato primitivo.
Los administradores de las sociedades que intentan emitir debentures, deben inscribir
todos los documentos relativos a esa gestin.
Las partes otorgantes o el escribano ante quien se celebre una transferencia de un
establecimiento mercantil o industrial.

Plazo de inscripcin, inscripciones tardas

Como principio general, los documentos deben inscribirse dentro del plazo de 15 das
contados desde la fecha del otorgamiento (art 39). Se cuentan das corridos, incluidos
los feriados.
Respecto de las convenciones matrimoniales y dems documentos relativos a personas
no comerciantes, es razonable admitir que mientras no ejercieron el comercio, no han
necesitado inscribir en el registro tales documentos, por eso dice el cdigo que stos se
inscribirn dentro de los 15 das desde la fecha de la matrcula (art 39: todo
comerciante est obligado a presentar al registro general el documento que deba
registrarse dentro de los 15 das de la fecha de su otorgamiento).
Pero el C.Com ha omitido prever la situacin de la persona que resuelve ejercer el
comercio y, de hecho, lo ejercita sin matricularse, adquiriendo la calidad de comerciante
por aplicacin del art 1. En este supuesto debe entenderse que los 15 das se
computarn desde que comienza a hacer efectivamente el comercio. Las dificultades
prcticas relativas a la prueba del momento inicial no son insalvables, y siempre ser
posible establecer una fecha aproximada.
Si las personas que deben realizar la inscripcin tienen su domicilio fuera del lugar
donde funciona el registro, el trmino de 15 das se cuenta desde el da siguiente al de l
llegada del 2do correo que hubiere salido del domicilio de dichas personas, despus de
la fecha de los documentos que deben inscribirse (art 40), o de la fecha de la
matriculacin o de la iniciacin del comercio, si estas circunstancias fuesen posteriores.
Vencido el plazo: Una vez extinguido el plazo de 15 das se producen ciertos efectos
establecidos por la ley, a saber, que el documento ya no tendr eficacia respecto de 3ros
sino a partir del momento de la inscripcin (art 39).
Esta posibilidad de oposicin rige solamente en el supuesto de inscripcin tarda de un
contrato de sociedad, ya que vencido el trmino para la inscripcin la sociedad queda
como irregular y cualquiera de los socios puede retirarse de ella. Pero difcilmente podr
advertirse la legitimidad de la oposicin o el inters en ella, en los dems supuestos.

38

De la parte final del art 39 se desprende implcitamente, a contrario sensu, que el acto
inscripto dentro del plazo de 15 das, tiene eficacia desde la fecha de su otorgamiento.
La inscripcin tarda no tendr efecto sino desde la fecha del registro (si se efectu
dentro de los 15 das, tiene eficacia desde el da en que se otorg el documento).
Diversos arts. del C.Com disponen, sobre la eficacia de ciertas inscripciones, un alcance
distinto del atribuido por el art 39. As, el art 32 dice que la matriculacin del
comerciante solamente hace presumir la calidad de comerciante desde el da de la
inscripcin.
La inscripcin de las escrituras de sociedad mercantil llevarn la fecha del da en que se
presentan ante el tribunal de comercio, y no tendrn validez frente a 3ros, mientras no
fuesen registradas las escrituras (art 5 ley 19550).
Los efectos de poderes otorgados a factores se producen desde la fecha de inscripcin,
respecto de 3ros (art 133 y 147). Tb as las autorizaciones a menores (arts. 11, 12 y
21).
Concluyendo, la retroactividad quedara circunscripta los documentos mencionados en
los incs 1 y 2 del art 36.
Efectos de la falta de inscripcin
1) la falta de inscripcin de un contrato de sociedad hace que sea considerada
irregular
2) los poderes conferidos a los factores y dependientes, no inscriptos, no producen
accin entre mandante y mandatario, sin perjuicio del derecho de exigir rendicin
de cuentas por los hechos cumplidos. Pero la falta de inscripcin no puede
perjudicar a 3ros.
3) Las autorizaciones para ejercer el comercio, as como sus revocaciones, no surten
efecto si no se las inscriben.
4) Las modificaciones del contrato social no inscriptas regularmente obligan a los
socios otorgantes. Son inoponibles a 3ros, pero stos pueden alegarlas contra la
sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las SRL
5) La omisin de la inscripcin referente a los debentures, segn el art 358,
responsabilidad ilimitada y solidariamente a los directores de la sociedad por los
perjuicios que la violacin de las disposiciones de esta seccin produzcan a los
debenturistas.
La falta de inscripcin de las transferencias de establecimientos comerciantes e
industriales hace que esas transmisiones no puedan oponerse a 3ros
Matrcula (6)
Consiste en que cada comerciante pide la matriculacin con patrocinio letrado. Aporta
prueba testimonial y el juez del registro le pide oficio a la Polica Federal y a la de la
Provincia de Buenos Aires y al Registro Nacional de Reincidencia a efectos de corroborar
que no tenga antecedentes.
Al inscribirse se le abre un legajo a cada comerciante, en el cual se van a anotar todos
los documentos.
MATRICULARSE:

39

El matricularse no es un requisito para adquirir la calidad de comerciante; pero le da

al comerciante ventajas y es, a su vez, una carga para el comerciante.
La carga representa una ventaja para quien debe cumplirla. La obligacin beneficia a un
tercero, entonces el tercero puede coactivamente exigir su cumplimiento.
Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio: Los comerciantes deben inscribirse para
gozar de los beneficios (Art. 26).
Inscribirse en el Registro Pblico de Comercio otorga ciertas ventajas al comerciante:
Quien esta inscripto se presume comerciante (presuncin Iuris Tantum, admite prueba
en contrario).
Cuando lleva sus libros en forma legal, sus asientos hacen plena fe, frente a otro
comerciante en un litigio.
Derecho a solicitar el concordato, etc.
y 5) estn derogados.
LLEVAR LOS LIBROS EN LEGAL FORMA;
Formalidades externas:
*Rubricados
*Foliados
*Encuadernados
Formalidades intrnsecas:
No tachaduras, no hojas arrancadas, no borraduras, Etc.Para rubricar, el comerciante debe estar inscripto en la matricula.
PLAZO DE LA INSCRIPCIN
El Cdigo establece un plazo de 15 das contados desde el inicio de la actividad por parte
del comerciante o desde que se otorgo el documento respectivo.
Inscripto dentro de los 15 das tiene efectos retroactivos, ya sea desde el inicio de la
actividad o al momento del otorgamiento del acto y es oponible a terceros. Si no se
inscribe dentro de los 15 das, la oponibilidad a 3 se toma en cuenta a partir de la
inscripcin en tanto no medie oposicin de la parte interesada.
Sociedades de Hecho: Son aquellas que no poseen contrato y jams se van a inscribir.
Oportunidad. Matriculacin tarda
Por otra parte, el art 26 exige la matriculacin al empezar el giro o cuando el
comerciante no tuviere necesidad de invocar las ventajas que acuerda la norma. Se
trata de una cuestin de hecho, que requiere la consideracin de las circunstancias en
cada oportunidad para decidir si la inscripcin se produjo cuando el comerciante no tena
necesidad de invocar los privilegios, pues no puede resolverse mediante un principio
general.
La ley 19.551 (art 236) presume que es culpable respecto del incidente de calificacin,
la conducta del comerciante cuando no realiza en debido tiempo y forma las
inscripciones exigidas por el cdigo de comercio.
En caso de matriculacin tarda, Siburu sostiene que la matrcula solo ser eficaz
respecto de la prueba de los libros, cuando el pleito haya sido provocado por hechos
posteriores a la inscripcin. En tal caso, nada obsta que asientos hechos antes de la
inscripcin puedan merecer fe, ya que fueron hechos antes de tenerse la necesidad de
invocarlos.
Vencido el plazo, la inscripcin solo puede hacerse en caso que no haya oposicin de
parte interesada (art 39).
La posibilidad de oposicin rige solamente en el supuesto de inscripcin tarda de un
contrato de sociedad, ya que vencido el trmino para la inscripcin, la sociedad queda
como irregular y cualquier de los socios puede retirarse de ella.

40

Del art 39 se desprende que el acto inscripto dentro del plazo de 15 das, tiene
eficacia desde la fecha de su otorgamiento.
Efectos y ventajas de la matriculacin
Art 32: el que se inscribe en la matrcula se supone que reviste la calidad de
comerciante, para todos los efectos legales, desde el da de la inscripcin.
Se trata de una presuncin iuris tantum que subsiste aunque el comerciante haya
cesado en su actividad mercantil, hasta la cancelacin de la matrcula.
Art 26: todos los comerciantes inscriptos en la matrcula gozan de las siguientes
ventajas:
1) la fe que merezcan sus libros con arreglo al art 63;
2) derecho para solicitar el concordato;
3) moratoria mercantil.
Para que la inscripcin surta los efectos legales, debe ser hecha al empezar el giro o
cuando no tuviere necesidad el comerciante de invocar los privilegios mencionados.

Efectos de la falta de inscripcin

A ellos se refiere el art 42: los poderes conferidos a los factores y dependientes de
comercio para la administracin de los negocios mercantiles de sus principales, no
producirn accin, entre el mandante y el mandatario, si no se presentan para la toma
de razn, observndose en cuanto a los efectos de las obligaciones contradas por el
apoderado lo prescripto en este cdigo en el captulo De los factores o encargados y de
los dependientes de comercio.
El art 41, que se refera a los efectos de la falta de inscripcin de las escrituras de las
sociedades, ha sido derogado por la ley 19550 art 385. Esta ley determina en su art 7
que la falta de inscripcin de un contrato de sociedad significa ser considerada como
sociedad irregular, con todas sus consecuencias: disolucin a pedido de cualquiera de los
socios; obligacin solidaria de los socios que contrataron en nombre de la sociedad, etc.
Las autorizaciones para ejercer el comercio y sus revocaciones no surten efecto si no se
inscriben (art 11 y 12).
La falta de inscripcin de las transferencias de establecimientos industriales hace que
esas trasmisiones no puedan oponerse a 3ros (art 7 ley 11.867).
Cancelacin de la matrcula
La ley nada prev acerca del comerciante que cesa en el ejercicio del comercio. Dado el
alcance de la presuncin establecida por el art 32, es conveniente que el interesado
solicite la cancelacin de la matrcula.
De lo contrario, subsistiendo indefinidamente la inscripcin, sigue funcionando la
presuncin legal y queda a cargo del interesado destruirla, mediante la prueba del
efectivo cese del ejercicio del comercio.
Claro est que si se trata de sociedades constituidas por un trmino fijo, la simple
expiracin del plazo enunciado en el contrato debidamente inscripto hace innecesario
cualquier pedido de cancelacin, desde que los 3ros no pueden ser inducidos en error

41
Contabilidad (pto7. El art 43 dice: todo comerciante est obligado a llevar cuenta y
razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una
base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una
justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin
contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin
respectiva.
La contabilidad consiste en llevar cuenta y razn de las operaciones en forma
organizada, sobre una base contable uniforme de la que resulta un cuadro verdico de
los negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de
registracin.
El precepto del art 43 impone una carga legal que obliga a todo comerciante y tambin
a las sociedades, pero las no matriculadas, aunque deben llevarlos como carga en
sentido tcnico, no pueden rubricarlos. Las sucursales deben llevar tambin la
contabilidad con libros y en forma legal.
Los libros de comercio y la contabilidad son de gran utilidad para el comerciante, ya que
le permiten conocer en todo momento la situacin de su caja, de su tesorera, y ms
genricamente de su situacin financiera. Los mtodos contables modernos le permiten
calcular sus costos de produccin y seguir la ejecucin de un programa de fabricacin o
venta, o un plan de produccin.
El cdigo ha reglamentado los libros de comercio fundamentalmente como instrumento
de prueba para beneficio del comerciante mismo o de los 3ros con los que est en juicio,
y determina la forma de estos libros a fin de atribuirle una presuncin de verosimilitud,
no preocupndose por los mtodos (vaco llenado por el decreto ley 4777/63).
En las sociedades que atraen el ahorro pblico, es para los accionistas el nico medio
de contabilidad de control de la marcha de la sociedad. Es necesario que la contabilidad
sea llevada de manera sincera y que pueda ser vigilada.
El estado controla la buena organizacin contable, especialmente por razones fiscales, y
lo hace a travs de la Inspeccin Impositiva y la contabilidad.
Ante los nuevos intereses, el legislador ya no se contenta con las reglas de forma para
asegurar la veracidad de las contabilidades:
Multiplica las sanciones penales (en inters de los accionarios, del fisco o de la

economa nacional).
Tiende a la uniformidad de los mtodos contables, imponiendo la aplicacin de un
plan contable que facilite el control de la contabilidad y permita obtener
informaciones estadsticas.

Principios legales a que debe ajustarse la contabilidad

Son aquellos que debe satisfacer toda contabilidad para que se considere regularmente
llevada:
formales
1) llevar los libros obligatorios (art 33 inc. 2 y 44)

2) cumplir con las formalidades extrnsecas (art 53) y las intrnsecas (art 45, 54
y 66)
3) conservar libros, documentacin y correspondencia (art 33 inc. 3 y 67)
materiales

42

1) uniformidad (art 33 inc. 2, 43 y 51: contabilidad, cuentas y criterios de

valuacin)
2) veracidad (incorporado a los arts. 45, 51 y 52)
3) claridad (incorporado a los arts. 43 y 52)
4) unidad
5) exactitud
6) sencillez
Mecanizacin
El decreto ley de las sociedades 19550 dispone que el juez puede autorizar a las
sociedades comprendidas en el mismo al empleo de medios mecnicos u otros para a
contabilizacin en reemplazo o complemento de los libros a que se refiere el art 44,
excepto el de Inventarios y Balances.
Dice el art 61 de la ley de sociedades: medios mecnicos y otros. Podr prescindirse
del cumplimiento de las formalidades impuestas por el art 53 del C.Com para llevar los
libros en la medida que la autoridad de control o el RPC autoricen la sustitucin de los
mismos por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u otros, salvo el de
Inventarios y Balances.
La peticin deber incluir una adecuada descripcin el sistema, con dictamen tcnico o
antecedentes de su utilizacin, la que, una vez autorizada, deber transcribirse en el
Libro de Inventarios y Balances.
Los pedidos de autorizacin se considerarn automticamente aprobados dentro de los
30 das de efectuados, si no mediare observacin previa o rechazo fundado.
El Libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no comprendan perodos
mayores de un mes.
El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las
correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo
al art 43 C.Com.
La modificacin responde al propsito de admitir los progresos de la tcnica contable, si
bien sujetando la admisibilidad a la autorizacin judicial.
Libros indispensables y obligatorios
Art 44: los comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este cdigo u
otras leyes, deben indispensablemente llevar los siguientes libros: 1) Diario; 2)
Inventarios y Balances.
Sin perjuicio de ello, el comerciante deber llevar los libros registrados y la
documentacin contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema
de contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades, de

43

modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su

gestin y su situacin patrimonial.
Adems de los especiales dispuestos por el cdigo y otras leyes, el art 44 establece
como obligatorios e indispensables, no solamente el Diario y el de Inventarios y
Balances, sino tambin todos aquellos que correspondan a una adecuada integracin de
un sistema de contabilidad y que exijan la importancia y la naturaleza de las
actividades.
Dentro de la categora de libros obligatorios, debe establecerse una subdistincin:
Hay libros cuya obligatoriedad est impuesta por la ley con carcter general, para todos
los comerciantes. Ellos son:
1) el Diario
2) el de Inventarios y Balances
Hay otros cuya obligatoriedad puede resultar de la naturaleza e importancia de las
actividades desarrolladas por los comerciantes. En algunos casos, esta obligatoriedad
resulta impuesta por preceptos especficos de la ley, como ocurre, por ejemplo, con:
- corredores: cuaderno manual foliado; registro diario.
- Martilleros: diario de entradas; diario de salidas; libro de cuentas de gestin entre
el martillero y cada uno de sus comitentes.
- Corredores de cambio o agentes de bolsa: registro de firmas de sus clientes;
registro de solicitudes y frmulas presentadas ante el Banco Central.
- SA y en comandita por acciones: libro de actas de los rganos colegiados; libro de
actas cuando funcione la comisin fiscalizadora; libro de registro de acciones; libro
de asistencia a asambleas.
- SRL: libro de actas de las deliberaciones de la reunin de socios
- Sociedades cooperativas: adems de los del art 44, registro de asociados; actas
de asambleas; actas el consejo administrativo; informes de auditora.
El libro de Caja no figuraba entre los declarados indispensables por el art 44 ya
derogado. Pero el art 46 dispone que si el comerciante lo lleva, no es necesario que
asiente en el libro Diario los pagos que hace o recibe en dinero efectivo. En tal caso, el
Libro de Caja se considera parte integrante del Diario.
En realidad, este libro es uno de los ms importantes, y su importancia es tanto mayor
cuanto ms vasta y compleja es la hacienda mercantil.
Por consiguiente, y por aplicacin del criterio establecido por el art 44 reformado, el
mismo deber ser considerado, en la mayora de los casos, como uno de los libros
indispensables.
El libro diario es un libro cronolgico donde deben estar sucesivamente inscriptas todas
las operaciones que interesan a la empresa (pagos hechos o recibidos, papeles de
comercio, ttulos de crdito, etc.).
Art 45: en el libro Diario se asentarn da por da, y segn el orden en que se vayan
efectuando, todas las operaciones que haga el comerciante, letras u otros cualesquiera
papeles de crdito que diere, recibiere, afianzare o endosare; y en general, todo cuanto

44

recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena, por cualquier ttulo que fuera, de

modo que cada partida manifiesta quin sea el acreedor y quin el deudor en la
negociacin a que se refiere.
Las partidas de gastos domsticos basta asentarlas en globo en la fecha en que salieron
de la caja.
Este libro es el ms importante, en l constan todas las operaciones comerciales y
cambiarias, asentadas diariamente y por orden, lo que impide su modificacin ex
profeso con posterioridad.
Art 47: los comerciantes por menor debern asentar da por da, en el libro Diario, la
suma total de las ventas al contado, y por separado, la suma total de las ventas al
fiado.
El libro de inventarios y balances se abrir con una descripcin exacta del dinero, bienes
muebles, inmuebles, crditos y toda otra especie de valores que formen el capital del
comerciante al tiempo de iniciar el giro. Por ello se lo designa inventario de constitucin,
para distinguirlo del general que puede abrirse en los 3 primeros meses de cada ao de
giro del negocio y que ser previo al balance general (art 48 prrafo 2: Despus
formar todo comerciante en los 3 primeros meses de cada ao, y extender en el
mismo libro, el balance general de su giro, comprendiendo en l todos sus bienes,
crditos y acciones, as como todas sus deudas y obligaciones pendientes en la fecha del
balance, sin reserva ni omisin alguna...). Ambos sern firmados por todos los
interesados que se hallen presentes en el establecimiento al tiempo de su formacin.
Interesados son: el dueo, y en una sociedad los socios o habilitados.
Inventario es la descripcin detallada de todo el activo y el pasivo de una persona o
entidad, es decir, el recuento de todos los bienes y derechos de que es titular y de todas
las deudas y obligaciones que gravan su patrimonio con la estimacin de sus respectivos
valores (es un anlisis del patrimonio).
Balance es, en cambio, una relacin ordenada, un cuadro sinttico, resumen del
inventario, en el que se expresa el estado econmico de una empresa y los resultados
de su explotacin en un momento determinado (es una sntesis).
El inventario comprender todos los bienes, destinados o no al comercio; en el caso de
las sociedades bastar que en los inventarios y balances generales se exprese las
pertenencias y obligaciones comunes a la masa social, sin extenderse a las peculiares de
cada socio (art 49).
El art 50 ampla a 3 aos el plazo para hacer el balance general para comerciantes al
por menor. Esto es inaplicable, ya que la Ley de Impuesto a las Ganancias impone a
comerciantes mayoristas y minoristas la confeccin de un balance anual para determinar
los resultados de su actividad a los efectos de ese impuesto.
Cul es la naturaleza jurdica del balance? No es un negocio jurdico, sino que es una
operacin debida con fines de conocimiento, por eso no importa un reconocimiento de
deuda frente a 3ros.
Art 51: todos los balances debern expresar con veracidad y exactitud compatible con
su finalidad, la situacin financiera a su fecha. Salvo el caso de normas legales o

reglamentarias que dispongan lo contrario, sus partidas se formarn teniendo como

base las cuentas abiertas y de acuerdo a criterios uniformes de valoracin.

45

Formalidades extrnsecas
A ellas se refiere el art 53: los libros que sean indispensables conforme a las reglas de
este cdigo, estarn encuadernados y foliados, en cuya forma los presentar cada
comerciante al Tribunal de Comercio de su domicilio para que los individualice en la
forma que determine el respectivo tribunal superior y se ponga en ellos nota datada y
firmada del destino del libro, del nombre de aquel a quien pertenezca y del nmero de
hojas que contenga.
En los pueblos donde no haya Tribunal de Comercio, se cumplirn estas formalidades
por el juez de paz.
Los libros indispensables u obligatorios estn sometidos a determinadas formalidades
extrnsecas (que se refieren ante todo a la generalidad de los libros y concernir a su
aspecto exterior), impuestas por el art 53. En cuanto a los no indispensables, estn
dispensados de cualquier formalidad.
Los requisitos extrnsecos son:
a) los libros deben estar encuadernados y foliados: ello impide la sustitucin de
hojas y la posibilidad de fraudes.
b) Los libros deben ser individualizados: en la forma en que lo determine el
Tribunal Superior de la jurisdiccin correspondiente al tribunal de comercio
del domicilio del comerciante. Deben ser presentados por el comerciante al
Tribunal de Comercio de su jurisdiccin para que ste los rubrique,
individualice y firme con sello tambin, donde coloca que pertenece a tal
seor.
El tribunal pondr en cada libro una nota firmada en la forma que
determinen las reglamentaciones, que contendr: la fecha; el destino del
libro; el nombre del comerciante a quien pertenezca; el nmero de hojas
que contenga.
La individualizacin y anotacin de los libros est condicionada a la
inscripcin del comerciante en la matrcula.
Las registraciones contables: su naturaleza y efecto
El administrador de un establecimiento debe anotar las operaciones a medida que las
realiza, y tales anotaciones se denominan escrituras o registraciones y pueden ser:
- cronolgicas: cuando se anotan por orden de fecha, de modo que expongan la
historia del establecimiento durante determinado lapso
- sistemticas: cuando son clasificadas en grupos que comprenden determinados
hechos u operaciones relativas a un mismo objeto o que producen efectos
anlogos y constituyen lo que se llama cuentas.
Naturaleza jurdica de los asientos

46

El art 63 se refiere a la fuerza probatoria de los libros de comercio cuando se llevan en

legal forma. De esa norma se desprende la naturaleza jurdica del asiento, atribuida por
ley> medio de prueba; la ley le atribuye fuerza probatoria.
Esta posicin la ratifica el art 208 al disponer que los contratos comerciales pueden
justificarse... 5) por los libros de los comerciantes y las facturas aceptadas...
Todos los asientos practicados en los libros se considerarn emanados del comerciante,
aunque no lleve la contabilidad personalmente: respecto del dueo, los asientos son
instrumentos privados aunque carezcan de su firma (arts. 62 y 152). Con relacin a
3ros, los asientos tambin son instrumentos privados, en sentido lato, no formales, o
instrumentos particulares no firmados, en la terminologa del art 1190 CC.
El CC otorga, sin embargo, categora de instrumento pblico a los asientos en los libros
de los corredores (art 979 inc. 3) y la doctrina les niega ese carcter.
Para los actos NO comerciales, los libros de comercio solo servirn como principio de
prueba (art 64).

Documentacin y correspondencia
Antes de la reforma, el C.Com exiga un 3er libro: el Copiador de Cartas (art 51),
donde se deba reproducir la correspondencia despachada y la recibida. Mas que un libro
de contabilidad, era un libro de pruebas. El sistema era incmodo, y no cumpla con los
fines de asegurar la prueba, pues la copia existente en el Copiador probara, a lo sumo,
que la carta fue escrita, pero no que hubiera sido enviada, ni mucho menos que hubiera
sido recibida.
Desde 1963, la nueva redaccin del art 44 (decreto 4777/63) suprime la obligatoriedad
de este libro, pero el art 33 inc 3 sigue exigiendo la conservacin de la correspondencia
que tenga relacin con el giro del comerciante (correspondencia ya sea recibida como
emitida). La exigencia incluye a los telegramas.
En atencin al principio de claridad impuesto por el actual art 44, la correspondencia
debe conservarse, por 10 aos contados desde su fecha, en buen estado, ordenada y
clasificada.
Con relacin a la documentacin, el art 44 reitera la exigencia del art 43, el cual dispone
in fine que las constancias confiables deben complementarse con la documentacin
respectiva.
Y el art 44 en su 2da parte agrega: sin perjuicio de ello, el comerciante deber llevar
los libros registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada
integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza
de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con
claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial.
Dichas normas deben ser entendidas en sentido amplio, pues una interpretacin muy
estricta despojara de toda significacin probatoria a los libros.
Consecuencias de la falta o irregularidad de los libros
Varias hiptesis pueden plantearse:

47

1) ante todo, la falta total de libros exigidos por ley. Debe tratarse de una falta
intencional o por negligencia, pues si se tratara de una falta proveniente de la
prdida o destruccin accidental y no imputable al comerciante, ste no tendra
por qu sufrir el perjuicio emergente de la situacin. Desde luego, tendra que
probar esa circunstancia fortuita.
La alegacin de que perdi los libros despus de haberse negado a exhibirlos
cuando se lo requiri el Tribunal, invocando como fundamento otras razones, no le
exime de las consecuencias de su negativa intencional.
En la situacin expresada, el comerciante que tuviese un juicio contra otro
comerciante y en lo concerniente a hechos relativos al comercio, ser juzgado por
los libros de su adversario (arts. 53 y 63 apartado 1), salvo que probase que lo
asientos del contrario son falsos.
En caso de quiebra, ella se reputar fraudulenta por disposicin de la ley cuando
haya dejado de cumplir con la obligacin de llevar contabilidad legal, o no
presente los libros necesarios, o los presente falseados, truncados, inexactos o en
indebida forma (arts. 235 LS).
En los juicios entre un comerciante y otro que no lo sea, la inexistencia de libros
de comercio pierde su importancia desde el punto de vista de la sancin, puesto
que no hay posibilidad de hacer valer los libros del adversario.
2) En el caso de falta parcial de los libros indispensables, la solucin es la misma,
puesto que la ley se refiere a la omisin de alguno de los libros (art 56), lo que
da a entender que no es preciso que la falta sea total.
3) La negativa a exhibirlos en juicio equivale a la ocultacin, y por lo tanto,
corresponde atenerse igualmente a los asientos de los libros del adversario (art
56).
4) La irregularidad en la forma de llevarlos origina la prdida de la eficacia probatoria
a favor del comerciante que los lleva (art 53). El comerciante que lleva mal un
libro no podr invocar en juicio los asientos que puedan llegar a favorecerlo; pero
la parte contraria podr utilizarlos como prueba suya y en contra de aqul, porque
para el que lleva el libro sus asientos valen como confesin. Frente a la quiebra, la
irregularidad de los libros y documentacin mercantil determina la calificacin de
culpable (art 236 inc. 12 ley 19551).
Inventarios y balance. Nocin de balance
El art 44 en su redaccin anterior, titulaba a este libro como inventarios, pero en
realidad en l se asentaban no solamente los inventarios sino tambin los balances.
Ambos conceptos no son sinnimos, si bien estn ntimamente vinculados entre s.
Por Inventario se entiende la descripcin detallada de todo el activo y el pasivo de una
persona o entidad, el recuento de todos los bienes y derechos de que es titular, y de
todas las deudas u obligaciones que gravan su patrimonio, con la estimacin de sus
respectivos valores.
La confeccin de un inventario puede responder a diversas finalidades:

48

Inventario de constitucin de una empresa: lo hace al tiempo de empezar su

giro (art 48)

Inventario de cesin de ella

Inventario de liquidacin o quiebra

Inventario peridico o de ejercicio: por cada uno de los perodos, generalmente de

1 ao
El balance es una relacin ordenada, un cuadro sinttico, resumen del inventario, en el
que se expresa el estado econmico de una empresa y los resultados de su explotacin
en un momento determinado.
El inventario es una operacin previa necesaria para la formacin del balance, que se
distingue de aqul porque:
- el balance agrupa las cuentas por categoras, en tanto que el inventario da su
detalle (ej.: el inventario describe el nombre de cada deudor as como el monto de
su deuda, en tanto que el balance agrupa a todos ellos bajo un rubro comn de
deudores varios y expresa el monto global de dichas deudas).
- En tanto que el balance, en lo comn, es un documento destinado a la publicidad,
el inventario queda reservado para la empresa, ya que su divulgacin podra
afectar el secreto de sus negocios.
El inventario, ese libro general obligatorio (art 43) implica que todos los aos (arts. 48 y
52) el comerciante deba hacer un inventario de su empresa y un balance de sus
negocios. En la prctica se lleva en fichas, y se pasa a los libros solo el balance y un
cuadro demostrativo de ganancias o prdidas (art 52).
Art 49: en los inventarios y balances generales de las sociedades, bastar que se
expresen las pertenencias y obligaciones comunes de la masa social, sin extenderse a
las peculiares de cada socio.
El art 50 extiende la obligacin de practicar balance cada 3 aos para los comerciantes
minoristas.
Art 51: todos los balances debern expresar con veracidad y exactitud compatible con
su finalidad, la situacin financiera a su fecha. Salvo el caso de normas legales o
reglamentarias que dispongan lo contrario, sus partidas se formarn teniendo como
base las cuentas abiertas y de acuerdo a criterios uniformes de valoracin.
Es fundamental para la apreciacin del estado patrimonial por parte de 3ros, y la
incidencia en el crdito. Expresa la situacin econmico-financiera de la empresa en un
momento determinado.
El balance no es nunca una declaracin de voluntad, y por lo tanto, no es un negocio
jurdico. Es simplemente una operacin debida con fines de conocimiento. Por eso, el
balance no importa un reconocimiento de deuda.
El balance contiende 2 partes: en la izquierda figuran los rubros o partidas del activo:
bienes o crditos pertenecientes a la empresa (inmuebles, mquinas, dinero en caja,
etc.). A la derecha figuran los rubros o partidas del pasivo: comprende deudas y capital
aportado por el empresario o los socios en el origen o el curso de la explotacin, ahorros
realizados por la empresa. El balance entre cuentas del activo y del pasivo se equilibra

49

necesariamente, y la diferencia entre ambas est representada por la cuenta de

ganancias y prdidas, que es una cuenta de resultado.
En la tcnica contable se conocen varias especies de balances:
- los balances de comprobacin, o de nmeros, que suelen practicarse
mensualmente para verificar su la suma de las cantidades deudoras anotadas
coincida con las de las cantidades acreedoras del mismo libro.
- Los balances preparatorios: que comprenden todas las operaciones anotadas
durante el ejercicio.
- Los balances generales de cuentas, que son los balances de comprobacin de
sumas y saldos de las cuentas del libro Mayor.
- Balances de inventario o de ejercicio: que son los que nuestro cdigo denomina en
los arts. 48, 49 y 50: balances generales.
Valuaciones
Para que el balance se aproxime a la realidad, es necesario hacer sufrir a las cuentas, al
final del ejercicio, un cierto nmero de regularizaciones, especialmente para tener en
cuenta el mayor y el menor valor que los elementos del activo o del pasivo han
soportado. En efecto, las cuentas no han registrado estos movimientos de valor que
provienen a menudo de elementos ajenos a la empresa y no de operaciones hechas por
ellas.
Estas regularizaciones, sin embargo, no conducen necesariamente a dar a los elementos
del activo su valor real; es solamente en los balances de liquidacin que estos
elementos estn indicados por su valor real al da de su inventario; por el contrario, en
un balance de explotacin, que representa slo un momento en la vida de la empresa,
no es siempre necesario, ni siquiera permitido, indicar el valor actual que no es quiz
durable.
El principio es que los elementos del activo son valuados a su precio de compra o de
costo. No obstante, deber tener en cuenta el menor valor por medio de las
amortizaciones o reposiciones.
Si bien el C.Com ha omitido dar criterio de valuacin, sta no debe ser arbitraria y es la
doctrina la que seala diferentes criterios:
a) Costo de origen o precio de costo (tradicional y de simple aplicacin y
comprensin)
b) Valor residual
c) Valores de cambio
d) Valor de readquisicin
e) Menor precio
f) Valor objetivo (obtenible presumiblemente en el momento)
g) Doctrina del valor econmico: vinculndolo a bienes que permitiran obtener el
mismo producto al ms bajo costo (exige costosos estudios).
Amortizaciones

50

En principio, toda prdida definitiva sufrida por un elemento del activo debe ser
inmediatamente asentada en el Balance por la disminucin del valor de ese activo o
tambin, en caso de prdida total, por su supresin (construccin material o stock
destruido por accidente y no asegurado, crditos definitivamente incobrables, etc.).
Pero ciertos elementos del activo pierden poco a poco su valor por el uso o por el tiempo
(un edificio, una mquina, un camin, etc.).
La amortizacin industrial es el medio por el cual esta depreciacin progresiva de valor
ser compensada (solo se permite en maquinarias u otros que acojan la progresividad,
no en inmuebles o stocks). Debe ser distinguida de la amortizacin financiera, que
permite a una sociedad rembolsar a los socios o tenedores de obligaciones, y de la
amortizacin de los gastos de primera organizacin. Aqulla puede ser practicada
nicamente con los elementos del activo sometidos a una disminucin de valor
progresiva, as los terrenos no edificados no se autorizan porque no se usan (a menos
que se traten de canteras); es lo mismo para los valores mobiliarios o stocks. Sin duda,
estos elementos del activo pueden sufrir depreciaciones, pero ellas sern compensadas
por los aprovisionamientos y no por las amortizaciones.
Para simplificar los clculos, en la amortizacin, si se considera que una mquina pierde
su valor en 10 aos, y que cost $100.000, la amortizacin ser cada ao de 1/10, o
sea, $10.000 anuales.
La administracin fiscal tiene tablas para la duracin de utilizacin de diferentes
elementos del activo; ella admite a veces, sin embargo, amortizaciones excepcionales o
decrecientes que permiten aumentar la suma total de las 1ras anualidades. La
amortizacin se calcula sobre el precio de compra o de costo del elemento del activo,
considerando el Fisco que la amortizacin disminuye el beneficio imponible.
La autorizacin es deducida de los ingresos del ejercicio y asentada en la cuenta
prdidas y ganancias, con las prdidas y los gastos generales. Es obligatorio hacerlo
as, de lo contrario el balance no expresara el valor reducido del elemento del activo.
Por eso, en las sociedades por acciones las amortizaciones deben practicarse antes de
distribuir dividendos y los porcentajes de los administradores.
Si los beneficios del ejercicio no cubren las amortizaciones, habr prdida (aumentar el
pasivo).
Podemos definir entonces las amortizaciones como la constatacin contable de la
prdida que sufre un valor del activo con el tiempo o el uso. Es una cuenta o partida de
regulacin del activo, y la proporcin anual de amortizacin sobre cada bien est dada,
en principio, por la experiencia.
Reservas
Son descuentos sobre los ingresos del ejercicio destinados a compensar las
depreciaciones, gastos o prdidas an no realizadas pero que las circunstancias tornan
muy probables en un futuro cercano. Es uno de los aspectos presupuestarios del balance
de explotacin.

51

Las reservas son inscriptas en el dbito de la cuenta ganancias y prdidas, y

disminuyen, por lo tanto, la suma total de los beneficios. El derecho fiscal es muy severo
para admitirlas; la empresa puede constituir otras, pero ellas no sern exentas de
impuestos.
Puede decirse que son utilidades no distribuidas, y se clasifican en: legales, fijas o
facultativas o voluntarias.
La ley no las impone al comerciante individual que puede usar las voluntarias que en el
caso de las sociedades la designar como extraordinarias.
Se habla de reservas ocultas cuando se utilizan medios indirectos (ocultos) para su
logro. En pocas de intensa devaluacin monetaria como la actual, el valor de los bienes
aumenta como consecuencia de la depreciacin de la moneda, sin que dicho aumento se
refleje en las cifras del balance, dando lugar a lo que se han llamado reservas ocultas
involuntarias.
Si bien las reservas son valores patrimoniales activos no distribuidos, y por lo tanto
subsistentes en el patrimonio social, contablemente se inscriben en el pasivo,
juntamente con el capital, por motivos puramente tcnicos.
A veces las reservas de prestan a ser confundidas con las amortizaciones. Pero ambos
conceptos deben ser distinguidos cuidadosamente. Las diferencias esenciales son las
siguientes:
a) la reserva, cuando no es el resultado de un revalo del activo, se detrae de la
utilidad neta; en tanto que la amortizacin se detrae del valor de los bienes que se
desgastan, consumen o envejecen;
b) la amortizacin tiene por objeto mantener el capital intacto, reparando sus
brechas; en tanto que la reserva se agrega al capital como una garanta
suplementaria;
c) la amortizacin atiende a una prdida realizada, en tanto que la reserva mira a
una prdida eventual;
d) la amortizacin es una medida de reparacin; en tanto que la reserva es una
medida de previsin.
Estado de resultados: cuadro demostrativo de ganancias y prdidas
El balance lleva a determinar los resultados del ejercicio. Tales resultados se expresan
mediante una cuenta especial, que suele recibir diversas denominaciones, como cuenta
de prdidas y ganancias.
Por su naturaleza, sta es una cuenta de resultados, y por su origen es una subdivisin
de la cuenta capital, ya que en principio las utilidades, las prdidas y los gastos deberan
figurar en esta ltima, ya que aumentan o disminuyen el patrimonio de la empresa.
El balance y el cuadro de ganancias y prdidas estn ntimamente ligados entre s. En
tanto que el balance suministra una representacin esttica del patrimonio referida al
momento de finalizar el ejercicio, el cuadro de ganancias y prdidas ofrece una
representacin dinmica de los movimientos del patrimonio durante el curso del
aludido ejercicio.

52

Despus de la reforma, el art 52 dispone que al cierre de cada ejercicio todo

comerciante est obligado a extender en el Libro de Inventarios y Balances, adems de
ste, un cuadro contable demostrativo de las ganancias o prdidas, del que stas
resulten con verdad y evidencia.
Estado de resultados es el cuadro demostrativo de Prdidas y Ganancias que sirve para
equilibrar el activo y pasivo en el Balance. Esta cuenta est acreditada o debitada de
enriquecimientos o empobrecimiento no compensados, que no pueden ser impuestos en
otras cuentas del activo o del pasivo.
La estructura del estado de resultado:
En el dbito de la cuenta figura:
a) El valor del stock al comienzo del ejercicio;
b) Las compras de mercaderas primas y suministros;
c) Las dotaciones de amortizacin o aprovisionamiento;
d) Todos los gastos improductivos en bienes de capital, como de mantenimiento,
transporte, personal, alquiler, etc.
En el crdito figuran:
a) los beneficios sobre las ventas;
b) los productos accesorios (descuentos y comisiones) y los productos financieros
(intereses y productos de la carpeta de valores);
c) el valor del stock al final del ejercicio.
Entonces, el balance se trata del desarrollo y explicacin de la cuenta y resultado
(ganancias y prdidas). Expresa cmo se formaron las utilidades y prdidas y cules
fueron sus fuentes. Indica a travs de su informacin la rentabilidad de la empresa.
8- Rendicin de cuentas: nocin de cuenta
Art 68: Toda negociacin es objeto de una cuenta. Toda cuenta debe ser conforme a
los asientos de los libros de quien la rinde, y debe ser acompaada de los respectivos
comprobantes.
Art 69: al fin de cada negociacin, o en transacciones comerciales de curso sucesivo,
los comerciantes corresponsales estn respectivamente obligados a la rendicin de la
cuenta de la negociacin concluida, o de la cuenta corriente cerrada al fin de cada ao.
La cuenta es una descripcin grfica de los diversos hechos y resultados pecuniarios
relativos a una determinada operacin.
Durante un 1er tiempo se estim que los arts. 68 y siguientes significaban una
aplicacin de los principios comunes en materia de mandato y de gestin de negocios.
En otros trminos, la rendicin de cuentas solo era exigible en los supuestos en que un
comerciante actuara por cuenta ajena.
Un examen ms detenido ha llevado a la doctrina ms moderna a sostener una tesis
ms amplia: la obligacin de rendir cuentas incumbe a todo comerciante que realiza
cualquier negociacin (art 68) aunque no la realice por cuenta ajena, ya que este
supuesto especial est previsto especficamente en otro precepto (art 70).

53

Como fundamentos a favor de esta tesis amplia puede sealarse que la de rendir
cuentas es una obligacin genrica impuesta por la ley a todos los comerciantes (art 33
inc. 4). Y a este argumento debe agregarse que el art 68 se refiere a toda negociacin,
sin limitar a las que se realicen por cuenta ajena, contempladas en el art 7 como
hiptesis especial (todo comerciante que contrata por cuenta ajena est obligado a
rendir cuenta instruida y documentada de su comisin o gestin).
(Pto 8)RENDICION DE CUENTAS: (Arts. 68 a 74)
La nica obligacin que tienen los comerciantes es la rendicin de cuentas. No slo los
comerciantes la tienen sino todos aquellos que acten por cuenta de otros (por ejemplo
el mandatario, el comisionista, el tutor en relacin del menor comerciante). El
comerciante est obligado a rendir las cuentas cuando acta por otro, por ejemplo el
administrador.
CONCEPTO
Es la exposicin detallada, sistemtica y pormenorizada de la relacin comercial habida
entre las partes debindose acompaar los comprobantes respectivos. Esta exposicin
debe hacerse en forma escrita a los efectos probatorios.
Cuenta: descripcin grafica de los hechos y resultados pecuniarios, relativos a una
funcin.
Rendir cuenta de una gestin es informar al dueo del negocio o interesado en l, por
cuya cuenta acta el gestor, de todo lo que se ha hecho en su inters, determinando y
detallando los pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o
administrador y el dueo del negocio.
Rendir cuenta es, pues, presentar al dominus negotii la descripcin grfica de las
operaciones efectuadas, acompaada de las informaciones aclaratorias necesarias y de
los respectivos comprobantes.
La obligacin de rendir cuentas no es de las de tipo estrictamente personal, inherente a
la persona, por consiguiente, se transmite a los herederos.
Partes:
Rindiente: Aquel a quien se le encarga la gestin, por lo tanto, es el que debe rendir las
cuentas.
Principal: Aquel que encarga la gestin y recibe la rendicin de cuentas, la puede pedir
en cualquier momento.
Rendicin de Cuentas: es poner en conocimiento de la persona interesada, todos los
hechos y resultados de una operacin, con sus respectivos comprobantes.
No es una obligacin exclusiva de los comerciantes, sino de todos aquellos que actan
por cuenta de otro. Al fin de cada negociacin, los comerciantes corresponsales estn
obligados a la rendicin de cuentas de la negociacin concluida, o de la cuenta corriente
cerrada al fin de cada ao.
Todo comerciante que contrata por cuenta ajena: esta obligado a rendir cuentas
instruida y documentadas de su gestin o comisin.
En la rendicin de cuentas, si por ejemplo intervienen varios administradores: cada una
de ellas responder por la parte que tuvo en la administracin.
Requisitos de la rendicin de cuentas:
Las cuentas deben ser instruidas y documentadas.
Deben ser descriptivas.
Agregarse los comprobantes de las operaciones (caso contrario, carecen de valor legal
probatorio).

54

Oportunidad: La rendicin debe hacerse al finalizar la operacin y si se trata de

transacciones de curso sucesivo, al fin de cada ao (de gestin y no a cada ao
calendario).
Lugar: Si no hubiera estipulacin en contrario deben presentarse en el domicilio de la
administracin, o sea en el domicilio del rindiente.
Rendidas las cuentas, el principal puede aprobarlas expresamente o no, si no efecta
ninguna manifestacin pasados los 30 das el silencio supone la aprobacin tacita.
GASTOS:
Los gastos de la rendicin son a cargo de los bienes administrados.
El principal puede impugnar la rendicin: por ejemplo, si las partes no se ponen de
acuerdo, se iniciara una accin judicial, el juez resolver y aplicaran costas al vencido (a
cargo del administrador). Los rubros que no fueron impugnados se los dar por
aprobadas. La impugnacin va a ser siempre judicial y la sentencia va a ser cosa
juzgada, y el juez determinara en cada caso.
Las impugnaciones pueden ser autorizadas por vicios de la voluntad y la aprobacin
puede ser expresa (cuando el mandante prueba la rendicin) o tacita (cuando guarda
silencio despus de haber pasado 30 das). (El juicio de impugnacin es sumario).
Impugnacin. Costas
Los gastos originados por la rendicin de cuentas, siempre que stas resulten conformes
a la ley y debidamente comprobadas, son a cargo de los bienes administrados (art 71:
en la rendicin de cuentas, cada uno responde por la parte que tuvo en la
administracin. Las costas de la rendicin de cuentas en forma son siempre de cargo de
los bienes administrados).
Si las cuentas se rindiesen en forma, las costas del juicio sern a cargo de los bienes
administrados; en caso contrario el juez podr imponer las cotas al que haya dado lugar
a la impugnacin admitida.
Cundo son presentadas en forma? Se entiende cuando las cuentas sean presentadas
con sus comprobantes, de modo que sus resultados aparezcan plenamente justificados y
autoricen el rechazo de cualquier impugnacin.
Arreglo de cuentas
En la rendicin de cuentas privada o extrajudicial, el dueo del negocio est obligado a
expresar las observaciones que considere pertinentes, dentro del trmino de 1 mes de la
recepcin de la cuenta. Pasado dicho trmino sin expresarse, la ley presume que ha
reconocido implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo la prueba en contrario (art
73). En ciertos casos especiales, el plazo es mucho ms breve (art 246, 24 hs). La
prueba en contrario ha de referirse a la existencia de alguna imposibilidad moral o fsica.
La recepcin de la cuenta es un hecho que puede ser probado por todos los medios
admitidos por la ley para la prueba de los hechos.
Las reclamaciones del dominus negotii pueden ser judiciales o extrajudiciales (art 73:
el que deja transcurrir un mes, contado desde la recepcin de una cuenta, sin hacer
observaciones, se presume que reconoce implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo
la prueba contraria, y salvo igualmente la disposicin especial a ciertos casos. Las
reclamaciones pueden ser judiciales o extrajudiciales).
Aprobacin parcial

55

El art 73 no aclara si la impugnacin debe ser general (dirigida a toda la cuenta) o

parcial (relativa a algunas partidas). Tampoco dispone nada sobre el efecto de la
impugnacin parcial. Es claro que no es preciso impugnar toda la cuenta, si dentro de
ella hubiese solamente algunas partidas no justificadas, basta observar stas.
Anaya seala que en los supuestos en que las cuentas deben rendirse peridicamente,
la conformidad prestada por un perodo implica aprobacin por los perodos anteriores
(art 746 CC).
Error, dolo, violencia o simulacin
El arreglo de cuentas extrajudicial es un acto jurdico (art 944 CC) y por consiguiente
est sujeto a impugnacin por error, dolo, violencia o simulacin (art 1045 CC).
El arreglo de cuentas resultante de una sentencia es un acto jurdico procesal sometido
al rgimen propio de estos actos. En consecuencia, estar sometido a los medios de
impugnacin admisibles respecto de ellos (recursos de apelacin, nulidad, revisin,
casacin) en la medida establecida por las diversas legislaciones procesales.
Procedimiento
El procedimiento normal para la rendicin de cuentas es remitrselas al acreedor por
duplicado y ste las aprueba en forma expresa devolviendo el duplicado firmado de
conformidad.
En el orden provincial, el cdigo de Procedimientos Civiles de Mendoza, en su art 219,
reglamenta el procedimiento del juicio de rendicin de cuentas, asignndole trmite
sumerio y disponiendo que, cuando exista obligacin de rendir cuentas y stas no sean
presentadas, la demanda se tramitar en proceso sumario, aplicndose las disposiciones
siguientes:
1) si el demandado no rindiera las cuentas, ni dedujere oposicin en el plazo
sealado para contestar la demanda, podr formarlas el actor. Tb las
formular ste si el demandado no cumple la sentencia que lo condena a
rendirlas.
2) Si hubiere oposicin a rendir cuentas, la sentencia que acoja la demanda
ser apelable sin efecto suspensivo, pero si fuese revocada, el actor abonar
las costas y gastos ocasionados por la preparacin y rendicin de cuentas.
3) Cuando se presenten cuentas voluntariamente, a raz de la demanda o en
cumplimiento de la sentencia que manda rendirlas o por el actor, se dar
traslado de ellas a la contraria por 10 das. Si no la observara sern
aprobadas. Si fueren observadas, se proceder de acuerdo a lo preceptuado
para los incidentes, y el auto ser apelable.
4) Para el cobro del saldo reconocido por quien rinda las cuentas o de las
aprobadas judicialmente se seguir en lo pertinente el captulo I, ttulo III
del libro III.
El nombre comercial (ley 22.362). Concepto. Funcin
Se entiende por nombre comercial aquel bajo el cual se ejerce una industria o comercio,
sea por un individuo o por una sociedad. Jurdicamente, en cuanto al rgimen a que est

56

sometido, comprende no solo el nombre de la persona de existencia visible o moral y

una sigla, sino tambin la denominacin de fantasa que se puede dar al
establecimiento.
El nombre de una persona puede cumplir 4 funciones:
1) La de elemento de identificacin civil;
2) La de manifestacin de la personalidad jurdica del comerciante en el mbito
del trfico mercantil
3) La de designacin del establecimiento o hacienda mercantil;
4) La marca de los productos o mercancas
En su 1er funcin, el nombre es un atributo de la personalidad y se encuentra fuera del
comercio. En las 3 ltimas, constituye una propiedad del comerciante, y como tal est
garantizada por las disposiciones constitucionales ya vistas, puede disponer de este
nombre comercial y transmitirlo bajo determinadas condiciones y tambin tiene el
derecho a impedir que otros lo usen sin su consentimiento.

UNIDAD N 3
PUNTO 1: CONTRATOS DE APLICACIN EN LA ACTIVIDAD
CONCEPTO. CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES.

57

COMERCIAL. CONTRATO.

CLASE:
Hay distintos elementos:
Esenciales: si o si debe estar el sujeto objeto y causa,
Accidentales: clausula penal.
Naturales: estan pero se pueden sacar.
Contratos comerciales: hay dos aspectos de los elementos esenciales
Objeto: debe ser mercantil.
Sujeto: (mutuo), puede ser gratuito, determina lo que hayamos convenido, por ejemplo
sin inters sera gratuito (finalidad especulativa). La naturaleza mercantil la da el sujeto
(saber la legislacin, competencia, efctos a veces diferentes de las civiles)
CONTRATOS
COMERCIALES
(RESUMEN
DE
GARRONE)
Teora
general
de
los
contratos
comerciales
Al decir de Barbero, los contratos constituyen en su conjunto una amplia categora, la
ms amplia, sin duda, de los hechos constitutivos de obligaciones y de relaciones
jurdicas en general, aqulla a travs de la cual se desarrolla comnmente la vida de los
negocios. Esta concepcin contractual del derecho comercial llev a los mercantiles
clsicos a afirmar que el ncleo esencial del derecho mercantil se encontraba en el
contrato de compraventa (pues la funcin de mediacin entre productores y
consumidores que por ella se realiza constituye la esencia del comercio), o en el
contrato de transporte (porque aproximaba los productos de los fabricantes a
consumidores). Los dems contratos eran, en definitiva, instrumentos auxiliares de este
trfico.
El derecho mercantil clsico se consideraba integrado predominante mente por un
conjunto de contratos, por medio de los cuales los comerciantes realizaban su trfico
profesional. Pero estos contratos, excepto los no previstos por el Cdigo Civil (v.gr..
martimos, bancarios, seguros, etc.), son los mismos comunes (en su denominacin,
naturaleza
y
causa)
que
regula
el
Cdigo
Civil.
El Cdigo de Comercio, al establecer su rgmen jurdico, les reconoce ciertas
especialidades impuestas por el hecho de ser instrumentos para la ejecucin de la
actividad
econmica.
Al lado de estas especialidades contractuales, los cdigos decimonnicos contienen,
adems, una teora general de las obligaciones y de los contratos mercantiles especficos
del trfico econmico profesional, cuyas singularidades se deben a las especiales
exigencias
que
en
ste
concurren.
Mientras el derecho civil patrimonial codificado del siglo XIX es de base esencialmente
agraria y de tiempo lento, el derecho patrimonial mercantil es eminentemente
especulativo, de ritmo rpido, en el que las relaciones contractuales y obligatorias se
contraen, cumplen y consumen con una rapidez y con un rigor en su ejecucin
desconocidos
para
los
contratos
y
las
obligaciones
civiles.
Esta concepcin contractualista del derecho mercantil no es la actualmente presente en
la doctrina y en las modernas legislaciones europeas, en las que predomina una
concepcin de la disciplina que podemos calificar de institucionalita (v.gr.. empresa,
empresarios, sociedades mercantiles, etc.).
Por otra parte, partiendo del art. 5, 2 parte, CCom. (Los actos de los ro merciantes se
presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en con 1ro no), sern, en

58

principio, contratos comerciales, para nuestro derecho, todos aquellos que se

celebren
entre
comerciantes.
Las fuentes de tas obligaciones comerciales
es necesario tener presente que el art. 207, CCom. dice: El derecho civil, en cuanto no
est modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales
Es decir, que corresponde recurrir al derecho civil para conocer sobre la fuentes de las
obligaciones (fundamentos sobre los cuales reposa la construccin humana en las
legislaciones modernas). Tanto los contratos comerciales como civiles tienen elementos
o requisitos anlogos, sin los cuales carecen de validez, a saber: capacidad de las
partes, consentimiento de las mismas. objeto contractual y causalidad de la obligacin.
En sus relaciones con sus semejantes, el hombre se obliga a cumplir con tal o cual
compromiso. Se crea un vnculo que en derecho se llama obligacin. Generalmente,
esas obligaciones tienen como origen, fuente o causa los contratos, en los cuales las
personas haciendo uso de su voluntad autnoma, consagrada como un derecho
pblico y privado, estipulan compromisos de naturaleza distinta.
CARACTERES. SUJETO. OBJETO. CAUSA
La obligacin es un vnculo jurdico segn nuestro derecho civil, que nos constituye la
necesidad de hacer una cosa (del lado activo es el crdito y del lado pasivo es la deuda).
Se requiere: 1) un sujeto activo;
2)un sujeto pasivo.
3)un objeto (la cosa exigible) que segn el art 495 del C. civil puede constituir en una
obligacin de dar, hacer o no hacer, la prestacin para ser valida debe ajustarse a las
prescripciones del derecho y la moral;
4) Un vinculo de derecho
Anotacin: no se si esta bien el resumen de este punto, lo que sigue lo complete con lo
de clase.

FORMA Y PRUEBA: clase:

Tener en cuenta el art 207 del c. de com. Los contratos comerciales tiene una finalidad
propia actuar en la intermediacin de bienes
(que vayan circulando) y la forma
y la prueba difieren de los contratos civiles.
FORMA: conjunto de solemnidades en derecho comercial (bajo instrumento publico casi
no tienen cabida por que es dinmico. Salvo excepciones construir una sociedad
annima.
INSTRUMENTOS PRIVADOS: son oponibles entre las partes (firma y doble ejemplar,
agrego que en c. civil no se requiere fecha cierta en el codigo de comercio siempre). En
el derecho comercial no existe la exigencia del doble ejemplar por que atenta contra la
celeridad, los libros de comercio sirven, la prueba testimonial (1192 o 93 del c. civil,
monto mayor a $10000 por prueba por escrito, co. Comercio es diferente $200 fuerte
debe haber). Se rige por el principio de prueba por escrito.
Distintas hiptesis: tiene la fuerza probatoria cuando tengo un conflicto con otro
comerciante que no lleva libro (el que cumple con la ley es el que triunfa). Pero ante
uno que no es comerciante no tendr la fuerza de hacer f publica. Si se le da el
principio de prueba a los libros si quien lo pide es el no comerciante.
INTERPRETACIN:
Cdigo de comercio art 217 a 220: normas y pautas de
interpretacin y que sirven para desentraar el significado cuando algo no esta claro
pero en convenio con el art 1198 del c. civ solo las que suciten dudas (interpretacin
literal, esta puede ser: subjetiva: real voluntad de las partes y objetiva: conducta de los
declarantes, ambas admiten el c. com)

59

Art 217: las palabras de los contratos deben entenderse en el sentido que les da el
uso general
Art 218: fija modulos o consideraciones que deberan tenerse presentes cuando se
procede a fijar el exacto alcance de las clausulas de un contrato comercial (ver art 218,
pegar)
Art 219: viene a llenar las omisiones contractuales por el camino de las presunciones
legales (ver art 219 y pegar)
Art 220 preve las posibilidades de confusin cuando se hace referencia a determinada
moneda peso y medida (ver art 220 y pegar)
PAUTAS: presuncin de onerosidad
Conducta de las partes
Cuando no quede claro lo que pactaron debern remitirse a los usos y costumbres.
Ante la duda entre liberar u obligar se debe liberar al deudor.

PUNTO 2: contratos asociativos. Caracterizacin. Origen y evolucin. Elementos. Notas

comunes y diferencias con el resto de los contratos comerciales.
Anotacin: en Garrone solo encontr los contratos de cambio y los contratos asociativos.
Primero van a ver el resumen por Garrone y luego la clase en la que explicaron los
contratos de colaboracin, ojo!!!!!1 preguntar si esta bien.
Clasificacin
de
los
contratos
En cuanto a su clasificacin, los contratos mercantiles se caracterizan, en el trfico
econmico moderno, por ser contratos de empresa, tanto porque sta, necesariamente,
ha de estar presente en una o en ambas partes contratantes, como por el hecho de que
aquellos contratos son utilizados instrumentalmente para la exteriorizacin y realizacin
de su actividad empresarial. Segn su funcin, causa o finalidad econmica, los
contratos mercantiles deben clasificarse en: 1) contratos de colaboracin asociativa
(contrato de sociedad) o de colaboracin simple (comisin, agencia, corretaje, asistencia
tcnica, etc.); 2) contratos de cambio, por medio de los cuales se verifica la transmisin
de bienes o servicios (compraventa, suministro, operaciones burstiles, transporte,
etc.); 3) contratos de garanta (fianza, hipoteca y prenda); 4) contratos de cobertura de
riesgos (seguro); 5) contratos de concesin de crditos, de relevante inters en la vida
econmica moderna, la cual es eminentemente crediticia (prstamo y contratos
bancarios).
Contratos
de
cambio
y
asociativos
Barbero, refirindose a determinadas modalidades de agrupacin de los contratos, nos
dice que, ante todo, tenemos-los contratos de Intercambio (intercambio de cosas o de
servicios con otras cosas o con dinero): la venta, el suministro la locacin, la locacin de
obra,
el
transporte,
etc.
Luego se refiere tambin a los contratos de tipo asociativo, en los cuajes encontramos
las distintas especies de sociedad que el derecho italiano disciplina bajo el aspecto de la
organizacin de la empresa no individual, esto es, colectiva. Dentro de la categora de
los contratos de cambio, los autores suelen distinguir un grupo calificado como contrato
de crdito, en los que se sealan como rasgo comn caracterstico la dilacin de la
restitucin de la cantidad de cosas fungibles que el deudor recibe y que est obligado a
devolver (v.gr.,mutuo, apertura de crdito, etc.). Los contratos de cambio son contratos
con prestaciones recprocas y, por ende, puede verse en la prestacin de una de las
partes la causa de la contraprestacin debida por la otra. Los contratos asociativos
presentan otra fisonoma: en ellos, las partes, sin perder de vista sus intereses
individuales, en lugar de ponerse la una frente a la otra en posicin antagnica, se unen

con la finalidad de perseguir un objeto comn. Estos contratos asociativos son,

normalmente, plurilaterales.

60

CONTRATOS DE COLABORACIN (CLASE)

CAMBIO: existen entre las dos partes prestaciones reciprocas, esto genera intereses
contrapuestos (mi beneficio mas perjudica al otro). En los contratos de colaboracin no
existe esto y puede haber dos o mas intervinientes, prestaciones con finalidad comn, ej
asociacin, contratos de colaboracin empresarias.
CARATERISTICAS:
1- estas prestaciones no necesariamente deben ser de la misma naturaleza (eje. Una
obligacin de hacer o de dar).
2- puede o no nacer una persona jurdica de ese contrato de colaboracin.
3- el no cumplimiento de la prestacin no necesariamente derivara a
resto a incumplir ?????

no habilitar al

4- no tiene cabida el pacto comisorio.

5- mecanismo propio en cuanto a incumplimiento y resoluciones.
6- la buena f cobra mayor fuerza as como tambin el abuso del derecho.
PUNTO N 2 RESUMEN POR LAURA DE GARRONE:
Contratos Asociativos. Caracterizacin. Origen y Evolucin. Elementos. Notas
comunes y diferencias con el resto de los contratos comerciales.
Contratos: Fuente del derecho de origen convencional establecido en el art. 1137 del
Cdigo Civil: Cuando dos o ms personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin
de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.
CARACTERIZACION:
Surge en oposicin al contrato de cambio
Se adecua al art. 1197 del C. C.: Las convenciones hechas en los contratos
forman para las partes una regla a la que deben someterse como la ley misma.
No existe una contraprestacin de quien recibe el aporte.
Es una puesta en comn de los contratantes con el objeto de lograr un
determinado beneficio a travs de la realizacin de dicha puesta en comn.
El objetivo puede o no ser lucrativo.
El beneficio puede o no ser para quien aporta.
Asociacin: unin voluntaria de personas que organizadas establemente ponen los
esfuerzos o bienes en comn para conseguir un objetivo comn.
Origen y evolucin:
En civilizaciones anteriores a la romana encontramos ciertos contratos de tipo asociativo
que pueden considerarse los antecedentes remotos de la sociedad.

61

Segn algunos historiadores, la en comandita ya era enunciada en el cdigo de

Hammurab, permita a un comerciante asociarse con otro comerciante y participar de
los beneficios de su negocio limitando los riesgos del aporte efectuado.
En Grecia el nautikon dancion era un contrato de peculiar naturaleza asociativa: una
persona adelantaba al armador de un buque una suma de dinero y este, si las
mercancas llegaban a destino, deban devolver el prstamo ms un inters.
Las societas romanas era un mero contrato destinado a regular las relaciones internas
entre socios. Con el tiempo aparecen las sociedades de republicanos, la que tena dos
clases de socios, la de socios visibles y responsables personalmente que tomaban del
estado, en arriendo, la recaudacin de los tributos y los socios ocultos proporcionaban el
capital para esta empresa. La personalidad jurdica se le reconoca al fisco y a los
municipios y de ah pasaba a las sociedades de publicanos como por delegacin.
Sociedades argentarii (banqueros) no posean personalidad jurdica pero los socios
respondan solidariamente por las obligaciones sociales.
En la edad media: los agrupamientos se presentaban como figuras asociativas de
carcter accidental para llevar a cabo una operacin determinada. Aparece la
commenda, se manifiesta de dos formas distintas:
1. Commenda unilateral: un capitalista entrega mercancas o dinero al dueo de un
negocio. Este va al extranjero a fin de lucrar con los valores que le fueron
encomendados. El beneficio se reparte a su regreso.
2. Commenda bilateral: es una sociedad en donde ambos socios aportan y se reparten
las ganancias no trascenda ante terceros.
En Alemania: sociedad de mano unida o mancomn, otorgaba una significacin unitaria
al organismo social independizndolo de los individuos singulares que lo componan.
Florencia es sealada como la cuna de la sociedad mercantil que hoy conocemos, con
los caracteres de permanencia, capital social propio, domicilio, contabilidad, lo que
insina personalidad propia.
Al origen de la sociedad colectiva se lo debe buscar en la Edad Media donde cuando al
fallecer el padre, los hijos continuaban la explotacin del negocio constituyendo entre
ellos una especie de comunidad, ms adelante se transforma en una comunidad de
trabajo a la que ingresan vnculos ajenos, pero conservando la confianza reciproca, el
llamado afectio societatis.
Siglo XV: sociedad anminal, el estatuto del banco se San Jos de Gnova es el
antecedente de la S.A. moderna. Tambin en Inglaterra, grandes capitales para
expediciones
a Amrica. En el siglo XVII la compaa Holandesa de los indios
occidentales, primero era del Estado, luego paso a manos privadas.
Mas reciente, es la SRL., que tiene su origen relacionado con las minas.
Elementos:
Artculo 1 de la ley 19550: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en
forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en la ley, se obliguen a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando
de los beneficios y soportando prdidas.
De esta definicin se desprenden los siguientes elementos:
1. Pluralidad de parte: se destaca la exigencia de 2 o ms personas en la constitucin de
una sociedad comercial. No se admite sociedades unipersonales. Segn el art. 94 inc. 8
es causa de disolucin de la sociedad cuando se resuelve a un solo socio, si no se
incorporan nuevos socios en el trmino de 3 meses.
2. Tipicidad: implica la obligacin de ceirse especficamente a una de las formas
expresamente reguladas en la ley. La omisin o confusin de elementos tipificantes da

62

lugar a la atipicidad, como tambin la constitucin de una sociedad de distinta

caracterizacin, es causal de nulidad absoluta cuando es originaria y es causal de
disolucin si es sobreviviente.
3. Organizacin: tiene un triple significado. Por un lado se refiere a la necesidad de que
existe una regulacin que determine el rgimen de los diversos rganos societarios
(administracin, gobierno y fiscalizacin) y los derechos y obligaciones de los socios
entre s y respectos al ente social. En segundo lugar se refiere a la necesidad de que las
aportaciones se realicen para una explotacin comn, coordinndose los bienes y
esfuerzos en un sentido unitario, en procura de un fin nico. En un tercer aspecto
implica una relacin con la idea econmica de empresa, que constituye la actividad
normal de las sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente.
4. Aportes: hace a la condicin de socio y a la esencia del contrato asociativo: en un
primer lugar, slo se es socio en cuanto se asuma concretamente la obligacin de
realizar aportes, as se determinara la participacin en las ganancias y en las prdidas,
en la cuota de liquidacin y en el establecimiento de las mayoras de los rganos
deliberativos. En segundo aspecto constituyen el fondo comn indispensable a la
consecucin del objeto y determinan el capital social.
5. Produccin e intercambio de bienes y servicios: producir es crear nuevas utilidades y
estas utilidades se obtienen no solo mediante la creacin de una cosa nueva, sino
tambin mediante el disfrute de una cualidad nueva. En cuanto a la produccin o
intercambio de servicios las posibilidades son innmeras y comprende todo tipo de
actividad que tienda a un resultado mediante la organizacin sistemtica de un conjunto
de elementos de trabajo para satisfacer necesidades de terceros que no implican
creacin o modificacin de cosas materiales.
6. Participar de los beneficios y soportar las prdidas: esto tambin se encuentra
consagrado en el art. 13 inc 1, 2 y 3. El art. 11 inciso 7 ordena que en el
instrumento de constitucin de la sociedad se establezcan las reglas para distribuir las
utilidades y soportar las prdidas; y en caso de silencio, ser en proporcin de aportes;
si solo lo prev la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las
prdidas y viceversa.
Notas comunes y diferencias con el resto de los contratos comerciales.
a. TIPICIDAD: las sociedades comerciales pueden adoptar 8 tipos (colectiva, de capital e
industria, en comandita simple, SRL, SA, en comandita por acciones, sociedad accidental
o en participacin y de economa mixta). Las sociedades civiles ofrecen la posibilidad de
adoptar una forma comn o bien el capital e industria o en participacin.
b. FORMA: las sociedades comerciales pueden constituirse por instrumento pblico o
privado (art. 4), salvo la SA y la en comandita por acciones que deben serlo por
instrumento pblico (art. 165). Las sociedades civiles deben constituirse por escritura
pblica (art. 184 inciso 3 CC).
c. INSCRIPCION: Las sociedades comerciales, salvo la accidental, estn obligadas a
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art. 5 y 7). Las sociedades civiles, no
estn obligadas a ninguna clase de inscripcin.
d. LIBROS DE COMERCIO Y CONTABILIDAD: las sociedades comerciales estn obligadas
a llevar los libros de comercio rubricados (art. 44C.Com.) y practicar el balance general
y la cuenta de las ganancias prdidas (art. 61, 63 y 64 de la ley). Ninguna de estas
obligaciones aparecen impuestas en las sociedades civiles

PUNTO 3: mandato comercial. Configuracin. Regulacin legal. Funcin

econmica. Diferencia con el mandato civil

63

Teora
general
de
la
representacin.
Concepto
La declaracin de voluntad de ordinario es obra del sujeto interesado (la declaracin
se hace en nombre propio) y produce efectos en el crculo jurdico de e1. En tal caso,
sujeto de la declaracin de la voluntad y sujeto del inters, coinciden.
La representacin es un caso particular de la colaboracin o cooperacin jurdica de una
persona en los negocios de otra. Como tal, la representacin es
un hecho, aun cuando sea un hecho que penetra en el mecanismo del negocio
y lo influencia Declarar en nombre ajeno quiere decir llevar a conocimiento de los
terceros que el que negocia (el representante) no es aquel que adquiere los derechos o
contrae las obligaciones que pueden seguirse del negocio; es parte en el negocio pero
no en la relacin. Parte en la relacin ser el representado. El representante
concluye el negocio, pero permanece ajeno a la relacin. Es el sujeto de la
manifestacin negocial. Realiza una declaracin propia, aunque en nombre de otro. La
capacidad de obrar habr de valorarse, por tanta, en l, pero slo en cuanto capacidad
de entender y de querer lo que hace (no capacidad de disponer) siempre que sea capaz.
legalmente,
la
persona
del
representado.
El representante permanece extrao al negocio y por tanto todos los efectos del
negocio concluido por el representante recaen directamente en el patrimonio del
representado; es el representado quien adquiere inmediatamente derechos o crditos y
responde de las obligaciones asumidas por medio de su representante.
La interposicin ajena slo es admisible, abstractamente hablando, cuando entre el
interesado y el llamado a sustituirlo discurra una relacin tal que justifique el
encauzamiento de los efectos jurdicos, por va directa o indirecta, a la esfera
patrimonial del primero
Clases.
Origen
de
la
representacin
La relacin de representacin puede provenir, o de la voluntad del representado, o
directamente de la ley, o con intervencin de ambos, o de investidura del juez. En el
primer caso se la llama voluntaria, en el segundo legal, en el tercero podemos hablar de
representacin
necesaria
y
en
el
cuarto
de
representacin
judicial.
Hay, adems: un caso de representacin espontneamente asumida por el
representante, pero eficaz solamente si la gestin del inters del representado se la
inicia
intilmente;
es
la
representacin
de
gestin
de
negocio
.
Respecto de la representacin voluntaria Barbero nos habla, como todos, del Poder (se
funda
en
el
poder).
El poder supone, pero no comprende el mandato (el encargo de obrar), ni se
identifica en l, como, por otra parte, el mandato no implica de suyo el poder, aunque
ste puede contenerse en el acto mismo que confiere el mandato; y como negocio
unilateral no necesita aceptacin (la aceptacin se refiere al encargo y entra en el
contrato de mandato, no en el poder; el mandato sin poder no comporta
representacin).
Por lo dems, tambin el poder necesita recepcin (negocio recepticio). El poder y. por
tanto, la representacin pueden ser general o especial, segn que al representante se le
encomiende que trate todos los negocios en general del representado o solamente
algunos especficamente indicados; individual o colectivo (conjunto, solidario o
fraccionado).
La representacin tiene corno presupuesto la incapacidad legal de obrar por parte del
representado:
minora
de
edad,
interdiccin.

64

La representacin necesaria es la representacin procesal (cuando la ley la exige).

-. La representacin judicial proviene de una providencia del juez a causa de un estado
de imposibilidad material calificada: calificada: cmo en el caso de ausencia (curador,
defensor de ausentes). La representacin directa, o propia, se tiene solamente
cuando, aun participando en un negocio con la voluntad propia y contribuyendo a
formarlo, alguien (representante) utiliza el nombre de otro (representado), o sea que
hace a los terceros una declaracin en nombre de ste, con el resultado de que los
efectos jurdicos y econmicos, activos y pasivos, del negocio se producen, directa y
retroactivamente, en el crculo jurdico del representado; el representado, puesto que l
es el destinatario de los efectos, est vinculado por la actividad del representante.
Ejercicio
y
efectos
de
la
representacin.
Su
extincin
Los efectos del negocio celebrado en representacin se producen, como se ha dicho,
directamente sobre el representado, excluyndose cualquier consecuencia, aun
intermedia o provisional, para el representante. Pero el ejercicio de la representacin
puede dar lugar a interferencias entre las actividades: a) del representante y del
interesado; b) de los representantes que tengan facultades para optar disyuntivamente;
c) del representante y de un sustituto suyo nombrado con poder sustitutivo o por
delegacin
del
primero
La representacin conferida por el interesado no es nunca exclusiva, no priva al mismo
de la facultad de regular directamente sus negocios, y no puede tener eficacia una
disposicin derogatoria de ello, sino en el caso en que el poder sea otorgado en inters
del
representante
.
La representacin atribuida a varias personas puede ser conjunta o disyuntiva, y en este
ltimo caso, cada uno de los representantes puede obrar por s solo en la totalidad,
salvo que se haya procedido a una distribucin de esferas de competencia.
Consecuencias prcticas de las premisas sealadas aqu son: a) que el eventual cambio
de la persona representante es indiferente, porque es el representado el sujeto que
Siente los efectos de la representacin: b) que es suficiente la solvencia del
representado; indiferente (salvo que deba responder en nombre propio) es la solvencia
del representante; c) que los efectos de la representacin se extienden al heredero y al
causahabiente
del
representado.
El representante es parte en el negocio, porque suya es la paternidad de la declaracin,
aun cuando no sea sujeto del inters y los efectos del negocio no 9Pr!i respecto de l.
La validez del negocio est subordinada al presupuesto de que el re, sentado s1iilmente
capaz, que el negocio no le este prohibido y que se trate del titular del derecho o bienes
objeto del negocio (legitimacin).
Del mandato comercial. Concepto. Onerosidad
El art. 221, CCom. define: El mandato comercial. en general, es un contrato por el cual
una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de comercio que otra le
encomienda.
El mandato comercial no se presume gratuito. El art. 222 complementa: Se llama
especialmente mandato, cuando el que administro el negocio obra en nombre de la
persona
que
se
lo
ha
encomendado.
Se llama comisin o consignacin, cuando la persona que desempea por otros,
negocios individualmente determinados, obra a nombre propio o bajo la razn social
que
representa.
Se crtica el trmino administrar por cuanto en realidad se trata cte una concreta
ejecucin
de
negoaos
por
cuenta
del
mandante.
El art. 223 aclara expresamente sobre los requisitos requeridos paraque se trate de

65

mandato comercial: El mandato comercial, por generales que sean sus trminos, slo
pu7ener
por
objeto
actos
de
comercio.
Nunca se extiende a actos que no son de comercio, si expresamente no se dispusiera
otra
cosa
en
el
poder.
Es decir que el mandato comercial se distingue del mandato civil en razn de la
naturaleza los actos encomendados, En general puede decirse que el mandato es
comercial es el acto encomendado al mandatario reviste ese carcter, y que es civil en
caso contrario .

El mandato comercial se rige por las mismas regas del mandato civil pero con las
siguientes excepciones: a) el art. 235, que regula: El comisionista es libre de aceptar o
rehusar el encargo que se le hace. Si rehusa, debe dar avso al comitente dentro de las
veinticuatro horas, o por el segundo correo; sino lo hiciere, ser responsable de los
daos y perjuicio que hayan sobre venido al comitente. por no haber recibido dicho
aviso.
Sin embargo. el comerciante que fuese encargado por otro comerciante de diligencias
para conservar un crdito, o las acciones que las leyes otorguen, no puede dejar de
aceptar la comisin. en el caso de que rehusndola, se perdiere el crdito o los derechos
cuya
conservacin
se
trataba
de
asegurar.
Este
artculo
es
aplicable
al
mandato
comercial
en
general.
b) El mandato comercial, diversamente del civil, no se presume gratuito.
El mandato comercial se rige, en primer lugar, por los artculos del captulo pertinente
del Cdigo de Comercio (arts. 223 y 231); en segundo lugar por las normas del mismo
Cdigo sobre comisiones o consignaciones (arts. 232 al 281) atento que el art. 232
regula: Entre el comitente y el comisionista, hay la misma relacin de derechos y
obligaciones que entre el mandante y mandatario, con as ampliaciones o limitaciones
que se prescriben en este captulo. En tercer trmino rigen las normas sobre mandato
del
Cdigo
Civil.
En cuanto a su extensin, el mandato puede ser general (comprende todos los
negocios del mandante) o especial (para uno o varios negocios determinados). Aun
tratndose de mandato general, si es comercial, no puede extenderse a actos civiles
(salvo pacto expreso en contrario o tratarse de actos indispensable para el ulterior fin
mercantil) por as disponerlo la segunda parte del art. 223.
Obligaciones
de
las
partes
a) Del mandatario: 1) debe cumplir el mandato conforme a las rdenes e
instrucciones del mandante. Rige el art. 238: El comisionista que aceptase el mandato,
expresa o tcitamente, est obligado a cumplirlo, conforme a las rdenes e
instrucciones
del
comitente.
En defecto de stas, o en la imposibilidad de recibirlas en tiempo oportuno, o si le
hubiese autorizado para obrar a su arbitrio u ocurriese suceso imprevisto, podr
ejecutar la comisin, obrando como lo hara en negocio propio, y conformndose al uso
del
comercio,
en
casos
semejantes.
2) A esta norma se liga el art. 226: Si la ejecucin del mandato se deja al arbitrio del
mandatario, queda obligado el mandante a cuanto aqul prudentemen te hiciese con el
fin
de
consumar
su
comisin.
Este artculo regula efectos en situaciones particulares previstas por el Cdigo de
Comercio.
.3) El art. 228 prev otro supuesto particular. El mandatario que tuviese en su mano
fondos disponibles del mandante, no puede rehusarse al cumplimiento de sus rdenes,
relativamente al empleo o disposicin de aqullos, so pena de responder por los daos y

66

perjuicios
que
de
esa
falta
resultasen.
4) Respecto de la obligacin de informacin hacia el mandante, el art. 229 dispone: El
mandatario est obligado a poner en noticia del mandante los hechas que sean de tal
naturaleza
que
puedan
influir
para
revocar
el
mandato.
5) Debe indemnizar al mandante de los daos y perjuicios que le ocacionen por la
inejecucin
total
o
parcial
del
mandato
(art.
1904,
CCiv.).
6) Debe rendir cuentas al mandante una vez efectuado el trabajo por aplicacin de los
arts.
277,
CCom.
y
1909,
CCiv.).

b) Obligaciones del mandante: 1) Respecto de terceros, el mandante se obliga por

los hechos de su mandatario realizados en los lmites del poder conferido (ya
transcribimos
el
art.
226
que
tambin
regula
este
particular).
2) Respecto de su responsabilidad frente al mandatario, el art. 227 establece:
El mandante deber indemnizar al mandatario de los daos que sufra por vicio o defecto
de la cosa comprendida eh el mandato, aunque aqul los ignorase. 3) Debe anticipar al
mandatario, si ste lo pidiera, el dinero necesario para la ejecucin del mandato (art.
1948,
CCiv.).
4) Rembolsar al mandatario los gastos y anticipos efectuados, con intereses (art. 276
sobre
comisin).
5) Abonarle la retribucin estipulada o, en su defecto, la que fuese de uso en el lugar de
ejecucin del mandato
Renuncia
Respecto de la renuncia las causales de cesacin del mandato, el art. 224 dispone: El
mandatario puede renunciar en cualquier tiempo el mandato, haciendo saber al
mandante
su
renuncia.
Sin embargo, si esa renuncia perjudica al mandante, deber indemnizarle el
mandatario,
a
no
ser
que:
1- Dependiese la ejecucin del mandato de suplemento de fondos y no los hubiese
recibido
el
mandatario
o
fuesen
insuficientes;
2) Si se encontrase el mandatario en la imposibilidad de continuar el mandato sin sufrir
personalmente
un
perjuicio
considerable.
La renuncia no tiene forma establecida por la ley (podr ser por escrito, verbal,
telegrfica, etc.), pero para que produzca efecto debe ser notificada al mandante (art.
1979, CCiv.). En la prctica deber buscarse una forma que permita, llegado el caso,
acreditar
fehacientemente
la
notificacin.
Los art.. 230 y 231
Para evitar confusiones, corresponde tener presente que estos artculos, pese a estar
incluidos dentro del captulo del Cdigo sobre mandato comercial, nada tienen que ver.
Estos artculos contemplan la suscipere negotium: el gestor crea el negocio y :se obliga
por s y, si el tercero no lo ratifica, debe l cumplirlo, o bien indemnizar. Estas
circunstancias lo diferencian asimismo de la gestin de negocios (hay un negocio
preexistente) y del contrato a favor de tercero (se celebra en nombre del tercero) .
Para Castillo, en cambio, contempla, en principio, el contrato a favor de terceros (1163,
CCiv y, eventualmente, puede comprender tambin el supuesto de crear e! negocio)
Mandato irrevocable

67

El mandato puede ser siempre revocado por el mandante, en cualquier momento,

incluso despus del inicio de su ejecucin a pesar de que en el contrato, o por acto
separado,
se
hubiese
pactado
su
no
revocabilidad.
Se excepta el caso en que el mandato se hubiere conferido tambin en inters del
mandatario o de terceras personas. Entonces no puede ser revocado salvo Justa causa
ni se extingue por muerte o por sobrevenida incapacidad de la persona del mandante.
Sin embargo, el pacto de no revocabilidad, como tal, tiene solamente el efecto de hacer
al mandante responsable del dao proveniente de la revocacin: pero la revocacin es
vlida.
Si el mandato es colectivo (conferido por varias personas), la revocacin no tiene efecto
si no es hecha por todos, salvo la presencia de una justa causa-.
El mandato se extingue por muerte. Pero esta regla puede tener carcter dispositivo.
Tampoco sera un impedimento el hecho de que la relevancia de la voluntad post
mortern de una persona est normalmente ligada a la forma testamentaria. Puede,
inclusive, cumplimentar una facilitacin de transmisin a los herederos.
En principio el mandante puede siempre revocar el mandato por voluntad unilateral y
segn su libre arbitrio (art. 1970, CCiv). Ello es consecuencia de que el mandato se
otorga principalmente en inters del mandante: es un acto de confianza y cuando sta
ha cesado, sera injusto obligar al mandante a seguir ligado a todas las consecuencias
del apoderamiento. Inclusive el Cdigo Civil (art. 1971) prev supuestos de revocacin
tcita.
Es decir que al mandato irrevocable se le exigen las condiciones siguientes: a) que se
otorgue para negocios especiales (lo contrario es el mandato general), b) que sea
ilimitado en el tiempo (es decir, con tener un plazo expreso o tcito) y c) que se otorgue
en razn de un inters legtimo de los contratantes (mandante y mandatario o del
segundo
simplemente)
o
un
tercero.

PUNTO 4: comisin o consignacin. Configuracin. Regulacin legal. Funcin econmica.

RESUMEN POR GARRONE:
Comisin. Concepto. Diferencia con el mandato. Relaciones que crea la
comisin
Del texto del art. 222 resulta que el mandato comercial se divide en mandato
propiamente dicho y comisin o consignacin. Esta ltima es una especie del gnero
mandato
comercial
La comisin se caracteriza: a) por la circunstancia de que el comisionista si bien acta
por cuenta del comitente, lo hace en nombre propio y no en el aqul, como el
mandatario; b) porque slo puede referirse a negocios individualmente determinados; el
mandato,
en
cambio,
puede
ser
especial
o
general
La diferencia entre el mandato y la comisin es externa, existe slo con respecto al
tercero con quien se celebra el negocio; en el mandato hay representacin, la operacin
se realiza en nombre del mandante y la relacin de derecho se establece entre ste y el
tercero, permaneciendo ajeno a la misma del mandatario. En la comisin, por el
contrario, no hay representacin: el negocio se realiza entre el comisionista y el tercero;
por eso no existe relacin de derecho entre ste y el comitente.
El comisionista queda directamente obligado haca las personas con quienes contratare,
sin que sta tengan accin contra el comitente, ni este contra aqullas, a no ser que el
comisionista hiciere cesin de sus derecho a favor de una de (as panes (art 233).
El art. 232 dice: Entre el comitente y el comisionista, hay la misma relacin de derechos

68

y obligaciones que entre el mandante y mandatario, con las ampliaciones o

limitaciones
que
se
prescriben
en
este
captulo.
El art. 234 agrega: Competen al comitente, mediante la cesin, todas las excepciones
que podra oponer el comisionista; pero no podr alegar la incapacidad de ste, aunque
resulte justificada, para anudar los efectos de la obligacin que contrajo el comisionista.
La diferencia externa anotada no es de la esencia del contrato. Consecuencia de lo
expuesto es que requisitos especficos del contrato de comisin son: a) que el
comisionista acte en nombre propio: b) que tenga por objeto actos de comercio
individualmente
determinados.
La comisin no tiene forma prescripta por la ley; puede ser expresa o verbal o escrita
(instrumento
pblico
o
privado,
nota
a
telegrama).

Obligaciones
de
las
partes.
Prohibiciones
a) En principio, por la relacin que hace el Cdigo de Comercio (art. 232), son las
correspondientes al mandato comercial
y se agregan para el comisionista las
obligaciones que con carcter especfico prevn los arts. 244, 245, 247 a 250. 265 y
273.
Adems,
otras
normas,
juegan
en
las
obligaciones
de
las
partes.
El comisionista es libre de rehusar el encargo, pero debe dar aviso al comitente dentro
de las 24 horas o por el segundo correo bajo responsabilidad por daos y perjuicios (art.
235).
Pero la segunda parte del mismo art. 235 agrega: Sin embargo. el comerciante que
fuese encargado por otro comerciante de diligencias para conservar un crdito, olas
acciones que las leyes otorguen, no puede dejar de aceptar la comisin, en el caso de
que, rehusndola. se perdiere el crdito o los derechos cuya conservacin se trataba de
asegurar.
El art. 236 complementa: El comisionista que se niega a aceptare el encargo que se le
hace, est, sin embargo. obligado a asegurar la conservacin de los efectos de que se
trata, y evitar todo peligro inminente, hasta que el comitente le haya transmitido sus
rdenes.
Si esas rdenes no le llegan en un espacio proporcionado a la distancia del domicilio
del comitente, puede solicitar el depsito judicial de los efectos, y la venta de los que
sean suficientes para cubrir el importe de los gastos suplidos por el comisionista en el
recibo
y
conservacin
de
los
mismos
efectos.
El comisionista debe cumplimentar con las obligaciones previstas por las leyes y
reglamentos fiscales vinculadas a las negociaciones encomendadas bajo su
responsabilidad
(art.
244).
El art. 245 prev obligaciones de informacin: El comisionista debe comunicar
puntualmente a su comitente, todas las noticias convenientes sobre las negociaciones
que puso a su cuidado, para que ste pueda confirmar, reformar o modificar sus
rdenes, y en el caso de haber concluido la negociacin, deber indefectiblemente, darle
aviso dentro de las veinticuatro horas, o por el correo ms inmediato al da en que se
cre
el
convenio.
De no hacerlo, adems de las responsabilidades ordinarias, sern de su cargo todos los
perjuicios que pudieran resultar de cualquier mudanza que acordare el comitente sobre
las instrucciones. Como en el supuesto del transportista (art. 172), el comisionista
responde por la conservacin de las cosas (en consignacin o depsito) salvo caso
fortuito, fuerza mayor o vicio de la cosa (art. 247) y debe dar aviso al comitente de los
daos a las veinticuatro horas o por segundo correo (art. 248). De igual manera debe
proceder s al recibir los efectos notare averas o disminucin (art. 249).

69

El art. 250 complementa: Si ocurriere en los efectos consignados alguna alteracin

que hiciese urgente la venta para salvar la parte posible de su valor, proceder el
comisionista a la venta de los efectos deteriorados, en morrillo pblico, a beneficio y por
cuenta
de
quien
pertenecieren.
El art. 265 regula un supuesto especfico en previsin de confusin: Los comisionistas no
pueden tener efectos de tina misma especie pertenecientes a distintos dueos, bajo una
misma marca, sin distinguirlos por una contramarca que evite confusin, y designe la
propiedad
respectiva.
El art. 273 se refiere a la obligacin de contratar seguro: El comisionista que recibiere
orden para hacer algn seguro. ser responsable por los perjuicios que resultaren por no
haberlo verificado, siempre que tuviere fondos bastantes del comitente para pagar el
premio del seguro. o dejase de dar aviso con tiempo al comitente de las causas que le
haban
impedido
cumplir
su
encargo.
Si durante el riesgo quebrare el asegurador, queda constituido el comisionista en la
obligacin de renovar el seguro, si otra cosa no le estaba prevenido.
Es entendido que el referido seguro slo podr celebrarse con arreglo a lo dispuesto en
el
art.
512.

Prohibiciones. Al respecto el art. 254 prev sobre marcas de los efectos: El

comisionista no puede alterar las marcas de los efectos que hubiere comprado o
vendido por cuenta ajen,. a no ser que tuviere para ello orden expresa del comitente.
EL art. 263 complementa: Es indispensable tambin el consentimiento expreso del
comitente, para que el comisionista pueda ejecutar una adquisicin que le est
encargada con efectos que tenga en su poder. ya sean suyos o ajenos.
Instrucciones
del
comitente
La norma rectora es el art. 238: El comisionista que aceptase el mandato, expresa o
tcitamente, est obligado a cumplirlo, conforme a las rdenes e instrucciones del
comitente.
En defecto de stas, o en la imposibilidad de recibirlas en tiempo oportuno, o i le
hubiese autorizado para obrar a su arbitrio u ocurriese suceso imprevisto, podr
ejecutar la comisin, obrando como lo hara en negocio propio, y conformndose al uso
del comercio, en casos semejantes. La comisin, en principio, confiere facultades
amplias
para
el
logro
del
negocio o cometido. Si el comitente, por diversas razones, quiere limitar atribuciones del
comisionista,
debe
hacerlo
en
forma
expresa.
Ello, tanto es as, que el art. 240 dispone: Sean cuales fuesen las palabras de que el
comitente use en la correspondencia, desde que pida u ordene a su corresponsal que
haga alguna cosa, se entiende que le da facultad suficiente para todo lo que tiene
relacin
con
la
operacin
ordenada.
Si el comisionista se apartare de las instrucciones recibidas o no satisficiere en la
ejecucin lo que es de estilo en el comercio, responder por daos y perjuicios (art
242).
La segunda parte del art. 242 atempera la pena (daos y perjuicios) en tres supuestos:
Sin
embargo,
ser
jusficable
el
exceso
de
la
comisin:
1)
Si
resultase
ventaja
al
comitente.
2) Si la operacin encargada no admitiese demora, o pudiese resultar dao de la
tardanza, siempre que el comisionista haya obrado segn la costumbre generalmente
practicada
en
el
comercio.
3) Si mediare aprobacin del comitente o ratificacin con entero conocimiento de
causa.

70

El art. 243 reitera los principios expuestos y regula el supuesto particular de dos
ventas simultneas con precios diferentes: Todas las consecuencias perjudiciales de un
contrato hecho por un comisionista contra las instrucciones de su comitente, o con
abuso de sus facultades, sern de cuenta del mismo comisionista, sin perjuicio de la
validez
del
contrato.
En consecuencia de esta disposicin, el comisionista que haga una enajenacin por
cuenta ajena a inferior precio del que le estaba marcado, abanar a su comitente el
perjuicio que se le haya seguido por la deferencia del precio. Subsistiendo, no obstante,
la
venta.
En cuanto al comisionista, que encargado de hacer una compra, se hubiere excedido del
precio que le erraba sealado por el comitente, queda a arbitrio de ste aceptar el
contrato tal como se hizo, o dejarlo por cuenta del comisionista, a menos que ste se
conforme en percibir solamente el precio que le estaba designado, en cuyo caso no
podr el comitente desechar la compra que se hizo de su orden.
Si el exceso del comisionista estuviere en que la cosa comprada no fuese de la calidad
que se le haba encomendado, no tiene obligacin el comitente de hacerse cargo de ella.
El art. 246 regula la ratificacin presunta o la tcita conformidad con la conducta
asumida por el comisionista en el negocio, que se da por aprobada si no es observado
dentro de las 24 horas o segundo correo, el informe que haya proporcionado el
comitente.
La ley autoriza la sustitucin de la comisin por el comisionista en otro comisionista,
aunque no medien facultades expresas. El comitente no tendr que pagar ms que una
comisin, a no ser que se tratare de negocios diversos o de que las operaciones deban
realizarse en distintas plazas (arts. 251. 252 y 253).

Gastos
del
comisionista.
Derecho
a
comisin
El art. 253 sienta el principio: Todas las economas y ventajas que consiga un
comisionista en los contratos que haga por cuenta ajena, redundarn en provecho del
comitente.
El art. 276 regula especficamente respecto de los gastos del comisionista:
El comitente est obligado a satisfacer al contado, no mediando estipulacin contraria, el
importe de todos los gastos y desembolsos verificados en el desempeo de la comisin,
con los intereses respectivos por el tiempo que mediare entre el desembolso y el pago
efectivo.
Ya hemos visto en los artculos anteriores transcriptos que el contrato de comisin es
oneroso y su precio es la comisin o porcentaje legal, pactado o usual (art. 253).
Adems, se puede pactar una comisin de garanta (extraordinaria), en cuyo caso el art.
256 dispone: cuando el comisionista, adems de la comisin ordinaria, percibe otra
llamada de garanta; corren de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando en la
obligacin directa de satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor a los mismos
plazos estipulados, como si el propio comisionista hubiese sido el comprador.
Si la comisin de garanta no se hubiese determinado por escrito, y sin embargo el
comitente la hubiese aceptado o consentido, pero impugnare la cantidad, se entender
la que fuese de estilo en el lugar donde residiere el comisionista, y en defecto de estilo,
la
que
fuere
determinada
por
arbitradores.
En materia de comisin ordinaria, la norma expresa es el art. 274: Todo comisionista
tiene derecho a exigir del comitente una comisin por su trabajo, la cual no habiendo
sido expresamente pactada, ser determinada por el uso comercial del lugar donde se
hubiese
ejecutado
la
comisin.

71

El art. 275 complementa: Sise ha concluido la operacin o mandato, la co- misin se

debe ntegra; pero en caso de muerte o separacin del comisionista, se debe
nicamente la cuota correspondiente a los actos que haya practicado.
Sin embargo, cuando el comitente revoque el mandato antes de concluido. sin causa
justificada procedente de culpa del comisionista, nunca podr pagarse menos de la
mitad de la comisin, aunque no sea la que exactamente corresponda a los trabajos
practicados.
El art. 279 faculta el derecho de retencin: Los efectos consignados. as corno los
adquiridos por cuenta del comitente, se entienden especialmente obligados al pago de
las anticipaciones que se hubiesen hecho, gastos de transporte, conservacin y dems
legtimos,
as
como
a
las
comisiones
e
intereses
respectivos.
Son
consecuencia
de
dicha
obligacin:
1) Que ningn comisionista puede ser compelido a entregar los efectos que recibi o
adquiri en comisin, sin que previamente se reembolse de sus anticipaciones, gastos,
comisiones e intereses, silos hubiere; 2) Que en caso de falencia ser pagada sobre el
producto de los mismos gneros. con la preferencia establecida en el art. 1500.
Rendicin
de
cuentas
a) Responsabilidad del comisionista: corresponde sealar, entendemos, dentro de este
aspecto (rendicin de cuentas), que el comisionista no responde por la solvencia de las
personas con quienes con trata, siempre que al tiempo del contrato fuesen reputadas
idneas,
salvo
que
hubiera
obrado
con
culpa
o
dolo
(art.
258).
Una excepcin la constituye el supuesto de la llamada comisin de garanta que regula
el
art.
256
que
vimos
precedentemente.
Otro caso particular, diverso, es el que prev la ley cuando se trata de ttulos de
crdito. As el art. 261 dispone: En las comisiones de letras de cambio u otros crditos
endosables, se entiende siempre que el comisionista garante las que adquiere o negocia
por
cuenta
ajena,
como
ponga
en
ellas
su
endoso.
Slo puede fundadamente excusarse a endosarlas, precediendo pacto expreso entre el
comitente y comisionista que le exonere de dicha responsabilidad, en cuyo caso deber
girarse la letra, o extenderse el endoso a nombre del comitente.
b) En materia de rendicin de cuentas, propiamente dicha, la norma rectora es el art.
277: El comisionista, por su parte, est obligado a rendir al comitente, luego de
evacuada la comisin, cuenta detallada y justificada de todas las operaciones y
cantidades entregadas o percibidas, reintegrando al comitente, por los medios que ste
le
prescriba,
el
sobrante
que
resulte
a
su
favor.
En caso de mora, responde por los intereses desde la fecha de la interpelacin.
El art. 277 concuerda con el art. 1909, CCiv. en cuanto a la rendicin de cuentas y
entrega
de
lo
recibido.
La necesidad de interpelacin previa para producir el estado de mora, es consecuencia
de la influencia de las normas civiles (arts. 509 y 622, CCiv., antes de las modificaciones
introducidas por ley 17.711). Si el comisionista no rinde cuentas, a pesar de la
interpelacin extrajudicial, deber ser compelido judicialmente a hacerlo,
El art. 278, innecesariamente, complementa: El comisionista a quien se pruebe que sus
cuentas no estn conformes con los asientos de sus libros, o que ha exagerado o
alterado los precios o los gastos verificadas, ser castigado como reo de delito,
conforme a las leyes penales.
FUNCION ECONOMICA: es un contrato de colaboracin empresaria que sirve para el
desarrollo de las empresas.

72
PUNTO 5:
Fianza comercial. Configuracin. Regulacin legal. Funcin
econmica. Diferencia con la fianza civil.
Al igual que la prenda y la hipoteca, la fianza constituye una obligacin de garanta, y,
por tanto, accesoria; constituye un hecho personal y, por tanto, no afecta ningn bien
en particular ni determina privilegios a favor del acreedor, sino que afecta la totalidad
del patrimonio de quien la otorga.
Concepto: es un contrato por el cual una persona se constituye como garante de las
obligaciones asumidas por otra, a ttulo personal.
El fiador no afecta bienes determinados con la fianza, sino que afecta todo su patrimonio
a travs de un acto unilateral, ya que el fiador otorga la fianza que no debe ser
necesariamente aceptada, y que de no serlo, puede ser retirada en cualquier momento.
Por lo dems, la fianza tiene una gran amplitud y puede darse por obligaciones
presentes o futuras o de cualquier naturaleza que sean.
Caracteres:
CONSENSUAL: que se perfecciona mediante el mero acuerdo de voluntades; es un
contrato de garanta y como todos los contratos de garanta, es accesorio, ya que sigue
la suerte de la obligacin principal, y si sta fuere nula, la fianza se extingue con la
obligacin principal.
GRATUITA: porque la obligacin es solamente del fiador, en tanto el acreedor a nada se
obliga a su respecto. Puede ser que el fiador haya pactado una remuneracin con su
afianzado por el hecho de la fianza, pero esto es una relacin distinta a la primera.
UNILATERAL: solamente surgen obligaciones para el fiador.
NO FORMAL: porque puede perfeccionarse de cualquier modo que las partes deseen.
Fianza civil y comercial: el rgimen de la fianza es uno, aunque le lay contiene una
regulacin especial, prevista para el caso de que la fianza sea accesoria de una
obligacin comercial, as establece el art. 478 que para que una fianza sea mercantil, es
bastante que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de
comercio. Las diferencias de
ambos regmenes atienden a algunos aspectos
particulares; el fiador comercial siempre es considerado como codeudor solidario y
principal pagador con su garantizado, a diferencia del fiador civil, que no deja de serlo
ni aun cuando se declare principal pagador. El fiador civil goza de los beneficios de
excusin y subdivisin, derecho de los que carece el fiador comercial, que es codeudor
solidario, aunque tiene la facultad de ofrecer a embargo bienes de su deudor principal.
Capacidad: la ley reconoce capacidad para ser fiadores a quienes tienen capacidad para
contraer emprstitos, o, lo que es lo mismo, deben tener capacidad para disponer de
sus bienes, aunque la ley incluye algunas particularidades en cuanto a quienes no
pueden otorgar fianza:
1. los menores emancipados, ni con autorizacin judicial
2. los administradores de bienes de corporaciones, en nombre de las personas que
representen; es menester un apoderamiento especial a ese efecto y que la fianza tenga
que ver con el objeto de la corporacin.
3. Los tutores, curadores y cualquier representante necesario, aun mediando
autorizacin judicial.
4. los administradores de las sociedades si no tuvieren poderes especiales,
facultamiento que tiene que ver tambin con el objeto social.
5. los mandatarios en nombre de sus instituyentes, si no tuvieren poder especial6. los que tengan rdenes sagradas, cualquiera sea su jerarqua.
Objeto: el objeto de la fianza es asegurar el cumplimiento de una obligacin, por lo cual
el fiador no puede obligarse a ms que su deudor principal.

73
PUNTO 6: cartas de crdito. Configuracin. Regulacin legal. Funcin econmica.
Carta de crdito:
El dador da al tomador una suma determinada de dinero (destinatario para que). Este
contrato surge para facilitar el traspaso de dinero en distintos plazos de comercio, su
naturaleza jurdica es netamente mercantil y tiene como fundamento el
aprovechamiento del crdito del dador.
Caractersticas:
1 es una operacin mercantil
2 siempre un monto determinado y mximo no puede ser emitida a la orden es
nominativo. Puede ser dejado sin efecto por el dador solamente cuando existe una justa
causa y no existe dolo.
CLASIFICACIN:
Simple: dador, destinatario y tomador.
Circular: existen varios destinatarios obligados al pago (el tomador tiene la posibilidad
de hacer cobros parciales).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES.
En funcin del dador y del tomador. Vinculacin autnoma que no puede afectar la carta
de crdito.
OBLIGACIONES DEL DADOR: no anula o deja sin efecto la carta de crdito salvo cuando
existe la justa causa (no se puede aunque haya justa causa- cuando el tomador
hubiese ya reembolsado el monto de la cuarta parte del crdito al dador) si no es
responsable por daos y perjuicios.
DERECHOS DEL DADOR: principalmente una vez hecho el pago tiene derecho al
reembolso por parte del tomador. No se puede endosar ni transferir. Debe restituir el
capital cuando lo hubiese perseguido.
Cartas de crditos. Configuracin. Regulacin legal. Funcin econmica.
Las cartas de crdito son las que una persona dirige a otra para que entregue a un
tercero, que en ella se indica, una cantidad de dinero. Tambin se puede decir que es un
contrato en virtud del cual una persona, denominada dador, expide y entrega a otro,
denominada el tomador o portador, un documento que le faculta a retirar dentro del
plazo que se convenga o se fije, de manos de uno o varios terceros, hasta cierto lmite,
aunque sin tener accin directa para reclamarlos a cambio de una suma de dinero que
se entrega al dador o cuyo reembolso se le promete.
La carta de crdito importa la existencia de un contrato de cambio condicional en cuanto
el tomador puede o no hacer uso del crdito abierto en ella. Normalmente, son
utilizados en las operaciones de crdito documentario para instrumentar la intervencin
del banco. Nuestro cdigo de comercio, considera a la carta de crdito comercial en
todos los casos. Presenta similitudes con la letra de cambio desde que constituye una
orden de pago dada por una persona a favor de otra; pero a diferencia de la letra de
cambio, la carta de crdito no confiere accin alguna contra el librador y quien recibe la

74

carta de crdito lo hace sin garanta de pago, ya que aun cuando no fuere pagada
carece de accin.
Clases: la clasificacin obedece normalmente a aspectos externos a ellos, as, pueden
ser: simples o circulares, segn se trate de las que van dirigidas a una o varias
personas; revocable o irrevocable segn que el librado conserve el derecho a dejarla sin
efecto en cualquier momento (art. 488) o lo renuncie obligndose a mantenerlas
durante un determinado perodo. Tambin se las distingue en confirmadas y no
confirmadas, segn que quien las recibe confirme que har el pago de su importe o no
lo haga.
Objeto: corresponde distinguir entre el contrato para la emisin de la carta de crdito
que importa la realizacin de un acto de cambio condicional, ya que el tomador puede o
no hacer uso de la carta y sta puede o no ser atendida, razn por la cual las relaciones
entre partes se han de regir por las estipulaciones de este contrato; por otro lado, la
carta de crdito en si misma implica una orden nominativa, intransmisible, no
obligatoria, libremente revocable, que se entrega a un tomador, para que presentndola
a un destinatario, este le pague su importe .
Requisitos: la carta de crdito debe ser nominativa; no puede ir al portador ni tener
clausula de orden. Recaudo que se busca para evitar fraudes en el comercio y los
perjuicios que pueden deteriorar los elementos del trfico; correlativamente la carta de
crdito debe de tener un lmite, una cantidad fija que como mximo puede ser
entregada.

PUNTO 7: prstamo de consumo o mutuo comercial. Configuracin. Regulacin legal.

Funcin econmica. Diferencia con el mutuo civil.
CLASE:
MUTUO: contrato en el cual una persona se obliga a la entrega de una cosa consumible
o fungible y el mutuario se obliga a restituir igual cantidad, calidad y especie en un plazo
determinado y a cambio de una retribucin o no. Puede ser oneroso o gratuito.
Art 558 dice que es comercial cuando la causa tenga utilizacin comercial, ej compro
para vender o que tenga una afectacin al comercio (prstamo para agrandar mi
negocio)
CARACTERES: Es un contrato real: se perfecciona con la entrega de la cosa. Unilateral:
es en principio, hace a los efectos del perfeccionamiento. Oneroso o gratuito: en caso
del mutuo comercial es onesoro. No formal: forma ad probationem, es de ejecucin
diferida.

RESUMEN POR GARRONE:

Contrato
de
mutuo
comercial
El Ttulo VII del Cdigo de Comercio legisla sobre e1 prstamo de consumo o mutuo.
Otra cosa es el prestamo de consumo o comodato, que no transfiere la propiedad de la
cosa al comodatario y del cual no se ocupa el derecho comercial en particular,
debindose recurrir al Cdigo Civil (arts. 2255/2287): Habr comodato o prstamo de
uso, cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente alguna cosa no fungible,

75

mueble o raz, con facultad de usarla (art. 2255, CCiv.). El mutuo puede ser gratuito u
oneroso; el comodato es siempre gratuito Por analoga, las disposiciones del Ttulo VII
del Cdigo de Comercio se aplican a toda deuda y pago en dinero.
El mutuo lo define el Cdigo Civil: Habr mutuo o emprstito de consumo, cuando una
parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada a
consumir, devolvindole en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma
especie y calidad (art. 2240, CCiv.). El objeto del contrato de mutuo debe ser
consumible,
o fungible aunque no sea consumible (art 2241, CCiv.).
Sobre cuando el mutuo debe ser estimado comercial, regula el art. 558,
CCom.: El mutuo o prstamo est Sujeto a las leyes mercantiles, cuando la cosa
prestada puede ser considerada de genero comercial, o destinada a uso comercial y
tiene lugar entre comerciantes,.o teniendo por lo menos el deudor esa calidad.
el Cdigo de Comercio se aparta en el art. 558 del criterio estrictamente objetivo que
pretende inspirar su estructura, para combinarlo con el subjetivo, ya que exige que el
deudor
sea
comerciante.
si cualquiera de las partes es comerciante, se presume, mientras no medie
prueba en contrario, que el muto es comercial (art. 5, C com) ej el prstamo efectuado
por un banco es comercial, aunque el dinero no se destine a uso
Depsito
irregular
y
mutuo
El depsito puede ser regular e irregular. Es irregular (art. 2189, CCiv.) cuando la cosa
depositada fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles si el depositante concede
al depositario el uso de ellas o se las entrega sin las precauciones del art. 2188, CCiv.
(saco,
caja,
bulto
sellado,
etc.).
En nuestro derecho comercial el art. 575 prohbe el uso del dinero al depositario.
Situacin totalmente diversa al mutuo, donde lo recibe en propiedad. En materia
comercial el principio es ms riguroso. El dinero debe permanecer a disposicin del
depositante. El depositario no puede convertir la custodia del dinero en una fuente de
provecho personal. Otra cosa es el depsito bancario (ojo, todava no lo hemos visto).

Obligaciones
del
mutuario.
Onerosidad.
Intereses.
Tasa.
Intereses
compensatorio
y
moratoria.
Usura
a) Obligaciones: Respecto de las obligaciones del mutuario el art..559-CCom. Dispone:
si nada se ha estipulado acerca del plazo y lugar en que deba hacerse la entrega, debe
verificarse luego que la reclame el mutuante, pasndo los 10 dias de la celebracin del
contrato en el domicilio del deudor. El plazo den 10 d se cuenta desde la entrega de la
cosa prestada por que el contrato de mutuo es real: se perfecciona con la entrega de la
cosa.
b) Intereses: El mutuario debe al mutuante una compensacin, llamada intereses.
El
inters
puede
ser
convencional,
legal
o
moratorio.
El moratorio es el inters debido por la tardanza en el cumplimiento de la obligacin
(devolucin
de
la
cosa).
Respecto del momento en que corresponden intereses moratorios (a ellos debe
entenderse que se refieren los arts. 560,561,562,564,565,563, CCom.), el art. 560
(para las deudas lquidas) dispone: En los casos en que la ley no hace correr
expresamente los intereses, o cuando stos no estn estipulados en el contrato, la
tardanza en el cumplimiento de la obligacin. hace que corran los intereses desde el da
de la demanda, aunque sta excediera el importe del crdito. Y aunque el acreedor no
justifique prdida o perjuicio alguno, y el obligado creyese de buena fe no ser deudor.
La mora del deudor, como vemos, se produce por la interposicin de la demanda y

76

desde la fecha de la misma, siempre que no se haya convenido otra cosa.

Para el supuesto de deudas ilquidas. el art. 561 regula: En las deudas ilquidas los
intereses corren desde la interpelacin judicial por la suma del crdito que resulte de la
liquidacin.
Para nosotros, interpelacin no puede entenderse como radicacin de demanda
(supuesto del art. 560). Interpelacin es emplazamiento, y ste se hace efectivo con la
notificacin y traslado de la demanda. Recin desde el da en que sea notificado, puede
el deudor conocer la suma que pretende el acreedor y la compensacin respectiva por
tratarse
de
deuda
lquida.
Los intereses moratorios deben calcularse sobre el valor de la cosa prestada, en el lugar
y da que debe ser devuelta: as el art. 562 regula: Consistiendo los prstamos en
especies, se graduar su valor, para hacer el cmputo de los rditos, por los precios que
en el da que venciere la obligacin, rengan las especies prestadas en el lugar donde
deba hacerse la devolucin (referido a intereses en general y por exclusin de norma
expresa posterior; entendemos que se refiere principalmente a intereses
compensatorios
o
sea
el
precio
del
prstamo
de
la
cosa).
El art. 564 regula, en igual forma, la referencia para calcular intereses moratorios: Los
intereses moratorios deben calcularse segn el valor de la cosa prestada, al tiempo y en
el lugar en que la cosa debe ser devuelta. Si el tiempo y el lugar no se han determinado.
el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar donde se hizo el prstamo.
Todo pacto de intereses compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelve
la cosa en tiempo. As el art. 568 regula: El pacto hecha sobre pago de rditos durante
el plazo prefijado, para que el deudor goce de la cosa prestada, se entiende prorrogado
despus de transcurrido aqul. por el tiempo que se demore la devolucin del capital, no
mediando estipulacin contraria.
Los intereses (precio) debern estipularse siempre en dinero. As dispone el art. 563:
Los rditos de los prstamos entre comerciantes se estipularn siempre en dinero, aun
cuando
el
prstamo
consisto
en
efectos
o
gnero
de
comercio.
Los rditos se pagarn en la misma moneda que el capital o suma principal.
C) Cmputo. Tasa de inters: Cuando se estipulan intereses sin declarar la cantidad ni el
plazo rige el art. 565 modificado por dec.-ley 4777/1963: Mediando estipulacin de
intereses, sin declaracin de la cantidad a que stos han de ascender, o del tiempo en
que deben empezar a correr, se presume que las partes se han sujetado a los intereses
que cobren los bancos pblicos y slo por el tiempo que transcurra despus de la mora.
El segundo apartado del art. 565 fue agregado por el dcc. 4777/1963; a su vez, el art.
45 del Cdigo Procesal nacional castiga y multa en el pleito la conducta que asume
caracteres
de
temeridad
y
malicia.
Por otra parte, el actual art. 622, CCiv. (con la modificacin introducida por la ley
17.711) regula: El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la
obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los
intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado
el inters legal, los jueces determinarn el inters que debe abonar.
Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta
procesal maliciosa del deudor, los jueces padrn imponer; como sancin la obligacin
accesoria de pago de intereses que, uniras a los compensatorios y moratorios, podrn
llegar hasta dos veces y media la rosa de los bancos oficiales en operaciones de
descuentos
ordinarios.
d) Prueba del pago de Intereses: Rige el art. 567: El reciba de Intereses,

77

posteriormente vencidos, dados sin condicin ni reserva, hace presumir el pago de los
anteriores.
Por otra parte, como todo acto jurdico, est sujeto a cualquiera de los medios de
prueba
establecidos
por
las
leyes.
e) Anatocismo: El anatocismo o inters compuesto no est autorizado por el Cdigo de
Comercio, salvo en determinados casos. El art. 569 regula: Los intereses vencidos
pueden producir intereses, por demanda judicial o por una convencin especial. En el
caso de demanda, es necesario que los intereses se adeuden a lo menos por un ao.
Producen igualmente intereses los saldos lquidos de las negociaciones concluidas al fin
de
cada
ao.
La convencin prevista por el art. 569 debe ser expresa y debe interpretar- se
restrictivamente
porque
favorece
la
usura.
El art. 570 prev la acumulacin de nuevos intereses en la demanda: in tentada la
demanda judicial por el capital y rditos, no puede hacerse acumulacin de los que se
vayan devengado; para formar aumento de capital que produzca rditos.
El art. 571 excluye aquello que se disponga en materia de intereses en el contrato de
cuenta
corriente.
Sobre el anatocismo, el art. 623. CCiv. (t.o. ley 23.928) establece: No se deben
intereses de los intereses, sino por convencin expresa que autorce su acumulacin al
capital con la periodicidad que acuerden las partes, o cuando liquidada la deuda
judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el
deudor fuese moroso en hacerlo. Sern vlidas los acuerdos de capitalizacin de
intereses que se basen en la evolucin peridica de la tasa de inters de plaza.
e) Tasa convencional de inters. Usura. Ni el Cdigo de Comercio, ni el Civil, establecen
limitacin alguna respecto de La tasa de inters, por lo cual Las partes pueden, en
principio,
convenirla
libremente.
La jurisprudencia ha terminado por orientarse en el sentido que cuando los intereses
compensatorios o los punitorios (o la suma de ambos) excede de determinado lmite, es
contrario a la moral y a las buenas costumbres, por lo cual los tribunales pueden, en
cada caso concreto, reducir la tasa estipulada. En algunos pronunciamientos se ha
declarado nula la clusula penal cuando sumado al inters compensatorio el punitorio.
resulta
un
inters
usuario.
En materia de tasa de inters y usura debe tenerse presente la actual redaccin del art.
656. CCiv. (ley 7.711), cuyo segundo apartado regula: Los jueces podrn, sin embargo.
reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que
sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems circunstancias del caso,
configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor.
PUNTO 8: Depsito Comercial: Se rige por los Arts. 572 a 579 C.Co.
Es un contrato con dos regulaciones.
En el C.C., se establece que es el contrato por el cual una persona, depositante, entrega
un bien mueble o inmueble a otra, depositario, y ste se obliga a restituir la misma e
idntica cosa al cumplimiento del plazo pactado.
El C.Co. no da un concepto pero define sus caracteres y dice que:
Habr contrato de deposito comercial, cuando una de las partes (depositario) guarde
una cosa mueble que la otra parte (depositante) le confi, restituyndosele la misma
cosa en idnticas condiciones luego de transcurrido un plazo y recibiendo por ello un
pago.

78

Art. 574 C.Co.: el depsito comercial se confiere y se acepta en los mismos trminos
que el mandato o comisin y las obligaciones son las mismas que se prescriben para los
mandantes y mandatarios y comisionistas.
Diferencias con el Depsito Civil: el depsito comercial es siempre oneroso, debe ser
sobre cosas muebles, una de las partes debe ser comerciante, y debe nacer de un acto
de comercio.
Proyecto del C.C. Unificado con el C.Co.:
Art. 1278: Hay contrato de deposito cuando una parte se obliga a recibir de otra una
cosa, con la obligacin de custodiarla y restituirla con sus frutos.
Art. 572 C.C.: Comercialidad: Solo se considera comercial el depsito que se hace con
un comerciante o a cuenta de un comerciante y que tiene por objeto o que nace de un
acto de comercio.
La expresin de depsito que se hace con un comerciante, se refiere a la entrega a un
comerciante, de una cosa en depsito.
Normas Aplicables:
El contrato de depsito esta regulado por los Arts. 572 a 579 C.Co., por lo que estas
normas son de aplicacin prioritaria.
Empresa de Depsito:
Debe considerarse empresa de depsito, a aquellos establecimientos cuya organizacin
de bienes o servicios tiene por objeto principal efectuar recibo, guarda, custodia y
conservacin de los muebles.
Clases de Depsito:
Voluntario: cuando la eleccin del depositario depende meramente de la voluntad del
depositante.
A) Regular: tiene por objeto cosas ciertas y determinadas que el depositario
debe conservar y restituir.
El depsito es regular cuando la cosa depositada fuese inmueble o mueble no
consumible, aunque el depositante hubiera concedido al depositario el uso de ella.
Cuando fuese dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el depositario las entrego
al depositario en saco o cerrada con llave, no entregndole la llave, o fuere caja sellada,
o con algn signo que lo distinga, entonces el depositario no tiene derecho a usar de la
cosa.
B) Irregular: cosas consumibles que el depositario puede consumir, por lo
cual solo esta obligado a restituir una cantidad equivalente en especie y
calidad.
Ser depsito irregular cuando la cosa depositada fuese dinero o una cantidad de cosas
consumibles, si el depositante no concede al depositario el uso de ella, o si las entrega
sin las precauciones debidas, puede hacer uso de ellas.
Necesario: Son los casos en los cuales el depositario elige al depositante forzado por
situaciones especiales, como por ejemplo incendios, inundaciones, en los hoteles.
Caracteres:
- Real.
- No Formal.
- De Ejecucin Continuada.
- Bilateral.
- Oneroso: (el depositario cobra un importe por esa guarda. El civil siempre es
gratuito. Si el deposito se hace en una empresa de depsito es siempre
comercial se cobre o no por la guarda dado que la empresa de depsito
encuadra en el inciso 5 del Art. 8)
- Conmutativo.

79

- Nominado.
- Tpico.
Obligaciones del Depositante:
Pagar los gastos de conservacin de la cosa.
Pagar el precio por la guarda que se haya estipulado. Si no se estipul importe, ser el
de plaza y si no hubiere precio de plaza, ser fijado por rbitros.
Indemnizar, en caso de que la cosa cause dao, al depositario.
Obligaciones del Depositario:
Rembolsar los gastos para la conservacin del deposito.
Conservar y guardar la cosa como si fueran propias.
Restituir la cosa al vencimiento del plazo.
Debe responder por lo deterioros que sufra la cosa, salvo caso fortuito y fuerza mayor.
Excepto que se encontrare en mora en la entrega de la cosa, por lo que responde por
caso fortuito y fuerza mayor. Salvo que el deterioro que sufra la cosa, se hubiera
producido aun estando en poder del depositario. Salvo pacto en contrario.
Deposito Especial:
Son los que se realizan en hoteles, pensiones, posadas. Tiene lugar cuando el viajero
deposita su equipaje aunque el contrato principal es el hospedaje.
El posadero tiene la obligacin de guarda, conservacin y custodia de los efectos; ya que
en ese acto toma los caracteres del depsito.
Empresa de Deposito:
Aquellas cuyo principal objeto es guardar muebles tenindolos a disposicin del dueo a
cambio de una retribucin.
Contrato de Garage:
No esta legislado en el C.C. ni en el C.Co.
Hay jurisprudencia contra la evasin.
Es un contrato comercial dentro del depsito.
Garage:
Es aquel que una parte organizado profesionalmente para prestar un servicio de guarda
de servicios, mediante un precio que percibe de otro se obliga a facilitarle un espacio
cierto o determinado dentro de un local apropiado para ese efecto por un lapso mas o
menos prolongado.
Tipo de Contrato:
- Regular.
- Consensual.
- Bilateral.
- No Formal.
- De Confianza.
- Oneroso
- Comercial.
Diferencia con los Contratos de Estacionamiento:
Es la periosidad de las cosas.
El fin es el mismo la guarda de la cosa.
El dueo responde por los daos causados.
Parqumetro:
No hay obligacin de guarda de la municipalidad.
Que pasa si al garagista le roban el auto a mano armada:
La jurisprudencia deca que responda.
Hoy los jueces dicen que era algo impredecible.
Por eso se contrata un seguro.

80

Responde por el auto.

Los daos que reciba el auto le cabe al seguro del auto.
Diferencia entre Garage y Locacin de Cosa:
Locacin de Cosa: el locatario utiliza la cosa sin desposeerse de la misma (deja la
cosa).
Garage: el dueo tiene la cosa no se va a desposeer, no deja su inmueble no se
desposee de la cosa.
Obligaciones del Garagista:
Suministrar lugar y proteccin al vehculo.
Asumir la custodia.
Abstenerse de utilizar el vehculo.
Mantener el espacio convenido libre.
Vigilar el local.
Restituir el vehculo cuando lo pida el cliente.
Derechos del Garagista:
Percibir el precio convenido.
Fijar horario de ingreso y egreso.
Obligaciones del Cliente:
Pagar el precio en tiempo y forma (aun cuando no se hubiere convenido el precio).
Se debe sujetar a las normas de funcionamiento del garage.
Exigir el derecho del cliente, restitucin del vehculo y que se lo indemnice por los daos
ocurridos.
Se admite cualquier tipo de prueba, hasta con testigos.

UNIDAD N 4

81

PRENDA
Prenda comercial. Su diferencia con la prenda como derecho real en el Cdigo
Civil
La prenda clsica o el derecho d prenda es un derecho real, de realizacin del valor de
una
cosa
mueble
que
sirve
para
garantizar
un
crdito.
En el derecho civil argentino la institucin prendara se encuentra tratada en los arts.
3204
a
3238,
CCiv.
El art. 3204 la define: Habr constitucin de prenda cuando el deudor, par una
obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble
o
un
crdito
en
seguridad
de
la
deuda.
Se define a la prenda civil como un contrato accesorio, que tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin, como la hipoteca, y que constituye un contrato
unilateral en el que slo el acreedor se obliga, puesto que el deudor no se obliga, al dar
esa
seguridad,
a
pagar
la
deuda.
El contrato de prenda (en el derecho civil) es un contrato que nicamente se perfecciona
por la entrega de la cosa objeto de la garanta. El deudor (derecho civil) no puede
reclamar La devolucin de la prenda mientras no pague la deuda, los intereses y las
expensas
hechas
(art.
3229).
La ley 9644 cre la llamada prenda agraria, en cuyo caso no se produce el
desplazamiento de la cosa prendada que queda en poder del prestatario. La garanta
consiste en que s este prestatario dispone de la prenda incurre en una responsabilidad
de
tipo
penal.
La prenda comercial con desplazamiento la define el art. 580, CCom. El contrato de
prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre. entrega al
acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial. . -. -La prenda con desplazamiento (arts. 3204 a 3238, CCiv.), como la hipoteca y la
anticresis, son derechos reales de garanta. Mientras en la prenda el objeto del
derecho real de garanta (que pasa al acreedor de la obligacin principal es una cosa
mueble, en la anticresis es un inmueble, y el acreedor queda autorizado a percibir sus
frutos.
c) La prenda Como derecho real y como contrato. El derecho real consiste en la
entrega de la cosa, que puede retener hasta el vencimiento de la obligacin, que se
otorga como garanta al acreedor prendario, con la facultad de proceder ala venta en
remate. El acreedor prendario tiene sobre la cosa recibida un derecho real el Cdigo
de Comercio reglamenta la prenda como contrato de garanta, lo que es ms apropiado
que
el
rgimen
civil
.
El Cdigo Civil, en cambio. reglamenta la prenda dentro del Libro Tercero (De los
derechos reales) como Ttulo XV, entre la hipoteca y la anticresis.
d) Diversas clases de contratos prendaras comerciales. a) Prenda comn:
corresponde a ella la definicin del art. 580. Se caracteriza por la entrega de la cosa
dada en garanta, b) Prenda en almacenes generales o depsitos fiscales entre
nosotros, leyes de warrants 928 y 9643en la cual los objetos prendados, mercaderas,
productos agrcolas o ganaderos, forestales, mineros o manufacturados, etc., se
depositan en tales almacenes especiales contra la entrega de certificados de depsito
y warrant, que permiten la comercializacin y el crdito; c) Prenda con registro o prenda
sin desplazamiento (dec.-ley 15.348/1946), en la cual los bienes afectados a la prenda,

horno garanta con privilegio especial sobre ellos (art. 30), quedan en poder del
deudor
(art.
2).

82

Prenda
comn:
caracteres.
Forma.
Prueba.
Obligaciones
del
acreedor
a) En un principio fue la nica prenda. Es ms simple, ms accesible y, en consecuencia,
result ser la ms frecuente. Se la designa igualmente con el nombre de empeo o
pignoracin.
La caracterstica de esta prenda (entrega de la cosa) la hace en cierto modo
incompatible con la actividad comercial, ya que deba tratarse, para el comerciante, de
una situacin muy grave para que tuviera que recurrir al empeo.
b) Entrega de la cosa. Es la garanta ms efectiva que tiene el acreedor para cobrarse y
tiene efecto de publicidad (los terceros entran a conocer la indisponibilidad del deudor).
La entrega puede ser real o simblica. Esta ltima la autariza el art. 584 y se rige por
las
normas
de
la
compraventa
mercantil.
La entrega puede hacerse directamente al aceedor o a u tercero.
c) Caracteres. 1) Debemos sealar (adems de Lo expuesto) que la prenda es, como la
fianza, un contrato de garanta: a diferencia de aqulla, es una garanta real en que se
entrega la cosa prendada para asegurar la obligacin; contrato de seguridad y garanta
lo
llama
el
art.
580.
2)
La
prenda
es
indivisible.
Objeto de la prenda puede ser una cosa mueble o un crdito (art. 583), los bienes
muebles deben ser enajenables (art. 585). Puede prendarse una universalidad de cosas
muebles. El dec.-ley 15.348/1946 autoriza la prenda de un fondo de comercio (art. 11,
inc.
d).
El Cdigo Civil autoriza la prenda sobre cosas futuras (art. 3204).
Obligaciones del acreedor. La principal obligacin consiste en la devolucin de la
cosa, y, como consecuencia de la entrega que se le hace, la de la conservacin de ella,
respondiendo a la prdida o deterioro producido por su culpa (art. 3225, CCiv.). No
puede
usar
la
cosa
4.
Forma. Su regulacin surge de la norma del art. 581, CCom.: la falta de documento
escrito en la constitucin de la prenda. no puede oponerse por el deudor, cuando ha
mediado entrega de la cosa, pero s por sus acreedores para que surta efectos, se
requiere
un
documento
Este documento puede ser pblico o privado (convenio, nota, etc,), de manera que su
exigencia no es mayor garanta para tos acreedores contra la mala fe del deudor y la del
acreedor.
El Cdigo Civil, en cambio, exige documento pblico o privado de fecha cierta (art.
3217).
Prenda
de
ttulos
de
crdito
a) Surge clara su posibilidad del art. 583: Pueden darse en prenda bienes muebles,
mercancas u otros efectos, ttulos de la deuda piblico. acciones de compaas o
empresas, y en general cualesquiera papeles de crditos negociables en el comercio.
Para la perfeccin de la prenda del crdito se requiere que exista el documento escrito, y
es
indispensable,
desde
luego,
su
entrega
al
acreedor.

83

Si se trata de documentos nominales (es decir, ni a la orden, ni al portador) para

constituir la prenda, adems de la entrega, ser necesaria la notificacin al deudor
cedido
(art.
1459,
CCiv.).
b) El art. 584 dispone: La entrega puede ser real o simblica, en la forma prscripra para
la
tradicin
de
la
cosa
vendida.
En el caso de que la prenda coizszsra en ttulos de deuda, acciones de compaa o
papeles de crediro. se verfica la tradicin por la simple entrega del ttulo. sin necesidad
de
notificacin
al
deudor.
El art. 586 complementa: Cuando se dan en prenda papeles endosables, debe
expresarse
que
se
dan
coma
valor
en
garanta.
Con la entrega del ttulo, el acreedor cartulario transfiere, al acreedor pignoraticio, la
facultad de cobrar su crdito, y, en consecuencia, debe abstenerse de cobrar l. aunque
el deudor quiera hacerle a l el pago. Por otra parte, todo ttulo de crdito, por su
calidad de tal, impone la necesidad de su presentacin para hacer efectiva la obligacin
dineraria
que
contiene.
Sobre este particular, el art. 20, dec.-ley 5965/1963 (que regula el rgimen de la letra
de cambio y, por ende, del pagar) dispone: Si el endoso llevara la clusula valor de la
garanta, valor en prenda . o cualquier otra que implique una caucin, el portador
puede ejercitar todas los derechos que derivan de la letra de cambio, pero el endoso
que l hiciese vale slo como un endos a ttulo de mandato.
Ejecucin de la garanta. Responsabilidades del acreedor par enajenacin
indebida
EL art. 585 regula: En defecto de pago al vencimiento, y cuando no se ni- hiere
pactado un modo especial de enajenacin, el acreedor podr proceder a la venta de las
cosas tenidas en prenda, en remate, debidamente anunciado con diez das de
anticipacin.
Si la prenda consistiese en ttulos de renta, acciones de compaas u otros papeles de
comercio negociables en las bolsas o mercados pblicos, podr hacerse la venta por
medio de corredor, al precio de cotizacin al da siguiente del vencimiento.
El art. 588 complementa al anterior previendo los excesos del acreedor prendario: El
acreedor prendario que de cualquier moda enajenare o negociare la cosa dada en
prenda, sin observar la forma establecida en el art. 585. incurrir en las penas del delito
de
estelionato,
sin
perjuicio
de
la
indemnizacin
del
dao.
Prenda con registro. Decreto-ley 15.348/1946. Modificaciones de los decretosleyes
6810/1963
y
6817/1963.
Concepto.
En cuanto al concepto, el art. 1, dec.-ley 15.348/1946 (t.o. dcc. 897/1995) dispone:
Las prendas con registro pueden constituirse para asegurar el pago de una suma de
dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que los contrayentes
le atribuyen, a los efectos de la garanta prendara, un valor consistente en una suma de
dinero.
El art. 2 agrega: Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarn
en poder del deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda
ajen, afecta bienes muebles o semovientes y frutos o productos aunque estn
pendientes o inmuebles por su destino (art. 10) que quedan en su poder (art. 2) y que
deben inscribirse en un registro (arts. 12 y .17). El deudor o terceros pueden
industrializar (art. 8) o usar los bienes muebles afectados (art. 79. Esa garanta otorga
al acreedor un privilegio (arts. 3 y 42) y garantas legales y procesales de gran eficacia,
corno el secuestro inmediato, la ejecucin rpida, la subasta pblica, liquidacin
simplificada (arts. 26, 29 al 34 y 38) y sanciones penales (arts. 44, 45 y 46), etc..

84

Crditos
garantizables
La deuda puede ser en moneda extranjera. Esta norma termina con las divergencias
jurisprudenciales y doctrinarias sobre si la prenda se deba otorgar (o no),
exclusivamente, sobre prstamos en dinero en sentido estricto. El precepto del art. 11,
en su amplitud, comprende obligaciones preexistentes simultneas ,futuras, estn o no
sujetas a plazo o condicin, inclusive las llamadas obligaciones eventuales.
Bienes
susceptibles
de
gravarse
Varan segn se trate de prenda fija o flotante. El efecto del contrato de prenda se
produce entre las partes desde su celebracin y desde la inscripcin respecto de
terceros (art. 4). Vigente una prenda, no se puede agregar otra a los mismos bienes,
bajo
pena
de
nulidad,
salvo
autorizacin
del
acreedor
(art.
7).
Por ltimo, el art. 9 dispone: El dueo de los bienes prendados no puede enajenarlos,
pudiendo hacerlo solamente en el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda
garantizada, continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que se
constituy, inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante. La transferencia se
anotar en el Registro y se notificar al acreedor mediante telegrama colacionado.
La prenda con registro slo puede constituirse a favor de !os acreedores siguientes:
a) El Estado, sus reparticiones autrquicas y los bancos oficiales, mixtos o particulares
autorizados a funcionar por autoridad competente. Asimismo, estn autorizadas las
instituciones bancarias o financieras de carcter internacional de las que la Repblica
Argentina sea miembro, sin que tales instituciones deban obtener autorizacin previa
alguna
ni
establecer
domicilio
en
el
pas.
b) Las sociedades cooperativas y las sociedades de agricultores, ganaderos o
industriales.
c) Los acopiadores de productos y frutos agropecuarios, para asegurar crditos en
dinero
destinados
a
la
explotacin
rural.
d) Los comerciantes e industriales inscriptos en el Registro Pblico de Comercio
respectivo, cuando se trate de asegurar el pago total o parcial del precio de las
mercaderas por ellos vendidas, sobre las cuales recaiga prenda. Cuando se trate de
mercaderas importadas del exterior no ser necesario se inscriban en ningn Registro
Pblico de Comercio nacional
e) Las personas de existencia visible o jurdica inscriptas como prestamistas en la
Direccin General Impositiva.
Prenda
fija
y
flotante.
constitucin.
Menciones
especiales
La prenda es fija cuando se constituye sobre determinados bienes individualizados en el
contrato.
El Captulo II del dec.-ley 15.348/1946 (arts.. 10 al 13) se refiere a la prenda fija.
El art. 10 (modificado por dec.-ley 6817/1963) regula: Pueden prendarse todos los
bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aunque estn pendientes ose
encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca
hipotecada, slo pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
El art. 11. inc. d), por otra parte, autoriza la prenda sobre un fondo de comercio.
La garanta flotante (llamada tambin hipoteca mvil) fue creada por los ingleses (por
razones de orden prctico-comerciales) con el objeto de obviar las trabas de la prenda
fija. Es una garanta que flota sobre todos los bienes del deudor (normalmente una
empresa), sin tocarlos. Es una garanta latente: un hecho circunstancial puede provocar
que dicha garanta, en un momento determinado, tome al bien objeto de ella, en la

85

situacin
y
forma
en
que
se
encuentra.
Las obligaciones con garanta flotante son aquellas que tienen a su favor una carga de
equidad (yo dira de refuerzo y preferencia) que pesa sobre el acuvo existente de una
firma
comercial
e
industrial
en
actuacin
7.
Las cosas que sirven de garanta flotante son las mercaderas y materias primas en
general que las empresas compran para transformarlas en otras cosas.
clusulas

prohibidas

El art. 36 dispone al respecto: Es nula toda convencin establecida en el contrato

prendario que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del reinare
judicial o que importe la renuncio del deudor a los trmites (le la ejecucin en caso de
falta
de
pago,
salvo
lo
dispuesto
por
el
arr.
39.
El
art.
39
se
refiere
a
las
ejecuciones
administrativas.
Registro:
efectos.
Lugar.
Plazo
El contrato debe inscribirse en el Registro de Prenda. Los trmites quedan sujetos a la
reglamentacin que dicte y al arancel que fije el Poder Ejecutivo.
En cuanto al registro en que corresponde hacer la inscripcin, se dispone que ser el del
lugar
de
ubicacin
de
los
bienes
prendados.
Si los bienes estuvieran situados en distinta jurisdiccin o distrito, el Registro donde se
practique la inscrpcin la comunicar dentro de las 24 horas a los registros del lugar
donde estn situados los dems bienes, a los efectos de su anotacin. La omisin del
encargado del Registro donde se inscribiera la prenda, de hacerlo saber a los dems
encargados a la de stos de hacer la anotacin en sus respectivos registros no afectar
la validez de la prenda y sus efectos, Sin perjuicio de lo dispuesto en el arr. 45, inc. 5.
La omisin de su cumplimiento no afectar la validez de la prenda, pero el encargado
del registro puede ser repnmido penalmene segtn regula el art. 45 del mismo decretoley.
Cuando se trata de prenda flotante la inscripcin debe hacerse en el registro
correspondiente
al
domicilio
del
deudor.
La inscripcin se har en el registro dentro de las veinticuatro horas de presentado el
contrato, y el encargado lo comunicar, en otro trmino igual, por carta certificada a los
acreedores privilegiados existentes en el momento de celebrarse el contrato, a las
oficinas que hayan expedido certificados o guas y a los dems registros donde deba
hacerse la anotacin silos bienes estn situados en varios lugares
Notificaciones
e
inspecciones
Sobre el particular, el art. 13 regula: El dueo de los bienes prendados no puede
sacarlos del lugar en que estaban cuando constituy la garanta. sin que el encargado
del Registro respectivo deje constancia del desplazamiento en el libro de registro y
certificado de prenda, y se lo notifique al acreedor, al endosante y a la oficina que haya
expedido certificadas o guas en su caso. Esta clusula ser insertada en el contrato y
su violacin faculto al acreedor para gestionar el secuestro de tos bienes y las dems
medidas
conservatorias
de
sus
derechos.
Los automotores quedan comprendidos en esta prohibicin slo cuando se trate de su
desplazamiento
definitivo.
Los frutos y productos agropecuarios pueden ser vendidos en la poca adecuada; antes
de entregarlos al comprador. el enajenante deber pagar una parte de (a deuda que sea

86

proporcin a la reduccin de la garanta determinada por la venta. Estas operaciones

sern anotadas al margen de la lnscripcin y el cerificado de prenda,
independientemente del recibo que otorgue el acreedor prendario por el pago parcial.
El uso indebido de las cosas o la negativa a que las inspeccione el acreedor. dar
derecho a ste a pedir el secuestro de ellas. Las cosas prendadas pueden depositarse,
donde acuerden el acreedor y el deudor; el depsito se har constar en el Contrato y en
la
inscripcin.
Informaciones
El art; 18 regula al respecto: El Registro da Prenda expedir certificados y proporcionar
informaciones a requerimiento judicial. de establecimientos bancarios, de escribanos
pblicos con registro y de quin compruebe un inters ante el encargado del misma.
El decreto reglamentario establece que las informaciones y certificados deben solicitarse
por escrito y que el inters podr acreditarse con un boleto de compraventa, con la
patente o certificacin de la propiedad, factura o cualquier otro elemento que ajuicio del
encargado
del
Registro
abone
un
inters
legtimo.
Estos certificados tienen carcter local, es decir, que se limitan al Registro en el cual
han sido solicitados. La informacin del Registro sobre la existencia de prenda tiene
eficacia
durante
veinticuatro
horas.
Pagars prendaras. Los abusos en la constitucin de prenda con registro
Los pagars prendarios no estn autorizados por el dec.-ley 15.348/1946. Fueron
contemplados, en cambio, por el art. 10 del decreto reglamentario (10.574/1946,
reformado por decs. 857211960 y 11.774/1960 y ley 21.309). Dicho art. 10 regula:
Cuando el deudor suscriba simultneamente con el contrato prendario pagars a favor
del mismo acreedor y por el contrato, para que faciliten la negociabilidad del crdito,
debern estos documentos ser presentadas junto con el contrato de prenda ante la
oficina inscriptora. la que deber relacionarlos dejando constancia al dorso de ellos del
nmero y fecha de inscripcin que corresponda al contrato prendario.

.
Efectos
de
la
prenda.
Obligaciones
del
deudor.
Industrializacin
y
venta
del
bien
prendado.
Desplazamiento.
Los
automotores.
constitucin
de
nueva
prenda:
sancin
a) Transformacin. El dueo de los bienes prendados puede industrializarlos o continuar
con ellos el proceso de su utilizacin econmica: los nuevos productos quedan sujetos a
la misma prenda. En el contrato de prenda puede estipularse que los bienes se
conservarn en el estado en que se encuentren, sin industrializarlos, ni transformarlos.
b) Traslado. Automotores. El dueo de los bienes no puede sacarlos del lugar en que
estaban al constituirse la garanta, sin que el encargado del Registro deje constancia del
desplazamiento en los libros del Registro y el certificado de prenda, y sin que se
notifique el traslado al acreedor, al endosante y a la persona que haya expedido
certificados o guas. Paralos-automotores deben cumplirse estos requisitos si se trata de
traslado
definitivo.
La violacin de esta norma (que debe insertarse en el contrato) faculta al acreedor a
gestionar el secuestro de los bienes y las medidas conservatorias de su derecho.
c) Depsito. Las cosas se pueden depositar en el lugar y forma que acuerdan las partes.
Debe hacerse constar el depsito, en-el contrato y en el Registro.
d) Uso de las cosas. El dueo de los bienes puede usarlos de acuerdo con su destino, y
debe velar por su conservacin. El deudor puede obligarse en el contrato a informar
peridicamente
sobre
el
estado
de
dichas
cosas.

87

e) Venta de las cosas prendadas. Est regulada por el art. 9: El dueo de los bienes
prendados no puede enajenarlos, pudiendo hacerlo solamente en el caso que el
adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando en vigor la prenda bajo
las mismas condiciones en que se constituy, inclusive en cuanto a la responsabilidad
del enajenante. La transferencia se anotar en el Registro y se notificar al acreedor
mediante
telegrama
colacionado.
O Constitucin de nueva prenda. La prohbe el art. 7y sanciona con nulidad: Durante la
vigencia de un contrato prenda rio. el dueo de los bienes no puede constituir, bajo
pena de nulidad, otra prenda sobre stos, salvo que lo autorice por escrito el acreedor.

g) Disponibilidad de los bienes y transformacin en la prenda flotante. El deudor

puede realizar con las cosas prendadas todas las operaciones que constituyan el objeto
de su comercio o industria, sin que la prenda imposibilite o dificulte la disponibilidad ce
aquellas
cosas,
necesarias
a
ese
fin.
El art, 8, que hemos transcripto, prev exigencias que parecen no ser aplicables a la
prenda flotante, porque segn el art. 14: ...Ese tipo de prenda afecta las cosas
originariamente prendadas y las que resulten de su transformacin, tanto como las que
se adquieran para reemplazarlas: y no restringe la disponibilidad de todas ellas, a los
efectos
de
la
garanta.
Caducidad.
Reinscripcin
El privilegio del acreedor se conserva hasta la extincin de la obligacin principal, pero
caduca pasados cinco aos desde el da de la inscripcin de la prenda, salvo el caso de
que se reinscriba el contrato a solicitud de su legtimo tenedor, dirigida al encargado del
Registro
antes
de
caducar
la
inscripcin.
El art. 23. dec.-ley 15.348/1946 es suficientemente claro y descriptivo sobre este
particular y la posibilidad de reinscripcin ordenada judicial mente: El privilegio del
acreedor prendario se conserva hasta la extincin de la obligacin principal, pero no
ms all de cinco aos contados desde que la prenda se ha inscripto. Al final de cuyo
plazo mximo la prenda caduca. Podr, sin embargo, reinscribirse por igual trmino el
contrato no cancelado, a solicitud de su legitimo tenedor dirigida al encargado del
Registro antes de caducar la inscripcin. Si durante la vigencia de sta se promoviera
ejecucin judicial, el actor tiene derecho a que el juez ordene la reinscripcin por el
indicado
trmino,
todas
las
veces
que
fuera
necesario.
Cancelacin
del
contrato
de
prenda
Este particular lo regula el art. 25. dec. 15.348/1946 (ley 12.962): La inscripcin ser
cancelada en tos casos siguientes: a) Cuando asi lo disponga una resolucin judicial; b)
Cuando el acreedor o el dueo de la cosa prendada lo solicite adjuntando certificado de
prenda endosada por su legitimo; c) El dueo de la cosa prendada puede pedir al
Registro la cancelacin de la garanta inscripta adjuntando el comprobante de haber
depositado el importe de la deuda en el Banco oficial ms prximo al lugar donde a
sido. El encargado del Registro notificar la consignacin al acreedor mediante carta
certificada dirigida al domicilio constituido en el contrato. Si el notificado manifestara
conformidad o no formulara observaciones en el trmino de diez das a partir de la
notificacin,
el
encargado
har
la
cancelacin.

88

Prescripcin
Respecto de la prescripcin en materia de prenda con registro debemos comenzar por
refenmos al art. 848, CCom., cuya parte pertinente dice: Se prescriben por tres (3)
aos. ...2 Las acciones procedentes de cualquier documento endosable o al portador,
que no sea un billete de banco y salvo lo dispuesto para ciertos documentos.
El tnnino para la prescripcin correr desde el da del vencimiento de la obligacin.

Ejecucin prendara. Procedimiento de la ley 12.962. Caracteres. Ttulo de

ejecucin.
Protesto
y
reconocimiento
de
firma
Ante el impago (incumplimiento de la obligacin principal del deudor prendario)
corresponde la realizacin de las cosas prendadas para cancelar el crdito, ms costas
extrajudiciales y judiciales e intereses. Respecto de las cosas prendadas, el acreedor
prendario tiene preferencia (para cobrarse de su producido) respecto de cualquier otro
acreedor del deudor. Si la suma que resulte adeudar (en todo concepto) no es cubierta
totalmente con el producido de dichas cosas, por el saldo, el acreedor prendario pasa a
ser un acreedor comn (quirografario) sin privilegio de naturaleza alguna.
La Ley de Prenda prev con relacin a la realizacin de cosas prendadas dos
procedimientos:
a) Uno para el caso deque sean acreedores el Estado, sus reparticiones autrquicas un
banco, una entidad financiera autorizada por el Banco Central o una institucin bancaria
o financiera de carcter internacional y otro para 1os dems acreedores en general. Las
instituciones oficiales y los bancos estn autorizados a vender extrajudicialmente las
cosas corno si se tratara del contrato de prenda clsicotraslaticiaprevisto por el
Cdigo.
b) Todos los restantes acreedores deben iniciar accin ejecutiva (ejecucin prendara
especialmente prevista en el CPCCN). Esta es la que analizaremos seguidamente.
Al respecto (necesidad de juicio ejecutivo, es decir, de la intervencin del juez: rgano
jurisdiccional por excelencia) dispone (respecto de la prenda con registro),
especficamente. el art. 36: Es nula toda convencin establecida en el contrato
prendario que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate
judicial o que importe la renuncia del deudor los trmites de la ejecucin en caso de
falta
de
pago,
salvo
lo
dispuesto
por
el
art.
39.
El contrato de prenda con registro (debidamente constituida e inscripto) es ttulo
ejecutivo, procesalmente hablando; es el ttulo habilitante de la ejecucin judicial.
Porque quien posee el ttulo no tiene necesidad de probar el derecho.
Competencia.
Fuero
de
atraccin
Respecto de la competencia el art. 28 dispone: La accin prendara compete al juez de
comercio del lugar convenido para pagar el crdito, o del lugar en que segn el contrato
se encontraban o se encuentran situados los bienes, o del lugar del domicilio del deudor,
a
opcin
del
ejecutante.
Es decir, que la competencia por materia (fuero comercial) es obligatoria para ambas
partes (competencia improrrogable); en cambio, en materia de competencia territorial
(jurisdiccin o, mejor, circunscripcin judicial), sta es determinable por opcin del
acreedor: a) lugar de pago (de cumplimiento de la obligacin del deudor), b) lugar de
los bienes segn indicacin del contrato y c) domicilio del deudor.

Unidad n 5

89

Contratos de comercializacion
PUNTO N 1
Clase

28/04

Contratos de comercializacin:
Son contratos innominados, no formales, ahora no hay distincin entre productor y
comercializador, las empresas empiezan a concentrar distintas actividades o a tercerizar.
Contrato de distribucin:
Contrato en el cual un producto entrega a un distribuidor cierta cantidad de bienes para
que las distribuya, las comercialice. Esta destinado para una cantidad numerosa de
operaciones (diferencia para la comisin y el mandato), estos destan destinados a
determinadas operaciones)
Carcter= autonoma: las partes son autnomos jurdicamente.
Autonoma jurdica: el distribuidor no es dependiente del productor. No se aplica la
legislacin laboral, se aplica el convenio (contrato) celebrado art 1198 (importancia para
la interpretacin del contrato)
Contrato
de
distribucin
(resumen
por
Garrone)
El contrato de distribucin se vincula con la forma de actuacin de la empresa.
Sus caracteres son:
1) consensual;
2) bilateral,
3) oneroso,
4) de ejecucin continuada y
5) innominado.
Clusulas
frecuentes
en
estos
contratos
son:
1) La exclusividad (distribucin exclusiva y excluyente para una regin o pas);
2) Generalmente se fija un trmino anual de duracin y renovable;
3) Se fija un descuento para el distribuidor que permita cubrir el precio que se cobra por
el producto a los mayoristas o agentes concesionarios del productor;
4)
Se
fija
la
fecha
de
pago
de
las
facturas;
5) Regulan el lugar y forma de entrega de la mercadera y forma en que han de recibirse
y
acopiarse;
6) Fijacin del precio de venta a los clientes, establecindose un procedimiento para que

90

el
distribuidor
conozca
sus
modificaciones
con
tiempo;
7) Se hacen estipulaciones sobre los gastos de publicidad (pueden estar a cargo de otro
o
bien
compartirse);
8) La empresa distribuidora no fabricar, distribuir o vende otros artculos similares
en
competencia
con
los
a
distribuir
en
exclusiva!
Las condiciones de estos contratos suelen variar sensiblemente segn se trate de un
producto conocido o de un producto que recin se lanza al mercado. Siempre es
laborioso colocar productos nuevos aunque con posterioridad pueda convertirse en gran
negocio

Respecto de la naturaleza jurdica no hay coincidencia doctrinaria: a algunos sostienen

la coincidencia con la locacin de obra; b) otros se inclinan por la similitud con el
contrato de comisin, o c) de compraventa y, finalmente, d)hay quienes lo consideran
un
contrato
autnomo
con
naturaleza
propia.
El incumplimiento del contrato dar lugar a las acciones caractersticas de rescisin o
cumplimiento y reclamacin subsidiaria de daos y perjuicios
PUNTO N 2
Contrato
de agencia. Concepto. Relaciones entre las partes (Garrone)
Barbero, lo define como el contrato en que una parte asume establemente, contra una
determinada compensacin, el encargo de promover la conclusin de contratos por
cuenta
de
la
otra,
en
una
zona
determinada.
\Espaa ha dictado el Reglamento de Agentes comerciales del 21/1/1942. Este
reglamento define al agente como todo comerciante que esta encargado de un modo
permanente de realizar o de preparar contratos mercantiles en nombre y por cuenta
ajena (art. 1). Broseta Pont, concordantemente, define la agencia como el contrato por
el cual un empresario mercantil asume, de modo permanente y mediante retribucin, la
tarea de promover o de concretar contratos en nombre y por cuenta de otro, en una
zona
determinada.
Caracteres
(1) El agente es un promotor de negocios. Esa promocin caracteriza a todo el
contrato.
2) La independencia y autonoma con que desarrolla su actividad, limitada siempre por
las
normas
contractuales,
que
lo
vinculan
a
su
preponente.
3) La unilateralidad de la gestin del agente en el sentido de que su accin promotora
de negocios se realiza en favor de una sola de las partes intervinientes en la operacin,
y
no
en
la
de
ambos.
4) La relacin que une al agente con su principal es de carcter estable. E decir, que se
trata de un contrato de duracin, A diferencia del comisionista, el agente no asume el
encargo de ejecutar un negocio determinado, sino todo lo que pueda promover dentro
del
objeto
de
la
agencia.
5) Es un contrato estipulado entre empresarios, pues son tales el representado y el
agente
que
tiene
profesionalidad
de
tal.
6)
Derecho
a
indemnizacin
por
rescisin
injustificada
del
contrato.
7) Derecho a remuneracin, consistente generalmente en el pago de una comisin sobre
el monto de las operaciones, es decir, que la retribucin depende, normalmente, del
resultado
de
su
gestin
en
nombre
del
principal.

8)
Puede
ser
9) Ante los terceros
propio
10) El mandato del
representacin hay
las mercaderas;

91

una
persona
de
existencia
visible
o
ideal.
es un intermediario, sin vincularse directamente con ellos en su
nombre.
agente puede incluir representacin. Para determinar si existe
que ver: a) si el agente puede percibir el precio de

b) si recibe reclamaciones y puede decididas, con relacin a la calidad de las

mercaderas vendidas; c) si puede hacer propuesta o arreglos en nombre de la empresa
principal,
o
si
simplemente
se
Limita
a
transmitirlas
Reglas
aplicables
al
contrato
de
agencia
Farina expresa que: La falta de regulacin legal en nuestro derecho hace del contrato
de agencia un contrato atpico e innominado, por cuyo motivo debemos aplicarle las
disposiciones pertinentes a la figura jurdica que ms analoga presente (art. 16, CCiv.).
Considera aplicables las reglas del Cdigo de Comercio sobre comisin.
El contrato de agencia debe interpretarse conforme a las estipulaciones de la
convencin, al fin econmico perseguido por las partes, a los usos y costumbres del
respectivo ramo empresario o comercial, a la causa de la obligacin, etc.
Relaciones
entre
las
partes
en
el
contrato
de
agencia
El derecho italiano, que regula el instituto, prev que el preponente no puede valerse
simultneamente de varios agentes en la misma zona y para la misma rama de
actividades, ni el agente puede asumir varios encargos en la misma zona y para el
mismo ramo de actividades de parte de preponentes en concurrencia recproca. Es decir
que se prev para cada zona y cada rama de actividad un solo agente
El agente debe cumplir con el encargo segn las instrucciones recibidas y suministrar al
proponente las informaciones necesarias respecto de las condiciones del mercado, de la
zona que tiene asignada y toda noticia til para valorar la conveniencia de los negocios.
Para cobrar los crditos del preponente y para conceder descuentos o modificar
condiciones contractuales con los terceros el agente debe estar especialmente
autorizado
para
ello.
En principio, el agente no tiene, segn dijimos, la representacin del preponente salvo
atribucin
expresa.
La retribucin del agente es a comisin, que le corresponde en proporcin a los
negocios
celebrados.
Segn lo convenido en el contrato, es normal que el agente tenga derecho a comisin
por los negocios que el preponente celebre en la zona que se le ha asignado, aunque no
haya
participado
en
ellos.
Dada la independencia profesional, segn vimos, y salvo pacto en contrario, no
corresponde
al
agente
reembolso
alguno
de
gastos
de
agencia.
Las leyes extranjeras que regulan la institucin prevn indemnizaciones para el agente
cuando media rescisin unilateral del contrato por parte del preponente.
En nuestro derecho existen regulaciones parciales como la de los agentes de seguros y
los agentes de bolsa.
Falta

completar

con

las

distintas

clases

de

agencia.

Ojo!!!!!!

PUNTO N 3

92

Contrato de Concesin clase 28/04

El comerciante entrega al concesionario cierta cantidad de bienes. Es similar a la
distribucin (relacin de gnero a especie).
Comparacin:
La distribucin esta destinada a operaciones de poco monto (bienes sencillos), no es
necesario un servicio de post venta. Hay menor subordinacin.
En cambio en la concesin esta destinada a operaciones mas complejas, siempre es
necesario un servicio de post venta, ej. Concesionaria de vehculos. Hay mayor
subordinacin en cuanto a las especificaciones para comercializar.
Principio de autonoma
Entre las partes no hay vinculacin laboral.
Efectos respecto de terceros: solo responde el concesionario y/o distribuidor. Excepcin:
ley 24240 (cuando responde el productor?: por mala calidad de los productos.
Caracteres de la concesin:
Margen de reventa: el concesionario adquiere a un precio y vende a otro pero ya
determinado. Ya esta estimada la ganancia del concesionario y del distribuidor.
Es un contrato intuito personae: no puede delegar la comercializacin.
Contrato sin plazo (comnmente): cualquier parte puede rescindir el contrato en
cualquier momento.
En la concesin el concesionario debe reunir un mnimo de condiciones: pliego de
condiciones
Criterios para determinar cuando una concesin puede ser justamente equitativa:
Monto de la inversin, tiempo que lleva el contrato y si ha habido o no causa de
relevancia. Todas estas causas se fundan en la jurisprudencia.
Exclusividad
Concesionario: exclusividad de marca.
Concedente: que no otorgue concesiones en un radio determinado.
En la obligacin de dar es la entrega. En la obligacin de hacer es tomar los recaudos
para que no falten productos. Puede ser a travez de dos modalidades: peridica o partir
del pedido del suministrado. El concedente tiene a su cargo la entrega de los bienes
(salvo caso fortuito o de fuerza mayor).

93

Contrato de concesin. Concepto. Relaciones entre las partes. Clusulas esenciales

(Garrone)
La relacin del concesionario, si bien no entrara una dependencia ya que tambin es
un comerciante independiente, est ms ligado y sujeto a las disposiciones y rdenes
del otorgante. El concedente dicta normas de detalle, por eso es frecuente que estos
contratos se hagan bajo la forma de reglamentos y no de contratos especiales.
El contrato de concesin es atpico (innominado), de naturaleza mixta, de extraordinario
auge en el trfico actual, en virtud del cual las grandes empresas fraccionan su mercado
en pequeas zonas asignadas a sus concesionarios, con ventaja sobre la utilizacin de
agentes. A diferencia del contrato de agencia, en que las mercancas viajan y se
entregan por cuenta y riesgo de la casa representada y sta responde del saneamiento
frente a la clientela y soporta el riesgo de impagos e insolvencia, el concesionario
adquiere en firme la mercanca de la casa representada. Todos los riesgos de viaje,
cobro y saneamiento de la entrega al cliente suelen estar a cargo del concesionario. El
concedente se asegura de que la distribucin se har en las condiciones que mas
prestigien
a
sus
productos.
Clusulas esenciales: En los reglamentos para los concesionarios de una empresa se
suele
establecer
1) La zona donde el concesionario ejercer sus actividades ser la que el concedente
seale, pudiendo ste ampliarla, reducirla o cambiarla a su exclusivo juicio. 2) El concesionario no podr nombrar subconcesionarios, vendedores o colaboradores
sin
autorizacin
del
concedente.
3) El concesionario no podr hacerse cargo del servicio mecnico de otras marcas.
4)
La
designacin
del
concesionario
es
intransferible.
5) La designacin del concesionario no tiene carcter de exclusividad y la concedente
podr realizar en la zona del concesionario ventas directas o designar otros
concesionarios.
6) La informacin del concesionario, como toda la documentacin que se le entregue o
vincule,
es
estrictamente
confidencial.
7) El concesionario debe suministrar a los concedentes todos los antecedentes de su
organizacin jurdica (contrat social, estatutos, etc., y sus modificaciones).
8) Para ser designado concesionario el solicitante deber adjuntar los planos de sus
instalaciones (fotografas de la sede, talleres, etc.). EL concesionario no podr modificar
estas
instalaciones
en
desmedro
de
su
amplitud,
presentacin,
etc.
9)
Son
obligaciones
del
concesionario:
a)
Mantener
su
sede
comercial
y
taller
en
ptimas
condiciones.
b) Disponer de un equipo tcnico correcto de personal comercial y administrativo. El
concesionario se compromete a facilitar la capacidad del personal pagando los gastos
necesarios.
c) El concesionario deber promover las ventas de productos y servicios que la
concedente le indique, ajustndose a la cuota que peridicamente se le asigne.
d) El concesionario deber instruir al cliente respecto de los productos cuya promocin
se
le
confa.
e) Prestar la atencin mecnica y tcnica y tener stock de repuestos completos cuyo
precio de venta sean los de la lista.
F) Transmitir a los concedentes todas las informaciones tiles y datos que se soliciten.
g) Acatar las instrucciones de la concedente y prestar a los funcionarios y empleados de
la
concedente
toda
la
colaboracin
necesaria.

94

h) Remitir inmediatamente todas las sumas de dinero que pertenezcan, por cualquier
concepto,
al
concedente.
i) Llevar un fichero de la clientela, que estar siempre a disposicin de la concedente.
j) Avalar los documentos que instrumentan el pago de ventas, con financiacin.
k) Es incompatible la concesin con la actividad del concesionario en el mismo ramo.
10) La designacin del concesionario no constituye al mismo en mandatario ni
representante de la concedente: la concedente reconocer la participacin que
establezca en cada operacin (se establece a veces un reembolso de lo gastos de
administracin
y
propaganda).
Los precios de los productos, repuestos y accesorios los fijar el concedente, no
teniendo
el
concesionario
al
respecto
injerencia
alguna.
11) El concesionario deber efectuar publicidad suficiente y adecuada, y adems enviar
el
material
que
le
entregue
la
concedente.
12) El nombre, las marcas, etc., de la concedente no podrn formar parte de la razn
social del concesionario y se usarn nicamente en la forma permitida por el
concedente.
13) La designacin del concesionario es por tiempo indeterminado y tendr vigencia
hasta que la concedente comunique su resolucin de cancelada o el concesionario de
renunciarla, sin responsabilidad para las partes.
14) Al concesionario, en garanta del cumplimiento de sus obligaciones, se lo obliga a
constituir, normalmente, un depsito de dinero considerable o a dar otra garanta
sustitutiva.
Como se advierte, este convenio de concesin coloca al concesionario en situacin de
sujecin.
Naturaleza jurdica. Debemos tener presente que el concesionario pone al servicio del
concedente su organizacin, la que explota por cuenta y riesgos propios, con la finalidad
de realizar ventas de los productos que fabrica el concedente Si analizamos el contenido
de esta prestacin, dice Farina: vemos que no tiene por objeto cosas sino una
organizacin; el concesionario no promete un resultado, el concesionario se obliga a
desplegar una actividad en inters del concedente, lo cual la asimila a la locacin de
servicio.
No hay equivalencia ni analoga posible entre la prestacin del locatario de servicio y la
obligacin que el contrato de concesin impone al concedente. Se trata de un contrato
innominado o atpic.

Punto n 4
Contrato de suministro: clase 28/04
El suministrante se obliga en forma peridica a entregar bienes al suministrado a cambio
de un precio ej: estaciones de servicio.
El suministrante tiene la obligacin de dar (entregar los bienes), de hacer (tomar
recaudos para que no falte el abastecimiento de bienes.
Variantes: son dos; puede ser periodica o a pedido del suministrado.

El suministrante toma a su cargo la responsabilidad por la entrega. Responde por

daos y perjuicios. El precio se determina entre las partes.

95

Contrato
de
suministro
(Garrone)
Es uno de los contratos indispensables de la empresa. Asegura el aprovisionamiento de
materias primas o productos indispensables para la continuacin de la produccin.
Se incluye entre los contratos que en doctrina se designan como contratos de
duracin, que se diferencian de los contratos de ejecucin instantnea.
No se lo debe confundir con el contrato de suministro del derecho administrativo
(derecho pblico), caracterstico contrato usado por la Administracin Pblica. Esta es
una forma particular de compraventa en que una de las partes es, necesariamente, el
Estado.
El art. 1559, CCiv. italiano lo define como el contrato por el cual una parte se obliga
mediante compensacin de un precio, a ejecutar, en favor de otra, prestaciones
peridicas
o
continuadas
de
cosas.
b) El suministro tiene semejanza con la compraventa. Ambos son contratos de
intercambio. Del contrato de suministro podra decirse que es un contrato de venta
tpicamente obligatorio.
La caracterstica de este contrato es la continuidad y la reiteracin de las -- prestaciones
prometidas.
Periodicidad y continuidad son notas esenciales. El inters de los contratantes reside en
que la prestacin se prolongue a lo largo del tiempo, precisamente porque esa
prestacin
responde
a
una
necesidad
estable.
c) Naturaleza jurdica. Algunos autores sostienen que en el contrato de suministro hay
locacin de obra. El suministrador entiende obtener el servicio que el suministrante le
rinde,
hacindole
tener
la
cosa
al
tiempo
oportuno.
Otros ven al suministro como una compraventa de larga ejecucin, prolongndose por
un
tiempo
futuro.
Si lo importante es la entrega de cosas hay compraventa, si prevalece el elemento
organizacin del trabajo o elaboracin de un determinado resultado de trabaja a
entregarse,
habr
locacin
de
obra.
Elementos del contrato de suministro. Son dos: las cosas y el precio.
las cosas, siendo normalmente gnero, deben ser determinadas en su calidad y
cantidad.
La cantidad si no se la determina, se entiende pactada en correspondencia con lo que al
tiempo de la estipulacin sea la necesidad normal de la parte a la cual se la debe.
En cuanto a la determinacin del precio, salvo lo que surja en forma expresa del
contrato respectivo, si el suministro tiene carcter peridico y las cosas a suministrar
tienen un precio resultante de cotizaciones del mercado o de la bolsa, se atiende al
tiempo en que las singulares prestaciones llegan al vencimiento, y al lugar en que se las
debe
ejecutar.

Derechos y obligaciones de las partes. Ejecucin del contrato.

96

El suministrador est obligado a entregar las cosas, mercaderas o materias primas, en

las pocas estipuladas en el contrato y por las cantidades convenidas.
La obligacin asumida por el sumnistrante, y en miras a la cual el suministrado
contrat, no consiste tan principalmente en la entrega de los bienes objeto del
suministro, como en la seguridad ofrecida de surtir adecuadamente, en la medida de las
necesidades del suministrador. Las entregas parciales configuran sucesivos conflictos de
compraventa
cuyo
sustento
lo
da
el
contrato
bsico
de
suministro.
E1 empresario (o suministrado) debe abonar el precio convenido en la forma y tiempo
estipulado
Pacto de preferencia y pacto de exclusiva. Son convenios anexos que muchas veces se
agregan
al
contrato
de
suministro.
El primero significa que el suministrado se obliga a dar preferencia, en iguales
condiciones, al suministrante en un subsiguiente contrato de suministro.
La llamada clusula de exclusiva puede ser, a su vez, unilateral o bilateral, es decir, a
favor
de
uno
o
de
ambos
contratantes.
La clusula de exclusiva tiene por efecto caracterstico, no propiamente la obligacin
de adquirir, que tiene su causa en el contrato mismo de suministro, sino agregar a ella
una obligacin negativa. una obligacin de no hacer, de no adquirir de otro (o de vender
a otro) otra mercadera del gnero de la comprometida en el contrato. Esta clusula
debe ser expresamente pactada.
Los
sistemas
de
comercializacin.
Los
contratos
de
comercializacin
Los sistemas de comercializacin pueden definirse como los mtodos que las empresas
utilizan para la promocin, comercializacin y distribucin de sus productos y servicios.
Los sistemas de comercializacin se concretan en canales, subordinados o autnomos
en
relacin
a
la
empresa
que
los
utiliza.
Los canales subordinados son aquellos que se encuentran en relacin de dependencia
laboral con el empresario, y pueden dividirse en: promotores, vendedores y viajantes de
comercio.
Su
estudio
corresponde
al
derecho
del
trabajo.
Los canales autnomos son aquellos que no estn en relacin de dependencia laboral
con el empresario, sino que su vinculacin proviene de los contratos que llamaremos
de comercializacin, es decir los contratos de agencia, distribucin, concesin y
franquicia
comercial.
Los contratos de comercializacin no estn tipificados jurdicamente en el derecho
argentino.
As,
estos
contratos
tienen
en
comn:
a) Existencia de dos empresas u organizaciones independientes;
b) El vnculo de cooperacin;
c) La permanencia;
d) Relacin contractual bilateral;
e) Comercializacin de la produccin de una de las empresas vinculadas.

97
Los contratos de comercializacin son contratos celebrados entre personas organizadas
en forma de empresa y jurdicamente independientes entre s. Merece destacarse la
caracterstica de permanencia que tambin tienen estos contratos y que responde a la
necesidad de que la empresa comercializadora amortice su inversin y genere utilidades.
.Punto n 5: clase 28/04
Contrato estimatorio: una parte (tradens) entrega y otra (accipiens) recibe productos
para su comercializacin en un tiempo determinado, si no se vende la puede devolver al
tradens 8este es el propietario de los bienes. Se usa normalmente en obras de arte,
diarios, revistas y libros.
Retribucin: fijar precio de venta y dar libertad para la venta (diferencia por porcentaje)
ese porcentaje sobre la venta es la que recibe el accipiens.
La propiedad del producto es del tradens.
Contrato

estimatorio

(Garrone)

No est regulado en nuestro derecho objetivo es un contrato innominado. Lo contempla

el art. 1556, CCiv. italiano ...una parte entrega una o varias cosas muebles a la otra y
sta se obliga a pagar el precio, salvo que restituyo las cosas dentro del trmino
establecido.
Recibe cantidades suficientes de mercaderas que no adquiere en propiedad pero que,
sin embargo, tiene la facultad de vender y lucrar con ellas como si fueran propias:
Es consensual, bilateral y oneroso. En cuanto a si es un contrato de naturaleza real o
personal
hay
discrepancia
doctrinaria.
Barbero sostiene que se trata de un contrato real, que no se perfecciona sin la entrega
de
las
cosas
Este contrato conserva en el tradens la propiedad de las cosas mientras no sean
enajenadas o apropiadas por el accipiens, y atribuye, simultneamente, al accpiens la
autorizacin para disponer de esas cosas. Para el tercero, la adquisicin futura se
produce a ttulo derivativo, es decir, fundado en el poder de disponer que, de las cosas
no
propias
tiene
el
enajenante.
El accipiens (que recibi las cosas) tiene la obligacin de pagar el precio. Esta obligacin
est sometida a una condicin resolutoria: la facultad del accipiens de restituidas en el
plazo que fije el contrato. Transcurrido el plazo contractual, la obligacin de pagar el
precio se hace definitiva. Si la restitucin se volviere imposible, inclusive por hecho no
imputable al accpiens, ste debe, igualmente, abonar el precio Esto se explica por la
transferencia del nesgo y por la imposibilidad de verificacin de la nica condicin que
podra rescindir la obligacin de pagar el precio (devolucin de las cosas en trmino).
En este contrato que por efecto de la entrega, mientras que no se pasa la propiedad, se
pasa, en cambio, el riesgo y el peligro. Esta sola circunstancia lo distingue de la venta,
del
depsito
y,
tambin,
del
mandato
No es una compraventa porque la propiedad de las cosas entregad no se transfiere
inmediatamente a quien las recibe, sino que permanece en el tradens hasta que el
accipiens las haya vendido o retenido para s, quedando nicamente obligado a pagar su
precio a los acreedores hasta la realizacin del pago no pueden someterlas a embargo o
secuestro.

98

Se distingue del mandato para vender porque el acctpiens no est obligado a

transmitir el precio de venta, menos comisin, como al mandatario, sino el precio de
estimacin. No tiene ninguna de las obligaciones propias del mandatario: rendir cuentas,
etc. Objecin similar puede hacerse a los que tratan de ver una modalidad del contrato
de
comisin.
Segn Messineo, se trata de un contrato de tipicidad propia cuyo rasgo distintivo
consiste en atribuir al accipiens el poder de disposicin, conservando el tradens quien
entrega la mercadera la propiedad de sta hasta que aqul pague el precio.
esta teora encuadra perfectamente en el inc. ldel art. 8, CCom.: se trata de una
adquisicin a ttulo oneroso de un derecho el de disponibilidad sobre una cosa
mueble, para lucrar con su enajenacin, dado que la utilidad del accipiens resulta del
sobre precio, o sea, de la diferencia entre el precio de venta y el que paga el tradens.
El acto ser mercantil, natural o conexo.
Son
elementos
fundamentales
del
contrato
estimatorio:
a) El precio estimado: La mercadera debe entregarse valorada y, en consecuencia, es
un elemento esencial que hace a la existencia misma del contrato estimatorio.
b) La fijacin del trmino: La moderna doctrina italiana admite el contrato estimatorio
por tiempo indeterminado, negando as la esencialidad de este elemento.
En cuanto a los derechos y obligaciones de las partes, reiterando, en parte, lo expuesto,
podernos
sealar:
El tradens (el que entrega las mercaderas) debe:
a) entregar las mercaderas a las que se oblig por el contrato y
b) al vencimiento del trmino convenido, debe recibir el precio estimado o, en su
defecto,
las
cosas
que
se
le
restituyen.
El accipiens toma a su cargo dos obligaciones alternativas:
a) el pago del precio, o

b)
la
restitucin
de
las
cosas
en
el
trmino
convenido.
EI tradens enva mercaderas al accipiens, pero ni en propiedad, ni en uso, ni en goce,
con lo cual no es posible ubicar este contrato dentro de la compra-venta o dentro de la
locacin de cosas. Se las enva para que las venda o pueda vender, y en esto se asemeja
a la consignacin, pero en tanto que en la consignacin el consignatario se obliga a un
hacer por cuenta e inters del consignante en miras a obtener un resultado querido (la
venta de la mercadera), en el estimatorio el accipiens no asume tal obligacin, la
obligacin se concreta al pago del precio estimado o la devolucin de las cosas en el
plazo convenido. La nota que caracteriza al contrato estimatorio radica en que, con el
envo de la mercadera, el tradens confiere al accipiens un poder de disposicin sobre el
otorgndole legitimacin para realizar por cuenta riesgo e inters del accipiens los
negocios
que
sean
de
su
conveniencia.
PUNTO N 6
Contrato de franquicia: clase 05/05
Es la relacin contractual que tiene por finalidad la distribucin de bienes y sericios.

Partes: franquisiante: titular de la franquicia, transfiere uso, goce y explotacin.

99

Franquisiado: paga un precio en dinero.

Objeto de la franquicia: es un bien compuesto por distintos elementos que varian segn
el producto.
Naturaleza: es bilateral, oneroso, conmutativo no formal, de tracto sucesivo.
Clases: de distribucin, de comercializacin ej: de vestimenta. O de producin.
Elemento caracterstico: saber como (now haw) conjunto
ser prctico, probablemente exitoso y novedoso.

de conocimientos que debe

Obligacin nuclear (mas importante): entraga del uso y goce y del franquisiado de pagar
un precio.
Obligaciones colaterales: franquisiante: deber de no concurrencia, asistencia tcnica
necesaria, puede haber o no plazo, normalmente hay plazo determinado.
Es un contrato de colaboracin, mantiene el carcter de autonoma de las partes.
Franquisiado: pago de un canon. Esta puede tener dos facetas: un pago inicial y un
pago peridico (es lo normal)
El pago peridico puede ser fijo o variable o fijo y variable (porcentaje sobre las
ganancias).
El poder dominante central lo ejerce el franquisiante a travs de un manual operativo.
Regula todo el plexo jurdico, econmico, personal, infraestructura, etc.
Efectos jurdicos: es un contrato de adhesin, que tiende al abuso de la posicin. Este
abuso no esta en las clausulas si no en las exigencias, en el ejerci del contrato.
Aplicacin del 1198: buena fe: se exige mas al comerciante que al particular por que el
comerciante es un profesional del comercio.
La finalidad del franquisiante es la expansin de su producto. El franquisiado desarrolla
un negocio ajeno.
Responsabilidades:
Pre contractual: puede haber.
La premisa: el franquisiante no esta obligado a garantizar el xito del negocio. Hay
responsabilidad cuando: el franquisiante oculta la informacin o la deforma sobre la
franquicia, en este caso responde. Tambin responde cuando hay transgresiones en el
manual operativo, tanto del franquisiante y tambin del franquisiado.
Con respecto a los terceros: hay autonoma de las partes. Siempre es responsable el
franquisiado, excepto cuando se trate de la calidad del producto en esta caso ambos son

solidariamente responsables, ej. Gastronoma por eso el franquisiante se encarga de

aportar la materia prima.

100

La franquicia comercial (o franchising) (Garrone)

Concepto
La franquicia es un mtodo o sistema vinculado a la comercializacin de productos o
servicios. Sin embargo, no existe uniformidad entre las legislaciones que lo han
tipificado, ni entre la doctrina y la jurisprudencia, respecto de la definicin y elementos
del
contrato
de
franquicia
comercial. A nuestro parecer, la franquicia comercial es el contrato por el cual una
persona llamada franquiciante, licencia a otra, llamado franquiciado, un mtodo para la
fabricacin y/o comercializacin de un producto o servicio, el uso de su nombre
comercial y los derechos de la propiedad industrial que tuviere, todo ello en un territorio
determinado
y
bajo
su
continua
asistencia
y
control.
El carcter complejo del contrato de franquicia comercial hace que deba atenderse a
normas del derecho comercial, industrial, transferencia de tecnologa, fiscal, cambiarlo,
de
la
competencia
y
laboral.
La franquicia comercial puede asumir una multiplicidad de formas diferentes.
Consideramos que las mismas pueden reducirse a: (i) franquicia de produccin, (ji)
franquicia de servicio y (iii) franquicia de distribucin. En la franquicia de produccin el
franquiciado fabrica y vende un producto; en la franquicia de servicios presta un
servicio; mientras que en la franquicia de distribucin el franquiciado se limita a vender
productos, en todos los casos identificados con la marca del franquiciante y bajo su
ensea
y
nombre
comercial
Funcin
econmica
La franquicia comercial permite al franquiciante colocar en el mercado los productos o
servicios identificados con su marca sin inversin de capital, costo o riesgo alguno.
A su vez el franquiciado puede explotar un negocio exitoso concretado en una marca
conocida y un mtodo experimentado beneficindose con un mercado ya cautivo,
aunque actuando por su cuenta y riesgo y con la inversin de su propio capital.
Caracteres
El contrato de franquicia presenta los siguientes caracteres: (i) bilateral; (ii) oneroso:
(iii)
conmutativo;
(iv)
de
tracto
sucesivo;
(v)
intuitu
personae.
Asimismo se debe sealar que el franquiciado es independiente jurdicamente del
franquiciante, pero del contrato y su dinmica surge una fuerte subordinacin tcnica y
econmica
hacia
el
mismo.
Elementos
En nuestro derecho, el contrato de franquicia comercial es innominado. Por ende, su
estructura va a estar dada por la autonoma de la voluntad de las partes (art. 1197,
CCiv.) con las limitaciones impuestas a la misma por el ordenamiento jurdico. No
obstante, el contrato de franquicia se concluye normalmente por adhesin a clusulas
predispuestas
por
el
franquciante.
En la prctica de los negocios, el contrato de franquicia presenta una serie de

elementos,

101

distintivos y no distintivos, que researemos a continuacin.

Elementos
distintivos
Los elementos distintivos son aquellos que hacen a la tipologa negocial de la franquicia,
es decir aquellos que siempre se encuentran y caracterizan a estos contratos, y que son:

(i) La licencia del know-hoiv del negocio entendiendo por tal el mtodo o sistema
pura fabricar y/o comercializar un producto o prestar un servicio al cual el franquiciado
deber
ajustarse
al
detalle.
Este know-how deber ser prctico y probado, original, especfico, desarrollado
constantemente, fcilmente transmisible, y se concreta en el Manual de Operaciones
que el franquiciante entrega al franquiciado, y en las normas y sistemas administrativos,
contables
y
de
auditora,
que
le
brinda
y
ensea.
(ii) La licencia de los derechos de la propiedad industrial del franquiciante. El
franquiciante autoriza al franquiciado a la utilizacin de su nombre comercial, de la
marca que identifique al producto o servicio de que se trate y de las patentes que
existieren.
(iii) Asistencia tcnica. La franquicia implica una continua asistencia del franquiciado por
parte del franquiciante respecto de la explotacin del negocio, brindndole consejo sobre
la eleccin del local, su construccin, equipamiento, mejoras en el mtodo operativo,
etc.
(iv) Uniformidad de imagen y de presentacin y calidad. La imagen que los franquiciados
brinden al pblico debe ser uniforme, requisito que se traduce en cuanto a la decoracin
del local, las cualidades y vestimenta de los empleados, etc... Asimismo, debe haber
uniformidad de presentacin y calidad del producto o servicio en cuestin, para lo cual
se prev la obligacin de comprar ciertas mquinas o insumos, de cumplir normas
tcnicas
y
de
calidad,
etc.
(v) Territorio. La autorizacin para explotar el negocio del franquiciante se limita en el
espacio,
de
suerte,
de
abarcar
slo
un
territorio
determinado.
(vi) Regalas. Es usual que la retribucin del franquicante se pacte en el pago por el
franquciado de una suma fija inicial y de una regala mensual sobre sus ventas o
ingresos. Asimismo, generalmente se conviene el pago del derecho de uso de la marca.
Elementos
no
distintivos
Los elementos no distintivos son aquellos que usualmente Integran el contenido
contractual pero que no identifican al mismo y se concretan en:
(i) Asistencia financiera. El franquiciante puede proporcionar asistencia financiera al
franquiciado o ayudarlo para que este ltimo la obtenga por si mismo.
(ji) Publicidad. Es frecuente que se estipule la publicidad que se dar a los productos y
servicios objeto de la franquicia y las formas en que las partes contribuirn a la misma.
(iii) No competencia. Habitualmente se conviene la prohibicin al franquiciado de
participar en negocios similares durante la vigencia de la franquicia y, aun, por un
tiempo
posterior
variable.
(iv) Confidencialidad sobre el mtodo operativo, normas y sistemas de negocio, e
invenciones
de
propiedad
del
franquiciante.
(v) La aprobacin y control de los precios por parte del franquciante.
(vi) El derecho del franquiciante de inspeccionar el local y extraer muestras del
producto, etc.

102
Plazo
de
duracin.
Rescisin
E1 contrato de franquicia puede ser celebrado por un plazo determinado o
indeterminado.
El problema de la rescisin unilateral de franquicias sin plazo determinado de duracin
es
idntico
al
de
todos
los
contratos
de
comercializacin.
Responsabilidad del franquiciante
frente al franquiciado y a terceros
La responsabilidad del franquiciarne frente al franquiciado es de naturaleza contractual y
no ofrece dificultades. El franquiciante ya no tienen responsabilidad laboral por sus
empleados.
Con relacin a los consumidores o usuarios de los bienes y servicios producidos o
prestados por el franquiciado, no es posible responsabilizar sin ms al franquiciante por
las deficiencias o daos. Sin embargo. Merece sealarse la existencia de una comente
doctrinaria y legislativa que, atendiendo a que el franquiciado acta bajo la marca y
emblemas o insignias del franquiciante con ajuste a mtodos operativos y sistemas
tecnolgicos impuestos por ste, considera viable la extensin de responsabilidad del
franquiciado
al
franquiciante.
PUNTO N 7
CONTRATO DE SHOPING: CLASE 19/05
Es un contrato con un fin distributivo: lo que las partes persiguen de cmo se van a
distribuir los bienes.
Partes: titular del centro comercial y el que va a locar el inmueble.
Naturaleza jurdica: locacin de cosas con ciertas particularidades, es un contrato
atpico.
1) No hay plazo predeterminado.
2) El que va a locar esta sujeto a un reglamento y ciertas disposiciones especiales.
3) La finalidad del que va a locar es estar en una sociedad ideal: enorme cantidad de
personas que transitan por all.
4) Pagar un canon por expensas (sumas variables).
5) Precio, suma fija, tambin porcentaje variable sobre los ingresos.
Aplicacin judicial: se ha facultado a los locatarios a rescindir el contrato por
disminucin del flujo de gente en el centro comercial (refleja la importancia de la
causa fin del locatario).
Responsabilidades:
De la calidad de los productos. El locatario, excepto cuando el centro comercial actua
como promotor de ciertas ventas o ciertos productos.
Seguridad: del dueo del centro comercial, hacia el locatario (incumplimiento
contractual) y hacia los terceros (solidariamente con el locatario).
Shopping Center (TEXTO COMPLEMENTARIO). No slo es un lugar fsico donde
concurren los consumidores a los efectos de adquirir bienes y servicios, sino tambin un
lugar de paseo y esparcimiento familiar. Pero a la hora de establecer obligaciones y
responsabilidades surgen las dudas.
Es como una ciudad ideal, al decir de algunos autores, donde todo est limpio,
ordenado, el aire climatizado y se ofrecen servicios comerciales para satisfacer las
necesidades de los consumidores. La finalidad del shopping center es congregar en un

103

mismo local un nmero adecuado de actividades empresariales, distribuyendo los

diferentes ramos de comercio y servicios segn una planificacin tcnica precedida de
estudios sobre las preferencias y vocaciones del consumidor, destinados a dar el mayor
confort y el mximo estmulo, facilitndole la eleccin y adquisicin de bienes y
servicios.
El organizador puede ser una persona fsica o jurdica, titular del emprendimiento, o
especialmente contratada para cumplir con la funcin organizativa: organiza, fiscaliza y
planifica dicho emprendimiento comercial. Existe una obligacin, cuyo deudor es la
empresa organizadora, de planificar y conducir el shopping center. Esta obligacin existe
siempre, pues se trata de una obligacin nuclear de este sistema contractual sin la cual
el mismo no sera tal.
En aras de su cumplimiento, ente otras, se encarga de celebrar los correspondientes
contratos con los interesados en establecer all sus comercios.
Y aqu es donde surgen los primeros problemas. Este organizador, ms all del nombre
que le den las partes, qu contratos celebra con los comerciantes? Son contratos de
locacin? Son contratos de sociedad? Son contratos atpicos? Esta es una gran
discusin que hasta el da de hoy no ha encontrado una solucin uniforme. Pero que,
segn encuadremos dichas relaciones jurdicas en una u otra postura, generarn la
aplicacin de distintas normas y tendrn por lo tanto, efectos diferentes.
Debemos tener en cuenta que el organizador del shopping establece los horarios de
atencin al pblico, hay una publicidad comn, limpieza, seguridad, energa y otros
servicios que afectan a todos los integrantes y cuyos costos son soportados por todos.
Frente a los terceros, la publicidad se realiza de manera unificada, incluso con fondos
comunitarios. Se suelen establecer precios competitivos acordados, horarios extendidos
y promociones especiales.
En mi opinin, la relacin contractual entre el shopping center y los comerciantes
adheridos no es, por varios motivos, un contrato de locacin. En la locacin, el locador
cede el uso y goce de un inmueble a cambio de un precio cierto en dinero determinado
o, al menos, determinable.
Esta cesin del uso y goce implica otorgarle al locatario amplias facultades de
organizacin de su comercio, facultades stas que se encuentran disminuidas en la
relacin de shopping center.
Un contrato atpico
Como dijimos anteriormente, es el organizador quien establece de antemano los
horarios en los cuales los comercios deben estar disponibles para la atencin al pblico;
los modos en los cuales se deben decorar los locales (sujetos a aprobacin del
administrador del shopping); la particular facultad de contratar personal, estableciendo
pautas comunes para la contratacin de dependientes de los comercios ocupantes;
especiales criterios de manejo de la basura y residuos; imposibilidad de cambiar
unilateralmente y a simple voluntad del ocupante el rubro del comercio ejercido o de
cambiar el rubro de productos o servicios ofrecidos al consumidor; deber de abonar
expensas comunes, y participacin del shopping en las ganancias de los comerciantes.
Este ltimo es un elemento distintivo fundamental. En la locacin, el alquiler a abonar
por el locatario debe ser cierto, determinado o determinable. Pero en este ltimo caso,
deben existir pautas ciertas, fijas y seguras para la determinacin del precio. La
participacin en las ganancias no puede formar parte del precio a abonar por el
locatario. Esta circunstancia desfigura la locacin transformndola, segn mi parecer, en
otra figura contractual.
El encuadre jurdico

104

Cuando hay una multiplicidad de contratos en red significa que, si bien son
autnomos, deben convivir y su existencia no se explica sino a partir de la vida en
comn. Lo esencial en ellos es que se logra un efecto de conjunto superior a la suma de
las individualidades.
Creo que ninguna utilidad tiene que forzar figuras contractuales para incluir en las
mismas relaciones que no encuadran tpicamente. Todo lo contrario. Considero ms til,
teniendo en cuenta la evolucin de las relaciones econmicas y de hecho, excluir las
nuevas formas contractuales de las estructuras jurdicas existentes que, en la mayora
de los casos, resultan anacrnicas para las modernas formas de relacionarnos en la
realidad.
Intentar adaptar las relaciones que genera el contrato de shopping center a un contrato
de locacin liso y llano no tiene utilidad alguna. Ms beneficioso sera aceptar que es
una modalidad atpica de contratacin, si no se quiere pura, al menos mixta, e intentar
extraer de la misma los elementos estructurales para conformar una tipicidad social del
contrato.
Desde mi ptica estas afirmaciones son sumamente relevantes pues el reconocimiento
de la existencia de una causa fin negocial supracontractual es el punto de partida para
considerar que existe una conexidad de contratos; conexidad que en este caso adquiere
la fisonoma de una red que, por su forma de constitucin, no dudo en calificar como de
organizacin o de contratos convergentes.
El mantenimiento de la empresa se sustenta en diferentes aspectos: existe un lugar y
espacios de utilizacin comn, gastos de mantenimiento y subcontrataciones tambin
compartidos. Una instalacin del shopping planificada aprovechando espacios,
diversificando los productos y servicios ofrecidos, con una buena coordinacin de los
gastos comunes, son claves del xito del mantenimiento de la empresa.
textos de Dr. Rodrigo C. Ureta Corts (*).
CONTRATO DE SHOPPING CENTER
(GHERSI)
ORIGENES:
Opera en Estados unidos desde 1956. En argentina hay mas de 35 de estos centros. Se
define a la figura como un grupo de establecimientos comerciales unificados
arquitectnicamente y construido en un terreno apropiado y diseado para tal fin, es
administrado como una unidad operativa, siendo el tamao y el tipo de los locales
directamente relacionados con el area de influencia comercial a cuyo servicio se
encuentra, y que ofrece servicios accesorios como el de estacionamiento. A los mismos
se los clasifica en tres tipos:
1- El shopping center de barrio: dirigido a la comercializacin de los bienes bsicos,
necesarios para cubrir los requerimientos primarios del consumidor, tales como
farmacias lavanderas, venta de bebidas alimentos, etc.
2- El shopping center comunitario: tiene un area de cobertura superior, las
mercaderas presentan mayor diversidad, ej restaurantes.
3- El shopping center regional: se pretende ofrecer una gama de productos mucho
mas abarcativa, en algunos acasos hay hasta casa de alta costura.
La asociacin brasilera lo define como un centro comercial planificado sobre una
administracin nica y centralizada, que:
a) Esta compuesto por locales destinados a la explotacin de ramos diversos de
comercios de bienes y prestacin de servicios, y que permanecen en rgimen de
arriendamiento.
b) Los arriendatarios estn sujetos a clausulas estandarizadas para asegurar la
convivencia integrada.

c) Varia el precio del alquiler de acuerdo a la facturacin de los locales.

105

ORGANIZACIN DEL EMPRENDIMIENTO:

El proyecto cuenta con un estudio y una planificacin previa, con un seguimiento
permanente de su desarrollo, con la conformacin de un tenant-mix (combinacin
de locales) atractivo para el pblico, con una distribucin estratgica de los
espacios fsicos, lo que evita la competencia esteril entre comercios de un mismo
rubro y con una esmerada exigencia de los contratantes.
NATURALEZA JURIDICA DEL CONTRATO:
Se estructura sobre la figura del contrato de locacin, sin perjuicio de que se
recurra a otras figuras jurdicas como el usufructo o el dominio del local. Ghersi no
coincide con esta parte de la doctrina ya que este contrato contiene clausulas
accesorias que desvirtan la caracterizacin, lo define como un contrato con
tipicidad social; y destaca:
a- Que debe mantener en local abierto en los horarios dispuestos.
b- Debe solventar las campaas de publicidad institucional.
c- Participa en la distribucin de las expensas comunes.
d- Debe permitir la intervencin del administrador en la decoracin y presentacin
del local.
e- Hay una determinacin imprecisa del precio locativo.
f- Hay una falta de poder de control y decisin en todo lo concerniente a la
publicidad por parte del locatario.
CARCTER ASOCIATIVO DEL CONTRATO DE SHOPPING.
Este contrato no se agota con la locacin de un local y la ausencia de
competencia, si no que existen en este clausulas especiales, como las ya
mencionadas.
Se encuadra dentro de los contratos de colaboracin destinados a la relacin de
consumo y posee las siguientes caractersticas:
a- Existencia de dos empresas u organizaciones independientes: hay una red de
contratos pero cada uno es individual.
b- Hay una relacin contractual bilateral.
c- Hay posibilidad de que la empresa constructora celebre multiples contratos de
esta naturaleza.
d- Hay un vinculo de cooperacin o colaboracin: la empresa organizadora
pretende un xito por esto no es posible que los locatarios hagan lo que se les
plazca.
e- Se ve una cierta permanencia solo un 5 o 10% de los usuarios se retiran de
estos centros.
f- Finalidad: no es otra cosa que la colocacin en el mercado, por una empresa,
de los bienes y servicios que produce otra.
LAS CLAUSULAS ABUSIVAS: Alterini las denomina lista negra
A) Renuncia anticipada a reclamar indemnizacin derivada de los daos que
puedan generar los trabajos de ampliacin: el organizador se reserva el
derecho realizar ampliaciones, que pueden repercutir en la actividad de los
locatarios, sin embargo el organizador establece que el locatario no tendr
derecho a indemnizacin alguna y que hasta deber soportar los aumentos en
el costo de las expensas.
B) El locatario renuncia al derecho de retencin.

106

C) El locatario debe aceptar la clausula penal en caso de incumplimiento de las

obligaciones no dinerarias y su vinculacin con la clasula que establece la
renuncia reciproca a reclamarse lucro cesante y perdida de chance.
D) En caso de producirse una transferencia o una cesin del contrato, se puede
operar la recisin de pleno derecho, quedando al arbitrio del organizador.
E) Hay perdida de los crditos que la locataria tenga contra la locadora, en caso
de resolucin que le sea imputable.
F) La organizadora predispone que se har responsable cuando: los daos que
sufra el locatario o el tercero, en el interior del saln comercial, pero no asi en
las instalaciones locadas. Los daos que sufran los terceros, en virtud del uso
de las instalaciones locadas ser responsabilidad del locatario.

107

UNIDAD N 6
Punto 1:
Contrato de licencia de marca:
Clase: 22/05
Qu es licenciar? Es el uso o explotacin de algo. Hasta mediados del siglo pasado se
protega una marca o patente. Luego ocurre que cambian los procesos y se invaden los
sistemas de proteccin. Por esto los verdaderos dueos empezaron otro negocio,
proteger los procesos investigativos y que alguien pague por estos procesos (licencia)
por ej estrategia de compra de materia prima (deriva del now how).
En el contrato de licencia hay dos partes: el licenciante y el licenciado. El primero le
transmite al segundo un conjunto de conocimientos: experiencia procesos productivos
investigaciones y tecnologa para que el que compra la licencia lo utilice y explote por un
plazo determinado a cambio de una regala.
Tiene clausulas:
1)tiene una descripcin precisa del producto.
2) una territorialidad.
3) regala (utilidad) por un pago nico, o a travs de un porcentaje mnimo que se
determina por el valor del producto sin comercializar.
Se debe especificar que modelos o marcas se transfieren con la licencia, esta no pasa al
dominio del licenciado. (se basa en la defensa al consumidor).
Hay que analizar la licencia del now how que es el conjunto de conocimientos tcnicos
no patentados que constituyen una situacin objetiva carente de juridicidad y que
implica un conocimiento secreto transmisible y experimental.

Contrato
de
licencia
(Garrone)
El contrato de licencia es aquel por el cual la persona titular de uno o varos derechos de
la propiedad industrial autoriza su uso a cambio de una retribucin.
El mbito originario de la licencia fue el derecho de patentes de invencin, del cual se
extendi a los otros derechos de la propiedad industrial (marcas, diseos, modelos
ornamentales,
modelos
de
utilidad,
etc.).
Este contrato es innominado en nuestro derecho y no es de su esencia el otorgamiento
de exclusividad en el uso del derecho de la propiedad industrial que se licencia. Esto
implica que el licenciante puede continuar en la utilizacin del derecho de que es titular
y, asimismo, otorgarlo en licenc1a a otras personas, salvo pacto en contrario. El
licenciado explota el derecho a su costo y riesgo y, como precio, paga la llamada regala,
que
en
general
se
pacta
en
un
porcentual
de
las
ventas.
Finalizado el contrato, el licenciado debe restituir todos los elementos recibidos como
consecuencia del mismo y cesar en el uso del derecho. Empero y a falta de estipulacin
contractual que prevea la situacin, se debe reconocer al licenciado el derecho de
cumplir con aquellos contratos que celebrara antes del vencimiento del plazo de la
licencia y de vender todo el stock que tenga, salvo que haya actuado de mala fe o
abusivamente.
Contrato
de
cesin
El contrato de cesin es aquel por el cual la persona titular de un derecho de la
propiedad
industrial
enajena
el
mismo
a
cambio
de
un
precio.
Contratos
de
transferencia
de
tecnologa
Podemos definir a los contratos de transferencia de tecnologa como aquellos que tienen

108

corno objeto de sus prestaciones conocimientos -cientficos, tcnicos o empricos

que carecen del amparo de derecho de la propiedad industrial alguno y que estn
destinados
a
la
produccin
de
bienes
o
prestacin
de
servicios.
Bajo esta denominacin se agrupan distintos contratos que tienen como elemento
definitorio el recaer sobre conocimientos no protegidos por una patente. En
consecuencia, la tutela de estos conocimientos debe ser estructurada exclusivamente
sobre la base de los contratos que sobre los mismos se celebren.
Complementariamente, alguno de estos contratos prevn tambin la utilizacin de la
marca de la que sea propietario el titular de los conocimientos transmitidos.
Desarrollaremos seguidamente algunos de los contratos que implican transferencia de
tecnologa.

.
Contrato
de
know-how
Por know-how han de entenderse conocimientos y experiencias de orden tcnico,
comercial y de economa de empresa, cuya utilizacin le permite o, llegado el caso, le
hace posible al beneficiario no slo la produccin y venta de objetos, sin tambin otras
actividades
empresariales
tales
como
organizacin
y
administracin
.
Consideramos al know-how como un contrato de duracin que presupone un flujo
continuado
de
informacin
y
consejos.
Los autores difieren sobre si el saber objeto de este contrato debe ser secreto. Nos
inclinarnos por considerar que no es necesario que el know-how sea absolutamente
secreto, sino que basta que al menos el mismo no sea conocido por la otra parte del
contrato, como ocurre frecuentemente en los contratos internacionales concertados
entre empresas exportadoras de tecnologa ubicadas en pases desarrollados y empresas
importadoras
de
tecnologa
situadas
en
pases
de
menor
desarrollo.
Como ya adelantramos, cualquier proteccin de estos conocimientos debe efectuarse
contractualmente, dada la carencia de norma legal que expresamente los ampare.
Contrato
de
asistencia
tcnica
El contrato de asistencia tcnica coincide bsicamente con el de knowhow, ...pero en la
asistencia (o ayuda) tcnica adems (y principalmente), la empresa asistente est
obligada mediante personal especializado a cooperar tcnicamente, asesorando a la otra
parte en todo el proceso industrial, de modo permanente o en visitas peridicas, a
formar personal capacitado, efectuar experimentaciones y ensayos. etc. .
Punto n 2:
Contrato de fabricacin o fason
clase 22/05
es el contrato en que una parte empresa; entrega a la otra materia prima para que el
facionionista (quien tiene productos); la industrialice y obtenga una produccin
determinada a las condiciones solicitadas por la empresa. Ejemplo mza. Tres mosteras
que hacen mosto concentrado.
CARACTERISTICAS:
1- Entregar en tiempo y forma la materia prima (en la condicin pactada)
2- La empresa por lo general es el propietario de la marca del producto.
3- El empresario debe entregar todas las recetas necesarias para obtener el producto
en caso de que esta exista.

109
FACIONISTA:
1- Principal: industrializar el producto.
2- Principal tambin: no utilizar ni marca; y en caso que corresponda obtener una
produccin similar al de la propiedad de la empresa (fabricar).
3- Clausula de confidencialidad y no utilizar el producto. En caso de incumplimiento el
acreedor responde por daos y perjuicios.
4- Hay diferentes variables: los costos que forman parte del contrato (traslado y
mano de obra).
5- Plazo (elaboracin de los plazos) de entrega del producto. Se establece en
contratos por forma de entrega. Establece plazo de duracin mxima de relacin
contractual.
Punto n 3:
Contratos de servicios. Caracterizacin general. Contrato de caja de seguridad.
clase 22/05 caja de seguridad
es un contrato de servicios que presta el banco o la entidad bancaria.
Es la entrega de una caja con caractersticas de conjunto especifico sujeta a
determinadas normas de seguridad para que el depositante o titular de la caja; guarde
elementos de valor o no.
NATURALEZA JURIDICA:
MIXTA: elementos, locacin de la cosa: titular (banco) entrega una cosa al titular de la
caja para que la guarde el banco con la condicin de que a cambio recibir en precio.
Critica: el titular de la caja no tiene a disposicin continua, la utiliza bajo determinadas
condiciones.
Adems participa caractersticas del deposito, si no guarda nada en caja el contrato
sigue vigente con lo que no habra depsito.
El banco tiene la obligacin de custodiar la cosa es una obligacin de resultado.
Como es una obligacin de resultado si se rompe el banco debe responder siempre por
todo lo que tiene la caja. El banco no debe, salvo presuncin de elementos peligrosos,
saber que es lo que esta en la caja.
En caso de robo: se exige al depositante que de indicios de lo que se depositaba en esa
caja (hasta con testigos). Debe responder sin lmites.
Excepcin caso fortuito o fuerza mayor: obligacin de las partes:
Banco: tiene el deber de custodia, facilitar el acceso a la caja en horarios y trminos del
contrato. La custodia puede ser fsica o electrnica. Responde por cosas efectivamente
se depositan a excepcin de caso fortuito o de fuerza mayor.
Depositante: pagar el canon pactado. No depositar cosas riesgosas en si mismas, ej.
Plutonio.
Depsitos
en
caja
de
seguridad
(Garrone)
Por este contrato el banco pone a disposicin del cliente una caja de seguridad (por lo
general convenientemente instalada dentro de un tesoro a prueba de robos, destruccin
o incendio) para que deposite ah aquello por cuya conservacin est particularmente
interesado. Es una operacin poco costosa y asegura el secreto de las fortunas.
El anlisis de este contrato ha sido muy discutido. Tiene la ventaja, para los acreedores
del cliente, de que pueden solicitar al juez el embargo de los bienes que se encuentren
en la caja de seguridad. El embargo ejecutivo es posible porque el cliente permanece
propietario de los objetos. Si bien este embargo debe obtenerse por mandamiento
judicial que, muchas veces, anticipa lo suficiente el conocimiento del mismo, como para

110

que
el
cliente
del
banco
pueda
vaciar
antes
su
cofre.
Dos rasgos fundamentales caracterizan la institucin: el cliente tiene acceso a su cofre
(lo cual significa una diferencia con el depsito) y el cliente espera del banquero una
guarda
especial
(lo
cual
significa
una
diferencia
con
la
locacin).
Por otra parte, interesa menos la calificacin terica del contrato que la determinacin
precisa
de
las
obligaciones
asumidas
por
el
banquero.
Fontanarrosa sostiene que es un contrato compuesto por una locacin de cosas y una
locacin
de
obra
calificada
por
una
prestacin
de
custodia.
En la doctrina italiana ha predominado la interpretacin de que hay depsito, en
Francia domina la tesis de que hay locacin, en Alemania se sostiene que hay
depsito.
La tranquilidad y la seguridad son caractersticas de la guarda del depsito, y no del
uso y goce de la locacin de cosas. Sostiene Zavala Rodrguez que la ignorancia del
contenido no quita al depsito los requisitos tpicos: a) la tradicin y b) la
responsabilidad
del
depositario.
Como en todo contrato de depsito, el banco, empresa depositaria, es responsable por
los perjuicios que se produzcan (salvo caso fortuito o Fuerza mayor). Cabe sealar, al
respecto, que el banco ignora el contenido del cofre y el cliente tiene la carga de la
prueba, a veces difcil, de los valores existentes en la caja de seguridad.
PUNTO N5:
Contrato de factoring: clase 08/05
Es un contrato moderno surgido despus de la segunda guerra mundial. Nace en
estados unidos en un marco muy capitalista.

Concepto: relacin jurdica continua entre una parte (factor) que adquiere todas o una
parte de los crditos de otra, denominado factoriado, adelantando el valor de dichos
crditos (factoring con financiamiento) y encargndose de recuperar o cobrar y en su
caso, si se pacta, asumiendo el riesgo de la insolvencia del deudor.
El factoreo es siempre oneroso.
El objeto del factoring puede ser: empresas que elaboran productos, o prestan servicios
a corto plazo.
En argentina no esta legislado: se aplican normas de las casas de crdito. No existen
empresas que se creen para el factoring, esta en realizarlo por los bancos normalmente.
Para los bancos es un contrato de adhesin es un contrato innominado.
Comparacin:
La cesin de crdito es onerosa o gratuita de ejecucin instantnea. El cedente no
responde por insolvencia del deudor cedido.
El factoring es oneroso, de tracto sucesivo por que es un servicio que presta mas que un
contrato especifico. El factor no asume el riesgo de la insolvencia del deudor, el
factoreado debe reembolsar el valor de la factura no cobrada.
TIPOS O MODALIDADES:
Segn el contenido el factoring puede se con financiacin el factoreado antes del
vencimiento de la factura cobra. Se denomina factoring a la vista. Sin financiacin el
pago al factoriado se realiza al momento o con posterioridad al vencimiento.
Segn su forma de ejecucin el factoring con notificacin donde se pone en
conocimiento del deudor cedido la realizacin del contrato (en argentina).
Sin notificacin el pago de la factura debe hacerse a la misma empresa factoriada que
cobra por medio de un mandato en nombre del factor.

111

Segn asuma el riesgo: puede ser factoring impropio: el factor no asume la

insolvencia del deudor cedido. Factor propio: el factor asume el riesgo pero con
limitaciones: cuando el deudor no paga por razones inherentes a las producidas
comercializadas.
CARACTERES:
De tracto sucesivo: perdura en el tiempo.
Bilateral: obligaciones para ambas partes.
Oneroso: obligacin con beneficio.
De adhesin (en principio) el factor es el que impone las condiciones.
Innominado: no esta legislado.
Complejo: el factor no solo brinda el factoreo, sino tambin otros servicios:
ADMINISTRATIVOS contabilidad investigacin de la clientela, recursos humanos. DE
GARANTIAS: el factor asume el riesgo de la insolvencia. De FINANCIACIN: pagar
adelantado (factoring por financiacin). Todos estos servicios tienen por fin bajar el
riesgo de recuperar y poder obtener utilidad.
FUNCIN ECONMICA: solucionar la situacin de iliquidez por lo que puede pasar la
empresa como consecuencia de factores coyunterales (problemas externos) o
estructurales (crisis interna ej. Recursos humanos).
Factoring
(Garrone)
El art. 24, ley 21.526. de Entidades Financieras (aplicable tambin a los bancos
comerciales por el alcance del art. 21, dispone que: Las compaas financieras podrn...
d) otorgar anticipos sobre crditos provenientes de ventas, adquirirlos, asumir sus
riesgos, gestionar su cobro y prestar asistencia tcnica y administrativa.
Estas normas, que ya contena la ley anterior (18.061, arts. 17 y 20), significan
autorizar
como
contrato
(bancario
o
no)
el
factoring.
Se trata de una figura contractual, perfectamente nominada y tpica con otras
legislaciones,
como
ocurre,
por
ejemplo,
en
los
Estados
Unidos
Es un contrato vinculado a las operaciones de crdito que contribuye a la creacin de
dinero
fiduciario.
Rodrguez sostiene que sera ms apropiado hablar de contrato de financiamiento de
ventas o descuentos de ventas, pero que es preferible, en definitiva, hablar de
factoring por ser un contrato nacido y formado en otros pases y conocido, entre
nosotros,
a
travs
de
relaciones
comerciales
con
el
extranjero.
Otros prefieren designarlo contrato de factoraje (nosotros en contra), definindolo
descriptivamente como el contrato por el cual una entidad financiera (banco comercial o
compaa financiera) se obliga frente a una empresa a adquirirle todos los crditos que
se originen normalmente y de una manera Constante en su negocio por venta de
mercaderas durante un perodo de tiempo expresamente convenido, pero pudiendo
reservase la facultad de seleccionar esos crditos y abonar por los mismos un precio
fijado mediante una proporcin establecida sobre sus importes y a prestar determinados
servicios, quedando los riesgos de la cobrabilidad a cargo de la entidad financiera .
No es descartable que este contrato pueda considerarse como una especial modalidad
que puede asumir la comisin. Su interpretacin ha de hacerse de acuerdo con la
normativa del Cdigo de Comercio y, en especial, con el contrato de comisin, con el
que guarda la analoga propia de todos los contratos de gestin de intereses ajenos.
El factor se obliga a gestionar el cobro de los crditos del cliente (industrial o
comerciante que acuden a sus servicios y organizacin administrativa), anticipndole
dicho cobro mediante descuento sobre facturas y otros documentos de crdito que aqul
le entregue, generalmente garantizando el factor el resultado del cobro. Por su parte, el
cliente, se obliga a observar las instrucciones del factor en cuanto a clientes con

112

quienes puede contratar, segn la calificacin de aqul: condiciones de pago

concedidas y formalizacin de facturas y otros documentos, y, especialmente, se obliga
a
pagarle
una
comisin.

PUNTO N 6
Contrato de underwriting clase 19/05
sobre crdito se da en el marco de la marcadas financieras. Aparece despus de la
segunda guerra mundial, con el surgimiento del capitalismo y los acuerdos
internacionales.
Objeto: prefinanciar la emisin de acciones y su peculiar colocacin en el mercado. El
banco cobra la utilidad por la venta de acciones (solo para SA)
El banco inyecta dinero en la SA aumentando el capital por esa diferencia se emiten
acciones que el banco toma y comercializa y se queda con la utilidad.
Clase 22/05
Tiene como instrumento el financiamiento de las empresas, mediante acciones o
debentures.
Sujetos: sociedad annima (intuito rei) en cuanto al capital.
Es un sujeto en que es una entidad financiera se compromete a prefinanciar la emisin
de acciones o debentures comprometindose a colocarlos en el mercado.
CARACTERES:
Bilateral: es la obligacin de aportar dinero para que aumente el capital. La obligacin
de la SA es hacer todos los elementos jurdicos para hacer el contrato.
Oneroso: le genera una utilidad a la entidad financiera.
Consensual: no es un acto constitutivo la entrega de bienes, se perfecciona por el mero
consentimiento.
Es no formal.
Innominado: esta mencionado es atpico.
Segn Litwark agrega:
Accesorio, financiero, canalizador de recursos: es elegido por los bancos; y de servicio
Beneficios: para la sociedad emisora es la obtencin de recursos; y para la entidad
financiera el beneficio es la obtencin del lucro de esa financiacin.
Tiene dos modalidades
Underwriting en firme: cuando la entidad financiera asume el riesgo de la no
comercializacin. Hace que tenga clusulas como un plazo de comercializacin.
Underwriting no firme: no asume el riesgo es un intermediario entre la oferta y la
demanda.
Underwrtring
(Garrone)
El contrato de underwriting es aquel por el cual un banco prefinancia la emisin de
ttulos valores (acciones, obligaciones negociables. debentures, etc.) de una sociedad
annima, obligndose a su colocacin posterior en el mercado de capitales.
Bonfanti, siguiendo a Linares Bretn, encara analticamente la definicin proponiendo la
de convencin consensual, atpica y bilateral onerosa, celebrada entre una entidad
emisora y un banco de inversin, compaa financiera o banco comercial, con contenido
obligacional variable con relacin a una emisin en masa de valores mobiliarios, a los
fines
de
asegurar
su
cobertura.
Como destaca Ghersi, esta operacin bancaria fue descripta por primera vez en nuestro
ordenamiento legal por la Ley de Entidades Financieras 18.061. que en sus arts. 18, inc.
d) y 20, inc. f), autorizaba a los bancos de inversin y a las compaas financieras a
realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados con las operaciones en las que

113

intervinieran,
prefinanciar
sus
emisiones
y
colocarlos.
El underwrting puede asumir distintas modalidades, destacndose aquellas por las
cuales el banco prefinancia en firme o no la emisin de ttulos valores de que se trate.
La prefinanciacin en firme consiste en la adquisicin por parte de la entidad financiera
de los ttulos a emitir, asumiendo la obligacin y el riesgo de su posterior colocacin en
los mercados en un plazo que, generalmente, es breve. La ganancia para la entidad
financiera consiste en la diferencia entre el precio de compra de los ttulos al emisor y el
de
venta
de
los
mismos
a
los
inversores.
La prefinancacin no efectuada en firme consiste en que la entidad finaniciera tan slo
adelanta el dinero en prstamo a la sociedad emisora y coloca los mismos en el mercado
en su nombre y por su cuenta y riesgo. La ganancia de la entidad consiste en la
diferencia entre los valores de emisin y de colocacin. con una comisin. De no poder
ser colocados la totalidad de los ttulos en el mercado en el plazo que se convenga, el
underwrting devuelve los mismos a la emisora, la cual deber cancelar el prstamo de
dinero
correspondiente a dichos
ttulos
en las condiciones
pactadas.
Crdito

documentado
Concepto
Puede ser definido como el contrato por el cual un comprador importador de
mercaderas conviene con un banco emisorque se comprometa a pagar, aceptar o
negociar letras de cambio, o hacerlas pagar, aceptar o negociar por otro banco
corresponsal, en favor del vendedor exportador y contra la entrega de ciertos
documentos.
El crdito documentado se encuentra indisolublemente unido con un contrato,
generalmente de compraventa internacional de mercaderas, que le sirve de base y en el
cual se pacta que el pago del precio se efectivizar a travs de la apertura de un crdito
documentado. Empero, el contrato de crdito documentado es totalmente autnomo de
dicho
negocio
bsico
y
ajeno
a
sus
visicitudes.
Funcin
econmica
El crdito documentado naci en el plano mundial como un instrumento de seguridad de
las compraventas de mercaderas efectuadas entre plazas ubicadas en distintos pases.
Por su intermedio, el exportador se asegura el cobro del precio de sus productos,
mientras que el importador se resguarda de que el pago no se efectivice hasta tanto se
produzca el embarque y contra los documentos representativos de la propiedad de las
mercaderas.
Para el importador de mercaderas, este contrato cumple tambin muchas veces una
funcin de financiacin, excepto que se convenga que el comprador deposite o garantice
el pago del precio de los productos que importe para que el banco abra el crdito.
Derecho
aplicable
El contrato de crdito documentado es innominado en nuestro derecho y no ha sido
objeto de reglamentacin en casi ninguna legislacin, habindose regido a travs del
tiempo por fuentes no formales como los usos y costumbres y la jurisprudencia. Sobre
el punto merecen destacarse las Reglas y Usos Uniformes dejos Crditos Documentarios
aprobadas por la Cmara de Comercio Internacional.
Derechos y obligaciones

a)
Entre
el
comprador
y
Las obligaciones bsicas del comprador son:

el

banco

114

emisor

(1) En caso de que el banco no financie la operacin otorgando crdito, deber

proveerle los fondos necesarios para el pago del precio;
2) Pagar la comisin de la entidad:
(3)

Rembolsar

el

crdito

que,

eventualmente,

le

haya

otorgado

el

banco.

Las obligaciones del banco emisor son:

(1) Avisar al vendedor la apertura del crdito documentado:
(2) Pagarle al vendedor, o aceptar o descontar las letras que libre ste, segn se haya
convenido y una vez que se hayan presentado los documentos en las condiciones
establecidas. Estos documentos son usualmente facturas, remitos, la documentacin
relativa al transporte y seguro de las mercancas y otra que pueda exigirse;
(3) Entregar al comprador la documentacin necesaria para que pueda retirar la
mercadera.
b)
Entre
el
banco
emisor
y
el
vendedor
El banco emisor debe cumplir con las obligaciones consignadas en el punto 1 y 2
El vendedor, beneficiario del crdito documentado, debe presentar los documentos
requeridos una vez recibido el aviso de la apertura del crdito a su favor y dentro del
plazo
fijado.
c) Entre el banco emisor, el vendedor y el eventual banco corresponsal que
intervenga en la operacin
En la dinmica del crdito documentado el banco emisor se vale de alguna de sus
sucursales o de los servicios de otro banco, situado en la plaza del vendedor de las
mercaderas,
que
recibe
el
nombre
de
banco
corresponsal.
En este caso el banco corresponsal est sujeto a las siguientes obligaciones:
(1) avisar al vendedor la apertura del crdito a su favor y
2) pagar con los fondos, en nombre y por cuenta y riesgo, del banco emisor en las
condiciones vistas en el punto a 3. Es decir que el corresponsal se desempea como un
simple
mandatario
del
emisor.
En las relaciones entre ambos bancos puede pactarse tambin que el banco
corresponsal acte como confirmador, obligndose directa y autnomamente en las
mismas condiciones que el banco emisor, tanto ante el vendedor ante el cual es
responsable por el control de los documentos como ante el comprador. La
confirmacin aumenta las garantas de la operacin ya que permite al vendedor tener un

obligado ms, situado en su plaza, lo cual facilita cualquier ejecucin judicial que
deba
efectuar
de
su
crdito.

115

Modalidades
El
crdito
documentado
puede
ser
revocable
o
irrevocable.
La revocabilidad faculta al banco emisor a dejar sin efecto el crdito, en cualquier
momento
y
sin
necesidad
de
previo
aviso
al
vendedor.
Los bancos no asumen ninguna obligacin ni responsabilidad respecto a la forma, la
suficiencia, la exactitud, la autenticidad, la falsificacin o el valor legal de ningn
documento y de los datos contenidos en estos. Lo que importa es la apariencia de los
documentos y no que stos realmente no concuerden con la realidad de la situacin, y
que el banco emisor paga y acepta letras contra la entrega y revisin de documentos y
no de mercaderas, pero los documentos si son conformes a lo estipulado en el contrato
de crdito documentado, entonces el banco que paga contra la entrega de dichos
documentos, paga bien .
La irrevocabilidad hace que a partir de la notificacin al vendedor de la apertura del
crdito, el banco emisor est obligado a cumplir la prestacin comprometida, es decir,
pagar, hacer pagar, aceptar o descontar las letras libradas por el vendedor, o a hacerlas
pagar, aceptar o descontar, siempre y cuando se le presenten los documentos en las
condiciones establecidas.

UNIDAD N 7
PUNTO N1: LA SOCIEDAD CIVIL. CONCEPTO. OBJETO. FORMA Y PRUEBA.

116

El art 33 in fine del cc, reconoce la calidad de personas jurdicas privadas a las
sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a ley tengan capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin del estado
para funcionar.
Las entidades constituidas con fines lucrativos se llaman sociedades. Las sociedades
civiles tienen un patrimonio propio, son titulares de derechos y obligaciones y forman
una entidad distinta de sus miembros. La sociedad es una persona de existencia ideal,
un sujeto de derecho.
El hombre es un ser sociable, tiende a agruparse con sus semejantes en uniones
impulsadas por fuerzas naturales y biolgicas, por ejemplo la familia; o por razones
voluntarias y de mera convivencia por ejemplo las asociaciones y las sociedades..
La palabra sociedad designa a uno de los medios jurdicos por los cuales se puede
concretar la unin de personas y capitales, para actuar en forma colectiva. Nombra un
contrato por cuyo intermedio los hombres anan sus actividades. La sociedad es un
contrato del que nace una persona (acto constitutivo que debe hacerse bajo un
instrumento publico o privado).
La distincin entre la sociedad comercial y la sociedad civil no se encuentra ni en sus
fines ni en sus actividades. Tanto la sociedad civil como la comercial pueden perseguir
un lucro y dedicarse a la realizacin de actos civiles o comerciales. La diferencia radica
en que la sociedad comercial esta organizada en alguna de las formas o tipos
admitidos por la ley mercantil. (Consultar)
CLASE 19/05
PUNTO N 2:
La ley 19550 en su parte general habla de todos los tipos de sociedades, y en su parte
especfica de cada una de las sociedades.
La sociedad es un contrato con un efecto inmediato, crea una persona jurdica.
NATURALEZA JURIDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO.
Bilateral: antes de la ley 19550 se basaba en la teora contractualista (contratos de
cambio).
Acto colectivo y acto complejo: (teora anticontractualista) la sociedad es una suma de
voluntades.
Ley 19550: sigue la teora contractualista habla un contrato plurilateral de organizacin
personificante.
Plurilateral: no hay inters contrapuestos entre las partes, estas tienen un fin comn,
las prestaciones de una no tienen contraprestaciones de la otra.
No es un contrato de cambio: no hay contraprestaciones. En este contrato las partes
asumen derechos y obligaciones desde su celebracin. No hay inters contrapuestos por
si propios.
De organizacin: por que no es una organizacin anrquica, sujeta solo a la voluntad de
las partes, debe estar encuadrada en un marco legal.
El efecto principal es que es personificante, crea una persona jurdica que nace a
partir de la celebracin del contrato.
Art 30 y 31 del cc.
Art. 2 de la ley 19550 sujeto de derecho con el alcance previsto en esta ley.
A partir del surgimiento de la sociedad los socios pasan a ser terceros respecto de la
sociedad.

La sociedad va a tomar atribucin de la personalidad propia (nombre domicilio

capacidad).

117

Ley 19550 art 1: principio de la tipicidad no de la sociedad: determina la comercialidad

o lmite a la autonoma de la voluntad (las disposiciones de la ley son de orden publico).
A mayor complejidad de la sociedad menor autonoma de la voluntad.
Tipicidad del art 1, beneficios: llena lagunas de un contrato. Da seguridad para terceros
y socios en el trfico mercantil.
Punto n 2: LA SOCIEDAD COMERCIAL. CONCEPTO EVOLUCION E
IMPORTANCIA ACTUAL. NATURALEZA JURIDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO:
DOCTRINAS ANTICONTRACTUALISTAS: ACTO COLECTIVO, ACTO COMPLEJO.
DOCTRINAS
CONTRACTUALISTAS:
CONTRATO
BILATERAL,
CONTRATO
PLURILATERAL. TEORIA DE LA INSTITUCIN. REGIMEN DE LA LEY 19550.
(GARRONE)
SOCIEDADES
COMERCIALES
Sociedades comerciales. Concepto. Evolucin e importancia actual
a) Breves referencias histricas: Zaldvar, a quien seguimos en el tema, nos informa:
las sociedades aparecen en la historia cuando las necesidades del incipiente trfico
mercantil las requieren y sus estructuras jurdicas se van formando de acuerdo con
dichas
exigencias.
En las civilizaciones antiguas slo hallamos escassimos rastros, exceptuando el derecho
romano. Algunos contratos romanos pueden considerarse origen o fuente directa de
algunos
de
los
actuales
tipos
societarios.
En Roma, al contrario de las civilizaciones que le precedieron, la iniciativa privada en
materia agrcola, comercial, industrial y martima tuvo gran libertad y desarrollo, y sin
duda alguna fue una de las causas de su bienestar pese a las campaas blicas.
El auge de la actividad mercantil y el desarrollo econmico en el imperio requirieron la
formacin de sociedades, bajo los contratos de commenda (era los que el capitalista,
generalmente un patricio, sacerdote o funcionario, permanencia oculto), de habilitacin
de ganados, sociedades recaudadoras de impuestos y las publicani (gestin de la mayor
parte de las empresas pblicas): su capital se divida caractersticamente en partes
negociables. El contrato quedaba como una relacin interna. No exista el concepto de
un nuevo sujeto de derecho. El patrimonio era siempre un objeto jurdico y no un sujeto.
En el siglo XIII aparecen las compaas martimas de Gnova y Venecia, societas maris
y colleganza respectivamente. Tena lugar la creacin de agrupaciones de dos o ms
personas, con la existencia, por un lado, de un gestorque generalmente era el
armador o propietario del buque y tomaba a su cargo la expedicin y, por otro, los
socios
capitalistas.
A partir del siglo XIV la necesidad va obligando a la creacin de otras formas societarias.
Se destacan las sociedades de financieros de Gnova (maonas) que prestaban dinero a
la Repblica. En 1407 se fusionaron en una poderosa sociedad bajo el nombre de Casa
(o Banca) de San Giorgio, que unific los crditos contra la Administracin Pblica,
convirtindose en un banco de depsitos, otorgando crditos a particulares y realizando
diversas
operaciones
comerciales
e
industriales.
En Alemania del Sur la forma ms frecuente fue la compaa de tipo familiar. La ms
conocida es la Magna Societas emanorum fundada en 1380 y que perdur hasta 1530.
Unir comerciantes de una decena de ciudades (unas ciento veinte familias) signific,
posiblemente, la ms antigua organizacin jurdica y empresarial que, con estrecha

118

semejanza a las grandes empresas modernas, se encuentra en la historia econmica

mundial.
Las compaas de colonizacin (siglos XVIIy XVIII) son el antecedente de las actuales
sociedades por acciones y se originan como consecuencia de la aparicin del capitalino
comercial (a partir del siglo XV) y el rol del capital con motivo de la expansin
econmica
vinculada
al
descubrimiento
de
nuevas
tierras.
Se trat de un rgimen de concesin, que se resuma en una ley especial para cada
compaa. Ello motiv que el sistema no estuviese codificado ni fuera estudiado por la
doctrina de los siglos XVII y XVIII como una institucin derecho privado. Adems, en la
mayora
de
los
casos
el
Estado
era
el
principal
accionista.
A partir de la Revolucin Francesa entra a jugar la libertad (entendida como derecho
regulado) como principio bsico del capitalismo econmico (el Estado se limita a
desempear un papel de proteccin), y con tales premisas se sancionan las
Legislaciones francesa e inglesa de comienzos del siglo XIX. La francesa inspira a su vez
nuestra legislacin toda, a partir del Cdigo de Comercio de 1862.
El Cdigo de 1862 en materia de sociedades presentaba mltiples lagunas y deficiencias
(producto de la poca: un pas y un comercio, confuso y embrionario).
El Cdigo de 1889 aport pocas mejoras para una Argentina con un pujante
desenvolvimiento
comercial.
Esto fue motivo de un mosaico de leyes en la materia: ley 8867 sobre reciprocidad en
materia de sucursales: ley 11.388 de Cooperativas y la ley 11.645 sobre sociedades de
responsabilidad
limitada.

b) Concepto: La propia ley 19.550 nos proporciona un moderno concepto de la

sociedad comercial a travs de su art. 1: Habr sociedad comercial citando dos o ms
personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se
obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios
participando
de
los
beneficios
y
soportando
las
prdidas.
La propia Exposicin de Motivos aclara que el concepto est referido exclusivamente a
la sociedad comercial y que, en modo alguno, modifica el rgimen de las sociedades
civiles regidas por el derecho comn.
Explica, asimismo, la adopcin de una definicin por naturaleza contractual del acto
constitutivo societario: el acto constitutivo implica un contrato plurilateral de
organizacin
(naturaleza
jurdica
del
acto
constitutivo).
La sociedad se presenta, adems, como negocio jurdico y como organismo que entra en
relaciones con terceros; y recorre todo un ciclo vital, del cual importa apreciar las fases
singulares.
Tambin el avanzado Cdigo italiano de 1942 (art. 2247) sigue el concepto (por otra
parte tradicional) de considerar a la sociedad como un contrato plurilateral.
Messineo prefiere la figura del acto colectivo a la del contrato plurilateral, porque no
exige unanimidad de los participantes. La nocin de acto colectivo, dice, est ms de
acuerdo con la disciplina concreta de la sociedad de lo que puede estarlo la nocin de
contrato: la desaparicin de un sujeto no afecta ni compromete el acto; se presta mejor
desde
el
punto
de
vista
estructural.
El art. 2, ley 19.550 complementa la definicin y el concepto de sociedad al agregar
que: La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley.
Los arts. ly 2 (transcriptos) sealan la continencia de los siguientes elementos
esenciales, propios de la moderna concepcin de la sociedad comercial:
a) pluralidad de personas: b) las aportaciones; c) bases internas y externas de

119

organizacin; d) participacin en beneficios y prdidas; e) el concepto de

tipicidad; f) el elemento affectio societatis surge de otros artculos de la ley; g) la
calificacin
de
sujeto
de
derecho.
Bruneiti ha visto en la sociedad la expresin jurdica de la empresa econmica. Zaldvar ,
remitindose a lo que nosotros enumeramos como elementos esenciales (les asigna el
carcter de factores que concurren a formar el concepto de sociedad comercial) ya los
que agrega el consentimiento, la capacidad de los asociados y un objeto lcito como en
todos los contratos, dice que la sociedad puede ser conceptuada como un cuerpo
normativo bajo una forma aceptada por la ley: organiza las relaciones de las personas
que se vinculan, como la actividad misma del sujeto de derecho que se origina.
Broseta Pont seala que el fenmeno asociativo es uno de los caracteres de nuestro
tiempo. Se asocian o agrupan las personas fsicas para alcanzar fines culturales, ideales,
polticos
o
econmicos.
Del fenmeno asociativo nos interesa exclusivamente el que se presenta cuando se
agrupan personas (fsicas o jurdicas) para realizar una actividad econmica lucrativa
con el fin de repartirse las ganancias obtenidas. Surge una base personal colectiva
ligada
por
un
contrato
de
sociedad.
En la asociacin el fin es ideal o extraeconmico; la comunidad presupone que una cosa
o un derecho pertenece pro indiviso a varias personas para su uso o disfrute comn (la
sociedad excluye la co titularidad de los socios). En la cooperativa no hay nimo de lucro
directo
del
ente.
Puede concluirse que la sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas se
obligan a poner en comn dinero, bienes o industria para realizar una actividad
econmica con el fin de obtener un lucro que sea repartible entre todos ellos.
La sociedad mercantil es una institucin jurdico-privada que puede analizarse desde
diversas
perspectivas:
a) Es un contrato que relacionando y ligando a varios socios permite agrupar trabajo y
capital para realizar una actividad que normalmente escapa a las posibilidades
individuales.
b) Permite crear una empresa con las aportaciones de los socios, cuya titularidad
corresponde a la persona jurdica que de la sociedad nace y que, finalmente, se destina
a la consecucin del objeto social (de ah la afirmacin de un sector de la moderna
doctrina para la que la sociedad no es ms que una forma de creacin o de organizacin
de
empresas).
c) La sociedad acta de causa determinante del posterior nacimiento de una persona
jurdica (empresario mercantil colectivo) distinta de los socios, personalidad que aparece
entre nosotros recin cuando se cumple el requisito de inscripcin.
d) Finalmente, la sociedad mercantil hace referencia a una compleja relacin corporativa
entre
dos
o
ms
sujetos.
En la actualidad existe un predominio cada vez ms creciente de los empresarios
colectivos
sobre
los
empresarios
individuales.
La sociedad es el medio tcnico por el cual se hace posible la actuacin colectiva ante
una actividad econmica, normalmente organizada durablemente como empresa
(Branetti).
Naturaleza jurdica del acto constitutivo. Doctrinas contractualistas. Teora de
la
institucin.
Otras
teoras.
Acto
colectivo.
Acto
complejo.
Ley
19.550
a) La doctrina contractualista: Es la doctrina clsica la posicin de todos los cdigos
del
siglo
XIX
a
partir
del
Cdigo
francs
de
1807
(art.
116).

120

En nuestra derecho (hasta La sancin de la ley 19.550), la sociedad era simplemente

un contrato; tanto para el Cdigo Civil, coma para el de Comercio.
Salvat dice que la sociedad es un contrato porque reposa sobre el concurso de la
voluntad de los socios (art. 1137); bilateral, porque los socios deben mutuamente
obligarse: a ttulo oneroso por el aporte; consensual porque los requisitos de forma o
prueba no se exigen bajo pena de nulidad y, finalmente, que es un contrato
conmutativo. Le siguen en general la doctrina nacional y la jurisprudencia.

Los principales argumentos que la impugnan son: a) en el acto constitutivo no existen

prestaciones y contraprestaciones de las partes. Slo hay prestaciones que salen de la
esfera patrimonial de cada una de ellas y que concurren a la formacin del patrimonio
social; b) en el acto constitutivo no existen dos partes con intereses contrapuestos. Hay
una sola parte (integrada por todos los socios) que tiene un nico inters: crear la
sociedad con nimo lucrativo; c) como consecuencia de lo afirmado en (a) y (b) es
imposible aplicar al acto o negocio constitutivo de la sociedad gran parte del rgimen
jurdico de los contratos unilaterales: clusula resolutoria clsica y la anulabilidad por
vicios del consentimiento; d) del contrato de sociedades nace una persona jurdica
distinta de los socios (cosa que no ocurre en ningn contrato bilateral).
b) Teora de la institucin: La teora de la institucin es obra de Hauriou aplicada
principalmente
al
derecho
constitucional
y
administrativo.
El
concepto
de
institucin
se
opone
al
de
libertad
contractual.
El acto institucional implica una subordinacin de los intereses privados a la finalidad
que se trata de realizara travs del nuevo ente (independiente) que se crea .
Esta nueva posicin jurdica viene a crear un sujeto de derecho intermedio entre el
individuo (persona fsica) y el Estado. Facilita el intervencionismo estatal en la creacin
de la sociedad y el contralor posterior.
Concretando, esta teora implica: a) el acto constitutivo de la sociedad origina una
institucin (sujeto de derecho con voluntad y personalidad propia para manejar
intereses); b) la existencia de un principio de autoridad, necesario para el Cumplimiento
del fin; c) la institucin conlleva la idea de continuidad, de perdurabilidad.
Se le critica a la doctrina de la institucin su origen espreo. No es una concepcin
jurdica, sino el producto de elaboraciones de contenido econmico, sociolgico y
poltico.
c)
Otras
teoras:
1.Se afirma que el acto constitutivo es un acuerdo colectivo (negocio unilateral)
caracterizado por estar formado por varas personas que poseyendo un mimo inters
actan como una sola parte, a diferencia de la dualidad de partes que integran todo
contrato
(Garrigues).
2. Un sector de la doctrina alemana califica el negocio constitutivo de acto complejo, en
el cual varias personas animadas de un mismo inters funden sus voluntades, perdiendo
stas su individualidad para integrar una voluntad unitaria comn a todas ellas.
3. Como anticipramos, el Cdigo italiano de 1942 (seguido en este aspecto por nuestra
ley 19.550) sigue la tesis de Ascarelli cuando afirma que el negocio de sociedad es un
contrato plurilateral, entendido como negocio jurdico perteneciente a la categora de los
contratos y caracterizado por la existencia de dos o ms partes que poseen intereses
contrapuestos
y
una
comunidad
de
fin.

121

En definitiva, que el acto Constitutivo de la sociedad es un contrato plurilateral que,

sin dejar de ser contrato, no debe confundirse con el contrato bilateral al sinalagmtico
(es
una
nueva
categora
contractual).
Las notas que lo caracterizan son: 1) integrado por una pluralidad de parte 2) intereses
contrapuestos: cada una de las partes intenta obtener el mejor partido posible de su
aportacin; 3) un fin comn: obtencin de beneficios repartibles; 4) constituir un
patrimonio para la explotacin de una actividad lucrativa: 5) el objeto de las
obligaciones de las partes (aportaciones) tiende a hacer posible la consecucin del fin
comn.
La ley 19.550 recepta esta teora del contrato plurilateral de organizacin (airts. 1, 4,
5y
16
al
20).
En la sociedad deben considerarse dos etapas: la primera de fundacin, que est
dominada por la concepcin contractual hasta que el ente se encuentra definitivamente
constituido con su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (art. 70); y la segunda,
cuando el ente surge como un sujeto de derecho, organizado y en actividad (o
potencialmente en actividad): empresa, situacin jurdica totalmente diversa de la
anterior.
Algunos autores entienden la segunda etapa como un mecanismo o como una tcnica
de
organizacin
de
empresa.
Por
otra
parte,
en
la
ley
aflora
el
institucionalismo:
a)
concepto
de
conservacin
de
la
empresa
(art,
l00);
b)
rgimen
de
intervencin
judicial
(arts.
113
y
ss.);
c) la subsistencia de la sociedad aunque quede reducida a un solo socio (arts. 94. inc.
8,
y
140).
d) el rgimen de las llamadas sociedades abiertas (arts. 299 y concs.).
Esta teora justifica la continuacin de la empresa en caso de quiebra (arts. 189 y ss.,
ley
24.522).

Clase 26/05
Punto n 3
Son personas jurdicas privadas con el alcance que prevee la ley art 32 cc. Verlo con el
54 de la ley para ver el alcance.
Hay que diferenciar por un lado la causa de los socios lucrar y por otro la causa del
contrato de sociedad producir o intermediar en los bienes y servicios. La persona
jurdica va a ser tal, en tanto y en cuanto se ha creado.
El prrafo 3 del art 54 de la ley dice que una sociedad no podr perseguir fines extra
societarios para retrasar a los 3 lo que hay es una extensin de la sociedad. Si yo la
desvio ya no va a ser oponible a 3.
Por un lado tenemos el fin y por el otro, en cuanto al abuso del derecho, a esto se
refiere en cuanto a la oponibilidad.
Habla de descorrer el velo y penetrar lo jurdico. Puede ser que se de al momento de la
constitucin o en su desarrollo. Hablamos de inoponibilidad y desestimacin, por
ejemplo una pareja tiene dos hijos, el hombre hace otra pareja y tiene dos hijos mas.
Este lo que hace es hacer una sociedad con su nueva esposa y pone las acciones a sus
dos hijos, lo que hizo fue defraudar a la legtima. Por esto se modifico el 54.

122

Punto n 3 (GARRONE):
Comercialidad de las sociedades en el Cdigo de Comercio y en la ley 19.550
Para saber con claridad cundo una sociedad concreta es de naturaleza civil o mercantil,
es necesario hallarlos criterios de los que depende su mercantilidad. Criterios que son
distintos,
segn
el
tipo
o
clase
de
sociedad,
Podemos concluir que la sociedad colectiva y la comanditaria sern mercantiles cuando
el objeto para cuya explotacin se constituyan sea mercantil o industrial.... La
afirmacin tambin es vlida para las sociedades irregulares. El criterio determinante es
pues en Espaa (y era para nosotros, vigente el Cdigo) la mercantilidad del objeto.
Actualmente, si ben el artculo hace referencia al objeto, su enunciacin amplia de una
actividad econmica (la produccin o intercambio de bienes o servicios, con lo que se
incluye la actividad agropecuaria), unida al art. 3 (preponderancia de la forma
societaria), lleva al concepto de que las sociedades son mercantiles en razn de la
adopcin de uno de los tipos regulados por la Ley de Sociedades (preponderancia de la
tipologa).
Con esto desaparecen los problemas suscitados por la interpretacin de los asts. 8,
inc. 6, y 282, CCom. para las annimas y del art. 3, ley 11.645, para las SRL. En
resumen, al suscitarse la duda acerca de si una sociedad es civil o comercial, debe
examinarse si se encuentra o no tipificada entre las de segundo carcter; si ha sido o no
publicada o inscripta en el registro correspondiente y, en un ltimo anlisis, examinar a
qu normas se ajusta su contrato, si a las del Cdigo Civil o a las de la Ley de
Sociedades.
Sin perjuicio de lo que antecede, cabe aclarar que la calificacin como comercial de la
sociedad solamente afecta al funcionamiento interno de la entidad y no a los actos con
terceros
que
realice.
A
stos
se
les
aplicar
la
ley
comercial
o civil y entrarn en una u otra jurisdiccin segn su propia naturaleza.
La
personalidad
jurdica.
Planteo
doctrinario
La doctrina jurdica ha discutido ampliamente los temas relacionados con la esencia de
las personas jurdicas, es decir, con su nocin; con los entes colectivos a los cuales se
les asigna aquella cualidad; y con los individuos o grupos de individuos a los cuales debe
otorgarse o reconocerse la personalidad jurdica, adems de las condiciones o
presupuestos
para
tal
reconocimiento.
Superadas la teora de la ficcin y la teora de los derechos sin sujeto se llega
actualmente a la teora de la realidad de la persona jurdica colectiva, que presenta
diversas manifestaciones, tales como el organicismo, el alma colectiva, el organismo
social:
la
postura
de
Kelsen
y
la
de
Ferrara.
Para Francisco Ferrara la palabra persona posee tres acepciones principales: biolgica
(hombre), filosfica (ser racional capaz de realizar los fines que se propone) y jurdica
(sujeto
de
obligaciones
y
derechos).
En esta ltima acepcin, la personalidad es una consecuencia del orden jurdico, es
decir, que su nacimiento proviene del derecho objetivo.
El derecho interviene en el nacimiento de las personas jurdicas complejas para indicar
cundo se dan las circunstancias que lo determinan, bien sea reconociendo al grupo
social existente o tambin crendolo cuando la sociedad lo exige.

123
Alcances de la personalidad. Problemtica actual. La sociedad como contrato y
como
sujeto
La sociedad como sujeto es la consecuencia del acto constitutivo (creacin de una nueva
persona de derecho; ente susceptible de ser titular de obligaciones y derechos) y
representa,
como
tal,
el
aspecto
dinmico.
Aun concediendo que la sociedad se ha contratado, su aspecto predominante no es
contractual. Es tambin y sobre todo una relacin jurdica que presupone la
existencia de rganos: necesarios para hacer posible la actividad social. Por eso decimos
que existe siempre una organizacin social, luego, que la sociedad es un organismo.
Nacen de la sociedad como sujeto, otras relaciones singulares que se injertan sobre las
de la sociedad; relaciones obligatorias y de participacin; de manera que el acto que
constituye la sociedad tiene adems del carcter de sinalagma gentico o sea de
negocio constitutivo, tambin el snalagma funcional, en cuanto aquel acto contiene
normas reguladoras que concurren con las normas de la ley a disciplinar la vida de la
sociedad.
Zaldvar, seala que la actual regulacin de las sociedades comerciales (producto de la
necesidad) ha convertido a la mayora de los tipos societarios en entes elaborados,
sujetos de derecho con propia vida, que expresan su voluntad a travs de sus rganos,
imponindosela
a
sus
mismos
integrantes.
Personalidad
de
las
sociedades
irregulares
(art.
33.
CCiv.
y
art.
2.
LS)
Las sociedades mercantiles se integran en la nocin de personas, que es presupuesto
bsico de todo ordenamiento ya que no puede constituirse el mismo sin sujetos de
derecho.
Como concepto esencial del moderno derecho Societario, en la nocin de personalidad
concluyen
la
mayora
de
las
normas
que
regulan
la
sociedad.
Persona es, para nuestro derecho y el concepto es universalmente vlido, ...todos
los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones (art. 30, CCiv.).
Es decir, que se define por su aptitud potencial para actuar como titular activo o pasivo
de relaciones jurdicas, lo que coincide con la nocin de capacidad.
El art. 33, ap. 3, CCiv. retera que son personas jurdicas de carcter privado ...Las
sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad
para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin
expresa
del
Estado
para
funcionar.
Pero persona y capacidad no se identifican, ya que sta ...nace de esa facultad que en
los casos dados, les conceden o niegan las leyes (art. 31, CCiv.).
El art. 20, Ley 19.550, a su vez, regula: La sociedad es un sujeto de derecho con el
alcance
fijado
en
esta
ley.
Zaldvar y sus colaboradores sostienen que, a los efectos de la personalidad, basta con
la existencia del acto constitutivo ya que dentro de los elementos integrativos de ste
estn los que hacen a la existencia de toda persona jurdica: la inicial pluralidad de
socios; un fin propio de la persona que se organiza, un patrimonio propio; un modo de
conformar y declarar su voluntad; una denominacin que identifica su individualidad
como persona; y un domicilio, que lo sita. Dado tales elementos aseguran la
persona
existe.
La ley reconoce la condicin de persona de las sociedades irregulares, aunque limite el
alcance de La personalidad. , Sostienen, bsicamente, que la persona jurdica slo se
adquiere con el cumplimiento de las formalidades indicadas en la ley: la sociedad nace

en un momento dicen y adquiere la personalidad jurdica en otro, la sociedad

irregular
sera
sociedad
sin
personalidad
jurdica.

124

La unidad de la nocin persona: Fundamentos de la personalidad jurdica

societaria
Tiene categora de axioma la condicin de persona de todo hombre por el solo hecho de
nacer con ...signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o
accidentes...
(art.
51,
CCiv.).
El concepto jurdico de persona que se predica del hombre individual es el mismo que
se aplica a los entes colectivos... Las diferencias no son de ndole jurdica sino...
metajurdicas, es decir, son diferencias respecto de las realidades varias a las que el
derecho
otorga
la
condicin
de
la
personalidad
(Recasens
Siches).
EL reconocimiento por el derecho de la personalidad del ente societario sirve de recurso
tcnico instrumental que permite a la pluralidad de socios actuar como unidad en el
mundo
jurdico.
Lafaille destaca que la pluralidad humana, vinculada para un fin, adopta para su
organizacin diversas formas aceptadas por el derecho (comunidad. copropiedad, etc.)
que, en progresin sucesiva, van reduciendo la significacin jurdica de los integrantes
hacia terceros, tendiendo a la unidad que concentra y organiza las relaciones para con
stos; de ellos, la nocin de persona jurdica es la ms perfecta evolucionada.
Los redactores de la ley, en la Exposicin de Motivos, sealan que la persona societaria
no es, desde el punto de vista valoratvo, sino un medio jurdico-cultural que el derecho
posibilita a los efectos de la mejor organizacin de fines humanos que reputa lcitos.
Consecuencias
de
la
personalidad:
patrimonio
a) La vida, sustrato de la persona fsica, es un hecho que se comprueba con los
sentidos. El acto constitutivo sustrato de la persona Societaria no se comprueba con los
sentidos, sino mediante un previo examen destinado a verificar la existencia de una
relacin societaria, es decir, a comprobar la naturaleza de la relacin y su legalidad.
b) El hombre nace, y slo por ello tiene un patrimonio (art. 2312, CCiv.)
y un domicilio; lo obliga la ley a tener un nombre y lo dota de la ms amplia capacidad a
fin de posibilitar su actuacin en la vida jurdica; tiene una voluntad para ejercitarla y su
ausencia
se
suple
por
la
representacin.
En sntesis, es una unidad en s. No acontece lo mismo con la persona jurdica,
Pluralidad organizada en unidad no es, naturalmente, una unidad, sino que debe
construirse en todos sus aspectos, estructurando un patrimonio, constituyendo un modo
de formar la voluntad, determinando una denominacin, estableciendo un modo especial
de imputarle hechos o actos jurdicos, todo ello con una complejidad que se corresponde
con
las
particularidades
del
instituto.
De ah las dificultades de una temtica cuya esencia estriba en su doble condicin de
persona frente al mundo exterior y, a la vez, de medio instrumental para la satisfaccin
de
fines
de
los
socios
que
la
constituyen
.
Las
doctrinas
normativas
Es una posicin doctrinaria del siglo XX que halla en la ley la fuente de origen de la
persona,
en
cualquiera
de
sus
manifestaciones.
La mayora de los redactores de la ley 19.550 aceptan, en lo esencial, los presupuestos
de las doctrinas normativas, refiriendo al ordenamiento jurdico la razn de ser de la

125

personalidad.
En la Exposicin de Motivos se resumen las explicaciones de Halperm sobre el tema: se
declara expresamente la calidad de sujeto de derecho que la sociedad reviste, si bien se
precisa que ella guarda el alcance fijado en la ley... la sociedad resulta as... que
constituye una realidad jurdica; esto es, ni una ficcin de la ley reida con la
titularidad de un patrimonio, y dems atributos propios de la personalidad como el
domicilio, el nombre, la capacidad, ni una realidad fsica, en pugna con una ciencia de
valores. Realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo
de individuos pueda realizar el fin lcito que se propone, Tales ideas repercutirn al
tratar la disciplina de la persona sociedad y de su significacin en orden a la doctrina de
la
penetracin.
El art. 2 habla de: ...sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley (ya figuraba en
el
anteproyecto
de
1968).
Se critic el precepto por sobreabundante, atento al art. 33 reformado del Cdigo Civil.
La Exposicin de Motivos rechaza la crtica: La significacin de la norma va ms all
que el precepto citado del Cdigo Civil al limitar la calidad de sujeto de derecho, a los
alcances
fijados
en
la
ley.
El precepto se convierte en base fundamental de la regulacin legal.
La condicin de persona societaria mercantil en el derecho nacional
Quienes tienen caracter de personas societarias mercantiles para el derecho nacional,
quedan reguladas por el mismo en cuanto hace a su existencia, funcionamiento y
extincin, su capacidad de derecho y dems efectos que constituyen el alcance de la
personalidad que la ley les confiere (arts. 2, 54, 118 y concs., CCom. y arts. 6, 31.33
y
concs.,
Cciv.),
Concepto: Son personas societarias mercantiles aquellas domiciliadas en nuestro
territorio nacional que se originan en relaciones jurdicas de naturaleza societaria o
asociativa que hayan adoptado uno cualquiera de los tipos organizativos contemplados
por la ley, o en relaciones societarias de hecho que tengan por objeto el desarrollo de
una actividad mercantil, con excepcin de las sociedades accidentales o en participacin,
que
no
generan
el
efecto
personalidad.
a)
Nuestro
derecho
sigue
el
sistema
del
domicilio.
b) El criterio de comercialidad por la forma o por el tipo adoptado que sigue la ley (arts.
ly 21) es un desprendimiento del principio de tipicidad (arts. 1 y 119).
Cuando falta el instrumento constitutivo, y por ende la expresin de voluntad de adoptar
uno de los tipos, la relacin societaria de hecho slo queda sometida a la ley cuando
tuviere
un
objeto
comercial
(art.
21).
c) Las relaciones societarias o asociativas generan, como efecto tpico, el nacimiento de
una persona societaria mercantil, que existe como tal desde el momento del acto
constitutivo hasta que se extingue La relacin (arts. 2, 21, 101, 112 y concs.).
Excepcin es el supuesto de sociedad accidental o en participacin, tipo privado del
efecto
de
la
personalidad
(arts.
2
y
361).
La
sociedad
accidental
o
en
participacin
La expresin sociedad en el sentido de relacin societaria (arts. 1, 2, 3, 21 y Concs.)
o en el seniido de persona sociedad (arts. 33, 41, 56, etc., CCiv.) son, en principio.
inescindibles: operan como causa (acto constitutivo) y efecto (personalidad societaria
que emana de la ley y que slo sta puede excepcionar). Consecuencias de ello:
La persona societaria requiere de la existencia del acto constitutivo, ya que dentro de los

126

elementos integrativos de ste estn los que hacen a la existencia de toda persona
jurdica: pluralidad, organicidad, objeto (fin), patrimonio propio, declaracin de
voluntad,
denominacin
y
domicilio.
Dados tales elementos la persona existe. En Sntesis, la persona societaria es una
realidad jurdica establecida por la ley y, como tal, una persona de derecho diferenciada
de sus socios, que pueden ser terceros a su respecto (arts. 37, 91, 153, 195, etc.).
Pero la afirmacin de que la sociedad es un sujeto de derecho no significa convertir al
ente asociativo en un ser real, y racional, capaz de querer, pensar, de alcanzar por s los
fines que se proponga. La subjetivacin de la sociedad tiene por lmite el hecho de ser
instrumento para el logro de los fines de sus componentes. El ente, como tal, slo
tendr un objeto que pondr lmites a la instrumentacin del medio por los socios. Pero
los titulares de los intereses y los fines sern siempre sus componentes (Fargosi).

Rgimen legal. Ley 19550: a) El art. 361, ley 19.550 dispone: Su objeto es la
realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias, a cumplirse mediante
aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. No es sujeto de derecho y
carece de denominacin social: no est sometida a requisitos de forma ni se inscribe en
el Registro Pblico de Comercio. Su prueba se rige por las normas de prueba de los
contratos
La sociedad accidental o en participacin presenta los siguientes caracteres: (i) carece
de personalidad jurdica, por lo cual no est sujeta a requisitos de forma o inscripcin
registral; (ii) es una sociedad oculta frente a los terceros en cuanto a la responsabilidad
de los socios en los trminos del art. 363: (iii) el objeto se limita a la realizacin de una
o ms operaciones determinadas y transitorias; (iv) la constitucin es informal incluso
puede ser verbal y no existe control de legalidad sobre su contrato (art. 36, inc. 3,
CCom.).
Los aportes ingresan al patrimonio del socio gestor, quien los adquiere en propiedad y
responde con los mismos hasta frente a sus acreedores particulares, aunque debe
emplearlos para el cumplimiento del objeto social y rendir cuentas de su gestin. Los
partcipes pueden aportar nicamente obligaciones de dar. La prueba de la existencia de
esta
sociedad
puede
efectuarse
por
cualquier
medio.
La falta de los requisitos establecidos por el art. 361. LSC provoca que la sociedad sea
atpica y nula (art. 17. LSC), sin perjuicio de la responsabilidad del art. 363, LSC.
b) Art. 362: Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del
socio gestor. La responsabilidad de ste es ilimitada. Si acta ms de un gestor, ellos
sern
solidariamente
responsables.
El socio que no acte con los terceros no tiene accin contra stos.
Si algn acreedor particular del socio gestor ejecuta algn bien aportado por un socio
partcipe, la ejecucin no puede ser detenida, sin perjuicio de la accin del partcipe
contra el gestor. La sociedad accidental o en participacin no puede, ser sujeto de los
concursos,
sino
slo
su
socio
gestor
(art.
151,
ley
24.522).
-) Conocimiento de la existencia de los socios. El art. 363 regula: Cuando el socio
gestor hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, stos quedan
obligados
ilimitada
y
solidariamente
hacia
los
terceros.
d) El rgimen de responsabilidad. Socio gestor. Esta sociedad se exterioriza a travs del
socio gestor. El socio gestor acta en su nombre aunque por cuenta de la sociedad es
decir en el inters de la persona jurdica obligndose ilimitadamente frente a los
terceros. Aun cuando los terceros conozcan la existencia de la sociedad accidental, sus
socios no resultan obligados, salvo en la hiptesis prevista por la norma en comentario.
Los socios partcipes slo responden hasta el valor de su aporte (art. 365, LSC) norma

127

que slo tiene importancit en las relaciones internas y al finalizar las operaciones,
pero
no
tiene
efecto
alguno
frente
a
los
terceros.
El consentimiento a que hace referencia la norma puede ser expreso o tcito. La
responsabilidad tambin se da cuando los propios socios partcipes han actuado
haciendo conocer su estado, sin participacin alguna del socio gestor.
e) Contralor de la administracin. Rendicin de cuentas: Si el contrato no determinada
el contralor de la administracin por los socios, se aplicarn las normas establecidas
para los socios comanditarios En cualquier caso, el socio tiene derecho a la rendicin
de
cuentas
de
la
gestin
(art.
364).
La administracin est a cargo del socio gestor. Los socios partcipes tienen derecho a la
rendicin de cuentas, que deber llevarse a cabo por el procedimiento establecido por
los arts. 68 a 74, CCom. La LSC no aclara si el socio gestor puede ser removido.
El gobierno de la sociedad est a cargo de todos los socios, quienes resolvern con el
quoriun y mayoras establecidos en los arts. 131 y 132, LSC. salvo pacto en contrario
(art.
366,

i,
LSC).
f)
Contribucin
a
las
prdidas:
Las prdidas que afectaren al socio no gestor no pueden superar el valor de su aporte
(art.
365).
La responsabilidad de los socios partcipes se encuentra limitada al valor de su aporte,
siempre que no se d el supuesto del art. 363, LSC. No se les extiende la quiebra (art.
160,
ley
24.522),
ni
se
aplica
el
art.
106,
LSC.
g)
Normas
supletorias.
Liquidacin:
Esta sociedad funciona y se disuelve, a falta de disposiciones especiales, por las reglas
de
la
sociedad
colectiva
en
cuanto
no
contrarien
esta
seccin
La liquidacin se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a
los
socios
no
gestores
(art.
366).
La resolucin parcial se rige por los arts. 91 y 92. LSC. La liquidacin se hace a travs
del
procedimiento
de
rendicin
de
cuentas.

De
la
sociedad
no
constituida
regularmente.
Concepto
Dispone el art. 21 (LSC): Las sociedades de hecho con un objeto comercial y las
sociedades de los tipos autorizados que no se constituya regularmente, quedan sujetas
a
las
disposiciones
de
esta
seccin
Las sociedades no constituidas regularmente son aquellas que tienen algn vicio de
forma en su constitucin. Se distinguen las sociedades de hecho de las sociedades
irregulares, aunque a ambas se les aplica el mismo rgimen. Las sociedades de hecho
son aquellas que no fueron instrumentadas por escrito, o aun existiendo contrato
escrito, ste no se ajust a alguno de los tipos previstos por la LSC. Su comercialidad
est dada por el objeto, sern comerciales si realizan actos de comercio en los trminos
del art. 8, CCom. Las sociedades irregulares son aquellas que se han instrumentado
tpicamente pero, interrumpiendo su iter o caminoconstitutivo, no se han
inscripto en el Registro Pblico de Comercio de conformidad al art, 7, LSC. Su
comercialidad est dada por la forma, es decir por la adecuacin a alguno de los tipos
legales.
No debe con fundirse a las sociedades irregulares con las sociedades en formacin, ya
que estas ltimas jams han interrumpido su iter constitutivo, sino que el mismo se
encuentra todava en progreso. La LSC ha previsto la etapa de formacin de las
sociedades a travs de disposiciones aisladas (arts. 38, 67, (82 a 184, LSC), debiendo
aplicarse por analoga a todos los tipos societarios las normas previstas en los arts. 182
a 184 para las sociedades annimas. La distincin reviste gran importancia ya que en

128

LSC trae un rgimen sancionatorio para las sociedades no constituidas regularmente

que, en modo alguno, debe aplicarse a las sociedades en formacin. Sobre el punto es
decisivo determinar hasta cundo puede considerarse que una sociedad se encuentra en
formacin, cuestin que debe ser decidida en cada caso en particular y teniendo en
cuenta
que
no
existe
norma
alguna
en
la
LSC
que
lo
precise.
Caracteres
Las sociedades no constituidas regularmente presentan los siguientes caracteres: (i)
Gozan de personalidad jurdica. La jurisprudencia ha calificado dicha personalidad como
precaria, porque en todo momento est expuesta a la disolucion pedido de cualquier
socio (art. 22, LSC), y limitada, porque no se admite el atributo del patrimonio social
para los bienes registrales (art. 26, 1 .SC), como as tambin porque los socios no
pueden resistir las ejecuciones que se dirijan en su contra invocando la personalidad de
la sociedad (art. 23. LSC). (ii) sus socios o quienes contrataron a su nombre responden
de manera directa, ilimitada y solidaria; (iii) son representadas por cualquiera de los
socios (art. 24, LSC), quedando obligadas por sus actos aun cuando sean notoriamente
extraos a su objeto social; (Iv) pueden ejercer los derechos emergentes de los
contratos que celebren; (v) ni la sociedad, ni los socios, pueden invocar entre s, ni
frente a los terceros al contrato social (art. 23 LSC). Esto hace que, por ejemplo, no
sean exigibles por la sociedad los aportes que hayan comprometido los socios, ni por los
socios los beneficios derivados de la actividad social; (vi) los acreedores de la sociedad
postergan a los acreedores particulares de los socios respecto del patrimonio social,
excepto sobre los bienes regstrables (art. 26, LSC); (vii) la exigencia de la sociedad
puede acreditarse por cualquier medio de prueba (art. 25 lSC); (viii) no procede la
resolucin parcial sino slo la disolucin de la sociedad, dada la imposibilidad de invocar
el contrato social; (ix) no procede la fusin o escisin de las sociedades no constituidas
regularmente.
REGULARIZACION, DISOLUCION
CONSTITUIDA REGULARMENTE

LIQUIDACION

DE

LA

SOCIEDAD

NO

La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta ley.
No se disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en
los derechos y obligaciones de aqulla; tampoco se modifica la responsabilidad anterior
de
Los
socios.
Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los
socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayoria de socios, debiendo
otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la
inscripcin registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin.
No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede
provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria O desde el
vencimiento del plazo, sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la
regularizacin.
Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la
disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal
decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla
dentro del dcimo da y, con cumplimiento de Las formalidades correspondientes al tipo,
se solicite su inscripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos plazos
desde
la
ltima
notificacin.
Los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero
equivalen al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone aplicndose el
art. 92 salvo su inc.4, a menos que opten por continuar en la sociedad regularizada.

129

La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley (art. 22, LSC).
La regularizacin de una sociedad no constituida regularmente se efecta por resolucin
de sus socios tomada espontneamente a pedido de cualquiera de ellos, o ante (a
solicitud de disolucin que formule alguno de los socios. La voluntad puede
exteriorizarse por cualquier medio, no siendo necesario que lo sea en una reunin.
La LSC establece procedimientos distintos, segun haya sido requerida la regularizacin o
la disolucin. La regularizacin se produce por la adopcin de cualquiera de los tipos
previstos por la LSC a travs del instrumento que corresponda, posterior cumplimiento
de las normas de publicidad en su caso (art. 10, LSC). e inscripcin registra si se
trata de sociedades de hecho,0 por la finalizacin del iter constitutivo que se haya
iniciadode tratarse de sociedades irregulares- Si se omitiera notificar a alguno de los
socios y la sociedad termina regularizndose el socio excluido podr solicitar (1) su
incorporacin a la sociedad regularizada; o (2) el valor de su parte. En ambos casos ms
los
daos
y
perjuicios
correspondientes.
La mayora exigida para la adopcin de la resolucin de regularizacin es de personas, y
no de capital. En caso de sociedad de dos socios y oposicin de uno de ellos, el
solicitante podra igual regularizar la sociedad incorporando otro socio.
En caso de que se incorporen nuevos socios, estimamos que se debe dejar aclarada tal
circunstancia en el otorgamiento del instrumento constitutivo en resguardo de su
responsabilidad.
La LSC consagra el derecho de receso en favor de los socios que votaron contra la
regularizacin, derecho que, a nuestro juicio, debe extenderse a los ausentes y a quien
peticionara la disolucin. La obligacin de reembolso de la parte del socio recedente,
que deber incluir el valor llave (art. 1788 bis, CCIv.) recae tanto en cabeza de la
sociedad como de sus socios. y est supeditada a que se inscriba la regularizacin en el
plazo legal, no existiendo obligacin alguna si la regularizacin se frustra. Se aplican
supletoriamente
las
normas
del
art.
245.
LSC.
Debe admitirse la disolucin de la sociedad mediante accin subrogatoria deducida por
los acreedores de alguno de los socios pasa cobrarse sobre las cuotas liquidatorias.
Responsabilidad de los socios y quienes contratan por la sociedad no constituida
regularmente.
Acciones
Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarn solidariamente
obligados por las operaciones sociales sin poder invocar el beneficio del art. 56 ni las
limitaciones
que
se
funden
en
el
contrato
social.
La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s,
derechos o defensas nacidos del contrato social, pero la sociedad podr ejercer los
derechos emergentes de los contratos celebrados (art. 23. LSC). la responsabilidad es
directa, es decir que no se puede exigir la previa excusin de los bienes de la sociedad.
Este rgimen marca una clara diferencia con las sociedades regularmente constituidas,
ya que en estas ltimas la responsabilidad es siempre subsidiaria (art. 56. LSC).
Asimismo es ilimitada y solidaria. Como a toda obligacin solidaria, la ley la califica de
tal expresamente, de lo contrario se hubiera tratado de obligaciones simplemente
mancomunadas
(arts.
699
y
ss.,
CCIV.).
El acreedor puede demandar a la sociedad y ejecutar la condena contra los socios, o
directamente a La sociedad y a sus socios en forma separada o conjunta. Asimismo,
puede demandarse solidariamente a quienes contrataron en nombre de la sociedad
como
rganos
de
la
misma.
Aun cuando la sociedad se regularice, la responsabilidad directa, ilimitada y solidaria de
los socios que mantiene por todas las obligaciones contradas hasta la inscripcin
registral
del
contrato
social
(art.
22,
LSC).

130

El contrato social que exista es inoponib1e tanto en las relaciones internas de la

sociedad, como en sus relaciones frente a los terceros; slo sirve para probar la
existencia de estas sociedades, y para regir su liquidacin (art. 22, LSC).
Disuelta la sociedad, durante la etapa de liquidacin los socios pueden invocar las
estipulaciones del contrato social, exigindose mutuamente Los aportes comprometidos,
la rendicin de cuentas, la participacin en las ganancias y prdidas. y las
responsabilidades
a
que
haya
lugar.

Representacin
de
la
sociedad
no
constituida
regularmente
En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad
(art.
24.
LSC).
La administracin y representacin de las sociedades de hecho e irregulares est a
cargo de cualquiera de sus socios, en este ltimo caso sin necesidad de nombramiento
ni autorizacin expresa, resultando la sociedad y los dems socios obligados aun cuando
existan estipulaciones en contrario o se trate de actos notoriamente extraos a su
objeto social lo cual slo podra generar la responsabilidad del socio luego de la
disolucin de la sociedad y durante la etapa liquidatora en la cual el contrato social es
oponible Todos los que representen a estas sociedades tendrn la responsabilidad
prevista
en
el
art.
23,
LSC.
Prueba
de
la
sociedad
no
constituida
regularmente
La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de prueba (art. 25,
LSC.)
La prueba de las sociedades no constituidas regularmente se va a regir por as
disposiciones de los arts. 207,208,211 y 214, CCom.. 1190 a 1194, CCiv., y por las
procesales de los ordenamientos que sean aplicables. En este punto revisten especial
importancia
las
presunciones.
Las relaciones de los acreedores sociales y de los particulares de los socios.
Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios,
inclusive en caso de quiebra. Se juzgarn como si se tratare de una sociedad regular.
excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin (art. 26, LSC).
Reconociendo la personalidad jurdica de estas sociedades, la norma implica que los
acreedores de los socios no podrn agredir los bienes de la sociedad, con excepcin de
los registrables, respecto de los cuales la sociedad no constituida regularmente no
puede
ser
titular
registral
(art.
93,
dec.
2080/1980).
En caso de quiebra de la sociedad, los acreedores de los socios cuya quiebra tambin
debe decretarse por aplicacin del art. 160. ley 24.522 deben ser satisfechos sobre el
remanente que quede de los bienes sociales una vez pagados los acreedores de la
sociedad
(art.
168,
ley
24.522).
Sociedad
en
liquidacin
Se le reconoce personalidad a mrito del art. 101, ya que la sociedad subsiste con todos
los atributos de esa personalidad, segn su tipo y en cuanto sean compatibles con el
estado
de
liquidacin.

131

Efectos concretos de la existencia y actuacin de la persona societaria.

Capacidad
Derivan
de
su
individualidad
como
sujeto
de
derecho:
a) Capacidad de derecho: Es elemento connatural a su condicin de persona, e
indispensable
para
su
actuacin
en
la
vida
jurdica.
..La capacidad esta limitada a las relaciones econmicas (art. 1, LS y arts. 33,41 y 42,
CCiv.), lo que excluye las relaciones de familia y las laborales o previsionales como
dependiente o beneficiario porque presuponen la realidad biolgica hombre.
En cambio, s se admite, ya sin discusiones, la responsabilidad por actos ilcitos (art. 43,
CCiv.),
inclusive
penales
(las
sanciones
no
pueden
ser
corporales).
Pueden realizar cualquier acto jurdico no prohibido explcita o implcitamente por la ley
(31,
35,
52,
CCiv.).
La capacidad no puede ser aumentada, pero s restringida por el contrato social.
Sufren limitaciones especficas en razn del tipo (v.gr., sociedades por acciones que slo
pueden formar parte de otras sociedades por acciones), o del objeto especfico (objeto
prohibido. art. 20. LS: cooperativas de consumo respecto de operaciones a crdito,
cooperativas de trabajo respecto de suministro de mano de obra de sus asociados a
terceros,
dec.
2015/1994.
etc.).
La irregularidad limita la capacidad; la sociedad es privada de inscribir bienes
registrables a su nombre (art. 26, LS); de constituir sociedad; de abrir cuentas
bancarias a su nombre, etc. Limitaciones semejantes derivan de la declaracin de
nulidad o inexistencia del ente.
Efectos de la personalidad societaria sobre los elementos que la constituyen
(Patrimonio. Denominacin. Domicilio)

Estos elementos resultan indispensables para que la persona exista, pero sta genera, a
su
vez,
consecuencias
significativas
sobre
los
mismos.
a) Pluralidad de socios: La ley, inspirada en el principio de conservacin de la empresa,
admite la temporal reduccin a un socio (3 meses), sin afectarse la vigencia contractual
(art.
94,
inc.
8).
b) Fin social o voluntad social: Si el fin de la sociedad no coincide con el fin de uno o
varios socios en un supuesto concreto, prevalece el primero: el socio debe abstenerse
de participar en la formacin de la voluntad social (arts. 157, 243, 271,272 y concs.) y
de ejercer actividades competitivas con las de la sociedad (arts. 133, 273, etc.).
c) El patrimonio social: Existe desde el momento mismo del acto Constitutivo (arts. 1,
11,inc. 4; 26, 38 y concs.). Pertenece a la sociedad y no a los socios, quienes carecen
de todo derecho sobre bien determinado del mismo (excepto aporte en uso y goce, arts.
45 y 49) y slo tienen derecho a una cuota ideal y proporcional al patrimonio.
Esta diferenciacin se da igualmente en los casos de irregularidad y nulidad societaria
(arts.
26.
18
y
concs.).
En cuanto a la prenda comn de los acreedores (arts. 2312 y concs., CCiv.), sobre el
patrimonio social recaen las consecuencias de los hechos, actos y situaciones jurdicas
imputables
al
ente.
En virtud del principio de intangibilidad del capital y en inters de los terceros y de los
mismos socios, la ley estructura la proteccin del patrimonio (arts, 51 a53; 69 a71; 83,
85, 88,94, inc. 5; 149, 150, 187,204,210,220,224, etc.) a fin de que no disminuya
indebidamente y requirindose que subsista en alguna medida para que pueda continuar
su giro la sociedad ( 96, 94, inc. Sy conc) so pena de entrar en liquidacin.
d) La denominacin: Identifica a la persona societaria, se extingue-con ella y es, salvo

132

causa
excepcional
y
justificada,
inmutable,
adems
de
inajenable.
e) El domicilio: Se estudia en otros puntos. La sede es variable, dentro del mismo
domicilio entendido como mbito jurisdiccional sin necesidad de reforma del
contrato; pero sta se requiere si se traslada el domicilio, y si s fijado fuera del pas,
existe el derecho de receso de los socios disidentes (arts. 244y 245).

Otros
efectos
de
la
personalidad
societaria
a) Las calidades y deberes que derivan de la existencia de la persona son propios de
sta y no de los socios que la Integran (Kelsen, luego Ascarelli y Colombres, consignan
que la personalidad jurdica no es definitiva, sino una mecnica de imputacin legal).
b) Los derechos de la persona societaria pertenecen a sta y no a sus socios.
c)La imputacin de las obligaciones derivadas de las relaciones jurdicas de las cuales es
ttular la persona societaria recae directamente y en todo caso sobre sta, nica a cuyo
respecto el tercero tiene derecho; regla que tiene diferenciados supuestos de excepcin.

Prescindencia
o
desestimacin
de
la
personalidad.
Fundamentos y casos de aplicacin en el derecho comparado.
Teora
de
la
penetracin.
El ordenamiento positivo no puede permanecer indiferente cuando en razn, o al
amparo, de la neutralidad del instrumento (sociedad) y del concepto jurdico de persona,
se dan consecuencias adversas a las normas que la constituyen, o su fundamento.
La penetracin es una superacin de la forma jurdica de persona adoptada por la
pluralidad organizada en unidad; es un levantar el velo de la personalidad; un mirar
dentro de ella para ascender sus realidades internas y las que son propias de quienes
conforman
o
disponen
de
la
voluntad
que
la
ley
les
asigna.
Puede proceder normativamente, en razn de normas de derecho positivo o mediante
accin
jurisdiccional
(desestimacin).
La Ley de Concursos 24.522 (art. 161) abre su propio camino para la aplicacin del
concepto.
En esta materia, en derecho comparado, es el derecho ingls el que ha construido la
teora dirigida a establecer lmites al principio de la personalidad jurdica de la sociedad
annima, a travs de aplicaciones concretas del poder de los jueces de lifting the veil
(levantar el velo), para desestimar la personalidad moral de la sociedad (disregard of
legal entity). Esta manera de actuar del tribunal tiene como finalidad aplicar
individualmente a los socios los efectos de las normas que stos haban pretendido
soslayar
mediante
el
recurso
a
la
personalidad
jurdica.
La posicin de los pases del common law contrasta con el carcter absoluto que en los
pases del civil law ha tenido el desarrollo histrico del concepto de la personalidad
jurdica, visto como algo insuperable, por lo cual resulta comprensible que no se haya
advertido el problema de su superacin o haya sido instintivamente resistido.
Si bien no hay un frmula precisa para aplicar esta teora, una regla general sera la
siguiente: la corporacin debe ser tenida como sujeto jurdico, pero cuando la nocin de
persona jurdica es usada en contra de la conveniencia pblica, para justificar un
perjuicio, proteger un fraude o posibilitar un delito, la ley considerar a la corporation
como una asociacin de personas carentes de personalidad diferente.
En sentido coincidente se pronuncia Serick, quien resume de este modo la aplicacin del
principio hecha por el derecho norteamericano: la solucin del problema relativo a
cundo puede prescindirse del rasgo esencial de la persona jurdica, que es la
separacin radical entre la sociedad y sus socios, depende de que la persona jurdica

acte sin apartarse de los fines en atencin a los cuales el derecho la ha creado.

133

Fundamentos normativos de la desestimacin de la personalidad en el derecho

argentino
Lo tiene, y suficiente, en el principio general del art. 2 y en las ideas que lo inspiran. La
norma posibilita una amplia elaboracin de las consecuencias de la personalidad
jurdica, y tambin, de soluciones para aquellos casos en que este recurso tcnico sea
empleado para fines que excedan las razones de su regulacin (Exposicin de Motivos).
El principio puede completarse, cuando media una utilizacin abusiva de la personalidad,
con el art. 1071. CCiv. (amparo legal del ejercicio abusivo del derecho) y, actualmente,
tiene recepcin expresa en el modificado art. 54, ley 19.550 cuyo tercer apartado
dispone:
Inoponibilidad de la personalidad jurdica: La actuacin de la sociedad que encubra la
consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el
orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar
directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes
respondern
solidaria
e
ilimitadamente
por
los
perjuicios
causados

Punto n 4 (visto clase anterior)

Punto n 4 GARRONE
Tipicidad o tipologa societaria. Concepto. Funcin. El rgimen en la ley 1 9.550
La sociedad interesa como contrato, pero interesa tanto y acaso ms, como relacin
(relacin recproca entre los socios generada por el acto constitutivo), ya que el
contrato (hecho) se agota en un punto o en un lapso extremadamente limitado
respecto de la que puede ser la duracin de la relacin (efecto). Esto a pesar de la
admisin de la sociedad constitutiva para un solo negocio: societas unius negotii
Tanto el contrato de sociedad como la relacin comprenden varias especies, o hasta
tipos de sociedad, que responden todos a la nocin de sociedad, pero que difieren
entre s por caracteres a veces tan destacados que hacen tipos dentro del mbito del
tipo, y casi hacen pensar que ms que un esquema de contrato de sociedad, hubiera
en realidad tantos esquemas y tipos legales de contratos de sociedad cuantas son las
sociedades
singularmente,
reguladas
por
la
ley.
La necesidad e importancia de la tipicidad la recepta el art. 1, ley 19.550:Habr
sociedad.., conforme a uno de los tipos previstos en esta ley...Por tipicidad debe
entenderse el ajuste de la estructura, es decir, la forma, cualquiera de las especies
reglamentadas por la legislacin, sean cdigos de fondo o leyes ulteriores.
A contrario sensu, sociedades atpicas son las no consagradas legalmente y pueden
resultar de la combinacin de elementos de las anteriores, o de la aparicin de entes
con caractersticas total o parcialmente no previstas por nuestras leyes .
La tipicidad implica establecer en marco de normas jurdicas que las sociedades deben
adoptar en su conjunto: permite el conocimiento fcil y preciso para quienes se asocien
y para los terceros que contratan con aqullos, respecto de la estructura, organizacin,
imputabilidad, responsabilidades, etc., contribuyendo con ello a la seguridad jurdica.
La cuestin de la legitimidad de las sociedades atpicas ha sido ampliamente tratada por

134

la doctrina de nuestro pas, pero la opinin preponderante siempre tendi a negarles

validez.
Fue requisito reconocer una sola excepcin, el art. 119, que acepta el funcionamiento en
el pas de sociedades constituidas en otro Estado bajo un tipo desconocido para nuestras
leyes.
La diversidad de tipos responde a las distintas exigencias econmicas y tcnicas que los
socios quieran satisfacer, tambin en relacin a las dimensiones de los medios aportados
a la sociedad y al elemento actividad personal, del socio singular.
Punto n 5

(ACLARACION ESTA DENTRO DEL PUNTO 3 DEL RESUMEN DE GARRONE)

CLASE 26/05
sociedad en formacin
Acto constitutivo: hay un periodo hasta que se incribe llamado iter constitutivo. Va
desde el acto hasta la inscripcin. A esto se refiere la ley como sociedad en formacin.
Art 7 de la ley. Antes una sociedad en formacin era irregular. Pero actualmente son
diferentes
En la sociedad en formacin el acto constitutivo se puede oponer y la sociedad irregular
es la admitida. En la sociedad irregular cualquier socio puede pedir la disolucin en la
sociedad en formacin no.
En la soc irregular responde solidaria e ilimitadamente. En la soc en form. Se modifica el
art 183 y 184 de la ley se aplican a todas las sociedades.
Son diferentes en la soc en for hay un acto constitutivo que no se ha inscripto, se parece
a la irregular pero no lo es.
Para diferenciarlas hay que mirarlas para saber que es. En la soc irregular no es toy
cumpliendo en la soc en formacin estamos cumpliendo con el trmite.
Art 183 y 184:
1 hay tramites pendientes a la sociedad
2 los actos que tienen que ver con el cumplimiento del objeto.
3 otros actos.
Desarrollo: 1 los actos que estn pendientes a la inscripcin en la direccin de persona
jurdica.
2 contratar personal, mercadera, publicidad, etc.
3 cualquier acto comercial ej. Compro algo barato en beneficio de la sociedad.
Rgimen acto 1 y 2 van a tener rgimen administrativo, son solidariamente
responsables frente a 3 y una vez inscripta queda liberado hacia los terceros.
3 grupo de actos: una vez inscripta la sociedad hay un segmento de tres meses el
directorio (desde inscripto, rgano de administracin) deben aprobar los actos y dar
cuenta a la asamblea (ordinaria). Si el rgano lo acepta ambos quedamos obligados a
los 3 (socio y sociedad).
El art 274 da las pautas de los directores hacia la sociedad hay responsabilidad hacia la
sociedad y hacia los terceros.

UNIDAD N 8
Clase 29/05

135

PUNTO N 1
Hay que tener claro la naturaleza jurdica del contrato. Quien entiende como y por que
nace el contrato se infiere doctrina y se confunde. Existen distintas doctrinas que
justifican el contrato societario (juntar capital).
La teora contractualista que es la que sigue nuestro cdigo, dice que el acto societario
es una manifestacin de voluntad mutua. Nace de un contrato 1137.
En la teora anticontractualista: niegan la contractualista, dicen que aqu la voluntad se
manifiesta y se cristaliza. La exposicin de motivos (notas) dice que el acto societario
fundacional es un conjunto plurilateral de organizacin.
Es un contrato por el que hay manifestacin de voluntad de dos o mas sujetos. Es un
ente jurdico diferente que se conforma segn la ley.
Se requiere dos o mas personas para que sea plurilateral. No hay en nuestro cdigo
sociedades unipersonales.
Es de organizacin por que la sociedad esta destinada al funcionamiento organizacional
que deviene de la empresa.
Qu es una empresa? Es una organizacin de medio para obtener un resultado. El
contrato social le da forma a la empresa. A diferencia de los contratos comunes aca no
existe en la manifestacin de voluntad, manifestaciones contrarias. No hay
contraintereses. Se manifiestan paralelamente y genera un objetivo en comn.
Neocausalismo: es la teora de la institucin no importa como se funda. Si la ley las
reconoce tiene efectos (por ej. Las nulidades).
SUJETOS: los que manfiestan la voluntad son los sujetos fsicos o jurdicos que
interactan para la realizacin de actos jurdicos. La ley en el art 1 exige dos o mas
personas.
Las sociedades unipersonales nacen por diferencia de patrimonio del empresario y lo
afecta a un fin especifico. No hay constitucin si no una institucin.
Servira para blanquear la existencia de un testaferro.
PUNTO B: CONSENTIMIENTO.
Sociedades obligatorias. El acto debe hacerse con discernimiento intencin y libertad.
Hay dos sociedades obligatorias contempladas en el art 90 y 155 de la ley, que es la
incorporacin obligatoria del heredero a una sociedad. El segundo supuesto se hace
entre el concursado y los acreedores cuando se ha impuesto algn acuerdo concursal.
Art90 inc 2 sociedad en comandita, comanditas simple y comanditarios sociedad
ilimitada. El art 155 siempre el heredero tiene derecho a ingresar a una sociedad.
Respecto del consentimiento: tiene que haber capacidad especifica entre los conyugues,
art 27 por acciones y de responsabilidad limitada. Tiene que ser SRL O responsabilidad
limitada.
Otro caso es el de los menores.
1 variables, el menor de 21 que tenga 18 aos, si esta emancipado civilmente puede
hacer sociedades. No puede aportar bienes que haya recibido gratuitamente.

136

Si fue por matrimonio y sin autorizacin paterna no puede aportar sus bienes por que
no tiene libre disposicin de los mismos.
Si no esta emancipado art 10 del c. comercio puede constituir sociedades sin tiene
autorizacin del estado.
En el caso de la autorizacin tacita puede constituir sociedades el que se asocia al
negocio de su padre y asumir responsabilidades (sociedad de hecho).

En el caso de los corredores de comercio no pueden constituir sociedades para el

negocio del corretaje entre ellos. Para los martilleros pblicos pueden constituir para el
ejercicio de subasta.
OBJETO SOCIAL. Es un elemento muy importante es el acto o categora o grupos de
actos para los cuales la sociedad ha sido creada, estos actos propiamente dichos deben
ser conforme al art 1 de la ley. Producir bienes o prestar servicios, el objetivo social es
distinto con el objetivo del contrato societario.
Esta tiene por objeto la formacin (aporte) el objeto social son los actos precisos o
determinados que se establezcan en ese acto fundacional que es el contrato.
El objeto social es una consecuencia de ese acto.
REQUISITOS:
Debe ser licito, si no es nulo de nulidad absoluta art 18. Hay que diferenciar el objeto y
la actividad, si el acto es ilcito tambin puede ser nulo art 19.
Determinado.
Posible: tiene dos angulos, primero material si no es nula o de nulidad relativa. Y
segundo jurdica cuando no existen los medios para su realizacin art 94 inc 4.
Tercero: art 11 inc 3 ley, deben ser individualizados el objeto determina el limite de
actuacin de los representantes.
El objeto social resguarda el derecho de los socios y sus dividendos, puede que se
pretenda afectarlos.
Sirve hacia los terceros para exigir de la sociedad el cumplimiento de las obligaciones
asumidas (ver el estatuto antes de contratar)
Hay que
PUNTO C) requisitos de las formas:
El principio general el contrato debe hacerse por instrumento publico o privado
En el caso de SA por instrumento publico. El privado debe ser con firma certificada. Esta
forma es add solemnitatem (si no es nulo de nulidad relativa)
Este contrato debe inscribirse en el Registro Publico, previo haber pasado por la
contralor direccin de persona jurdica.
La inscripcin es constitutiva de las sociedades esta perfeccionado, si no es irregular art
20 a 26.
Art 188 en las sociedades en formacin son los actos oponibles a terceros. Estos
principios se aplican con respecto a las modificaciones, eje transaccin o cesin de
acciones, etc.
Las modificaciones sustanciales al objeto son las que deben inscribirse. La constancia
debe publicarse en el boletn oficial por acciones o SRL.
Lo que se pregunta es la ley art 4 y 10 hay que saber los efectos constitutivos de la
inscripcin registral.
PUNTO N 1 (GARRONE)

137

Elementos
generales
del
contrato
de
sociedad
La sociedad requiere la concurrencia de los elementos generales de todo contrato
(capacidad, consentimiento, objeto y causa) y de los siguientes elementos especficos:
a) La pluralidad de socios. La LSC exige un mnimo de dos socios para la constitucin de
una sociedad, pluralidad que debe mantenerse por toda su exIstencia (art. 94, inc. 8.
LSC); b) La tipicidad. La LSC prev diversos tipos, es decir, conjuntos de normas,
generalmente imperativas, de constitucin, funcionamiento Y responsabilidad. Las
sociedades comerciales siempre deben ajustarse a alguno de dichos tipos. La atipcidad
originaria hace a la sociedad nula (art. 17, LSC), y la sobreviniente, produce su
disolucin. La excepcin la trae el art. 119, LSC que permite la actuacin de una
sociedad constituida en el extranjero bajo un tipo desconocido en nuestro pas; c) El
fondo comn. Los socios estn obligados a la realizacin de aportes para formar el
capital de la sociedad (arts. 37 a 53, LSC); d) El fin comn. Los aportes deben estar
dirigidos a obtener un beneficio comn; e) La participacin en los beneficios y en las
prdidas. Todos los socios deben participar en los beneficios y soportar las prdidas. El
beneficio no debe entenderse exclusivamente como ganancia traducida en un
incremento patrimonial, sino cualquier ventaja apreciable econmicamente. As la LSC
permite en su art. 3 que las asociaciones, cualquiera fuere su objeto y aun cuando no
tengan fines de lucro, adopten la forma de sociedad comercial. Salvo pacto en contrario,
la participacin es en proporcin a los aportes (art. ti, inc. 7, LSC); f) El nombre
societario (art. ti, inc. 2, LSC); g) El domicilio social (art. 11, inc. 2, LSC); h) El plazo
de
duracin
(art.
11.
inc.
5,
LSC).

La capacidad en la constitucin del contrato de sociedad. Capacidad e

incapacidad
para
constituir
sociedad
Es la aptitud de la persona para ser titular de las relaciones jurdicas.
La capacidad requerida para constituir una sociedad no es nica, sino que, por lo
contrario, la misma vara segn la especie societaria de que se trate.
Hay que distinguir incapacidad de hecho de incapacidad de derecho. Se requiere. en
principio, ser capaz de hecho; sin embargo, encontramos situaciones en las cuales
llegan a tener inters en una sociedad comercial los incapaces de hecho.
Incapacidad de derecho: absolutas y relativas pueden serlo las de hecho (arts. 54 y 55,
CCiv.). Las de derecho nunca pueden ser absolutas (importara la muerte civil) .
A las incapacidades de derecho para contratar se refiere el art. 1160, CCiv.. No pueden
contratar ...los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o
respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las
disposiciones relativas a cada uno de los contratos..

Hay que estudiarlas segn correspondan a personas fsicas o jurdicas.

Personas
fsicas
(casos
especiales):
1) Los escribanos slo pueden ser accionistas (art. 70, ley 12.990).
2)
Igual
los
jueces
(art.
90,
dec.
1285/1958).
3)
Igual
los
corredores
(arts.
105
y
106.
CCom).
4)
Igual
los
martilleros
(art.
2,
ley
20.266).
5) Una situacin particular es la de los agentes de bolsa: Los socios actuan en nombre
de la sociedad y no pueden operar en ttulos valores en nombre propio (art. 44, ley
17.811).

138

Casos de incapacidades especiales de personas jurdicas. Sociedad socia.

Participaciones
Importan limitacin a la capacidad de derecho de Las personas jurdicas en su capacidad
de
ser
socios,
las
siguientes
normas:
a) Sociedad socia: Por el art. 30 slo se permite a las sociedades annimas y en
comandita
por
acciones
ser
socios
en
sociedades
por
acciones;
b) Participaciones de una sociedad en otra sociedad: El art. 31 dispone:
Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de
inversin, puede tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por un
monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales.
Se excepta el caso en que el exceso en la participacin resultare del pago de
dividendos
en
acciones
o
por
la
capitalizacin
de
reservas.
Quedan excluidas de estas (mutaciones las entidades reguladas para ley 18.061 (ahora
21.526 que la reemplaz). El Poder Ejecutivo nacional podr autorizar en casos
concretos
el
apartamiento
de
Los
lmites
previstos.
Las participaciones, sea en partes de inters, cuotas o acciones, que excedan de dicho
monto debern ser enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de
aprobacin del balance general del que resulte que el lmite ha sido superado. Esta
constatacin deber ser comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de diez
(10) das de la aprobacin del referido balance general. El incumplimiento en la
enajenacin del excedente produce la prdida de los derechos de voto y a las utilidades
que correspondan a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla con ella.
c) Participaciones reciprocas: El art. 32 regula: Es nula la constitucin de sociedades o
el aumento de su capital mediante participaciones recprocas, aun por persona
interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har responsables en forma ilimitada y
solidaria a los fundadores, administradores, directores y sndicos. Dentro del trmino de
tres (3) meses deber procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado,
quedando la sociedad en caso contrario, disuelta de pleno derecho.
Tampoco puede una sociedad controlada participar en la contralante ni en sociedad
controlada por sta, por un monto superior, segn balance, al de sus reservas, excluida
la
legal.
Las partes de inters, cuotas o acciones que excedan los lmites fijados debern ser
enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance
del que resulte la infraccin. El incumplimiento ser sancionado conforme al art. 31.
d)
Incidencia
de
la
incapacidad
de
un
socio
sobre
la
sociedad:
a) Sociedades de dos socios: 1) Si es de hecho, la sociedad es anulable (art. 16); 2) Si
es
de
derecho,
es
nula.
b) Cuando son ms de dos socios la situacin no afecta a La sociedad sino slo al
vnculo
del
socio
(art.
16).
Sociedades
entre
cnyuges
El art. 27 resuelve una vieja polmica, autorizndola respecto de las sociedades por
acciones y de responsabilidad limitada: Los esposos pueden integras entre s saciedades
por
acciones
y
de
responsabilidad
limitada.
Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en
sociedades de distinto tipo, la sociedad deber transformase en el plazo de seis (6)
meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en
el
mismo
plazo.
La cesin prevista no puede efectuarse en favor del otro cnyuge (tambin arts. 1358 y

139

1441. CCiv.).A fin de evitar la nulidad podra agregarse como remedio que los
restantes socios excluyeran a uno o ambos cnyuges (art. 91, LS).

Herederos
menores
El art. 28 regula el problema: Cuando en los casos legislados por los arts 51 y 53, ley
14.394, existan herederos menores de edad, stos debern ser socios con
responsabilidad limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la
sucesin.
Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal y el menor,
se designar un titular ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la
administracin
de
la
sociedad
si
fuere
ejercida
por
aqul.
Los arts. 51 y 53, ley 14.394 se refieren a la imposicin forzosa a los herederos de la
indivisin de los bienes hereditarios por el causante en el supuesto que en el acervo
hereditario existiere un establecimiento que constituyere unidad econmica.
Sancin en caso de sociedad entre cnyuges o herederos menores El art. 29
regula las consecuencias de las sociedades celebradas en violacin de los arts. 27 y 28.
Al respecto dispone: Es nula la sociedad que viole el art. 27. Se liquidara de acuerdo
con
la
seccin
XIII.
La infraccin del art. 28, sin perjuicio de la transformacin de la sociedad en una de tipo
autorizado, hace solidaria e ilimitadamente responsables al representante del menor y
a los consocios mayores de edad, por las daos y perjuicios que sufra el menor.
Consentimiento. Las llamadas sociedades obligatorias
Segn que el negocio constitutivo de la sociedad sea o no un contrato, la perfeccin del
mismo se producir por el consentimiento o por el acuerdo de los socios. En definitiva,
se trata de averiguar si la voluntad de constituir la sociedad participa o no de la
naturaleza del consentimiento, sntesis de voluntades perfeccionadas del contrato
bilateral,
Messineo, segn vimos, sostiene (al negar el carcter contractual) que el negocio se
perfecciona mediante un acuerdo colectivo (negocio unilateral: las voluntades se
suman).
Para nosotros, como todo contrato (aunque plurilateral), la sociedad, por su naturaleza,
requiere el consentimiento de las partes. Debe ser real y efectivo.
En nuestro derecho, no obstante, se encuentran supuestos de sociedades obligatorias.
a) La sociedad de ganaderos, dispuesta por la derogada ley 11.747. Fue reconocida por
la Corte Suprema (LL, 36-702) por ser un medio razonable para proteger el inters
superior de la economa nacional comprometido en la industria ganadera.
b) La formalizacin de sociedad regular dispuesta para los diarios por el art. 61, ley
12.908 (la Cmara Civil decidi que es un caso de aplicacin legal:
LL,
41-366).
c) En cierto modo, constituyen sociedades obligatorias las impuestas a las entidades
financieras, compaas de seguro, etc., es decir, regulaciones obliga torias por leyes
especiales.
La incorporacin de los herederos del socio (arts. 90 y 155)
El art. 90 (muerte del socio) dispone: En las sociedades colectivas, en comandita
simple, de capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve

140

parcialmente
el
contrato.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad
contine
con
sus
herederos.
Dicha pacto obliga a stos sin necesidad de un nueva contrato, pero pueden ellos
condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria.
En los tipos societarios que enumera la primera parte el artculo transcripto, la muerte
de alguno cualquiera de los socios implica necesariamente la resolucin parcial de la
sociedad.
La
segunda
parte
establece
criterios
de
excepcin.
El pacto de continuacin es una excepcin al principio general (resolucn por muerte).
Se prev para las sociedades colectivas y en comandita simple. La norma es producto
del principio de conservacin de la empresa. El pacto debe ser expreso y resultar del
contrato social o instrumento separado (Arecha y Garca Cuerva) . Ante la existencia del
pacto, los restantes socios deben cumplirlo y soportar sus consecuencias. Los herederos
estn obligados por ese pacto. La solucin choca con los principios del Cdigo Civil, que
en los arts. 1670 y 1671 prev el consentimiento de los herederos para incorporarse a la
sociedad. Vlez Sarsfield en nota al art. 1670 afirma que ningn heredero puede ser
obligado a convertirse en socio contra su voluntad. La facultad del heredero de
transformar la parte social como de capital comanditario atena el rigorismo de la
imposicin
legal
al
limitar
su
responsabilidad.
La norma del art. 90 modifica, incluso, el rgimen del Cdigo Civil, en cuanto el
heredero
no
tendra
posibilidad
de
renuncia
a
la
herencia.
El art. 155. modificado por ley 22.903, referido al contrato de sociedad de
responsabilidad Limitada, dispone: Si el contrato previera la incorporacin de los
herederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su
incorporacin se har efectiva cuando acrediten su calidad; en el interin actuar en su
representacin
el
administrador
de
la
sucesin.
Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas sern, en estos casos, inoponibles a
las cesiones que los herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su
incorporacin. Pero la sociedad o los socios podrn ejercer opcin de compra por el
mismo precio, dentro de los quince (15) das de haberse comunicado a la gerencia el
propsito de ceder, la que deber ponerlo en conocimiento de los socios en forma
inmediata
y
por
medio
fehaciente.
La indivisin hereditaria en los supuestos de la ley 14.394 (art. 28, LS)
Antes de la sancin de la ley 14.394, la jurisprudencia consider la situacin de los
menores que heredaban la empresa explotada por uno de sus padres y se busc la
forma de eludir la prohibicin aparentemente absoluta del Cdigo Civil (art. 279: Los
padres no pueden hacer contrato alguno con los hijos que esten bajo su patria
potestad).
La Cmara Civil, Sala O. acept la legalidad de una sociedad constituida por la madre y
sus hijos menores para continuar con la explotacin de la industra del cnyuge (LI...
64-391)
33.
Los arts. 51 y 53, ley 14.394, siguiendo la orientacin jurisprudencial, dispusieron:
Art. 51: Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de los
bienes hereditarios, por un plazo no mayor de diez aos. Si se tratase de un bien
determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero,
o cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr
extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, an cuando ese
tiempo exceda los diez aos. Cualquier otro trmino superior al mximo permitido, se
entender
reducido
a
ste.

141

El juez podr autorizar la divisin total o parcial, a pedido de la parte interesada y sin
esperar el transcurso del plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o
razones
de
manifiesta
utilidad
o
inters
legtimo
de
tercero.
Art. 53: Cuando en el acervo hereditario existiere un establecimiento comercial,
industrial, agrcola, ganadero, minero o de otra ndole tal que constituya una unidad
econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese adquirido o formado en todo o en
parte, podr oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos.
A instancia de cualquiera de los herederos, el juez podr autorizar el cese de la
indivisin antes del trmino fijada, si concurrieren causas graves o de manifiesta
utilidad econmica que justificaren la decisin.

Durante la indivisin, la administracin del establecimiento competer al cnyuge

sobreviviente.
Lo dispuesto en este artculo se aplicar igualmente a la casa habitacin constituida o
adquirida con fondos de la sociedad conyugal formada por el causante, si fuere la
residencia
habitual
de
los
esposos.
Por su parte, la Ley de Sociedades tambin ha contemplado la situacin, y el art. 28
regula: Cuando en los casos legislados por los arts. 51 y 53, ley 14.394, existan
herederos menores de edad, stos debern ser socios con responsabilidad limitada. El
contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin.
Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal y el menor,
se designar un tutor ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la
administracin
de
la
sociedad
s
fuere
ejercida
por
aqul.
El art. 29, prr. 2, complementa al art. 28 fijando sanciones: La infraccin del art. 28,
sin perjuicio de la transformacin de la sociedad en una de tipo autorizado, hace
solidaria e ilimitadamente responsables al representante del menor y a los consocios
mayores de edad, por los daos y perjuicios que sufra el menor.
Causa
y
objeto
del
contrato
de
sociedad
a) La causa: Broseta Pont parte de entender la causa del negocio jurdico, como la
finalidad econmico-social que las partes persiguen al estipularlo. Es decir, que la del
contrato de sociedad ser el ejercicio en comn de una o varias actividades econmicas
para obtener un lucro que sea repartible entre los socios (concuerda con la posicin del
Cdigo
Civil
y
de
la
Ley
de
Sociedades
Comerciales).
Este concepto de causa, dice, permite descubrir sus relaciones con el objeto del contrato
y con el objeto de las obligaciones de los socios. Estos (los objetos) poseen una funcin
instrumental respecto de la causa del contrato de sociedad, supuesto que sus
obligaciones y las respectivas aportaciones nacen y se realizan para constituir un
patrimonio (empresa) que al explotar una actividad econmica ha de permitir la
obtencin
de
un
lucro.
El fin comn es un rasgo esencial de la sociedad; distingue este contrato de los dems y
debe
tener,
normalmente,
un
sustrato
econmico.
Es el elemento esencial de la causa del contrato (LL. 39-703). Este fin comn busca la
obtencin de un beneficio con una actividad econmica: ...Ia produccin o intercambio
de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas (art. 19.
Estos beneficios deben entenderse en sentido amplio: tambin ahorro de gastos,
economas (sociedad mutua de seguros, sociedades cooperativas, etc.) .
Zaldvar explica que, en tanto que elemento esencial de los contratos, la causa ha dado
lugar
a
un
sinnmero
de
controversias
doctrinarias.

142

Siguiendo la moderna doctrina italiana, la considera incluida dentro de alguno de los

elementos
calificados
como
especficos.
La doctrina anticausalista la identifica con el objeto o con el consentimiento.
Los causalistas, a su vez, dividen: teora objetiva de la teora subjetiva de la causa.
La doctrina en general ahora se inclina hacia el criterio de que la causa afecta a la
necesidad econmica que el contrato se propone satisfacer y con ello a su fin (identifica
causa
con
finalidad).
La causa est contenida en el ejercicio comn de una actividad econmica para dividir
las
utilidades.
Pasa Colombres, la causa constituye la funcin objetiva que el negocio jurdico sociedad
tiene
y
que
el
derecho
como
tal
estatuye
y
reconoce.
A este criterio respondera el art. 13. inc. 1 (sancin de nulidad) y art. 1 (previendo
los fines a que se deben aplicar los aportes). Tambin el art. 1652, CCiv.:
Ser nula la sociedad que diese a uno de los socios todos los beneficios...
b) El objeto: Debemos distinguir entre el objeto del contrato de sociedad y el objeto de
las obligaciones de los socios (aportaciones). A su vez, ambos debemos diferenciarlos
del
objeto
de
la
sociedad.
Por objeto del contrato de sociedad, hay que entender las obligaciones que engendra
para
los
socios.
El objeto de las obligaciones de los socios se reduce a la obligacin de aportar al fondo
comn para constituir un patrimonio social con el que explotar una actividad econmica.
El nacimiento de esta obligacin coincide con la perfeccin del contrato de sociedad.
El objeto de la sociedad (u objeto social) est constituido por la actividad o actividades
para
cuya
realizacin
la
sociedad
se
constituye.
Se distingue de fin social entendido como el intento de obtener un lucro que sea
repartido
entre
los
socios.
Brunetti define el objeto como el conjunto de operaciones que la sociedad se propone
cumplir para ejercitar en comn una determinada actividad econmica.
Puede afirmarse que el contenido del objeto social delimita los actos y negocios que
puede realizar la sociedad, la inversin de su patrimonio y el mbito de las facultades de
sus administradores. Por ello, es una mencin imprescindible en la escritura de
constitucin.
Para realizar actividades econmicas especiales (operaciones bancarias, seguros, etc.) el
legislador impone la adopcin de una determinada forma societaria: sociedades
annimas.
Debe distinguirse claramente el objeto social de la actividad. El objeto indica la categora
de actos que de acuerdo con el contrato constitutivo la sociedad se propone realizar. La
actividad, en cambio, es el ejercicio efectivo de actos por la sociedad.
En esta actividad, cuando los representantes exceden notoriamente el objeto social no
obligan a la sociedad (art. 58), y cuando sea ilcita se incurre en sancin (arts. 18, 19 y
20).
El objeto mide la capacidad del ente; el medio convenido para lograr el fin de la
sociedad.
En el rgimen de la LS, el objeto no hace a la comercialidad de las sociedades; su
naturaleza de tales se determina por la adopcin de uno cualquiera de los tipos
legislados,
conforme
a
su
art.
1.
Requisitos
del
objeto
La actividad que haga al objeto social debe ser: a) lcita, b) posible y c) determinada.
En cuanto a la licitud (a) el art. 18 dispone: Las sociedades que tengan objeto ilcito son

143

nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios
la existencia de la sociedad sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no
pueden alegar la existencia de la sociedad, ni aun para demandar a terceros o para
reclamar la restitucin de los aporres, la divisin de ganancias o la contribucin a las
prdidas.
Declarada la nulidad, se proceder a la liquidacin por quien designe el juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente
ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin
respectiva.
Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social
respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados.
Escasos fallos sobre el particular encontraron falta de licitud en supuestos como: 1) el
empleo del azar; 2) acumulacin de corretajes y remates; 3) explotacin de una
farmacia
entre
un
farmacutico
y
un
no
farmacutico.
La nulidad y restantes sanciones previstas por el art. 18, transcripto, se aplicarn
tambin a las sociedades con objeto lcito que realizare actividades ilcitas (art. 19) y a
las que tengan un objeto prohibido en razn del tipo (art. 20).
En cuanto a una actividad fsicamente posible (b), el art. 94. inc. 4, dice:
La sociedad se disuelve...; 4) Por consecucin del objeto para el cual se forma, o por
la
imposibilidad
sobreviniente
de
lograrlo.
En cuanto a la actividad determinada (c), corresponde decir que as lo exige
expresamente el art. 11, inc. 3: El instrumento de constitucin debe contener...; 3)
La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
Luego tambin las facultades de los administradores o representantes sociales quedan
delimitadas por el giro o trfico de la empresa de la que es titular la sociedad.

Forma. Fundamentos y naturaleza. Publicidad: lugar, oportunidad y efectos de

la
inscripcin.
Facultades
del
juez
Las formas estn determinadas por la ley para la constitucin de sociedades. Tienen
primordialmente funcin de garanta para Los terceros. La publicidad y la inscripcin
(que son aspectos formales) tienen por objeto hacer posible la oposicin a terceros. Por
eso el art. 12, que se refiere a las modificaciones no inscriptas del contrato de sociedad,
norma
que
en
tales
casos
son
inoponibles
a
los
terceros.
La Seccin II del captulo ide la ley 19.550 (arts. 4 al 15) trata de la forma, prueba y
procedimiento
del
contrato
de
constitucin
de
una
sociedad.
Posteriormente tambin se refieren especficamente a las formas de constitucin los
arts. 165 y ss, sobre sociedades annimas y el art. 316 sobre las en comandita por
acciones.
El art. 4 referido al instrumento de constitucin (documento escrito) regula
concretamente la opcin, como principio general, entre instrumentos publicos o
privados: El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad se otorgar por
instrumento
pblico
o
privado.
Normas posteriores, referidas a determinadas sociedades en particular, regulan la
necesidad de escritura pblica para las sociedades annimas (art. 165) y para las en
comandita
por
acciones
(art.
316).
Por otra parte, el art. 179 (referido a la constitucin de sociedad annima por
suscripcin pblica) dispone que el acta se labrar por el organismo de contralor... (inc.
7); y luego el art. 180 dispone el trmite de conformidad publicacin de su
inscripcin... de dicha acta de acuerdo con los arts. 10 y 167. Es decir que por haber
intervenido el rgano de contralor ese documento (acta) es un instrumento pblico.

144

Respecto de la necesidad (requisito esencial) de la inscripcin y de su trmite, el art.

5 dispone: El contrato constitutivo o modificatorio se inscribir en el Registro Pblico
de Comercio del domicilio social, en el trmino y condiciones de los arts. 36 y 39,
CConz. La inscripcin se har previa ratificacin de los otorgantes ante el juez que la
disponga, excepto cuando se extienda por instrumento pblico, o las firmas sean
autenticadas
por
escribano
pblico
u
otro
funcionario
competente.
Si el contrato constitutivo previese sin reglamento, ste se inscribir con idnticos
recaudos.
Las mismas inscripciones se efectuarn en el Registro Pblico de comercio
correspondiente
a
la
sucursal.
El art. 36 aclara que los derechos y las obligaciones de los socios empiezan desde la
fecha fijada en el contrato de sociedad, y el art. 39 que el aporte, en las sociedades de
responsabilidad limitada y por acciones, debe ser de bienes determinados susceptibles
de
ejecucin
forzada.
Respecto de la necesidad de publicaciones, el art. 10, modificado por la ley 21.357,
regula: Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones deben
publicar por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente, un aviso que
deber
contener:
a)
En
oportunidad
de
su
constitucin
1) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio, nmero de documento
de
identidad
de
los
socios.
2)
Fecha
del
instrumento
de
constitucin.
3)
La
razn
social
o
denominacin
de
la
sociedad.
4)
Domicilio
de
la
sociedad.
5)
Objeto
social.
6)
Plazo
de
duracin.
7)
Capital
social.
8) Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres de sus
miembros
y,
en
su
caso,
duracin
en
los
cargos.
9)
Organizacin
de
la
representacin
legal.
10)
Fecha
de
cierre
del
ejercicio.

b)
En
oportunidad
de
la
modificacin
del
contrato
o
disolucin
1) Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modjficacin del contrato o su
disolucin.
2) Cuando la modificacin afecte los puntos enumerados en los incs. 3 a 10. ap. a), la
publicacin
deber
determinarlo
en
la
forma
all
establecida.
Luego el art. 14 agrega: Cualquier publicacin que se ordene sin determinacin del
rgano de publicidad o del nmero de das porque debe cumplirse,se efectuar por una
sola vez en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que corresponda.
El art. 9 prev la formacin de un legajo para cada sociedad en ocasin de la
inscripcin
en
cualquiera
de
los
Registros.
La remisin a los arts. 36 y 39, CCom, significa que el contrato social debe presentarse
para inscribir dentro de los quince das de su otorgamiento y, as, ninguno de sus
otorgantes podr oponerse. Caso contrario, cualquiera puede arrepentirse y oponerse a
la inscripcin siempre que exista algn motivo atendible. Sin perjuicio de lo dicho, el art.
5, ley 22.315 determina que el conocimiento y decisin de las oposiciones son
competencia
judicial.
La retroactividad establecida por el art. 39, prr. 2, CCom. para los contratos que se
inscriban dentro de los quince das de su otorgamiento es inaplicable en materia

145

societaria
atento
a
lo
dispuesto
por
el
art.
7,
LSC.
la inscripcin de una sociedad comercial no hace a su existencia, ni al nacimiento de su
personalidad, sino a su constitucin regular, y otorga al contrato fecha cierta en los
trminos del art. 1035, CCiv. En tas sociedades comerciales, tanto el contrato social
como todas sus modificaciones deben ser inscriptas en el Registro Pblico de Comercio
(art. 12, LSC), con excepcin de las sociedades accidentales o en participacin que no
requieren
registracin
(art.
36,
Inc.
3.
CCom.,
art.
361,
LSC).

Modificaciones
del
contrato
de
sociedad
Rigen los mismos principios formales (y procedimiento) que se aplican al acto
constitutivo
del
contrato
de
sociedad.
As, el art. 12, modificado por ley 22.903, dispone: Las modificaciones no inscriptas
regularmente obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros: no
obstante stos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades
por
acciones
y
en
las
sociedades
de
responsabilidad
limitada.
Es decir que cualquier reforma o ampliacin que se haga en el contrato social deber
formalizarse por instrumento pblico o privado e inscribirse con las mismas
solemnidades
reguladas
para
el
acta
de
constitucin.
El no cumplimiento (omisin) de las formalidades respecto del acto modificatorio no
hace irregular a la sociedad, sino que se aplica la sancin del art. 12 que hemos
transcripto
(inoponibilidad
a
terceros).
Las modificaciones nulas, en razn de la ilicitud de su contenido, anulan el contrato en
su totalidad: porque la modificacin ntegra el contrato en un todo inescindble (v.gr..
cuando el objeto se vuelve ilcito con motivo de la modificacin introducida).

Punto 2, b) clase 02/06

Capital societario:
Es un nmero lo que representa la suma de todos los aportes de los socios.
Suma de aportes es igual a capital social.
Art 14 LSC: determina que el capital es un elemento escencial y tipificante (Alterini). La
mayor parte de la doctrina dice que el capital es esencial pero no tipificante.
Su importancia (capital) depende de el tipo societario. (la SA es diferente de la Sociedad
cooperativa).
El capital es una suma es invariable, es diferente del patrimonio que fluctua y varia
constantemente. Solo hay un punto en que son iguales, que es el punto de partida en
que se inicia la sociedad.
Para que varie el capital hay que hacer un procedimiento especial, por ejemplo si
necesito invertir es probable que necesite aumentar el capital. El capital modifica el
contrato?, algunos dicen que no, otros dicen que va a influir depende en cuanto varie. El
capital conforma el patrimonio, lo exede. Hay que determinar el capital para saber si
este se adecua al objeto.
cual es la cifra adecuada? Esta respuesta la da el controlador en teora, pero en
practica es difcil de determinar quien es el que realmente tiene la capacidad para
determinar la cifra, dado que no se sabe si el controlador tiene la capacidad tcnica para
controlar eso.

146

Qu pasa si el capital no es suficiente para controlar el objeto o es

desproporcionado? En estos casos se dice que hay infracapitalizacin. El problema se da
en la SRL o en la SA.
HAY TRES funciones importantes que cumple el capital social:
1- Funcin de productividad del capital; este sirve para ponerlo a la produccin de
bienes y servicios.
2- Con el aspecto organizativo, por que de acuerdo a los aportes van a ser los
beneficios o perdidas (facultades que hay en esa sociedad)
3- Funcin de garanta (SRL o SA) como mnimo el patrimonio debe ser igual a la
cifra de capital. Si es inferior la sociedad esta concursada o por quebrar (nisen)
El capital va en el pasivo. Son aportes de personas fsicas que cuando se disuelve la
sociedad hay que devolverlos.
Uno de los principios es que las deben estar balanceadas, el dinero en cuanto al capital.
Hay dos momentos:
1- Una suscripcin del capital: asuncin de la obligacin por parte de un socio para
realizar determinado aporte. Es el 100% del capital cuando se hace el contrato.
2- Uno de integracin es cuando se efectiviza esa obligacin (para proteccin de
terceros)
Para la SA o SRL esta suscripcin debe ser una obligacin de dar susceptible de
ejecucin forzada. Es la funcin de garanta respecto de terceros.
Se puede suscribir bienes en especie o bienes en dinero. La integracin en especie: debo
integrar el 100% (escritura, marca, etc). La integracin en dinero: como mnimo un
25% y el 75% la ley da dos aos.
Siempre hay que tener en cuenta la relacin del objeto.
Clase 05/06.
Tipos societarios:
Hay dos grupos:
1) Los intuito personae, se representan por parte de inters y estn integrados por:
a- Sociedades colectivas: responden solidaria e imitadamente en forma subsidiaria
(contra todo su patrimonio)
b- Sociedades en comandita simple: hay dos socios: socios comanditarios y socios
comanditados
c- Sociedades de industria: hay dos: el capitalista como el colectivo y el trabajador
hasta su aporte.
d- Sociedades accidentales o de participacin .
2) Sociedades de capital o intuito rei, estn integrado por:
a- Sociedades annima: el capital por acciones.
b- Sociedades de responsabilidad limitada: por cuotas.
c- Sociedades en comandita por acciones, el socio comanditario se representa por
acciones.
Esto es como un muro segn el tipo societario va a ser el espesor del mismo en
cuanto a la impermeabilidad de los bienes del deudor. El muro mas fino son las
sociedades colectivas, donde el acreedor puede ir contra el patrimonio particular de
los socios. El muro de grosor medio son las SRL donde el acreedor puede ir contra
el patrimonio de los socios cuando los aportes no alcancen a cubrir las deudas. El
muro mas impermeable es el de las SA aca es imposible que el acreedor ataque el
patrimonio del deudor.
En cuanto a las sociedades de hecho (no tipificadas) son responsables solidaria e
ilimitadamente.

147
UNIDAD N 8 PUNTO A) APORTES
Al capital lo conforman los aportes. Esta exigido por el art 11 inc 4 LSC, es un
elemento fundamental. Es el recurso genuino para cumplir con el objeto social..
Todos los bienes del comercio pueden ser aportados a la sociedad comercial.
Las SRL y las SA tienen un rgimen de aporte distinto, especifico.
El art 38 protege a 3, todos los bienes susceptibles de ejecucin forzada. Por ende
tiene que ser obligaciones de dar. (pgta de examen).
Estas obligaciones de dar pueden ser debidamente instrumentados, por ejemplo
puedo aportar una licencia de marca, es un requisito que no sea letigioso.
Pueden aportarse crditos que el socio tenga. Respecto de 3 responde por la
verosimilitud del crdito (que este bien instrumentado). Pueden aportarse bienes
muebles e inmuebles. Con respecto a los bienes muebles registrables y a los
inmuebles pueden registrarse en el iter constitutivo. Pueden aportarse bienes con
prenda o hipoteca, cuando se contabilizan se deduce el monto del gravamen y se
descuenta ( cuando se cancela la deuda no aumenta el aporte, ej., aporto una casa
de 20000 que tiene una hipoteca de 15000, mi aporte ser de 5000). Se pueden
aportar fondos de comercio. Deben instrumentarse por medio de la ley 11394.
Mora: el aporte debe hacerse en el plazo establecido. Si nada dice el contrato es en
la inscripcin. Si es en dinero se puede integrar el 25% desde el acto constitutivo y el
75% restante en dos aos como fija la ley. El plazo para el aporte puede sugir de la
naturaleza del bien, ej., quiero aportar un inmueble que esta en sucesin.
Qu pasa cuando el socio no realiza el aporte? La sociedad tiene el derecho de
exclusin del socio, existe en todos los tipos societarios menos con las SA. El rgimen
de exclusin lo resuelve la asamblea y el socio excluido puede plantear la situacin
en sede judicial. La sociedad puede reclamar al socios d y p. derivado del
incumplimiento. En la SA establece un rgimen menos duro. Se le producen al socio
la suspensin de los derechos polticos y econmicos de ese socio y se lo intima a
cumplir y si no cumple opera la caducidad de los derechos del mismo, lo que implica
su exclusin. En la caducidad y en la suspensin la sociedad puede reclamar D y P.
son revisables en sede judicial.
El socio obligado al aporte responde por eviccin y vicios rehidhibitorios, responde
por la legitimidad del titulo. El socio entrega pleno uso y goce, responde por la
turbacin del derecho. Si esto ocurre el socio debe ser excluido y responde por D y P.
igual el socio puede subsanar aportando otro bien o regularizando la situacin (la
garanta de eviccin y vicios redhibitorios es para todas las sociedades igual).
Valuacin de los aportes:
Esto va a determinar los derechos polticos. En las sociedades de capital es mas
exigente. En las sociedades intuito personae es menos rgido.
Se puede evaluar durante 5 aos, deben respetar los precios de plaza. LAS SA O SRL
se hacen por el organismo de contralor por medio de un informe tcnico. Si hay
alguna objecin de algn socio pide una nueva valuacin. Esta valuacin la hace el
contador en el trmite de formacin (iter constitutivo) art 180. Se protege al
acreedor, si el contador sobre valua responde con sus bienes y es con los socios
solidario e ilimitadamente responsable.
Prestaciones accesorias:

148

Art 50, permiti ingresar los derechos de uso y goce, por ejemplo un inmueble con
derecho de usufructo. No forman parte del capital, no es aporte, no otorga derechos
polticos ni econmicos. La prestacin accesoria no forma parte del capital, pero se
puede pactar una retribucin. Si persiguen a la sociedad pero no lo pueden tocar. Es
exigible para el beneficio, es para la sociedad, ej., la locacin.
Participacin en las utilidades y contribucin en las perdidas.
Segn el art 1 las utilidades o las ganancias se distribuyen o persiguen cuando los
balances fueron aprobados en la asamblea conforme a las normas. Una vez esto
tienen calidad lquida y realizable. Solamente los socios pueden disponer del dinero.
No tienen que haber perdidas. Las utilidades se distribuyen en funcin del aporte de
cada socio. Si hay perdida hay que capitalizarlo de nuevo.
Sociedad leonina:
Se refiere al art 13 de la LSC, son nulas las clausulas que establecen normas en
beneficio mayor a un solo socio, ej un socio no va a soportar nunca una perdida.
Rompe los principios por eso se lo declara nulo.
Affectio societatis:
Es un factor importante, es un sentimiento interno a participar de la sociedad. Dice
que la perdida de este affectio provoca la disolucin de la sociedad. Cuando el socio
pierde el inters de la sociedad.
PUNTO N 2 (GARRONE)
Elementos
especficos
del
contrato
constitutivo
de
sociedad
Sobre este particular corresponde, en primer trmino, sealar (y transcribir) que son
regulados por los arts. 11 y 13 normas especficas que desarrollan los conceptos que,
sobre la naturaleza y la estructura jurdica de la sociedad, contienen los arts. 1 y 2.
El art. 11 (modificado por ley 22.903) enumera todo el contenido necesario (requisitos
formales intrnsecos) del acto constitutivo: El instrumento de constitucin debe
contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad.
1) El nombre, el estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de
documento
de
identidad
de
los
socios;
2) La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato
constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante
peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas
y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuados en la sede inscripta;
3) La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4) El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del
aporte
de
cada
socio;
5)
El
plazo
de
duracin,
que
debe
ser
determinado;
6) La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin, y de las reuniones de
socios;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio,
ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de
utilidades,
se
aplicar
para
soportar
las
prdidas
y
viceversa;
8) Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y
obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros;

9) Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad.

149

El art. 13 complementa al art. 11, sealando el contenido que se encontrara afectado

de
nulidad:
Son
nulas
las
estipulaciones
siguientes:
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de
ellos,
o
que
sean
liberados
de
contribuir
a
las
prdidas;
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio
designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional: haya o no ganancias;
3) Que se aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales;
4) Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad,
pertenezcan
al
socio
o
socios
sobrevivientes;
5) Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un
socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla
efectiva.
La norma establece el contenido que debe tener el contrato de sociedad. La omisin de
alguno de estos requisitos, que deben considerarse esenciales no tipificantes en los
trminos del art. 17, LSC, hace anulable al contrato (art. 17, LSC), con excepcin de los
consignados en los incs. 7 a 9 cuya falta se encuentra suplida por las propias
disposiciones de la LSC (art. 11, inc. 7, LSC. dando reglas para participar en las
ganancias y en las prdidas; arts. 27 a 57 y dems normas previstas para cada tipo
societario en lo que hace a los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto
de terceros; arts. 94 a 112 en lo respectivo a disolucin y liquidacin). En las sociedades
por acciones el contrato social debe presentar adems el contenido que establece el art.
166, LSC. En las sociedades por partes de inters se puede omitir en el contrato el
requisito del inc. 6 del art. 11, LSC, ya que estas funciones recaen indistintamente en
cualquier
socio
(arts.
55,
128,
131
y
132,
LSC).
El nombre societario comprende a la razn y a la denominacin social, complementadas
con la inclusin del tipo societario adoptado (arts. 126, 134, 142, 147, 164 y 317). La
razn social se forma con el nombre de alguno, varios o todos sus socios y se emplea
para individualizar aquellas sociedades cuyos socios asumen responsabilidad ilimitada y
solidaria. Aunque ambos pueden coincidir, el nombre societario debe distinguirse del
nombre comercial regulado por los arts. 27 a 30, ley 22.362. El nombre societario
identifica a la sociedad como persona jurdica, mientras que el nombre comercial
distingue a la empresa explotada por tal sujeto de derecho y ha sido definido como
aquel bajo el cual el comerciante acta en el trfico mercantil y goza de crdito, y con el
cual adquiere los derechos y asume las obligaciones atinentes a su empresa.
El domicilio debe ser entendido como mbito jurisdiccional o territorial. De esta manera
basta que en el instrumento constitutivo se consigne slo el domicilio y que la direccin
de la sede social (calle y nmero) se inscriba por instrumento aparte, evitndose as la
modificacin
del
contrato
ante
un
simple
cambio
de
direccin.
El objeto es el conjunto de actos o categoras de actos que, de acuerdo con el contrato
social, la sociedad se propone realizar, diferencindose as de la actividad identificada
con el ejercicio efectivo de actos por la sociedad ya en funcionamiento. El objeto social
determina la eficacia de la actuacin de los administradores y representantes de la
sociedad
(art.
58,
LSC).
El capital social se conforma con los aportes efectuados por Los socios y est sujeto a
los siguientes principios: (i) determinacin: constituye una cifra que se debe determinar
en el contrato social; (ii) invariabilidad: permanece inalterable durante la vigencia del
contrato, salvo aumento o reduccin decididos por la sociedad con sujecin a los
requisitos legales; (iii) intangibilidad: debe mantener, al menos, su equivalencia con el

150

patrimonio social. La invariabilidad del capital social no obsta a su ajuste en pocas

de depreciacin monetaria (art. 62 in fine. LSC). La intangibilidad del capital social est
consagrada en distintas disposiciones de la LSC (arts. 53. 68. 71,202,205, 206. etc.).
Asimismo, debe incluirse la fecha de cierre del ejercicio (art. 10, inc. a, LSC).
Los aportes. Concepto
Para que exista sociedad mercantil es necesario que se constituya un fondo social, es
decir, que se forme un patrimonio autnomo con las aportaciones realizadas por los
socios. Este fondo comn debe existir a lo largo de toda la vida del ente colectivo. Su
falta
extingue
la
sociedad
por
ausencia
de
un
requisito
esencial.
La
obligacin
de
aportar
corresponde
a
todos
los
socios.

Fondo
Comn.
La
obligacin
de
aportar
La formacin de un fondo comn ya es requerido por el art. 1 como algo inseparable
del concepto de sociedad: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas... se
obliguen
a
realizar
aportes
para
aplicarlos...
El art. 11, inc. 4, reitera: El instrumento de constitucin debe contener.... 4) El capital
social..,
y
la
mencin
del
aporte
de
cada
socio.
La aportacin constituye el cumplimiento de la promesa de aporte hecha por el socio en
el acto constitutivo. Es un acto traslativo a ttulo oneroso que se lleva a cabo entre socio
y sociedad, puesto que el socio, a diferencia del componente de la asociacin, no aporta
a fondo perdido, sino con el propsito de recibir una compensacin. Esto explica el
derecho del socio de adquirir, al practicarse La liquidacin, una cuota del patrimonio
social
neto.
Por efecto de la formacin de la sociedad, se interpone entre los socios componentes y
las bienes aportados un quid novi al cual stos pertenecen juridicamente; si bien, desde
el punto de vista econmico, dueos del patrimonio social son los socios.
Los bienes aportados dejan de pertenecer jurdicamente a los socios y se convierten en
patrimonio social (de un sujeto autnomo). No se forma comunidad de aquellos bienes
entre
los
socios.
La autonoma patrimonial (aunque en diversos grados segn el tipo societario)
constituye
la
caracterstica
de
cualquier
tipo
de
sociedad.
El derecho de los terceros acreedores de la sociedad prevalece sobre el de los socios y el
de
Los
acreedores
personales
de
los
socios.
La palabra aporte tiene un significado amplio (gnero) puesto que vale para toda
prestacin, para cualquier cosa que tenga un valor de uso, de usufructo, etc.
Puede llegar a ser una prestacin continuada por toda la vida de la sociedad, como el
caso
del
socio
industrial.
Puede tratarse de una obligacin de dar, de hacer. La entrega y el pago son actos
posteriores
de
ejecucin
efectiva
de
aporte.
Se desprende de los artculos de la ley que hemos transcripto que el aporte es de la
esencia del contrato, sin aporte no hay sociedad, ni socio e inclusive sirve para
caracterizar la constitucin de la sociedad y distinguirla de otros negocios jurdicos.
El aporte debe ser lcito y serio; el aporte ficticio es inexistente.
El
aporte
no
puede
depender
de
la
voluntad
del
socio.
El valor del conjunto de los aportes constituye el capital social y se mantiene sin
variantes
mientras
no
se
modifique
el
contrato.
El patrimonio social es otra cosa. Es el conjunto de bienes del activo de la sociedad.
Capital y patrimonio pueden coincidir slo inicialmente. Apenas la sociedad comienza a

operar

la

igualdad

desaparece.

151

Valuacin
o
determinacin
de
los
aportes
Valuar o determinar con exactitud el aporte de cada socio es necesario para lo siguiente:
a) determina el capital social; b) fija la participacin de cada socio en las ganancias y en
las prdidas a falta de previsin contractual (art. 11, inc. .7); c) determina la mayora
en las deliberaciones sociales; d) precisa la parte de cada uno en la liquidacin de la
sociedad.
Cuando los aportes no son en dinero deben ser valuados. Pueden serlo por los socios
(en el contrato) o por peritos en la forma que regula la ley.
En materia devaluacin de aportes en especie, el art. 51 precepta: Los aportes en
especie se valuarn en la forma prevenida en el contrato o, en su defecto, segn los
precios de plaza o por uno o ms peritos que designar el juez de la inscripcin.
En las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple para los aportes de
los socios comanditarios, se indicarn en el contrato los antecedentes justificativos de la
valuacin.
En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnarla en el
plazo de cinco (5) aos de realizado el aporte. La impugnacin no proceder si la
valuacin
se
realiz
judicialmente.
La valuacin puede ser impugnada por el socio. Al respecto el art. 52 dice:
El socio afectado por la valuacin puede impugnarla fundadamente en instancia nica,
dentro del quinto da hbil de no notificado y el juez de la inscripcin la resolver con
audiencia
de
los
peritos
intervinientes.
Finalmente, cuando se trata de sociedades por acciones, la regulacin es diversa. Art.
53: En las sociedades por acciones la valuacin, que deber ser aprobada por la
autoridad de contralor, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 169, se har:
1) Por el valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor corriente;
2) Por valuacin pericial cuando ajuicio de la autoridad de contralor no pueda ser
reemplazada por informes de reparticiones estatales o Bancos oficiales.
Se admitirn los aportes cuando se efecten por un valor inferior a la valuacin, pero se
exigir la integracin de la diferencia cuando fuere superior. El aportante tendr
derecho de solicitar reduccin del aporte al valor resultante de la valuacin siempre que
socios que representen tres cuartos (3/4) del capital, no computado el del interesado,
acepten
esa
reduccin.
Si se recurre a la valuacin judicial (art. 51 in fine que hemos transcripto), los
acreedores no pueden impugnarla. En la sociedad de responsabilidad Ilimitada cesa la
responsabilidad de los socios por la valuacin (arts. 149 y 150) si se opt por la
valuacin
judicial
en
ocasin
de
aportes
en
especie.
Bienes
aportables
a) El principio general es la amplitud en materia de bienes aportables. Al respecto el art.
38
dispone:
Los
aportes
pueden
consistir
en
obligaciones
de
dar
o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en los que se exige que consistan en
obligaciones de dar. Segn el profesor Ropero y Antinori son siempre de dar y bienes
que estn en el comercio de ejecucin forzada (SA Y SRL). El cumplimiento del aporte
deber ajustarse a los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta
naturaleza
de
los
bienes.
Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se
har
preventivamente
a
nombre
de
la
sociedad
en
formacin.

152

De acuerdo con la norma transcripta resulta que en las sociedades de inters

(colectiva, capital e industria, etc.) se autoriza el aporte de toda clase de bienes dada la
responsabilidad
solidaria
y
subsidiaria
de
los
socios.
En cambio, en los supuestos societarios en que la responsabilidad de los socios est
limitada (SRL, SA, etc.), adems de la limitacin anticipada por el mismo art. 38 a
obligaciones de dar nicamente, el art. 39 dispone que: En las sociedades de
responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados,
susceptibles
de
ejecucin
forzada.
El art. 135 referido a la sociedad en comandita simple tambin limita: El capital
comanditaria se ntegra solamente con el aporte de obligaciones de dar.
Esto sucede porque en las sociedades donde se limita la responsabilidad de los socios se
hace ms necesario asegurar la ejecutabilidad de los bienes de la sociedad: bienes
determinados que puedan ser objeto de ejecucin forzada por los acreedores de la
sociedad.
b) Aporte de industria. Lo autoriza el transcripto art. 38. Slo procede en las sociedades
de inters, y su valor se excluye del capital. La industria debe prestarse exclusivamente
a la sociedad, ser determinada y no consistir en las prestaciones a que est obligado por
su
mera
calidad
de
socio.
Este aporte no es menester valuarlo, ya que su remuneracin resulta de su participacin
en las
utilidades,
ni aun en
la sociedad
de capital
e industria.
c) Aporte de derechos. Rige el art. 40: Los derechos pueden aportarse cuando
debidamente instrumentados se refieran a bienes susceptibles de ser aportados y no
sean
litigiosos.
Es decir que cualquier bien inmaterial puede ser aportado (como por ej., patentes de
invencin, derecho al nombre, marcas, licencia industrial, llave del negocio, know.how,
etc.) si reune los requisitos exigidos por la norma a) estar debidamente instrumentados;
b) tratarse de bienes susceptibles de ser aportados en cada caso (v.gr., ver art. 39); e)
no
ser
litigiosos.
En cuanto a los gastos que demanda el cobro, el socio aportante es responsable. Lo
contraro implicara disminuir el valor de su aporte; garantiza, adems, el cobro total .
d) Aporte de crditos. Est especialmente previsto el tema por el art. 41:
En los aportes de crditos la sociedad es cesionaria por la sola constancia en el contrato
social. El aportante responde por la existencia y legitimidad del crdito. Si ste no
puede ser cobrado a su vencimiento, la obligacin del socio se convierte en la de
aportar suma de dinero, que deber hacer efectiva en el plazo de treinta (30) das.
Reitera la solucin del derogado art. 407, CCom., complementndolo con soluciones en
caso de incobrabilidad del crdito aportado y la calidad de cesionaria de la sociedad por
la
mencin
del
aporte
en
el
contrato.
La garanta de pago prevista por el art. 41 tiene su fundamento en que: a) el socio
incurre en mora por el vencimiento del plazo (art. 37) y b) se le concede treinta das de
plazo porque: 1) el incumplimiento del tercero puede ser imprevisible: 2) puede suceder
que se trate de una suma importante con dificultades para obtenerla inmediatamente,
El aportante responde por los gastos de cobranza y los intereses, garanta inderogable
por el contrato, porque de lo contrario se disminuir el valor del aporte .
La sociedad es sucesora del aportante en todas las consecuencias que tenga segn la
naturaleza
de
los
bienes
(arts.
3262
y
3270,
CCiv.).
e) Ttulos cotizables. Regula el art. 42: Los ttulos valores cotizables en bolsa, podrn
ser
aportados
hasta
por
su
valor
de
cotizacin.
Si no fueren cotizables, a sindolo no se hubieren cotizado habitualmente en un perodo
de tres (3) meses anterior al aporte, se valorarn segn el procedimiento de los arts. 51

153

y
ss.
f) Bienes gravados. Regula el art. 43: Los bienes gravados slo pueden ser aportados
por su valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante.

Es decir que la ley autoriza su aporte pero exige la deduccin del gravamen.
g) Fondo de comercio. Con relacin a su aporte la ley determina (art. 44) que debe
procederse a su previo inventario y valuacin y que deber cumplirse con las
disposiciones
legales
que
regulan
su
transferencia.
h) Aportes de uso y goce. La ley presume que los bienes se aportaron en propiedad si
no
consta
expresamente
su
aporte
de
uso
o
goce
(art.
45).
Por otra parte, el aporte de uso o goce slo se autoriza en las sociedades de inters
(colectiva,
en
comandita
simple)
(art.
45).
En las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones slo son
admisibles
como
prestaciones
accesorias
(art.
45).
Complementando los aportes de uso y goce, los arts. 46 y 47 disponen:
Art. 46: La eviccin autoriza la exclusin del socio, sin perjuicio de su responsabilidad
por los daos ocasionados. Si no es excluido, deber el valor del bien y la indemnizacin
de
los
daos
ocasionados.
Art. 47: El socio responsable de la eviccin podr evitar la exclusin si reemplaza el bien
cuando fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su
obligacin
de
indemnizar
los
daos
ocasionados.
Los arts. 48 y 49 regulan, a su vez, el supuesto de eviccin cuando se aport el
usufructo de un bien y el supuesto de la prdida del bien aportado:
Art. 48: Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en caso de eviccin se aplicar
el
art.
46.
Art. 49: Si el aporte es de uso o goce, salvo pacto en contrario, el socio soportar la
prdida total, o parcial cuando no fuere imputable a la sociedad o alguno de los otros
socios. Disuelta la sociedad, puede exigir su restitucin en el estado en que se hallare.
Aportes.
Mora:
sanciones
Los aportes deben concretarse, en principio, en el plazo que se haya estipulado en el
contrato
(art.
36).
Respecto de la mora el art. 37 dispone expresamente: El socio que no cumpla con el
aporte en lar condiciones convenidas incurre en mora por eL mero vencimiento del
plazo, y debe resarcir los daos e intereses. Si no tuviere plazo fijado, el aporte es
exigible desde la inscripcin de la sociedad. La sociedad podr excluirlo sin perjuicio de
la reclamacin judicial del afectado o exigirle el cumplimiento del aporte. En las
sociedades
por
acciones
se
aplicar
el
art.
193.
Por otra parte, el plazo para realizar los aportes se rige en forma diferencial para cada
uno de los tipos societarios. En el supuesto de sociedades de inters no existe plazo
perentorio por la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de los socios (art.
125). En las sociedades de responsabilidad limitada rige el art. 149 (modificado por ley
22.903): suscripcin ntegra en el acto constitutivo e integracin del 25% si se trata de
dinero. Respecto de las sociedades por acciones (que estudiaremos ms adelante) rigen
los
arts.
166,
inc.
2,
y
187
(modificado
por
ley
22.903).
El reclamo del aporte debe hacerlo el rgano de administracin de la sociedad.
El art. 37 ha seguido el criterio de no provocar la nulidad de la sociedad ante la falta de
aporte de algn socio (requisito legal de constitucin segn el art. 11, inc. 4), En ese
supuesto
la
ley
civil
declara
nulo
el
contrato
(art.
1650).
La ley tiende a la conservacin de la sociedad-empresa autorizando a accionar sobre el

154

socio en mora para que cumpla, con ms satisfaccin de daos e intereses.

El art. 193 (que menciona el art. 37) prev para las sociedades por acciones: El estatuto
podr disponer que las derechos de suscripcin correspondientes a las acciones en
mora, sean vendidos en remate pblico o por medio de un agente de Bolsa si se tratare
de acciones cotizables. Son de cuenta del suscriptor moroso los gastos de remate y los
intereses moratorios, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos.
Tambin podr establecer que se producir la caducidad de los derechos; en este caso
la sancin producir sus efectos previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de
treinta (30) das, con prdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello, la sociedad
podr optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin.

Respecto del derecho de receso, toda exigencia a los socios dispuesta por los rganos
sociales, aun respetando las mayoras legales, estatutarias o contractuales que imponga
la prestacin de nuevos aportes, en la medida que no estn contemplados en el contrato
o estatuto, importan desprendimientos patrimoniales del socio que pudo no haberlos
previstos y autorizan a ste a usar del derecho a retirarse de la sociedad.
Prestaciones
accesorias
El art. 50 (modif. por ley 22.903) regula este particular: Puede pactarse que los socios
efecten
prestaciones
accesorias:
Estas
prestaciones
no
integran
el
capital
y:
1) Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido, duracin, modalidad,
retribucin
y
sanciones
en
caso
de
incumplimiento;
si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de terceros;
2)
Deben
ser
claramente
diferenciadas
de
los
aportes;
3)
No
pueden
ser
en
dinero;
4 Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su defecto, con la
conformidad de los obligados y de la mayora requerida para la reforma del contrato.
Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su
transmisin requiere la conformidad de la mayora necesaria para la modificacin del
contrato, salvo pacto en contraro; y si fueran conexas a acciones, stas debern ser
nominativas
y
se
requerir
la
conformidad
del
directorio.
Es decir, que adems de los aportes de capital, pueden convenirse prestaciones
accesorias. Estas integran el patrimonio (ya vimos la diferencia con capital) y cumplen
su funcin en las sociedades en que la responsabilidad limitada de los socios no permite
considerarlas como aporte (v.gr., prestaciones de una industria o cualquier otro tipo de
prestacin
peridica).
Participacin en las utilidades y contribucin en las prdidas. Reglas supletorias:
a) Segn vimos, las reglas de participacin en los beneficios y contribucin en las
prdidas es uno de los elementos (requisitos extrnsecos) del contrato de sociedad (art.
11.
inc.
7).
El principio es consecuencia del fin comn de la sociedad, de la participacin de los
socios en el rea de los negocios, en el patrimonio social, y de la igualdad jurdica de los
socios. Los beneficios deben derivar de la empresa social y comprenden toda ventaja
patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular de los socios o les
disminuye las cargas (Vivante); cualquier ventaja apreciable econmicamente y no slo
incremento
patrimonial.
La norma general es que la participacin en las ganancias o la contribucin en Las

155

prdidas se debe hacer en proporcin a los aportes (art. 11, inc. 7), salvo que se
estableciere
otra
con
el
contrato
de
sociedad.
La sociedad cooperativa y la de capital e industria hacen excepcin a la regla: en la
primera la distribucin de los excedentes, se har conforme al objeto de la sociedad; en
la segunda, en el caso de silencio del contrato, la participacin se fijar judicialmente
(art.
144).
Seala Zaldvar que corresponde establecer el concepto de utilidad como los resultados
de la explotacin de la sociedad durante un perodo determinado, llamado ejercicio.
Pero para la determinacin del quantum de las utilidades anuales existen dos enfoques:
a) uno desde el punto de vista del derecho de los socios a la distribucin de utilidades y
b) otro enfoque encarando la situacin de la sociedad con relacin a la valoracin de los
activos. Debe primar un cierto grado de exactitud sobre la base de un criterio de
razonabilidad
52.
A la sociedad comercial la caracteriza la utilidad y numerosas normas giran alrededor
de este concepto: el artculo se refiere a beneficios: los arts. 61 y ss. obligan a la
realizacin de balances anuales: el art. 64 impone en los ejercicios el estado de
resultado o cuenta de ganancias y prdidas; .los arts. 68 y 71 se refieren a la
distribucin de dividendos, y el art. 261 limita la remuneracin de directores y consejo
de vigilancia (sociedades por acciones) en relacin aun porcentaje sobre las ganancias.
El mismo Cdigo Civil (art. 1648) hace hincapi en el concepto de utilidad Habr
sociedad cuando das o ms personas... con el fin de obtener alguna utilidad apreciable
en
dinero...
Los beneficios a distribuirse deben ser ciertos, provenientes de operaciones consumadas
y
percibidas
(o
percibibles
a
corto
plazo).
El concepto amplio de beneficio, expuesto por Halperin siguiendo a Vivante (cualquier
ventaja apreciable econmicamente), con lo cual se elimina todo problema acerca de la
diferenciacin de naturaleza de las cooperativas o de las asociaciones, no es compartido
por nuestra ley. La ley habla de utilidades realizadas y lquidas (utilidad neta).
b) Como vimos, las nicas excepciones al reparto anual de utilidades en forma
proporcional al capital aportado, estaran dadas por la sociedad cooperativa y la
sociedad
de
capital
e
industria.
El reparto anual de utilidades segn ejercicio es un derecho emergente de la calidad de
socio. Hacen excepcin las sociedades transitorias y aquellas que por su naturaleza
(sociedades de inters) admitan pacto en contrario. No puede pactarse un inters anual,
existan o no utilidades: sera un pacto contrario a la naturaleza del contrato de
sociedad. Esta solucin surge sin hesitacin (no se que significa esta palabra) de los
arts.68
y71..
c) Si han sido distribuidas utilidades por la sociedad, pero no han sido retiradas por el
socio, el importe de las mismas representan un crdito para ste. De acuerdo con las
reglas del derecho comn, en principio, devenga intereses hasta el momento de su
cancelacin.
Las utilidades no distribuidas acrecen el patrimonio social y responden por las futuras
prdidas.
d) Los socios pueden convenir con entera libertad la proporcin en que cada uno
participar en las ganancias y contribuir en las prdidas, aunque no guarde proporcin
con
el
monto
o
la
calidad
de
los
aportes.
e) La existencia de ganancias o prdidas de cada ejercicio resultar de los balances que
deban practicarse de conformidad con el contrato social o la ley.
La existencia definitiva de ganancias o prdidas resultar de la liquidacin que se
celebre al disolverse la sociedad. Ninguna relacin con las ganancias o prdidas sociales

tienen los beneficios o quebrantos de las operaciones aisladas realizadas por la

sociedad.

156

Contribucin
en
las
prdidas
a) El concepto de prdida se halla ntimamente vinculado con el de capital social:
habr prdida (o el capital social se hallar en dficit) cuando el valor del activo sea
inferior al monto del pasivo, incluyendo en este ltimo la cantidad correspondiente al
propio capital. No versan sobre el patrimonio individual de los socios sino sobre el de la
sociedad
.
El art. 11, inc. 7 (que hemos transcripto) se refera, entre los requisitos esenciales,
concretamente a las... reglas para... soportar las prdidas. Luego agrega ...En caso de
silencio, sern proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de
utilidades,
se
aplicar
para
soportar
las
prdidas
y..viceversa.
La contribucin a las prdidas est limitada en ciertas sociedades: art. 146 (SRL); art.
163 (sociedades por acciones); art. 2, inc. 11, ley 20.337 (sociedades cooperativas);
arts.
3
y
14.
dec.
15.34911946
(sociedad
de
economa
mixta).
En otras circunstancias las prdidas se han limitado para ciertos socios:
art.
134
(socios
comanditarios),
art.
141
(socio
industrial).
El art. 71 regula que los socios no tienen derecho a dividir utilidades hasta tanto no se
cubran
las
prdidas
de
ejercicios
anteriores.
b) Soportacin de las prdidas: Si la sociedad corresponde aun tipo en que la
responsabilidad del socio es limitada (SRL, SA, cooperativa), ste no est obligado a
reintegrar
su
propia
cuota
ni
a
incrementar
su
aporte.
En las sociedades regulares en que responde solidaria, ilimitada y subsidiariamente por
las obligaciones sociales (art. 125), para ir contra los bienes personales de los socios se
exige
excusin
previa
del
haber
social
(art
56).
En este ltimo supuesto no es menester que la sociedad se halle en liquidacin, basta
establecer enjuicio la insuficiencia patrimonial de la sociedad o bien, la existencia de un
proceso concursal de la sociedad. Si bien, en este supuesto, en caso de decretarse la
quiebra de la sociedad, esto implica, por extensin, la de los socios (art. 160, ley
24.522).
El art. 106 prev la posibilidad en caso de liquidacin, que la sociedad exija a los socios
el pago de sus deudas con la sociedad y aun las contradas por sta respecto de terceros
(segn el tipo societario): Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para
satisfacer las deudas, los liquidadores estn obligados a exigir de los socios las
contribuciones debidas de acuerdo Con el tipo de la sociedad o del contrato constitutivo.

Sociedad
leonina
a) La sociedad leonina est contemplada por la vigente ley 19.550 bajo la disposicin de
estipulaciones
nulas.
As
el
art.
13
regula:
Son
nulas
las
estipulaciones
siguientes:
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de
ellos,
o
que
sean
liberados
de
contribuir
a
las
prdidas;
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio
designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias;
3) Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales
4) Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad,
pertenezcan
al
socio
o
socios
sobrevivientes;

157

5) Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un

socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla
efectiva.
Las estipulaciones que resultan de los incs. 4 y 5, implican un apartamiento de las
contenidas
en
el
art.
1654.
CCiv.
(texto
ley
17.711).
Respecto del inc. 4, la Exposicin de Motivos aclara que se ha estimado prudente (pese
a la modificacin del art. 1654, inc. 3, CCiv.) mantener explcitamente la nulidad del
pacto para evitar cualquier interpretacin que ante el silencio legal pudiera, aun por va
indirecta,
validarlo.
Respecto del inc. 5 aclara que la cuestin en materia mercantil deba ser solucionada
en forma distinta que el Cdigo Civil (arts. 1654 y 1198), en mrito a las caractersticas
de las sociedades comerciales y para mayor proteccin de la seguridad jurdica.
El art. 13 (incs. 4v 5) ha receptado los principios admitidos por la jurisprudencia
comercial, por lo que se ha reemplazado el concepto de justo precio contenido en el
Anteproyecto por el de valor real, tendiente a la aplicacin de criterios ms estrictos y
objetivos.
b) Sobre la nominacin de este pargrafo (sociedad leonina), corresponde informar ya
en la antigedad (Roma) el tema fue planteado, Ulpiano y Paulo discrepan
doctrinariamente sobre el rgimen que deba seguir la distribucin de ganancias; sobre
si deban seguir las mismas reglas que la soportacin de las prdidas.
Ya
se
plantea
el
problema
de
partes
viriles
(partes
iguales).
c) Un comentario de Ulpiano dice: las diversas formas de diferenciar el tratamiento
financiero de los socios tiene un lmite: no puede llegar al extremo de que toda la
ganancia fuera para el uno y toda la prdida para el otro. Informa que se sola calificar
tal sociedad como leonina, y aade que tal pacto le parece inquissimum: ningn socio
debe ser excluido de la expectativa de alguna ganancia. El conmunio lucri es, por lo
tanto, un elemento esencial y no un elemento natural de la sociedad. El trmino
leonina est inspirado en la fbula de Esopo (versificada entre los romanos por Fedro:
len, asno y zorro juntos y de cacera deciden partir lo obtenido. La tarea es encargada
al burro que hace tres montones iguales con el producto. El len se indigna con la
injusticia y mata al jumento. Le toca al zorro la particin: otorga la casi totalidad al len
y guarda para s modestos restos. Recibe los elogios del len por su fino sentido de la
justicia
(versin
de
Esopo)
d) Concretando que la sociedad leonina es aquella que carece de equidad en cuanto a la
reparticin de los resultados societarios, pudiendo tomar tal iniquidad diversas formas
que
comprobamos
en
el
propio
texto
de
la
ley.
e) En la Edad Media, los estatutos se denominaban leonina societatis cuando las
utilidades se monopolizan en exceso en favor del econmicamente ms fuerte. Se
sancionaba
con
nulidad.
f) El Cdigo de Napolen (1807) prohibi toda excepcin de participacin en las prdidas
(art.
1855).
g) Aunque con ms diversificacin de supuestos, las previsiones del art. 13, respecto de
la nulidad de las clusulas leoninas, tambin se encuentran incorporadas al Cdigo Civil:
arts. 1652 y 1653.
Affectio societats. Criterios conceptuales. Alcance segn los tipos sociales
La affectio sacietatis o aninio coeundae societatis coincide con la idea de la voluntad de
formar
sociedad.
En Roma la sociedad era considerada un contrato del derecho de gentes. Se celebraba
en razn de la confianza mutua y consideracin recproca entre los contratantes: se

158

consideraban
intuito
personae.
El elemento subjetivo consentimiento en este contrato asume una modalidad especial.
La affectio societatis constitua un elemento intencional no fcil de caracterizar. Se
manifestaba en toda situacin jurdica de comunidad de bienes y de valores econmicos,
donde
las
partes
(socios)
ejercan
una
actividad
igualitaria.
La affectio societatis constitua un elemento moral y psicolgico de significado lato, que
en forma general indicaba un lazo de fraternidad entre los socios, un sentimiento de
estimacin y afecto que se consideraba indispensable para que en la sociedad existiera
una actividad econmica, de modo que no se relajase en ningn momento el vnculo
contractual
de
carcter
igualitario.
En el derecho actual la expresin tiene un significado ms concreto y un concepto
puramente tcnico: se denomina as a la intencin de los contratantes con respecto a la
unin de sus capitales, o de sus esfuerzos, o de ambas cosas a la vez, para obtener una
utilidad comn. Supone, como en el derecho romano, una mutua confianza entre los
socios.
Es la manifestacin de la affectio entre los socios. Mayoritariamente ha considerado que
la affectio societatis es un requisito para la existencia de la sociedad, quizs el elemento
que mejor la caracteriza. Si faltase ha considerado causa de disolucin o exclusin del
socio
carente
de
inters
por
la
suerte
comn.
Halperin estima que en el estado actual de la doctrina es la voluntad de colaboracin
activa, jurdicamente igualitaria e interesada y que, aunque dividida en cuanto a su
concepto,
no
duda
de
su
necesidad
y
alcance.
Analizando, tenemos: a) colaboracin activa: aportes de los socios, actuacin en la
administracin y gobierno de los intereses sociales; b)jurdicamente igualitaria: no
media subordinacin entre los socios; y c) interesada: resulta del fin de la sociedad:
obtener beneficios, a distribuir. Un propsito de especulacin en sentido amplio.
Faltan los alcances de tipo social.

SOCIEDADES UNIDAD N 12
clase 16/10/09 profesor PABLO ROPERO
UNIDAD 12 PUNTO 4 Y 5

159

CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES:

La sociedad en comandita, comandita simple, capital e industria y las de accin de
participacin son INTUITO PERSONAE.
Las SRL, son DE naturaleza MIXTA.
Las SA son de CAPITAL.
Las SRL nacen en los aos 30` para dar una estructura a las pequeas y medianas
empresas. Es una estructura mas simple que las SA.
La ley 19550 la legislo como INTUITO PERSONAE y la reform.
En Mendoza la ley 8001 produjo modificaciones en el rgano ante quien se presenta y se
realiza la SRL en la DIRECCION DE PERSONA JCA. (DPJ) es el rgano administrativo en
el proceso de formacin.
CARACTERES:
1- el capital se divide en cuotas (esencial) a diferencia de las intuito personae que son
partes de inters.
2- el rgano de administracin y representacin esta a cargo de una gerencia; a
diferencia con las intuito personae en que los socios son administradores y
representantes.
3- Art 264 la SRL tiene como mximo 50 socios.
Prohibiciones e incompatibilidades para ser director.
ARTICULO 264. No pueden ser directores ni gerentes:
1) Quienes no pueden ejercer el comercio;
2) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) aos despus de su
rehabilitacin, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco (5) aos
despus de su rehabilitacin; los directores y administradores de sociedad cuya
conducta se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) aos despus de su
rehabilitacin.
3) Los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los
condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y
delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin,
funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta despus de diez
(10) aos de cumplida la condena;
4) Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el
objeto de la sociedad, hasta dos (2) aos del cese de sus funciones.
Requisitos para su constitucin.
El art. 4 dice que debe hacerce por instrumento pblico o privado (a diferencia de las SA
que siempre debe ser por instrumento pblico). En el instrumento privado debe ser
certificada la firma.
Cmo se constituye el capital? Debe suscribirse ntegramente en el momento de la
presentacin de la sociedad.

160

En las SRL el socio responde por el aporte que ha hecho.

Pero hay dos excepciones:
1- responde solidaria e ilimitadamente por la falta de integracin (hasta el monto de la
integracin del capital) ejemplo puse 10000 doy 2500 pero respondo por esos 2500 y
hasta los 7500 restantes.
2- responde solidaria e ilimitadamente por sobre valuacin de los bienes. (si la valuacin
se hizo en sede judicial esta responsabilidad se extingue. (TENER CLARO
RESPONSABILIDAD PARA EL PARCIAL)
Denominacin social: debe ir el nombre y al final agregar SRL.
Socios: hay limitaciones a la transmisibilidad de la cuota.
Cuota: es de $10 o mltiplo de 10, la diferencia con la accin es que esta se representa
por un titulo al portador (concebida para circular) y la cuota se ve en el contrato de
constitucin y cesin).
La cuota representa la participacin del socio en la sociedad y es la que otorga la
aptitud para ejercer los derechos polticos y econmicos.
Se transfiere por una cesin de derechos y adems puede ser ejecutada por los
acreedores del socio (solo la parte que le corresponde) segn el procedimiento que
establece la ley.
cuando es oponible a terceros y a la sociedad la cesin? Es oponible cuando dejo una
copia (notifico) a la gerencia. Con respecto a los 3 es oponible la cesin cuando se
inscribe en el RPC (en la SA no se inscribe) no hay plazo para inscribirlo solo el que sea
lgico. La cesin es ad probationem. Debe tener el asentimiento conyugal. El rgano de
contralor, hace un control del instrumento, por lo que primero debe pasar por este
rgano.
La ley 19550 planteo limitaciones y el principio general para la transformacin de la
cuota que es libremente transferible, salvo pacto en contrario (esto denota el intuito
personae). Nissen dice que es un sujeto de tanteo de la persona que va a ingresar a la
sociedad. Es como un ejercicio del derecho de preferencia. Para limitar la transferencia
establece un rgimen para el ejercicio del derecho de preferencia. El cedente que quiere
vender debe comunicar a la sociedad, el deseo de vender, el valor de la cuota a la que
vende y principalmente a quien se la vende, los socios tiene 30das para oponerse a esta
venta, pasado estos 30das se puede transferir. Si se opone un socio en el precio hay
problemas, se debe establecer un rgano mediador. Si no se llega a un acuerdo se llega
a una instancia judicial. La otra causal (tanteo de nisen) pueden los socios oponerse por
razones personales al nuevo socio.
Cmo se ejecuta judicialmente una cuota? El juez de la causa debe notificar a la
sociedad 15 das antes de realizarse la subasta y despus de que se suscribe los socios
tienen en estos dos casos el derecho a ejercer su derecho de preferencia.
IMPORTANCIA: Es antes de adjudicar los socios pueden ejercer el derecho de
preferencia en esas dos oportunidades (para subastar y una vez que se subast antes
de adjudicar)
Art 153 3 Parrafo:
Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas.
ARTICULO 153. El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las
cuotas, pero no prohibirla.

161

Son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime de los
socios o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si sta
adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital.

Para la validez de estas clusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que
se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra,
pero el plazo para notificar la decisin al socio que se propone ceder no podr exceder
de treinta (30) das desde que ste comunic a gerencia el nombre del interesado y el
precio. A su vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la
preferencia.
Ejecucin forzada.
En la ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que
disponga la subasta ser notificada a la sociedad con no menos de quince (15) das de
anticipacin a la fecha del remate. Si en dicho lapso el acreedor, el deudor y la sociedad
no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizar su subasta. Pero el juez
no la adjudicar si dentro de los diez (10) das la sociedad presenta un adquirente o ella
o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio, depositando su importe.
Pregunta de parcial: las cuotas sociales estn sujetos a constituir derechos reales? Si.
Art 206 y 209
Reduccin obligatoria.
ARTICULO 206. La reduccin es obligatoria cuando las prdidas insumen las reservas
y el 50 % del capital.
Indivisibilidad. Condominio. Representante.
ARTICULO 209. Las acciones son indivisibles.
Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la
unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones
sociales.
ORGANIZACIN DE LA ADMINISTRACIN (LA GERENCIA)
La omisin en la designacin del gerente en el contrato de constitucin es una causal de
nulidad. El gerente puede ser socio o no. El plazo puede ser determinado o
indeterminable. El gerente puede ser elegido en el acto constitutivo o en asamblea, el
cargo es revocable. Tiene que ser inscripta en el Registro Publico de comercio.
Art 60: Nombramiento y cesacin: inscripcin y publicacin.
ARTICULO 60. Toda designacin o cesacin de administradores debe ser inscripta en
los registros correspondientes e incorporada al respectivo legajo de la sociedad. Tambin
debe publicarse cuando se tratare de sociedad de responsabilidad limitada o sociedad
por acciones. La falta de inscripcin har aplicable el artculo 12, sin las excepciones que
el mismo prev.
Este rgano puede ser unipersonal o colegiado, este ltimo puede actuar en forma
disyunta o conjunta.

162

Para ser gerente se debe cumplir con el art 264, con respecto a la responsabilidad es
diferente de los gerentes a los directores. El directorio es colegiado y es solidaria e
ilimitadamente responsable.
FISCALIZACIN: EL ART 55 PLANTEA EL PRINCIPIO GENERAL, los socios son los que
ejercen la sociedad. En la SRL puede pactarse que los socios tengan el control (nisen
dice que exede la estructura jurdica de la sociedad), el profesor Antinori dice que el
socio siempre tiene que ir al rgano de Fiscalizacin, si este no le bola puede ejercerlo el
socio.
Contralor individual de los socios.

ARTICULO 55. Los socios pueden examinar los libros y papeles sociales y recabar del
administrador los informes que estimen pertinentes.
Exclusiones.
Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en
las sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el segundo prrafo del artculo
158.
Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del
ltimo prrafo del artculo 284.
ORGANO DE GOBIERNO (ASAMBLEA): la desicin asambleara se toma sin necesidad de
votar, se vota por un medio fehaciente. (en la practica no se usa) art 164
Hay tres formas de votar: 1- por medio fehaciente, 2-por escrito y 3- por la forma
tradicional.
Las desciciones que modifican el estatuto no se pueden resolver por mayora absoluta
(mitad mas uno). Si no se pacta son las partes del capital social. Cuando la sociedad
tenga dos socios y uno tenga la mayora es necesario la comparencia del otro socio.
DERECHO DE RECESO: esta previsto en el art 160 tienen derecho los que no votaron
Mayoras.
ARTICULO 160. El contrato establecer las reglas aplicables a las resoluciones que
tengan por objeto su modificacin. La mayora debe representar como mnimo mas de la
mitad del capital social.
En defecto de regulacin contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes
del capital social.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro.
La transformacin, la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la transferencia de
domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente
las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga
a stos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artculo 245.

163

Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen derecho a
suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asumen, podrn
acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios.

Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificacin del contrato, la

designacin y la revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora del capital
presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una
mayora superior.
En caso de transformacin, fusin, escin, prorroga, reconducin, cambio de domicilio
extranjero, cambio de objeto social y acuerdo que aumentan las obligaciones sociales o
responsabilidad de los socios, en estos casos no puede haber una abstencin de votar.
RESUMEN POR GARRONE, UNIDAD N 12 PUNTO 4 Y 5:
Sociedad
de
responsabilidad
limitada.
Funcin
econmica
Fernndez la definira, como una sociedad de personas, cuyos socios, que no pueden
exceder de cincuenta, slo responden con sus aportes, de cesibilidad restringida.
Halperin la define: Es una sociedad de naturaleza mixta, en la cual la responsabilidad
de los socios no excede del capital. Podemos decir que las SRL ocupan un lugar
intermedio entre las sociedades de personas y las sociedades por acciones.
La funcin econmica de este tipo societario est ligada a su historia: la sociedad de
responsabilidad limitada nace en el derecho anglosajn y de l se extiende al
continental, como una sociedad annima de modestas proporciones, a la que se recurra
cuando un escaso nmero de personas deseaban iniciar en comn la explotacin de una
actividad econmica, aportando pequeas cifras de capital. y deseaban excluir su
responsabilidad personal ante las obligaciones que pudiera contraer la sociedad.
La SRL es el tipo societario que se adapta (contrariamente a la annima) para [as
empresas
de
poca
o
mediana
envergadura.
Caracteres
a) es una sociedad de personas: los aportes de los socios son, en principio,
intransferibles, empero, la sociedad no se disuelve por la muerte, interdiccin o quiebra
de uno o alguno de los socios;
b)
nmero
c) divisin del capital en cuotas.

limitado

de

socios;

d) la administracin y representacin de la sociedad por medio de gerente

e) limitacin de la responsabilidad de los socios a la integracin de las cuotas que
suscriban o adquieran, ms la garanta deL art. 150: Los socios garantizan solidaria e
ilimitadamente a los terceros, la integracin de los aportes. Es decir que en este
supuesto, la responsabilidad puede verse ampliada hasta el monto total del capital
social;
f) control personal de los socios cuando la sociedad tiene un capital determinado (art.
55) con control permanente optativo (art. 158). Este control permanente se hace
obligatorio por intermedio de la sindicatura o consejo de vigilancia cuando la sociedad
cuenta
con
un
capital
superior
a
los
2.100.000
pesos.

164

Denominacin
La designacin de esta clase de sociedades, que se ha universalizado, es la de
sociedades de responsabilidad limitada. Esta denominacin ha sido criticada por su
amplitud, ya que tambin son de responsabilidad limitada la sociedad annima, la
cooperativa, la en comandita para los comanditarios, la de capital e industria, para el
socio
industrial.
Tambin ha sido criticada por designacin inexacta; no es la sociedad la que limita la
responsabilidad, sino los socios integrantes: pero todos coinciden en que debe
mantenerse porque as se ha universalizado. En cuanto a la denominacin de las
sociedades que se constituyen, nuestra ley, art. 147, dispone: La denominacin social
puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe contener la indicacin sociedad de
responsabilidad
limitada
,
su
abreviatura
o
la
sigla
SRL.
Su omisin har responsable ilimitada y solidariamente al gerente por los actos que
celebre
en
esas
condiciones.
Naturaleza
Participamos de la idea de que en nuestro sistema no puede inscribirse la SRL. clara e
ntegramente, en uno de estos dos tipos de categoras sociales: posee notas, rasgos y
aspectos de ambas, como corresponde a la funcin econmica y a las necesidades
sociales que determinaron su aparicin. Por un Lado. la responsabilidad limitada y la
importancia del capital la aproximan al modelo de sociedad capitalista. Por otro lado, la
posicin jurdica del socio, la consideracin de sus circunstancias personales (intuitu
personae) presentes en la ley, su posicin de parte de un contrato que no puede cederse
sin el consentimiento de los dems socios (corno generalmente se estipula) y otras
circunstancias, la acercan a los rasgos esenciales de las sociedades personalistas.
Constitucin
Puede
constituirse
por
instrumento
pblico
o
privado
(art.
4).
El acto constitutivo, controlado por la Inspeccin General de Justicia (art. 6), debe ser
publicado e inscripto (art. lO). Se exige ratificacin a los otorgantes o bien certificacin
de firmas si no se otorg en instrumento pblico. Se publica el acto consttutivo integral
por un da en el Boletn Oficial o en los peridicos oficiales de las respectivas provincias.
La inscripcin sigue el procedimiento o normas que hemos visto para las sociedades en
general.
Las modificaciones del contrato tambin deben ser publicadas e inscriptas, so pena de
su
inoponibilidad
a
los
terceros
(art.
12).
El
capital
social.
Naturaleza
de
las
cuotas.
Suscripcin
e
integracin:
Responsabilidad
por
la
integracin
y
valuacin.
Cuotas
suplementarias
As el art. 146 dispone: El capital se divide en cuotas: los socios limitan su
responsabilidad a la integracin de las que suscriban o adquiera,. sn perjuicio de la
garanta
a
que
se
refiere
el
art
150.
El
nmero
de
socios
no
exceder
de
cincuenta.
Luego el art. 148 agrega: Las cuotas sociales tendrn igual valor, el que ser de pesos
diez
o
sus
mltiplos.
El art. 149 (texto ley 22.903) se refiere a la integracin del capital: El capital debe

165

suscribirse ntegramente en el acto de constitucin de la sociedad.

Aportes en dinero. Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por
ciento (2.5%), como mnimo y completarse en un plazo de dos (2) aos. Su
cumplimiento se acreditar al tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico
de Comercio, con el comprobante de su depsito en un banco ofical.
A portes en especie. Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor
se justificar conforme al art. 51. Si los socios optan por realizar valuacin por pericia
judicial,
cesa
la
responsabilidad
por
la
valuacin
que
les
impone
el
art.
150.=
El art. 150 (texto ley 22.903) complementan a los anteriores, imponiendo la garanta de
los aportes: Las socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin
de
los
aportes.
Sobre valuacin de aportes en especie.La sobrevaluacin de los aportes en
especie, al tiempo de la constitucin o del aumento de capital, har solidaria e
ilimitadamente responsables a los socios frente a los terceros por el plazo del art. 51,
ltimo parr.
Transferencia de cuotas. La garanta del cedente subsiste por las obligaciones
sociales contradas hasta el momento de la inscripcin. El adquirente garantiza los
aportes en los trminos de los prrafos primero y segundo, sin distincin entre
obligaciones
anteriores
o
posteriores
a la
fecha
de
la inscripcin..
El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas, est obligado
solidariamente con el cesionario por las integraciones todava debidas. La sociedad no
puede demandarle el pago sin previa interpelacin al socio morosa.

Pacto en contrario. Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de terceros.

Caracteriza a la sociedad de responsabilidad limitada la integracin de las cuotas de
capital suscriptas o adquiridas, sin perjuicio de la responsabilidad de garanta por la
integracin de los aportes de dinero y la efectividad y valor asignado a los aportes en
especie
(Exposicin
de
Motivos).
El art. 151 regula una garanta suplementaria (cuotas suplementarias); El contrato
constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por
la sociedad total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen ms de
la
mitad
del
capital
social.
Los socios estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin social haya sido
publicada
e
inscripta.
Deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de que cada socio sea titular en el
momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figurarn en el balance a partir de la
inscripcin.
Es decir que se ampla la responsabilidad de los socios, debemos sealar que:
a) Las cuotas son iguales, significa que todas ellas poseen el mismo valor representando
idntica parte alcuota del capital social, y que atribuyen en la misma medida idnticos
derechos.
b) Las cuotas son acumulables: un mismo socio puede ser titular de varias cuotas:
tericamente
todas
menos
una.
A mayor nmero de cuotas, mayor participacin en el capital y mayor intensidad en el
ejercicio
de
los
derechos.
c) La indivisibilidad de las cuotas presupone que no pueden dividirse en partes de valor
inferior. La indivisibilidad afecta ala condicin de socio: si hay condominio de una cuota
debe
unificar
la
representacin.

166

d) Las cuotas se identifican parcialmente con las acciones y todo lo que ellas
representan para el capital social: son partes del capital social; expresin de la condicin
de socio: regulan el grado de ejercicio de sus derechos (se relaciona con el nmero de
cuotas o acciones que poseen); en ambas estn presentes las notas de igualdad (para
una
misma
clase),
acumulabilidad
e
indivisibilidad.
La diferencia principal consiste en que mientras la accin est incorporada
necesariamente aun documento y constituye un ttulo de crdito (ttulo valor); la cuota,
en cambio, no puede incorporarse a ttulos negociables, ni denominarse accin.
La accin es expresin de un intuitus pecuniae y la participacin es un intuitus
persanae.
e) El art. 149 (transcripto) es contundente en cuanto a que el capital debe ser suscripto
ntegramente en el momento de la constitucin de la sociedad y, despus de la ley
22.903. se permite que la integracin se justifique al tiempo de ordenarse la inscripcin.

El contrato debe indicar la parte social suscripta por cada socio, la forma como se
ingresa, la determinacin del nmero de cuotas que suscribe cada socio y el total de
cuotas
en
que
se
divide
el
capital.
f) La SRL no requiere un capital mnimo ni mximo, porque la ley ha buscado que tenga
elasticidad con el objeto de adecuarse a la pequea y mediana empresa.
- g) Por aplicacin del art. 37: ...mero vencimiento del plazo.... la mora es automtica.
El socio debe cumplir con el aporte en el acto constitutivo o en el plazo que se fije en el
contrato dentro del mximo de dos aos para los aportes en dinero (art. 149).
El socio que ha incurrido en mora respecto de los aportes, debe resarcir los daos e
intereses (art. 37); puede ser excluido de la sociedad o bien puede exigrsele el
cumplimiento
del
aporte
prometido
(art.
37).
h) Sobre el aumento de capital no existen normas expresas respecto de la SRL. Se
aplican
las
normas
generales.
Derechos
y
obligaciones
de
los
socios
Los socios tienen los siguientes derechos por aplicacin de las normas generales: a)
derecho al dividendo; b) derecho de asistencia y voto en las reuniones de socios
(gobierno de la sociedad); c) derechos de suscripcin pferente silo prev el contrato; d)
derecho a la cuota de liquidacin; e) derecho de informacin; y f) derecho, en
determinadas
condiciones,
a
la
cesin
de
la
cuota.
A su vez, los socios tienen las siguientes obligaciones: a) la suscripcin e Integracin de
las cuotas, la primera debe ser total en el acto de constitucin; b) el gobierno de la
sociedad (art. 159); c) el control de la sociedad: s tiene un capital superior a
$2.100.000, se exige sindicatura o consejo de vigilancia; caso contrario, es personal de
cada
socio.
Cesin
de
cuotas.
Normas
reglamentarias.
Embargo.
1. Principio bsico: se consagra la regla de la libre transmisibilidad, morigerada por las
limitaciones que los socios puedan pactar expresamente en el contrato social. Puede
limitar
pero
no
prohibir
ese
derecho.
2. Se consagra el derecho de la sociedad y de los socios de excluir al socio incorporado,
si
media
justa
causa.
3. Se regula especficamente el supuesto de transferencia por ejecucin forzada de
cuotas
sociales.
4. Se mantiene el rgimen de la clusula de continuacin con los herederos del socio, en

167

caso de fallecimiento de ste, pero con la novedad que los herederos tienen derecho
a transferir sus cuotas dentro de los tres meses de su incorporacin, sindoles
inoponibles
las
clusulas
limitativas
a
la
transferencia.
5. Finalmente, se introduce una reforma procesal en el tramite judicial de oposicin por
impugnacin del precio, castigando con las costas del trmite referido a quien haya
pretendido un precio ms alejado del que en definitiva se fije, con el objeto de evitar
cuestionamientos
infundados
o
maliciosos.
Cesin de cuotas.
ARTICULO 152. Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposicin contraria
del contrato.

La transmisin de la cuota tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el

adquirente entreguen a la gerencia un ejemplar o copia del ttulo de la cesin o
transferencia, con autentificacin de las firmas si obra en instrumento privado.
La sociedad o el socio solo podrn excluir por justa causa al socio as incorporado,
procediendo con arreglo a lo dispuesto por el artculo 91, sin que en este caso sea de
aplicacin la salvedad que establece su prrafo segundo.
La transmisin de las cuotas es oponible a los terceros desde su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio, la que puede ser requerida por la sociedad; tambin
podrn peticionarla el cedente o el adquirente exhibiendo el ttulo de la transferencia y
constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia.
Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas.
ARTICULO 153. El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las
cuotas, pero no prohibirla.
Son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime de los
socios o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si sta
adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital.
Para la validez de estas clusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que
se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra,
pero el plazo para notificar la decisin al socio que se propone ceder no podr exceder
de treinta (30) das desde que ste comunic a gerencia el nombre del interesado y el
precio. A su vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la
preferencia.
Ejecucin forzada.
En la ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que
disponga la subasta ser notificada a la sociedad con no menos de quince (15) das de
anticipacin a la fecha del remate. Si en dicho lapso el acreedor, el deudor y la sociedad
no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizar su subasta. Pero el juez
no la adjudicar si dentro de los diez (10) das la sociedad presenta un adquirente o ella
o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio, depositando su importe.

Acciones judiciales.

168

ARTICULO 154. Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o

la sociedad impugnen el precio de las cuotas, debern expresar el que consideren
ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el contrato prevea otras reglas para la
solucin del diferendo, la determinacin del precio resultar de una pericia judicial; pero
los impugnantes no estarn obligados a pagar uno mayor que el de la cesin propuesta,
ni el cedente a cobrar uno menor que el ofrecido por los que ejercitaron la opcin. Las
costas del procedimiento estarn a cargo de la parte que pretendi el precio mas
distante del fijado por la tasacin judicial.
Denegada la conformidad para la cesin de cuotas que tienen limitada su
transmisibilidad, el que se propone ceder podr ocurrir ante el juez quien, con audiencia
de la sociedad, autorizar la cesin si no existe justa causa de oposicin. Esta
declaracin judicial importar tambin la caducidad del derecho de preferencia de la
sociedad y de los socios que se opusieron respecto de la cuota de este cedente.
Incorporacin de los herederos.
ARTICULO 155. Si el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, el
pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su incorporacin se har efectiva
cuando acrediten su calidad; en el nterin actuar en su representacin el administrador
de la sucesin.
Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas sern, en estos casos inoponibles a
las cesiones que los herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su incorporacin.
Pero la sociedad o los socios podrn ejercer opcin de compra por el mismo precio,
dentro de los quince (15) das de haberse comunicado a la gerencia el propsito de
ceder la que deber ponerla en conocimiento de los socios en forma inmediata y por
medio fehaciente.
Copropiedad.
ARTICULO 156. Cuando exista copropiedad de cuota social se aplicar el artculo 209.
Derechos reales y medidas precautorias.
La constitucin y cancelacin de usufructo, prenda, embargo u otras medidas
precautorias sobre cuotas, se inscribirn en el Registro Pblico de Comercio. Se aplicar
lo dispuesto en los artculos 218 y 219.
Copropiedad
de
la
cuota.
Usufructo.
Prenda
Dispone el art. 156: Copropiedad. Cuando exista copropiedad de cuota social se
aplicar
el
art.
209.
Derechos reales y medidas precautorias. La constitucin y cancelacin de usufructo,
prenda, embargo u otras medidas precautorias sobre cuotas, se inscribirn en el
Registro Pblico de comercio. Se aplicar lo dispuesto en los arts. 2l8y 219.
El art. 209 (referido a sociedades annimas) consagra la regla que las acciones son
indivisibles, yen caso de copropiedad de una accin, se aplicarn tas reglas del
condominio
(arts.
2673
al
2755,
CCiv.).
Sobre las cuotas sociales puede constituirse un derecho real de usufructo o de prenda,

169

as como un juez tambin puede ordenar medidas precautorias sobre las mismas
(embargo,
anotacin
de
litis
o
indisponibilidad).
El art. 218 se refiere al usufructo de acciones de las sociedades annimas. ji
usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias proporcionales obtenidas.
En caso de constitucin de prenda o embargo judicial los derechos de la accin
corresponden
a
su
propietario
(art.
209).

Los rganos sociales. Administracin. El gerente: Capacidad. Designacin y remocin.

Facultades.
Responsabilidades
La gerencia (gerente o gerentes) es el &gano de administracin y representacin de la
SRL.
Estn a cargo de uno o ms gerentes, socios o no. Si la gerencia es colegiada, se prev
la aplicacin de las mismas normas que para el directorio de las sociedades por acciones

El rgano de administracin de la SRL, igual que en las SA. es necesario y permanente.

La ley le confa todas las funciones inherentes a la gestin y a la representacin de la
sociedad.
El rgano gerencial puede ser unipersonal o pluripersonal. Cuando sea pluripersonal, el
contrato social puede conferir a cada persona facultades solidarias o atribuir la
administracin (o gestin) y representacin a la colectividad y no a sus miembros
individualmente,
Los gerentes pueden ser o no socios y se designarn en el contrato social o
posteriormente por resolucin de mayora. En el acto fundacional, en cambio, requiere
unanimidad de todos los socios porque as lo requiere el acto constitutivo de una
sociedad.
Los gerentes pueden ser separados de sus cargos por decisin de mayora, en cualquier
momento, sin necesidad de justificar por qu y aunque no exista causa suficiente (art.
129: ...sin invocacin de causa, salvo pacto en contrario): tanto si fueron designados en
el
contrato
constitutivo
como
en
el
momento
posterior.
En el supuesto que la designacin del gerente haya sido condicin expresa de la
constitucin de la sociedad, para su remocc5n se requerir justa causa. Si el gerente
negare la existencia de justa causa conservar su cargo hasta la sentencia judicial.
El art. 157 (texto de ley 22.903) encabeza el tratamiento de los rganos sociales:
3. De los rganos sociales
Gerencia. Designacin.
ARTICULO 157. La administracin y representacin de la sociedad corresponde a uno
o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el
contrato constitutivo o posteriormente. Podr elegirse suplentes para casos de vacancia.
Gerencia plural.
Si la gerencia es plural, el contrato podr establecer las funciones que a cada gerente
compete en la administracin o imponer la administracin conjunta o colegiada. En caso
de silencio se entiende que puede realizar indistintamente cualquier acto de
administracin.
Derechos y obligaciones.

170

Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e

incompatibilidades que los directores de la sociedad annima. No pueden participar por
cuenta propia o ajena, en actos que importen competir con la sociedad, salvo
autorizacin expresa y unnime de los socios.
Responsabilidad.

Los gerentes sern responsables individual o solidariamente, segn la organizacin de la

gerencia y la reglamentacin de su funcionamiento establecidas en el contrato. Si una
pluralidad de gerentes participaron en los mismos hechos generadores de
responsabilidad, el Juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde en la
reparacin de los perjuicios, atendiendo a su actuacin personal. Son de aplicacin las
disposiciones relativas a la responsabilidad de los directores cuando la gerencia fuere
colegiada.
Revocabilidad.
No puede limitarse la revocabilidad, excepto cuando la designacin fuere condicin
expresa de la constitucin de la sociedad. En este caso se aplicar el artculo 129,
segunda parte, y los socios disconformes tendrn derecho de receso.
Deliberaciones
sociales:
Mayora
(rgano
de
gobierno)
Al referirse la ley a la forma de deliberacin y a Las mayoras, en realidad se est
refiriendo a las atribuciones y funcionamiento del rgano de gobierno:
rgano
encargado
de
formar
e
imponer
la
voluntad
social.
Este rgano se integra con los socios, quienes por mayora o unanimidad (segn los
casos) forman la voluntad social, adoptando los acuerdos directrices de La vida de la
sociedad.
Sobre el particular, rigen los arts. 159 y 160: Resoluciones sociales.
ARTICULO 159. El contrato dispondr sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos
sociales. En su defecto son vlidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto
de los socios, comunicando a la gerencia a travs de cualquier procedimiento que
garantice su autenticidad, dentro de los Diez (10) das de habrseles cursado consulta
simultnea a travs de un medio fehaciente; o las que resultan de declaracin escrita en
la que todos los socios expresan el sentido de su voto.
Asambleas.
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2) los
socios reunidos en asamblea resolvern sobre los estados contables de ejercicio, para
cuya consideracin sern convocados dentro de los Cuatro (4) meses de su cierre.
Esta asamblea se sujetar a las normas previstas para la sociedad annima,
reemplazndose el medio de convocarlas por la citacin notificada personalmente o por
otro medio fehaciente.
Domicilio de los socios.
Toda comunicacin o citacin a los socios debe dirigirse al domicilio expresado en el
instrumento de constitucin, salvo que se haya notificado su cambio a la gerencia.

Mayoras.

171

ARTICULO 160. El contrato establecer las reglas aplicables a las resoluciones que
tengan por objeto su modificacin. La mayora debe representar como mnimo mas de la
mitad del capital social.
En defecto de regulacin contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes
del capital social.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro.
La transformacin, la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la transferencia de
domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente
las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga
a stos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artculo 245.
Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen derecho a
suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asumen, podrn
acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios.
Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificacin del contrato, la
designacin y la revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora del capital
presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una
mayora superior.
Voto: cmputo, limitaciones.
ARTICULO 161. Cada cuota solo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de
orden personal previstas para los accionistas de la sociedad annima en el artculo 248.
Fiscalizacin
La fiscalizacin es facultativa y estar a cargo de uno o ms sndicos, socios o no.
Cuando la sociedad tenga, un capital superior a $ 2.100.000, ser obligatoria. Se
aplicar
lo
dispuesto
para
la
sindicatura
de
la
sociedad
annima.
Como vemos, la fiscalizacin, segn el capital, ser optativa u obligatoria. disponiendo
concretamente
el
art.
158,
modificado
por
ley
22.903:
Fiscalizacin optativa.
ARTICULO 158. Puede establecerse un rgano de fiscalizacin, sindicatura o consejo
de vigilancia, que se regir por las disposiciones del contrato.
Fiscalizacin obligatoria.
La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital
alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2).
Normas supletorias.

172

Tanto a la fiscalizacin optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las

reglas de la sociedad annima. Las atribuciones y deberes de stos rganos no podrn
ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria.
UNIDAD

XIII:

Sociedad

por

Acciones

1- Las Sociedades por Acciones: Concepto, origen y evolucin. Funcin econmica e

importancia actual. Fundamentos del control estatal.
2- Sociedad Annima: Constitucin, Procedimiento, Forma instrumental. Constitucin
por Acto nico. Constitucin por Suscripcin Pblica. Programa. Contrato de suscripcin.
Asamblea constitutiva. Fundadores y promotores. Derechos, obligaciones y
responsabilidades. Efectos de los actos una vez que la sociedad est definitivamente
constituida.
3- El Capital: Concepto e importancia. Naturaleza jurdica y contable. Funcin y
principios del capital: unidad, determinacin, efectividad, intangibilidad. Formacin del
capital. Bienes aportables. Valuacin, aumento Y reduccin de capital. Procedimientos.
Aportes
Irrevocables
a
Cuenta
de
Futura
Suscripcin.
4- La Accin. Concepto. La Accin como Ttulo de Participacin. Como Ttulo Valor. La
Accin como Objeto de las Relaciones Jurdicas. Compraventa: la adquisicin del
paquete de acciones, adquisicin por la sociedad. Usufructo, prenda y embargo de
acciones. Depsito de acciones en Caja de Valores: Ley 20,643. Requisitos
formales de la accin. Clasificacin de la accin: a) Por la forma de circulacin.
Restricciones a la circulacin de las acciones: procedimientos. Controversia sobre las
acciones al portador y tendencias legislativas al respecto. Leyes 20,643 y 23.299. b) Por
los derechos que confieren. Bonos de Goce, Participacin, de Trabajo. Partes del
Fundador, Desmaterializacin de los Ttulos. C) Por las formas de emisin. Acciones
escritrales.
CLASE 29/09/09: PROFESOR EDUARDO ANTINORI
UNIDAD N 13: SOCIEDADES ANNIMAS.
Hay dos clases la sociedad annima abierta y la cerrada.
La SA abierta la posibilidad que diferentes personas ingresen a la sociedad. La SA
cerrada es lo contrario. En esta ltima para que se produzca el ingreso de nuevos socios
hay trabas, ya que en este tipo de sociedad cerrada la persona importa ms que el
capital y sus actividades son limitadas. En cambio en la SA abierta sus acciones cotizan
en bolsa y cualquiera puede ingresar.
CONSTITUCIN DE LA SA ABIERTA:
Tiene que ser por acto constitutivo por instrumento publico (escritura pblica)

Hay dos procedimientos:

173

1- constitucin por acto nico: es aquel en el cual se toma el art 11 LSC en la cual se
plasma una escritura y se llena con los requisitos que exige el art 11, previo publicacin
de edictos. Por ejemplo el capital se debe dividir en acciones.
2- Procedimiento de Suscripcin pblica: comienza con la redaccin de un programa que
contiene la estructura del negocio a desarrollar. Fija todos los requisitos para los que
quieran participar, por ejemplo se consigna el socio fundador, privilegios, capital, objeto
a realizar y hasta asegurarnos alguna funcin en el directorio, etc.
Este programa es la muestra que se da para ver si quiero invertir en la sociedad. La ley
pide que este programa se presente en un banco el cual recibe las suscripciones de
futuros inversores, con los cuales se hace una asamblea constitutiva para recibirlos
como socios. Ac se ve si se alcanza o no el capital que se solicita. Con respecto a
alcanzar al capital la ley prev tres situaciones:
1-que se obtenga ms de lo requerido: se devuelven a prorrata las suscripciones de mas
para llegar a la cifra. O se decide en el acto constitutivo un aumento de capital.
2- que se obtenga lo requerido: queda constituida la sociedad
Que se obtenga menos de lo requerido: no se constituye la sociedad y no se puede
volver a presentar hasta transcurrido un ao de `presentada la propuesta.
Este es un procedimiento excepcional, para grandes inversores.
SOCIEDADES ANONIMAS PEQUEAS: contratan en nombre de la sociedad. Si no es asi
responden solidaria e ilimitadamente.
EL CAPITAL: (SA-SRL) se conforma de la sumatoria de los aportes que son igual al
capital social (obligaciones de dar susceptibles de ejecucin forzada).
El capital tiene dos momentos para ingresar a la sociedad uno es con la suscripcin, que
puede ser en especie o en dinero, y debe ser el 100% en el acto constitutivo. Y otro es
el de integracin, que puede ser en especie y en dinero, donde en el acto constitutivo si
es en especie se integra el 100% y si es en dinero el 25%, la ley da dos aos al socio
para integrar el 75% restante.
Los socios son responsables por cinco aos por la sobre evaluacin. En la SA hay un
control sobre la evaluacin en la SRL no, se puede mentir pero se es responsable por
cinco aos.
Constituido el capital en la SA se divide y se representa en acciones. Adquiero el estado
de socio (compendio de derechos y obligaciones respecto de la sociedad).
Accin significa como se divide el capital de la sociedad, es como se representa. El
capital social debe tener un valor de $10 o mltiplo de $10. hay tantas acciones como se
divida el capital segn el valor de cada accin.
Se constituye cantidad de acciones, capital y el dinero que me toca en la liquidacin.

Las acciones son diferentes a las cuotas. Pueden haber acciones de distintas clases.

174

PRINCIPIO GENERAL: LAS ACCIONES SON TODAS IGUALES PERO EN EL

ESTATUTO SE PUEDEN ESTABLECER DISTINTA CLASES DE ACCIONES, SIEMPRE
QUE EN UNA MISMA CLASE DE ACCIONES EL PRECIO DE ELLAS SEAN IGUALES.
Hay tres tipos de acciones:
Las acciones ordinarias, son las comunes las que no tienen particularidad
Las acciones privilegiadas, se puede establecer en el estatuto por ejemplo mas votos
para alguna accin la ley fija hasta 5 votos. El dinero no cambia por accin el privilegio
se refiere solo entorno al voto.
Acciones preferidas: dan una preferencia econmica, por ejemplo cobrar 1 hasta
pueden carecer del derecho al voto. La ley prohbe que una accin pueda ser preferida o
privilegiada a la vez.
Las acciones son un ttulo encierran un valor, es causal no es abstracto como un cheque.
Es de ejecucin continuada. Son nominativas (a nombre de alguien) no negociables.
Solo se pueden transferir por cesin de derechos, debo notificar al deudor cedido a la
sociedad y esta registra la cesin en el registro pblico de comercio y es oponible a la
sociedad y a los terceros. Las acciones son una cosa mueble, son objeto de un acto
jurdico, por ejemplo pueden ser embargadas o prendadas.
RESUMEN DE GARRONE
PUNTO 1
SOCIEDADES
POR
ACCIONES.
SOCIEDAD
ANNIMA
Las sociedades por acciones. Concepto. Origen y evolucin. Funcin econmica
e
importancia
actual
La sociedad por acciones es aquella en que, por un lado, las obligaciones sociales
gozan solamente de la garanta (genrica) del patrimonio de la sociedad
y, por el otro, las cuotas de participacin de los socios estn representadas por
acciones los socios no responden ms que de las aportaciones suscriptas .Se distingue
de otras sociedades por la responsabilidad limitada y a su vez se distingue de la SRL por
el hecho de la distribucin del capital social en acciones. La caracterstica esencial de
estas sociedades reside, justamente, en el hecho de que por las obligaciones sociales
responde solamente la sociedad con su patrimonio y no responde nuncani siquiera con
carcter subsidiario el socio
La ley 19.550 no contiene un concepto de sociedad por acciones, ni de sociedad
annima; pero caracteriza a esta ltima, con exactitud, en el art. 163 al
decir: El capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la
integracin
de
las
acciones
suscriptas.
La sociedad por acciones puede definirse como la sociedad de naturaleza mercantil,
cualquiera que sea su objeto, cuyo capital (integrado por tas aportaciones de los socios)
est dividido en acciones transmisibles que atribuyen a su titular la condicin de socio,
el cual disfruta del beneficio de la responsabilidad limitada frente a la sociedad y no

175

responde
personalmente
de
las
deudas
sociales
Siguiendo a Garrigues, seala las notas que caracterizan a la sociedad por acciones: a)
por ser una sociedad capitalista: los aportes slo pueden consistir en dinero, o bienes o
derechos valorables en dinero; b) por ser una sociedad de responsabilidad limitada para
sus negocios; c) por ser una sociedad regida democrticamente (sometida al rgimen de
mayoras). d) ser una sociedad en las que el socio no es titular de un derecho de
gestin personal por el simple hecho de ser socio, y en la que para ser administrador no
es necesario ser accionista; e) ser una sociedad abierta en la que la condicin de socio
es
extremadamente
fungible.
El precedente ms aceptado de las sociedades por acciones son las compaas de las
Indias (a comienzos del siglo XVIII), coincidentes con la primera explosin capitalista y
expansin
colonialista.
Las compaas de las Indias incorporan algunos caracteres propios de la sociedad
annima; a) responsabilidad limitada de los socios al aporte (el privilegio era justificado
por la explotacin riesgosa); b) el capital se divide en ttulos que a su vez son
Constitutivos del derecho de socio. La accin es el instrumento que sirvi a los
comerciantes
para
incorporar
los
recursos
de
los
terratenientes,
En el siglo XIX el maquinismo y la Revolucin Industrial produjeron una profunda
transformacin econmica. El instrumento jurdico predilecto de ese capitalismo fue la
sociedad por acciones. Se necesitaron por primera vez grandes capitales para las
empresas. La sociedad por acciones permiti colectarlos y concentrarlos para
concretarlos
aun
fin
econmico.
La concepcin capitalista de las sociedades por acciones alcanza su mximo apogeo
haca principios del siglo XX; En este perodo el capital lo es todo. Producida la Primera
Guerra Mundial (1914-1918) se inicia la transformacin, consecuencia de las
conmociones polticas y sociales, y principalmente por las reivindicaciones de los
movimientos
obreros
europeos.
Estas reivindicaciones y transformaciones han permitido afirmar (cosa discutible) que se
ha iniciado el proceso de socializacin de la sociedad por acciones.
En la realidad econmica existen dos tipos fundamentales de sociedades annimas, cada
uno de los cuales posee rasgos y exigencias distintos: a) la gran
sociedad annima: elevado capital; con sus acciones en manos de miles de accionistas y
generalmente cotizando en bolsas. Son sociedades abiertas, cuyas acciones se
transmiten frecuentemente y cuyos socios con excepcin del grupo o grupos que la
controlan no poseen la tradicional affectio societatis, b) sociedades de pequeo o
mediano capital, cerradas, frecuentemente familiares y con muy escaso nmero de
accionistas; en este tipo de sociedades se acenta la presencia de affectio societatis can
relacin
a
las
primeras.
Fundamentos
del
control
estatal
La ley 19.550 ha regulado un particular rgimen de control para las grandes sociedades
(segn veremos poco ms adelante) sobre la base del capital autorizado y otro mucho
menos
riguroso
para
las
pequeas
(sociedades
de
familia).
La regulacin del rgimen de constitucin, funcionamiento y liquidacin de las
sociedades annimas se realiza mediante las previsiones de determinadas normas de la
propia ley 19.550 y diversas leyes y decretos que reglamentan sobre el particular.
a) Los arts. 299 y Ss. regulan el control genrico En el orden nacional se realiza por
intermedio
de
la
Inspeccin
General
de
Justicia,
dependiente
del
Ministerio
de
Justicia.
-:
b) La ley 17.811 reglamenta la Comisin Nacional de Valores, para el control de las

sociedades por acciones que recurren a la oferta pblica (cotizacin en bolsa).

Somete a estas sociedades aun control especial del Mercado de Valores y de la bolsa.

176

c) El Banco Central (regido por la ley 24.144) controla a los bancos que son
necesariamente
sociedades
annimas.
d) La ley 20.09] regula el control de las empresas de seguros.
e) El dec. 142.277/1943 y el art. 299 regulan el control de las sociedades de
capitalizacin
y
ahorro.
PUNTO 2
Sociedad annima: constitucin. Procedimiento. Forma instrumental.
Denominacin
La sociedad por acciones se constituye por medio de acto especial, que justamente se
denomina
acto
constitutivo.
La reunin de capital puede tener lugar de dos modos diversos: a) constitucin
simultnea (que es el modo ms frecuente y b) constitucin mediante suscripcin
pblica (llamada tambin sucesiva o gradual). En el primer caso (constitucin
imu1tnea), en el momento mismo de la redaccin del acto constitutivo se puede
comprobar que el capital est suscripto por entero; esto es, que han tenido lugar
previos acuerdos entre los futuros socios, de manera que todos ellos pueden, sin ms,
participar en el acto constitutivo, personalmente o por medio de representante. La nica
funcin de los promotores (o socios fundadores) es asumir la iniciativa.
El art. 164 se refiere a la denominacin de las sociedades annimas: La denominacin
social puede incluir el nombre de una o ms personas de existencia visible y debe
contener la expresin sociedad annima su abreviatura o la sigla SA.
La omisin de esta mencin liar responsables ilimitada y solidariamente a los
representantes de la sociedad juntamente con sta, por los actos que celebren en esas
condiciones.
Las sociedades annimas nicamente tienen denominacin social, aun cuando en la
misma
incluyan
el
nombre
de
algn
socio.
Forma
instrumental
El art. 165 encara concretamente el problema que vamos explicando (constitucin y
forma de la sociedad annima). La sociedad se constituye por instrumento pblico y por
acto
nico
o
por
suscripcin
pblica.
Entendemos que la ley se refiere a la escritura pblica (notarial). El art. 166 se refiere a
la constitucin por acto nico y su requisitos: Si se constituye por acto nico, el
instrumento de constitucin contendr los requisitas del art. 11 y los siguientes.
1) Respecto del capital social la naturaleza, clases, modalidades de emisin y dems
caractersticas de las acciones, y en su caso, su rgimen de aumento;
2 La suscripcin del capital, el monto y forma de integracin y, si corresponde, el plazo
para el pago del saldo adeudado, el que no puede exceder de dos (2) aos;;
3) La eleccin de los integrantes de los rganos de administracin y de fiscalizacin,
fijndose
el
trmino
de
duracin
en
los
cargos.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores.
En nuestro derecho, entendemos que el instrumento de constitucin (que debe
confeccionarse mediante escritura pblica) o escritura de constitucin involucra, los
estatutos sociales: por el contenido que exige a la escritura el art. 166 y previsiones del

177

art.
167.
Para un enfoque global del proceso constitutivo (procedimiento por acto nico de
constitucin
o
mediante
contrato
constitutivo)
sealamos:
1) que al acto o contrato constitutivo, cuyo contenido seala el art. 166, le siguen otros
que indicamos a continuacin, ya que la sociedad no queda constituida por ste solo a
pesar de su innegable trascendencia. A l le siguen los siguientes:
2)
La
conformidad
administrativa
(art.
167);
3) la presentacin del expediente al juez de registro, a quien corresponde la fiscalizacin
del
cumplimiento
de
Los
requisitos
legales
(arts.
166
y
167)
Desde la vigencia de la ley 19.550. el capital social debe suscribirse total mente e
integrarse el 25% en el acto constitutivo (antes poda suscribirse el 20%) silos aportes
son en dinero. Silos aportes son en especie deben integrarse totalmente (arts. 186 y
187). De cualquier forma, la integracin del capital suscripto no puede exceder ms all
de
dos
aos
(art.
166).
Al acto de constitucin y aprobacin de estatutos le sigue el trmite administrativo
regulado por el art. 167: El contrato constitutivo ser presentado a la autoridad de
contralor para verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales.
Conformada la constitucin, el expediente pasar al juez de registro, quien dispondr la
inscripcin
si
la
juzgara
procedente.
Si el estatuto previese un reglamento, ste se inscribir con idnticos requisitos.
Si no hubiere mandatarios especiales designados para realizar los trmites integrantes
de la constitucin de la sociedad, se entiende que los representantes estatutarios se
encuentran
autorizados
para
realizarlos.
Si los bienes aportados fueran en especie, su integracin se justificara en el momento
(art. 187). La autoridad de control, con arreglo al art. 53, aprobar la valuacin de los
aportes realizada por los socios justamente con la verificacin de cumplimiento de las
dems
exigencias.
Si la autoridad administrativa no aprueba la constitucin de la sociedad (falta de
requisitos, cuestiones fiscales, disconformidad con la valuacin, etc.) cabe la
interposicin del recurso que regula el art. 169, tanto para el supuesto de sociedades
constituidas por acto nico como por suscripcin pblica: Las resoluciones
administrativas del art. 167, as como las que se dicten en la constitucin por
suscripcin pblica, son recurribles ante el tribunal de apelacin que conoce de los
recursos contratas decisiones del juez de registro. La apelacin se interpondr, dentro
del quinto da de notificada la resolucin administrativa y los actuaciones se elevarn en
los
cinco
(5)
das
posteriores.
La sociedad annima quedar regularmente constituida desde su inscripcin (art. 70).

Constitucin
por
suscripcin
pblica.
Programa
El programa de los promotores es una oferta in incertam personam u oferta al pblico.
El acto de suscripcin del tercero es adhesin a un futuro acto constitutivo; o sea que
hay asuncin de promesa, a la cual va unida la obligacin de aportar.
Los arts. 168 y 170 regulan explican por s solos el mecanismo de la constitucin por
suscripcin pblica del capital, el programa y su contenido necesario:
Art. 168. En la constitucin por suscripcin pblica los promotores redactarn un
programa de fundacin por instrumento pblico o privado, que se someter a la
aprobacin de la autoridad de contralor. Esta lo aprobar cuando cumpla las condiciones
legales y reglamentarias. Se pronunciar en el trmino de quince (15) das hbiles: su
demora
autoriza
el
recurso
previsto
en
el
art.
169
Aprobado el programa, deber presentarse para su inscripcin en el Registro Pblico de

178

Comercio en el plazo de quince (15) das. Omitida dicha presentacin en este plazo
caducar
automticamente
la
autorizacin
administrativa.
Todos
los
firmantes
del
programa
se
consideran
promotores.
Luego, el art. 170 (contenido del programa) agrega: El programa de fundacin, debe
contener:
1) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad profesin, nmero de documento de
identidad
y
domicilio
de
los
promotores:
2
Bases
del
estatuto;
3) Naturaleza de las acciones; monto de las emisiones programadas; condiciones del
contrato
de
suscripcin
y
anticipos
de
pago
a
que
obligan;
4) Determinacin un banco can el cual los promotores debern celebrar un contrato a
fin de que el mismo asuma las funciones que se le atorguen como representante de los
futuros
suscriptores.
A estos fines el banco tomar a SU cuidado la preparacin de la documentacin
correspondiente a la recepcin de las suscripciones y de los anticipos de integracin en
efectivo, el primero de los cuales no podr ser inferior del veinticinco por ciento (25%)
del
valor
nominal
de
las
acciones
suscriptas.
Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos en que para
la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste se depositar en el banco.
En todos tos casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del art. 53;
5) Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyecten reservarse.
Los firmas de los otorgantes deben ser autenticadas por escribano pblico u otro
funcionario
competente.
Respecto del promotor (personaje que adquiere particular relieve en estos casos)
analizaremos su naturaleza y funcin mas adelante. Respecto del inciso segundo, que se
limita a mencionar bases del estatuto, corresponde aclarar que se trata de los
requisitos de contenido exigidos en general para los contratos de sociedad por el art. 11
(objeto, capital, duracin, dominacin, domicilio, rganos de administracin, etc.).
El art. 171 fija plazo a la suscripcin pblica del capital: El plazo de suscripcin no
exceder de tres (3) meses computados desde la inscripcin a que se refiere el art. 168.
Es decir que el plazo de tres meses se computa desde la inscripcin del programa en el
Registro
Pblico
de
Comercio.

Contrato
de
suscripcin
El contrato de suscripcin es el que se celebra entre los promotores y el suscriptor,
intermediando el banco que se ha designado. El contrato lo confecciona el banco.
El art. 172 detalla el procedimiento y el contenido. El contrato de suscripcin debe ser
preparado en doble ejemplar por el banco y debe contener trascripto el programa que el
suscriptor
declarar
conocer
y
acepta,.
Suscribindolo,
y
adems:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio del suscripto,. y
nmero
de
documento
de
identidad;
2)
El
nmero
de
las
acciones
suscriptas
3) El anticipo de integracin en efectivo cumplido en ese acto. En los supuestos de
aportes no dinerarios, se establecern los antecedentes a que se refiere el inc. 4 del
art.
170;
4) Las constancias de la inscripcin del programa;
5) La convocatoria de la asamblea constitutiva, la que debe realizarse en plazo no
mayor de dos (2) meses de la fecha de vencimiento del perodo de suscripcin y su

179

orden
del
dia.
El segundo ejemplar del contrato con el recibo del pago efectuado, cuando corresponda,
se
entregar
al
interesado
por
el
banco.
El art. 173 prev el supuesto del fracaso de la suscripcin: No cubierta la suscripcin en
el trmino establecido, los contratos se resolvern de pleno derecho y el banco restituir
de inmediato a cada interesado el total entregad, sin descuento alguno.
El art. 174, finalmente, regula el supuesto de exceso de suscripcin:
Cuando las suscripciones excedan del monto previsto, la asamblea constitutiva decidir
su reduccin a prorrata o aumentar el capital hasta el monto de las suscripciones.

Asamblea constitutiva. Fundadores y promotores. Derecho, obligaciones y

responsabilidades
Estos aspectos, especficos de esta forma de constitucin por suscripcin pblica de
capital,
se
mezclan
y
se
coordinan
en
los
arts.
175
al
185.
Si la suscripcin pblica alcanza el monto prefijado en el plazo autorizado, se reunir la
asamblea constitutiva. Sino se lograra reunir el capital se aplicar el art. 173 que hemos
trascripto.
El art. 175 regula las obligaciones de promotores con el objeto de asegurar la
celebracin de la asamblea: Los promotores debern cumplir todas las gestiones y
trmites necesarios para la constitucin de la sociedad, hasta la realizacin de la
asamblea constitutiva, de acuerdo con el procedimiento que se establece en los
artculos
que
siguen.
Las acciones para el cumplimiento de estas obligaciones slo podrn ser ejercidas par el
banco en representacin del conjunto de suscriptores. stos slo tendrn accin
individual en lo referente a cuestiones especiales atinentes a sus contratos.
En lo dems, se aplicar a las relaciones entre promotores, banco interviniente y
suscriptores, la reglamentacin sobre emisin de debentures, en cuanto sea compatible
con
su
naturaleza
y
finalidad.
Debe tenerse presente que los promotores pueden ser suscriptores y que el banco
interviniente puede ser representante de suscriptores (art. 178), lo que facilita
eventualmente
la
operacin
de
financiacin
de
la
suscripcin.
Luego el art. 176 se refiere especficamente a la celebracin de la asamblea constitutiva:
La
asamblea
constitutiva
debe
celebrarse
con
presencia
del
banco inrerviniente y ser presidida por un funcionario de la autoridad de contralor:
quedar constituida con la mitad ms una de las acciones subscriptas.
Si fracasara, se dar por terminada la promocin de la sociedad y se restituir lo,
abonado conforme al art. 173, sin perjuicio de las acciones del art. 175.
El art. 177 regula la forma de determinar las mayoras y de computar los votos de los
suscriptores integrantes de la asamblea: Cada suscriptor tiene derecho a tantos votos
como
acciones
haya
suscripto
e
integrado
en
la
medida
fijada.
Las decisiones se adoptarn por la mayora de los suscriptores presentes que
representen no menos de la tercera parte del capital suscripto con derecho a voto, sin
que
pueda
estipularse
diversamente.
El art. 179 determina las atribuciones de la asamblea constitutiva y los temas que
necesariamente deber abordar y resolver: La asamblea resolver si se constituye la
sociedad y, en caso afirmativo, sobre los siguientes temas que deben formar parte del
orden
del
da:
1
Gestin
de
los
promotores;
2)
Estatuto
social;
3) Valuacin provisional d los aportes no dinerarios, en caso de existir. Los aportantes

180

no
tienen
derecho
a
voto
en
esta
decisin;
4) Designacin de directores y sndicos o consejo de vigilancia en su caso;
5) Determinacin del plazo de integracin del saldo de los aportes en dinero;
6,) Cualquier otro asunto que el banco considerare de inters incluir en el orden del
da:
7,) Designacin de das suscriptores o representantes a fin de que aprueben y firmen.
Juntamente con el presidente y los delegados del banco, el acta de asamblea, que se
labrar
por
el
organismo
de
contralor.
Los promotores que tambin fueren suscriptores, no podrn votar el punto primero.
Una vez labrada el acta de la asamblea constitutiva se proceder en forma similar al
supuesto de la constitucin por acto nico. As dispone el art. 180:
Labrada el acta se proceder a obtener la conformidad, publicacin e inscripcin, de
acuerdo
con
lo
dispuesto
por
los
arts.
10
y
167.
Suscripta el acta, el banco depositar los fondos percibidos en un banco oficial y
entregar
al
directorio
la
documentacin
referente
a
los
aportes.
El art. 181 complementa al anterior: Los promotores deben entregar al directorio la
documentacin relativa a la constitucin de la sociedad y dems actos celebrados
durante
su
formacin.
El directorio debe exigir el cumplimiento de esta obligacin y devolver la documentacin
relativa
a
los
actos
no
ratificados
por
la
asamblea.

Responsabilidad de tos promotores. Efectos de los actos una vez que la

sociedad
est
definitivamente
constituida
Los promotores son aquellas personas, fsicas o jurdicas, que suscriben el programa
fundacional, es decir quienes procurarn la constitucin de la SA por el procedimiento de
constitucin
pblica.
Actan
a
su
propio
riesgo.
Por eso, el art. 168 infine aclara que Todos los firmantes del programa se consideran
promotores,
a
fin
de
no
eludir
responsabilidades.
El art. 182, que encara abiertamente el tema de la responsabilidad de los promotores,
dispone: En la constitucin sucesiva los promotores responden ilimitada y
solidariamente por las obligaciones contradas para la constitucin de la sociedad,
inclusive
por
los
gastas
y
comisiones
del
banco
interviniente.
Una vez inscripta, la sociedad asumir las obligaciones contradas legtimamente por
los promotores y les reembolsar los gastos realizados, si su gestin ha sido aprobada
por la asamblea constitutiva o si los gastos han sido necesarios para la constitucin.
En ningn caso los suscriptores sern responsables por las obligaciones mencionadas.
Los arts. l84y 185 ratifican y complementan las normas comentadas. EL 184, respecto
de la liberacin de las obligaciones de promotores, fundadores y directores, dispone:
Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitucin y las
realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrn
como originariamente cumplidos por la sociedad. Los promotores fundadores y
directores quedan liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de estos
actos.
El directorio podr resolver, dentro de las tres (3) meses de realizada la inscripcin, la
asuncin por la sociedad de las obligaciones resultantes de los dems actos cumplidos
antes de la inscripcin, dando cuenta a la asamblea ordinaria. Si sta desaprobase lo
actuado, los directores sern responsables de los daasyperjuz cias aplicndose el art.
274. La asuncin de estas obligaciones por la sociedad, no libera de responsabilidad a
quienes las contrajeron, ni a los directores y fundadores que lo consintieron. - El art. 185 limita en proteccin de los suscriptores, los beneficios de promotores y

181

fundadores: Los promotores y los fundadores no pueden recibir ningn beneficio que
menoscabe
el
capital
social
Toda
pacto
en
contrario
es
nulo.
Su retribucin podr consistir en la participacin de hasta el diez por ciento (10%) de
las ganancias, por el trmino mximo de diez ejercicios en los que se distribuyan.
PUNTO N 3

El capital: concepto e importancia. Naturaleza jurdica y contable. Funcin y

principios
del
capital:
unidad,
determinacin,
efectividad
e
intangibilidad
Se afirma que la sociedad annima es el prototipo de la sociedad de capitales. Se la
denomina sociedad de capital de estructura capitalista Porque en la sociedad annima la
proporcin de capital que se detenta suele condicionar su control y su dominio, y,
finalmente, porque la intensidad del ejercicio de los derechos sociales depende del
nmero
de
acciones
que
se
posean.
El capital de la sociedad constituye su patrimonio inicial (aspecto jurdico) y es, por
consiguiente, objeto de propiedad de la sociedad. El capital es a la sociedad lo que son
los bienes para el deudor, persona fsica, con relacin a la responsabilidad frente a los
terceros
acreedores.
El capital indicado en el acto constitutivo es el capital nominal: esto es, el que deber
ser
desembolsado
por
los
socios.
El capital, realmente aportado, es un requisito esencial para la existencia de la sociedad
annima, y as resulta para nuestro derecho, no slo de la naturaleza de este tipo de
sociedad, sino tambin de disposiciones expresas de la ley: arts. 11, inc. 44; 166, incs.
10 y 2; 170, inc. 3, y finalmente los arts. 186 y ss. que se refieren especficamente al
tema.
En las sociedades con responsabilidad limitada de los socios, el capital es intangible
salvo las variaciones que puede sufrir de acuerdo con la ley y procedimientos que sta
autoriza:
aumento
de
capital
y
reduccin
de
capital.
La intangibilidad del capital significa: a) prohibicin de emitir acciones bajo la par (art.
202), porque significara recibir aportes por debajo del capital nominal emitido, y b) que
antes de distribuir utilidades se deben absorber las prdidas de los ejercicios anteriores
(art.
71).
Formacin
del
capital.
Bienes
aportables.
Valuacin.
Aumento
y
reduccin
del
capital
A la formacin del capital pueden concurrir, adems del dinero efectivo, bienes en
especie.
Respecto de la suscripcin del capital, en general, el art. 186, modificado por ley
22.903, dispone: El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del
contrato constitutivo. No podr ser inferior a doce mil pesos ($ 12.000) (segn dec.
1937/1991). Este monto podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo
estime
necesario.
Terminologa. En esta seccin. capital social y capital suscripto se emplean
indistintamente.
Contrato de suscripcin. En los casos de aumento de capital por suscripcin, el
contrato
deber
extenderse
en
doble
ejemplar
y
contener.
1) el nombre, edad estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de
documento de identidad del suscriptora datos de individualizacin y de registro o
autorizacin tratndose de personas jurdicas

182

2) la cantidad valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptos

3) el precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago
4) los aportes en especie se individualizaron con precisin. En los supuestos en que para
la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste quedar depositado en la
sede social para su consulta por los accionistas. En todos los casos el valor definitivo
debe
resultar
de
la
oportuna
aplicacin
del
art.
53.
La identificacin entre capital social y capital suscripto (2 parte del art. 186) es
consecuencia de la imposicin de suscribir ntegramente el capital social.
Respecto de la integracin del capital que se suscribe, segn deba aportarse en dinero o
en especie, el art. 187, modificado por ley 22.903, regula: La integracin en dinero
efectivo no podr ser menor al veinticinco por ciento (25%) de la suscripcin; su
cumplimiento se justificar al tiempo de ordenarse la inscripcin con el comprobante de
su depsito en un banco oficial, cumplida la cual, queda liberado.
Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente. Slo pueden consistir en
obligaciones de dar y su cumplimiento se justificar al tiempo de solicitar la conformidad
del
art.
167.
Respecto de los aportes no dinerarios, decimos en especie, porque slo pueden consistir,
en las sociedades annimas, de obligaciones de dar que tengan por objeto un bien
determinado
susceptible
de
ejecucin
forzada
(art.
39).
El cumplimiento del aporte se deber ajustar a lo que dispongan las leyes dada la
naturaleza del bien. Cuando se trate de bienes que requieren para su transferencia la
inscripcin en un registro (v.gr., inmuebles, automotores) se har una inscripcin
preventiva
a
nombre
de
la
sociedad
en
formacin
(art.
38).
El capital que se ha determinado en el acto constitutivo puede requerir ser aumentado o
reducido por diversas razones (depreciacin de la monedarevalo contableo prdidas
de determinada importancia). El aumento o disminucin del capital importa una
modificacin estatutaria. Debe ser resuelta por decisin de la asamblea.
Respecto del aumento de capital previsto en eL estatuto, el art. 188,modificado por ley
22.686, dispone: El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su
quntuplo. Se decidir por la asamblea sin requerirse nueva conformidad administrativa.
Sin perjuicio de lo establecido en el art. 202, la asamblea slo podr delegar en el
directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. La resolucin tic la
asamblea
se
publicar
e
inscribir.
En las sociedades annimas autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la
asamblea puede aumentar el capital sin lmite alguno ni necesidad de modificar el
estatuto. El directorio podr efectuar la emisin por delegacin de la asamblea, en una o
ms veces, dentro de los dos (2) aos a contar desde la fecha de su celebracin,
El aumento de capital puede efectivizarse mediante: a) desembolso por los socios;
b)capitalizacin de diversas cuentas del balance; c) reevaluacin de activos; o d)
entrega de acciones por adquisicin de bienes o pago de servicios (art. 197. LSC). La
capitalizacin de deudas o crditos como forma de propuesta de acuerdo en un concurso
preventivo
esta
prevista
por
el
art.
43,
ley
24.522.
El art. 202 se refiere a la nulidad de emisiones bajo la par y la posibilidad de hacer
emisiones de acciones con prima que deber ser fijada por asamblea extraordinaria.
La decisin del aumento conforme al art. 188, se adopta en asamblea ordinaria.
Naturaleza jurdica: condiciones. Dos teoras tratan de explicar la naturaleza del
aumento del capital. Unos sostienen que el aumento de capital es una modificacin del
acto constitutivo y otros, por el contrario, creen que se trata de una constitucin parcial.

183

A los efectos de clasificar la normativa aplicable al aumento de capital debe

distinguirse
la
faz
deliberativa
de
la
faz
ejecutiva.
El art. 189 prev el aumento de capital por capitalizacin de reservas:
Debe respetarse la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de reservas y otros
fondos especiales inscriptos en el balance, en el pago de dividendos con acciones y en
procedimientos similares por los que deban entregarse acciones integradas.
El art. 190 dispone que: Las nuevas acciones slo pueden emitirse cuando las anteriores
hayan sido suscriptas. La ley no exige la integracin de las anteriores acciones, sino slo
su suscripcin, con lo cual se posibilita el aumente del capital, pendiente todava su
integracin.
La decisin de la asamblea debe fijar el monto del aumento y las clases de acciones a
emitirse (v.gr., ordinarias, de uno o ms votos, preferidas, etc.), formas de integracin,
procedimientos de financiacin, y slo puede delegar en el directorio la fijacin de los
extremos determinados taxativamente en el art. 235, ap. 14 y cii el art. 188: la poca
de emisin, forma y condiciones de pago. No existe lmite legal para el aumento de
capital
que
puede
disponer
la
asamblea.
El art. 191 contempla la suscripcin insuficiente del aumento de capital. Aun cuando el
aumento del capital no sea suscripto en su totalidad en el trmino previsto en las
condiciones de emisin, los suscriptores de
la sociedad no se liberarn de las
obligaciones asumidas, salvo disposicin en contrario de las condiciones de emisin.
Los arts. 192 y 193 regulan los supuestos de mora en la integracin del capital:
Art. 192. La mora en la integracin se produce conforme al art. 37 y suspende
automticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora.
Luego el 193 agrega: El estatuto podr disponer que los derechos de suscripcin
correspondientes a las acciones en mlora, sean vendidos en remate pblico o por medio
de un agente de bolsa sise tratare de acciones cotizables. Son de cuenta del suscriptor
moroso los gastos de remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de su
responsabilidad
por
los
daos.
Tambin podr establecer que se producir la caducidad de los derechos; en este caso
la sancin producir sus efectos previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de
treinta (30) das, con prdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello, la sociedad
podr
optar
por
el
cumplimiento
del
contrato
de
suscripcin.

Los
aportes
irrevocables
a
cuenta
de
futuras
suscripciones
Se dan cuando algn socio o tercero entrega fondos a la sociedad con miras a suscribir
nuevas acciones o a convertirse en socio en un momento ulterior. La recepcin de los
fondos es efectuada por el directorio y la decisin de capitalizarlos debe tomarse por La
asamblea.
La capitalizacin obliga a respetar los derechos de preferencia y acrecer, salvo que por
asamblea extraordinaria se suspenda tal derecho de conformidad a lo establecido en el
art. 197, LSC. La violacin del derecho de preferencia hace nula a la asamblea (art.
251, LSC), sin perjuicio del resarcimiento previsto por los arts. l95y 196. LSC.
Si la asamblea de accionistas no decide aumentar el capital, el aportante tiene derecho
a exigir la devolucin de su aporte en los trminos del art. 559, CCom., y, en caso de
renuncia, ejercer las acciones de responsabilidad contra los directores y sndicos (art.
279,
LSC).

184

Procedimientos
en
el
aumento
y
reduccin
del
capital
Preferencia
de
los
socios
El art. 194, modificado por las leyes 22.903 y 24.435, condiciona y autoriza a los
accionistas existentes a su ntegra suscripcin y fija su procedimiento:
Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el derecho
preferente a la suscripcin de nuevas acciones de la misma clase en proporcin a las
que posean, excepto en el caso del art..216, ltimo prr.; tambin otorgan derecho de
acrecer en proporcin a las acciones que hayan suscrito en cada oportunidad.
Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresada en informa
establecida en el art. 250, no se mantenga la proporcionalidad entre ellas, sus titulares
se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de
preferencia.
La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres (3) das en el
diario de publicaciones legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin
general en todo la Repblica cuando se tratara de sociedades comprendidas en el art.
299.
Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta (30) das
siguientes al de la ltima publicacin, si los estatutos no establecieran un plazo mayor.

Tratndose de sociedades que hagan oferta pblica, la asamblea extraordinaria podr

reducir este plazo hasta un mnimo de diez (10) das, tanto para sus acciones como
para debentures convertibles en acciones (prrafo agregado por ley 24.435)I.
Los accionistas tendrn tambin derecho preferente a la suscripcin de debentures
convertibles
en
acciones.
Los derechos que este artculo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados,
salvo lo dispuesto en el art. 197, y pueden ser extendidos por el estatuto o resolucin
de la asamblea que disponga la emisin a las acciones preferidas.
El art. 195 (texto ley 22.903) otorga acciones legales al accionista perjudicado: El
accionista a quien la sociedad prive del derecho de suscripcin preferente, puede exigir
judicialmente que sta cancele las suscripciones que le hubieren correspondido.
Si por tratarse de acciones entregadas no puede procederse a la cancelacin prevista, el
accionista perjudicado tendr derecho a que la sociedad y los directores solidariamente
le indemnicen los daos causados. La indemnizacin en ningn caso ser inferior al
triple del valor nominal de las acciones que hubiera podido suscribir conforme al art.
194, computndose el monto de la misma en moneda constante desde la emisin.
El art. 196 le fija plazo a esas acciones previstas por el art. 195: Las acciones del
artculo anterior deben ser promovidas en el trmino de seis (6) meses a partir del
vencimiento
del
plazo
de
suscripcin.
Las acciones pueden ser intentadas por el accionista perjudicado o cualquiera de los
directores
o
sndicos.
Finalmente, el art 197 (texto ley 22.903) limita el derecho de preferencia de los
accionistas preexistentes: La asamblea extraordinaria, con las mayoras
del ltimo prrafo del art. 244. puede resolver en casos particulares y excepcionales,
cuando el inters de la sociedad lo exija, la limitacin o suspensin del derecho de
preferencia en la suscripcin de nuevas acciones, bajo las condiciones siguientes:
l
Que
su
consideracin
se
incluya
en
el
orden
del
da;
2) Que se trate de acciones a integrarse can aportes en especie o que se den en pago
de
obligaciones
preexistentes.
Para el aumento de capital tambin puede utilizarse el procedimiento de realizarse por
oferta pblica de acciones. As lo autoriza expresamente el art 198.

185

El art. 199 (texto ley 22.903) prev y condiciona la forma en que debe efectuarse la
oferta
pblica
de
acciones
para
aumentar
el
capital:
Las emisiones de acciones realizadas en violacin del rgimen de oferta pblica son
nulas.
Los ttulos o certificados emitidos en consecuencia y los derechos emergentes de los
mismos
son
inoponibles
a
la
sociedad;
socios
y
terceros.
El artculo. 200 (texto ley 22.903) sanciona expresamente con nulidad el incumplimiento
de
las
previsiones
del
art
199y
otorga
esa
accin
al
suscriptor:
Los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos son solidaria e
ilimitadamente responsables por tos daos que se originaren a la sociedad a los
accionistas por las emisiones hechas en violacin del rgimen de la oferta pblica.
El suscriptor podr demandar la nulidad de la suscripcin y exigir solidariamente a la
sociedad, los directo res. miembros del consejo de vigilancia y sndicos el resarcimiento
de
los
daos,
La sociedad que decide aumentar el capital debe informar a la autoridad de contralor y
al Registro Pblico de Comercio sobre la forma y cumplimiento si lo hace por oferta
pblica a fin ce proceder a su registro (art. 201). Deber observar, asimismo (por ser
oferta pblica), los requisitos legales de la Bolsa de Comercio y de la Comisin Nacional
de Valores (son los recaudos propios para una sociedad que hace oferta pblica y cotiza
en
bolsa).
El precio de la accin no puede ser inferior al nominal (es decir por debajo de la par),
pero puede ser mayor. As lo determina el art. 202 (texto segn ley 22.636): Es nula la
emisin de acciones bajo la par, excepto en el supuesto de la ley 19.060.
Se podr emitir con prima que fijar la asamblea extraordinaria, conservando la
igualdad en cada emisin. En las sociedades autorizadas para hacer oferta pblica de
sus acciones la decisin ser adoptada por asamblea ordinaria la que podr delegar en
el directorio (a facultad de fijarla prima, dentro de los lmites que deber establecer.
El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisin. integra
una reserva especial Es distribuible con los requisitos de los arts. 203 y 204.
Los arts. 203 y 204 se refieren a la reduccin voluntaria de capital y sus requisitos.

Reduccin
del
capital
social
Por diversas causas la sociedad puede verse obligada a reducir el capital social: a)
prdidas; b) abundancia de capital con relacin a un limitado desarrollo; c) amortizacin
de acciones (art. 204); y d) ejercicio del derecho de receso (art. 245: Los accionistas
disconformes con las modificaciones incluidas en el ltimo prrafo del artculo anterior
pueden separarse de la sociedad con
reembolso del valor de sus acciones.
Sobre este particular (reduccin voluntaria del capital), el art. 203 dispone: La
reduccin voluntaria del capital deber ser resuelta por asamblea extraordinaria con
informe
fundado
del
sndico,
en
su
caso.
Luego el art. 204 reglamenta los requisitos para su ejecucin: La reso1ucin sobre
reduccin da a los acreedores el derecho regulada en el arr. 83.inc. 2 (la remisin
correcta es el art. 83, inc. 3) y deber inscribirse previa la publicacin que el mismo
requiere.
Esta disposicin no regir cuando se opere por amortizacin de acciones integradas y se
realice
con
ganancias
o
reservas
libres.
El art. 83, inc. 3 prev el rgimen de publicidad y oposicin de los acreedores a una
fusin societaria, aplicable al caso de reduccin de capital por la re misin del art. 204.
El art. 205 se refiere a la reduccin del capital en el supuesto de prdidas:

186

La asamblea extraordinaria puede resolverla reduccin del capital en razn de

prdidas sufridas por la sociedad para restablecer el equilibrio entre el capital y el
patrimonio
social.
Finalmente, el art. 206 se refiere al supuesto en que el nivel de las prdidas es de tal
magnitud que la reduccin del capital social es obligatoria: La reduccin es obligatoria
cuando las prdidas insumen las reservas y el cincuenta por ciento (50%) del capital.
Si la reduccin obligatoria no se produce, la sociedad debe ser disuelta (art. 94, inc. 5).

PUNTO 4 CLASE 06/10/09: PROFESOR EDUARDO ANTINORI

Cundo se pueden adquirir las acciones? Puede ser amortizacin de la accin que
es cuando la sociedad puede adquirir sus propias acciones por medio del rescate de
aciones.
Se hace el procedimiento de disminucin de capital. Art 220 (rescate de las acciones).
La causa es cuando la sociedad quiere evitar un dao a la misma sociedad y adquiere
acciones de su misma propiedad. La adquiere sobre las ganancias realizables y liquidas,
por medio de una asamblea el socio pide las acciones para evitar el dao.
La ley prevee tres supuestos:
1- como se dijo anteriormente cuando el socio las pide en asamblea sobre las ganancias
realizables y liquidas. Cuando hay que devolver las prestaciones en un plazo se dice que
las acciones estan en cartera (es como si estuvieran frizadas, pero cuidado con el
termino) son acciones inhertes. La ley da dos aos para disponer de las acciones
adquiridas por la sociedad salvo que el acto asambleario se prorrogue. Se debe respetar
el derecho de preferencia.
2- cuando se hace una fusin de la sociedad con otra o con terceros, estos 3 la pueden
pedir cuando se trasgred el acto este es nulo de nulidad relativa.
3- con la amortizacin total o parcial. Se da un bono a cambio de las acciones.
Bono de goce: es un ttulo y solo tiene derechos patrimoniales no habilita para un
qurum. Se adquiere de la amortizacin de goce. Solo da 2 derechos: 1- d a participar
de los dividendos. 2- d a participar en la cuota de liquidacin.
La diferencia con los bonos de participacin es que este ltimo da derecho en la
participacin y en las ganancias, no en la cuota de liquidacin.
Las SA pueden emitir deventures y las participaciones negociables. Estas representan un
endeudamiento. Lo que se debe son ttulos de valor en derechos patrimoniales de 3
frente a la sociedad que da derecho a la percepcin en dinero de los debenturistas.
La sociedad adquiere un ttulo y adquiere liquidez de los debenturistas. Estos ltimos
adquieren acciones de la sociedad (son inversionistas).
Para realizar el debenture se hace por medio de dos contratos el fideicomiso y el
underwriting.

Los ttulos de debentures pueden ser de dos clases: 1- con garanta fija (prenda e
hipoteca) 2- garanta flotante (recae sobre todos los bienes de la sociedad).

187

Pueden ser debentures simples (cualquiera) convertible este se da cuando se venci y

no fue rescatado por la sociedad se transforma en acciones.
Qu pasa con las obligaciones negociables? Se emite a 3 a diferencia de los
debentures que se emiten para cubrir deudas a corto plazo.
La
accin.
Concepto
En La sociedad annima, la accin juntamente con el capital hace a su concepto. Es
elemento
esencial
de
la
sociedad
annima.
La accin representa una parte alcuota del capital: El capital se representa por
acciones... (art. 163). Es decir, que hay una estrecha conexin entre accin y sociedad
annima.
En Otras palabras, en la sociedad annima el capital se divide en fracciones (porciones
de igual monto), cada una de las cuales se llama accin. Por eso la accin,
precisamente, expresa una medida de participacin del socio frente a los consocios y a
la
sociedad
(relacin).
La accin es de igual monto (art. 207) para todos los socios. Ocurre solamente que,
pudiendo el socio tener un nmero indeterminado de acciones, la medida de su
participacin en la sociedad puede ser graduada del modo ms diverso (mltiplo de
uno).
En un segundo significado, la accin indica el conjunto de los derechos y obligaciones
del
socio:
calidad
o
status
de
socio.
El documento accin reproduce, en gran parte, el contenido del acto constitutivo. De
este modo, el tercero que adquiera la accin a ttulo derivativo (o sea, despus de su
emisin) est en situacin de conocer suficientemente los datos relativos a la
constitucin
de
la
sociedad.
Diferencia de la accin con la cuota o parte social: El criterio est dado porque la accin
se incorpora a un ttulo representativo y as circula: esto es, intuito pecuniae (arts. 214
y 215 referidos a la transmisin de acciones), en cambio, la parte social slo se
transmite por cesin, en las condiciones fijadas por el Cdigo Civil: esto es intuito
personae, incluso para las sociedades de responsabilidad limitada, Aun cuando en la
prctica se reemplace el ttulo accin por un certificado (referido a una pluralidad de
acciones), ste tambin circular y ser negociable (art. 208, infine).
La accin posee distintos valores: a) el valor nominal: alcuota del capital social; debe
constar en los estatutos y en el tenor literal de los ttulos. Es invariable, a menos que se
modifique por el procedimiento que autoriza la ley que vimos en el captulo anterior; b)
el valor real o de balance, que aumenta o disminuye, segn cul sea la situacin del
patrimonio social, y sus fluctuaciones son independientes del valor nominal; y c) el valor
de cotizacin en bolsa (o de venta fuera de ella), el cual depende de muchas
circunstancias: ley de oferta y demanda, dividendos, coyuntura econmica, factores
polticos, etc. La ley se preocupa exclusivamente del valor nominal.
Con relacin a los conceptos expresados hasta aqu, la ley incorpora normas concretas.
As el art. 207 dispone: Las acciones sern siempre de igual valor, expresado en
moneda
argentina.
El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes: dentro de cada clase
conferirn los mismos derechos. Es nula toda disposicin en contrario.
Respecto de su transmisibilidad, el art. 208 (texto ley 22.903) regula:
Los ttulos pueden representar una o ms acciones y ser al portador o nominativos; en

188

este
ltimo
caso,
endosables
o
no.
Las sociedades autorizadas a la oferta pblica podrn emitir certificados globales de sus
acciones integradas con los requisitos de los arts. 211 y 211, para su inscripcin en
regmenes de depsito colectivo. A tal fin. se considerarn definitivos, negociables y
divisibles...
Las sociedades debern emitir ttulos representativos de sus acciones en las cantidades
y proporciones que fijen los reglamentos de las bolsas donde coticen.
Mientras las acciones no estn integradas totalmente, slo pueden emitirse certificados
provisionales
nominativos.

Cumplida la integracin, los interesados pueden exigir la inscripcin en las cuentas de

las acciones escritrales o la entrega de los ttulos definitivos, que sern al portador si
los
estatutos
no
disponen
lo
contrario.
Hasta tanto se cumpla con esta entrega, el certificado provisorio ser considerado
definitivo,
negociable
y
divisible.
El estatuto puede autorizar que todas las acciones o algunas de sus clases no se
representen en ttulos. En tal caso deben inscribirse en cuentas llevadas a nombre de
sus titulares por la sociedad emisora en un registro de acciones escritrales al que se
aplica el art. 213 en lo pertinente o por bancos comerciales o de inversin o cajos de
valores autorizados.

La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el

registro de acciones escritura/es. En todos los casos la sociedad es responsable ante los
accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la
responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad, en su caso.
La sociedad la entidad bancaria o la caja de valores deben otorgar al accionista
comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento que inscriban en ella.
Todo accionista tiene adems derecho a que se le entregue, en todo tiempo, constancia
-del
saldo
de
su
cuenta
a
su
casto.
Los arts. 211 y 212 mencionados se refieren a los requisitos formales de la accin que
comentaremos
ms
adelante
(punto
4.6
de
este
captulo).
El art. 213 regula lo pertinente al Libro de registro de acciones.
La accin (como unidad) es indivisible. Si la accin pertenece a varias personas, los
derechos deben ser ejercitados por un representante comn. Al respecto el art. 209
regula
concretamente:
Las
acciones
son
indivisibles.
Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la
unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones
sociales.
La
accin
como
ttulo
de
participacin
y
como
ttulo
valor
Corresponde sealar en primer trmino la toma de posicin de nuestra Ley de
Sociedades: el art. 226 (Ttulos valores: principios) dice: Las normas sobre ttulos
valores
se
aplican
en
cuanto
no
son
modificadas
por
esta
ley.
El ttulo del art. 226 habla de los principios de los ttulos valores. Luego el artculo dice
normas sobre ttulos valor-es, mezclando conceptos que no son sinnimos. Finalmente,
la Exposicin de Motivos se refiere al tema diciendo que expresamente se dispone que
se aplican a las acciones, supletoriamente, las disposiciones sobre ttulos valores.... De
cualquier forma (aunque no son expresiones equivalentes), la ley fija una solucin que,
como expresa la Exposicin de Motivos, evita la discusin acerca de esa naturaleza y
las
normas
aplicables
en
caso
de
extravo
o
destruccin.
La LSC asigna a la accin la naturaleza jurdica de un ttulo circulatorio o valor, aunque

189

con especiales caracteres de literalidad, necesidad y autonoma. El robo, la prdida y

la inutilizacin de ttulos y cupones se encuentran regidos por los arts. 764 a 765,
CCom. Tratndose de ttulos nominativos y certificados provisorios se aplican las normas
de cancelacin de los arts. 89 a 95 del dec.-ley 5965/1963 (letra de cambio y pagar).
La reivindicacin de acciones est prevista en el art. 765, CCom La accin es ttulo de
crdito del tipo ttulo de participacin, porque la accin representa la cuota de
participacin del socio, de donde se infiere que los derechos de participacin inherente a
la cuota son incorporados y materializados en el documento accin. Los prcticos
suelen designarla con la expresin ttulo o certificado de accin. De la accin deriva
algo ms de la prueba de la calidad de accionista por parte del poseedor de ella (accin
al portador) o del titular de la misma (accin nominativa); en efecto, el ttulo de crdito
tiene valor constitutivo y no meramente probatorio. Como ttulo de crdito es un bien
mueble.
El derecho de socio es un derecho de participacin, no un derecho de crdito. Desde el
punto de vista de la sociedad, lo que corresponde a ese derecho no es obligacin
obligacin, como en el ttulo de crdito verdadero y propio, sino un estado de sujecin;
y solamente en cuanto a ciertos aspectos (jurdicamente secundarios), una obligacin.
Slo dentro de esos lmites puede decirse que la accin es un ttulo de crdito .
La accin es ttulo de crdito causal: se enuncian en l, el negocio que le sirve de base
(participacin
en
la
sociedad
contra
aportacin
de
capital).
La accin Incorpora los derechos de socio: voto (concurso en el gobierno), utilidades
eventuales (concurso en los resultados de la gestin social), repinto proporcional en
caso
de
liquidacin,
etc.
Como ttulos de participacin, las acciones encierran la esperanza de un futuro reparto
del patrimonio social, depurado de las deudas.
La
accin
como
objeto
de
relaciones
jurdicas
La accin en cuanto documento que incorpora el derecho del socio y en cuanto valor
autnomo, puede ser objeto de agresin (embargo y ejecucin forzada), por parte del
acreedor personal del socio, como todo otro bien material. Las acciones pueden ser
objeto
de
secuestro,
retencin
y
similares
.
Compra venta de acciones. Adquisicin del paquete de acciones; adquisicin
por
la
sociedad.
Amortizacin
de
acciones
Puede afirmarse que en nuestra legislacin rige el principio de libre transmisibilidad de
las acciones, en virtud del cual, una vez inscripta la sociedad en el Registro Pblico de
Comercio, el accionista tiene derecho a transmitir sus acciones a quien quiera y cuando
lo estime oportuno. El art. 214 dispone: La transmisibilidad de las acciones es libre.
El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o escritrales,
sin que pueda importar la prohibicin de su transferencia. La limitacin deber constar
en el ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos.
La compraventa de acciones (negociacin o cesin) se rige por las disposiciones
comunes
de
este
contrato
presentando
algunos
caracteres
especficos
1)
El
vendedor
no
garantiza
la
consistencia
del
patrimonio
social;
2) El error en el valor de la accin adquirida vicia el contrato, dado que este valor es
esencial, y la lesin se admite en nuestro derecho cuando rena los extremos del art.
954,
CCiv.;
3) En cuanto al precio, la venta del paquete accionario reconoce un valor superior, valor
de control, pero no puede responsabilizar por la consistencia concreta del patrimonio,
pero
s
por
dolo
en
la
determinacin
del
pasivo;

190

4) La sociedad no puede adquirir sus propias acciones salvo los supuestos legales que
as lo autorizan: arts. 235y244 (supuestos de reduccin de capital) y arts. 220y 224. La
expresin amplia de la ley, adquisicin, incluye en su rgimen la permuta, la dacin en
pago,
etc.
El art. 220 prev tres supuestos de adquisicin de sus acciones por la sociedad: La
sociedad puede adquirir acciones que emiti, slo en tas szguientes condiciones:
1)Para
cancelarlas
y
previo
acuerdo
de
reduccin
del
capital;
2) Excepcionalmente, con ganancias realizadas y lquidas o reseas libres cuando
estuvieren completamente integradas y para evitar un dao grave, lo que ser
justificada
en
la
prxima
asamblea
ordinaria;
3) Por integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que
incorpore.
El art. 221 complementa al 220: El directorio enajenar las acciones adquir das en los
supuestos 20 y 30 del artculo anterior dentro del trmino de un (1) ao, salvo
prrroga por la asamblea. Se aplicar el derecho preferente previsto en el art. 194.
Los derechos correspondientes a esas acciones quedarn suspendidos hasta su
enajenacin; no se computarn para la determinacin del qurum ni de la mayora.
Luego el art. 223 regula la amortizacin de acciones, lo cual implica una forma de
adquisicin por la sociedad (implica su rescate) y cancelacin. Regula el art. 223,
modificado por la ley 22.903: El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial
de acciones integradas, con ganancias realizadas y liquida,. con los siguientes recaudos:

1) Resolucin previa de la asamblea que fije el justo precio y asegure la igualdad de los
accionistas;
2) Cuando se realice por sorteo, se practicar ante la autoridad de contralor o
escribano de registro, se publicar su resultado y se inscribir en los registros;
3) Si las acciones son amortizadas en parte, se asentar en los ttulos o en las cuentas
de acciones escritrales. Si la amortizacin es total, se anularn, reemplazndose por
bonos de goce o inscripciones en cuenta con el mismo
efecto.
La asamblea extraordinaria determinar e! precio de la amortizacin (art. 235, inc.3)
Los bonos de goce otorgan derecho a participar en las ganancias y, en caso de
disolucin, en el producto de la liquidacin, despus de reembolsado el valor nominal de
las
acciones
no
amortizadas
.
Usufructo.
Prenda
y
embargo
de
acciones
El usufructo es otra de las relaciones jurdicas de las que puede ser objeto la accin:
derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya propiedad pertenece a otro (nudo
propietario)
siempre
que
no
se
altere
su
sustancia.
El
usufructuario
debe
gozar
del
bien
y
conservarlo.
La ley regula especialmente este contrato y as el art. 218 dispone: La calidad de socio
corresponde
al
nudo
propietario.
El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo.
Este derecho no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizadas, pero
comprende las correspondientes a las acciones entregadas porto capitalizacin.
El dividendo se percibir por el tenedor del ttulo en el momento del pago; si hubiere
distintos usufructuarios se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos.
El ejercicio de los dems derechos den vados de la calidad de socio, inclusive la
participacin en tos resultados de la liquidacin, corresponde al nudo propietario, salvo
pacto
en
contrario
y
el
usufructo
legal.
Citando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el usufructuario para

conservar sus derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de
repetirlos del nudo propietario.

191

En cuanto a la prenda (derecho real de garanta), el art. 219 dispone: En caso de

constitucin de prenda o de embargo judicial los derechos corresponden al propietario
de
tas
acciones.
En tales situaciones, el titular del derecho reato embargo queda obligado a facilitar el
ejercicio de los derechos del propietario mediante el depsito de las acciones o por otro
procedimiento que garantice sus derechos. El propietario soportar los gastos
consiguientes.
Si las acciones son nominativas, la prenda es inoponible a la sociedad y a los terceros
hasta tanto se inscriba en el libro de accionistas (art. 213, inc. 4, y art. 215).
Respecto del derecho de voto (tema doctrinariamente controvertido), la ley lo resolvi
en
favor
del
titular
de
la
accin.
Embargo: Las acciones pueden ser objeto de ejecucin forzada por los acreedores del
accionista (art. 57)y por ende embargables. Respecto de las acciones nominativas se
hace efectivo con la inscripcin en el libro de registro de acciones (arts. 213, inc. 40, y
215); si fueren al portador se har efectivo sobre los titulos.
Depsito
de
acciones
en
Caja
de
Valores.
Ley
20.643
La ley 20.643 crea tambin la Caja de Valores que tiene por funcin recibir depsitos
colectivos de ttulos valores y que debe funcionar bajo el control de la Comisin Nacional
de
Valores.
La Caja de Valores tiene por objeto facilitar la negociacin de acciones nominativas no
endosables que estn autorizadas para efectuar la oferta pblica y en particular para las
acciones que cotizan en bolsa Se trata de obviar la inscripcin de la transferencia en el
registro
de
acciones.
La vinculacin del propietario de los ttulos valores con la Caja no es directa; se
establece por intermedio de un depositante que celebra con sta el contrato de depsito
colectivo
de
ttulos.
En virtud del contrato, la Caja se obliga a entregar al depositante igual cantidad de
ttulos
que
entreg
el
depositante.
Slo
pueden
ser
autorizados
para
actuar
como
depositantes:
a)
Los
agentes
burstiles
y
extraburstiles
inscriptos;
b) Los mercados de valores, excepto que participen en la organizacin de una Caja de
Valores,
en
cuyo
caso
no
podrn
ser
depositantes
en
ella;
c) Los bancos oficiales, mixtos o privados y las compaas financieras;
d) Las sociedades depositarias de los fondos comunes de inversin, respecto de los
ttulos
valores
de
stos;
e)
La
Caja
Nacional
de
Ahorro
y
Seguro.
El depsito se efectuar a la orden de los depositantes y a nombre de los titulares de las
acciones
comitentes.
Celebrada el contrato entre el depositante y la Caja, los ttulos debern ser endosados al
solo efecto del depsito y retiro, y hecha la tradicin de ellos, se perfeccionar el
contrato, previo piazo de 48 horas, en los cuales la Caja debe verificar que los ttulos
estn libres de oposicin, en buen estado material y con el cupn correspondiente.
Perfeccionado el contrato la Caja notificar a la sociedad emisora del ttulo a fin de que
tome
nota
en
el
libro
de
registro
de
acciones.
La modificacin de la situacin jurdica de los ttulos, es decir, la constitucin de prenda,
transmisiones y retiro, los efectuar la Caja al recibir de los depositantes las rdenes
respectivas.

192

Estas inscripciones sustituyen a aquellas que debieran haberse realizado en el

registro
de
acciones
de
la
sociedad
emisora.
Se establece que el depsito colectivo crea entre los comitentes una copropiedad
indivisa sobre la totalidad de aquellos ttulos valores de la misma especie, clase y
emisor, debiendo determinarse la cuota parte de cada titular con relacin al valor
nominal
de
los
ttulos
depositados.
El condominio se disuelve por la simple voluntad del titular, procediendo aL retiro de los
ttulos, materializndose la parte indivisa en ttulos de la misma clase, especie y emisor.
El comitente conserva todos los derechos patrimoniales y polticos que derivan de la
accin, debiendo la Caja facilitarle el ejercicio de ellos mediante la entrega de
certificados.
Los comitentes decidirn acerca del ejercicio de los derechos d suscripcin, debiendo
instruir a los depositantes al respecto, y poner a su disposicin, dado el caso, el dinero
necesario.
A efectos de la percepcin de los dividendos e intereses, ejercicio del derecho de
suscripcin, pago de gastos y comisiones, as como para hacer frente al cumplimiento de
cualquier otra erogacin, los depositantes abrirn en la Caja una cuenta en dinero,
donde
debern
mantener
provisin
suficiente.
Se podr decretar el embargo de la cuota parte de uno ms de los comitentes, en cuyo
caso la medida deber notificarse al depositante y a la Caja, quienes quedarn obligados
a
mantener
indisponible
dicha
cuota
parte.
Requisitos
formales
de
la
accin
La ley, repetimos, se refiere a la forma de los ttulos representativos de Las acciones, en
el art. 208, modificado por ley 22.903: Los ttulos pueden representar una o ms
acciones y ser al portadora nominativos: en este ltimo caso, endosables o no.
Certificados globales. Las sociedades autorizadas a la oferta pblica podrn emitir
certificados globales de sus acciones integradas, con los requisitos de los arts. 211 y
212, para su inscripcin en regmenes de depsito colectivo. A tal fin, se considerarn
definitivos,
negociables
y
divisibles.
Ttulos no cotizables. Las sociedades debern emitir ttulos representativos de sus
acciones en las cantidades y proporciones que fijen los reglamentas de las bolsas donde
coticen.
Certificados provisionales. Mientras las acciones no estn integradas totalmente,
slo
pueden
emitirse
certificados
provisionales
nominativos.
Cumplida la integracin, los interesados pueden exigir la inscripcin en las cuentas de
las acciones escritrales o la entrega de los ttulos definitivos. que sern al portador si
los
estatutos
no
disponen
lo
contraria.
Hasta tanto se cumpla con esta entrega, el certificado provisorio ser considerado
definitivo,
negociable
y
divisible.
Acciones escritrales. El estatuto puede autorizar que todas las acciones o algunas
de sus clases no se representen en ttulos. En tal caso deben inscribirse en cuentas
llevadas a nombre de sus titula res par la sociedad emisora en un registro de acciones
escritrales al que se aplica el art. 213 en lo pertinente o por bancos comerciales o de
inversin
o
cajas
de
valores
auto
rizados.
La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el
registro de acciones escritrales. En todos los casos la sociedad es responsable ante los
accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la
responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad, en su caso.
La sociedad, la entidad bancaria o la caja de valores deben otorgar al accionista

193

comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento que inscriban en

ella. Todo accionista tiene adems derecho a que se te entregue, en todo tiempo,
constancia
del
saldo
de
su
cuenta,
a
su
costa.
El ttulo o lmina que representa el derecho del socio puede representar ms de una
accin
(lminas
de
5.
lO.
20.
etc.,
acciones)
La ley 22.903 incorpor al art. 208 las acciones escritrales, es decir acciones que no
se representen en ttulos. Se trata de la posibilidad de no emitir ttulos por la sociedad,
en cuyo caso la calidad de socio se prueba por la inscripcin en el libro respectivo. El art.
208
requiere
un
libro
especial:
registro
de
acciones
escritrales.
A partir de la ley 24.587 (BO. 22/11/1995), reglamentada por dec. 259/1996 (BO,
20/3/1996), se estableci nuevamente en nuestra legislacin un rgimen de
nominatividad que afecta la forma de emisin de las acciones. Conforme esta ley los
ttulos valores privados emitidos en nuestro pas as como los certificados que los
representen, deben ser nominativos no endosables, aclarando que se mantiene tambin
la posibilidad de emisin de acciones escritrales de conformidad a las disposiciones del
rgimen de las sociedades comerciales (art. l. Asimismo establece que los ttulos
valores emitidos al portador en el extranjero, ya sean pblicos o privados, que estn
autorizados a la oferta pblica en nuestro pas, deben ser depositados en una entidad
financiera, la que entregar certificados nominativos intransferibles representativos de
aqullos (art. 5). Los ttulos valores privados nominativos no endosables podrn, sin
embargo, llevar cupones al portador, con la sola exigencia de la mencin de la
numeracin del ttulo valor al que pertenecen (art. 4). Se presume, inoponibilidad de
probar un contrato, que los cupones pertenecen a la persona a cuyo nombre est
inscripto el ttulo valor respectivo, salvo en el caso en que el portador de cupones que
dan derecho a la inscripcin de nuevas acciones requiera que estas ltimas sean
emitidas
directamente
a
su
nombre
(art.
4).
La no conversin de los ttulos en circulacin produce importantes efectos (i) no podrn
transmitirse: (ii) no podrn gravarse; (iii) no se podr ejercer los derechos que le son
inherentes (art. 7); (iv) sus dividendos se gravarn en la Forma que establezcan las
disposiciones del impuesto a las ganancias, no siendo de aplicacin las exenciones
otorgadas a los intereses, rentas u otras ganancias provenientes de los mismos (art.
11).
Luego, el art. 211 se refiere concretamente a las formalidades de las acciones
(menciones esenciales), determinando que: El estatuto social establecer las
formalidades
de
las
acciones
y
de
los
certificados
provisionales.
Son
esenciales
las
siguientes
menciones:
1) Denominacin de la sociedad, domicilio, fecha y lugar de constitucin, duracin e
inscripcin;
2)
El
capital
social;
3) El nmero, valor nominal y clase de acciones que representa el ttulo y derechos
que
comporto;
49 En los certificados provisionales, la anotacin de las integraciones que se efecten.
Las variaciones de las menciones precedentes, excepto las relativas al capital, debern
hacerse
constar
en
los
ttulos.
Luego, el art. 212, profundizando en materia de requisitos formales (un merac),
agrega: Los ttulos y las acciones que representan se ordenarn en nw,zeracin
correlativa.
Sern suscriptas confirma autgrafa por no menos de un director y un sindico. La
autoridad de contralor podr autorizar, en cada caso, su reemplazo por impresin que

194

garantice la autenticidad de los ttulos y la sociedad inscribir en su legajo un facsmil

de
stos.
Los cupones pueden ser al portador aun en las acciones nominativas,. Esta disposicin
es
aplicable
a
los
certificados.
La ley se ha detenido en el problema prctico de la firma. Si bien, en principio, la norma
es que deben suscribirse con la firma autgrafa, no puede ignorase que en los hechos,
en cuanto las acciones de una sociedad alcanzan cierta difusin, esa formalidad se
transforma en tarea penosa, de dificultosa ejecucin, que en determinadas pocas exige
la dedicacin exclusiva de uno o ms directores (v.gr,, pago de dividendos con acciones
cuando se aumenta el capital). De ah la pre visin de autorizar el reemplazo de la firma
autgrafa
por
su
impresin.
Los cupones son documentos, adheridos al ttulo, que legitiman para el cobro de
dividendos. De conformidad a la ley 24.587 los cupones pueden ser al portador, aunque
se presume sin admitir prueba en contrario que pertenecen a la persona a cuyo nombre
est inscripta en la respectiva accin nominativa no endosable (art. 4). Esta regulacin
impide en los hechos la transmisin del cupn. La excepcin la constituyen los cupones
quedan derecho a la suscripcin de nuevas acciones (pago de dividendos con acciones),
respecto de los cuales su titular puede exigir que las acciones sr emitan directamente a
su
nombre
(art.
4).
El art. 213 complementa, en cierta manera, el formalismo en materia de acciones, al
reglamentar los requisitos con que debe ser llevado el libro de registro de acciones: Se
llevar un libro de registro de acciones con las formalidades de los libros de comercio,
de
libre
consulta
por
los
accionistas,
en
el
que
se
asentar:
1)
Clases
de
acciones,
derechos
y
obligaciones
que
comporten;
2) Estado de integracin, con indicacin del nombre del suscriptor;
3) Si son al portador, los nmeros si son nominativas, las sucesivas transferencias con
detalle de fechas e individualizacin de los adquirentes;
4)
Los
derechos
reales
que
gravan
las
acciones
nominativas;
5) La conversin de los ttulos, con los datos que correspondan a los nuevos;
6) Cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las acciones y de sus
modificaciones.
Clasificacin
de
la
accin
Las
acciones
pueden
clasificarse
desde
distintos
puntos
de
vista:
a) Por la forma de circulacin o transmisin se habla de acciones al portador, acciones
nominativas y acciones escritrales. Las acciones nominativas, a su vez, se subdividen
en
endosables
y
no
endosables
(arts.
214
y
215).
b) Por los derechos patrimoniales que confieren a sus titulares: acciones comunes u
ordinanas, acciones diferidas y acciones preferidas (deben ser iguales derechos para
cada
clase)
Las acciones preferidas importan una preferencia o privilegio patrimonial para su titular:
1) cobro de un dividendo fijo habiendo utilidades (tiene similitud con los debentures); 2)
cobro preferente de las utilidades hasta un cierto porcentaje (debe ser prefijado), las
utilidades sobrantes se distribuyen entre las acciones comunes; 3) pago de dividendos
fijos acumulativos, siempre que existan utilidades. Las diferencias que no se alcanzan a
cubrir en uno o ms ejercicios se pagan en forma preferente. con utilidades de ejercicios
posteriores; 4) preferencia en caso de liquidacin de la sociedad: rembolsan en primer
trmino
las
acciones
preferidas.
Las acciones diferidas significan una categora en la cual los titulares tienen derechos

195

patrimoniales menores que los correspondientes a las acciones comunes u ordinarias.

Participan en los dividendos o en la cuota de liquidacin una vez cobrados. los derechos
de
las
preferidas
y
de
las
ordinarias.
Las acciones comunes u ordinarias son las que concurren a los dividen- dos o a la
liquidacin en forma proporcional una vez satisfechos los derechos de las acciones
preferidas. En otras palabras, las acciones ordinarias son aquellas que no confieren
preferencia patrimonial, teniendo los derechos que correspondan de acuerdo con su
proporcin
en
el
capital
social.
c) Por los derechos que conceden, respecto de la administracin, tenemos:
1) acciones de un voto o comunes; 2) acciones de voto plural (varios votos); y
3) acciones de asiento o con voto excluyente para la eleccin de cargos.
Al respecto el art. 216 dispone: rada accin ordinaria da derecha a un voto. El estatuto
puede crear clases que reconozcan hasta cinco votos por accin ordinaria. El privilegio
en el voto es incompatible con preferencias patrimoniales.

No pueden emitirse acciones de voto privilegiado despus que la sociedad haya sido
autorizada
a
hacer
oferta
pblica
de
sus
acciones.
Luego el art. 217 dispone que slo la accin con preferencia patrimonial puede ser
privada del derecho de voto y aun este supuesto queda sujeto a condicin: Las acciones
con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepto para las materias incluidas
en el cuarto prrafo del art. 244. sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas
con
voz.
Tendrn derecho de voto durante el tiempo en que se encuentren en mora en recibir los
beneficios
que
constituyen
su
preferencia.
Tambin lo tendrn s cotizaren en bolsa y se suspendiere o remirare dicha cotizacin
por
cualquier
causa,
mientras
subsista
esta
situacin.
Con relacin a las sociedades por acciones que hacen oferta pblica, el art. 14 de las
Normas de la Comisin Nacional de Valores (t.o. res. gral. 208/1992) contempla la
posibilidad de emitir las llamadas acciones de participacin y pedir el ingreso al
rgimen de oferta pblica exclusivamente para ofrecer las mismas. Las acciones de
participacin carecen de derecho de voto y no podrn representar una participacin en
el capital social que exceda del 30% del mismo. En cuanto a los derechos econmicos
que confieren, estas acciones pueden ubicarse entre las acciones ordinarias y las
preferidas ya que deben tener una preferencia patrimonial sobre las acciones ordinarias
consistente en una antelacin para el reintegro de un valor nominal en caso de
liquidacin
de
la
sociedad
(art.
14,
inc.
1).
Respecto de las acciones de asiento o de otro excluyente para (a eleccin de cargos, el
art. 262 (eleccin por categora) dispone: Cuando existan diversas clases de acciones el
estatuto puede prever que cada una de ellas elija uno o ms directores, a cuyo efecto
reglamentar
la
eleccin.
La remocin se har por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los
arts.
264y
276.
d) Por los derechos patrimoniales concedidos: se trata de los bonos de goce, bonos de
participacin y bonos de trabajo.
La
accin
sin
valor
nominal
Existen en el algunos pases las acciones sin valor nominal (non par value shares o non
par value stock) a las cuales no se les asigna de antemano un valor determinado, sino
que su valor va siendo establecido por los acuerdos de la emitente con los suscriptores.
Este tipo de acciones fue establecido para soslayar los problemas de los aportes inflados
o sobrevaluados, pero su utilizacin no slo no resolvi el problema sino que cre otros.

196

La tendencia de emitir acciones sin valor par ha ido desapareciendo, siendo sustituida
por la accin con valor par mnimo. Tales acciones se colocan por precios muy superiores
a
SU
valor
real
y
el
excedente
se
contabiliza
como
simples.

Clasificacin
de
las
acciones
por
la
forma
de
circulacin.
Restricciones
a
la
circulacin
de
las
acciones.
Procedimientos
Habamos dicho que por la forma de circulacin o transmisin las acciones pueden ser al
portador, nominativas y escritrales y que las nominativas, a su vez, pueden ser
endosables
y
no
endosables.
Las acciones al portador se transmiten brevi manu, es decir, por simple entrega del
ttulo
de
las
manos
del
transmitente
al
transmitido.
Las acciones nominativas requieren notificacin a la sociedad e inscripcin en el registro
de
acciones.
La accin nominativa endosable se transmite vlidamente mediante endoso (respecto de
terceros
y
de
la
sociedad).
La transferencia mortis causa se realiza mediante la inscripcin en el registro de
acciones del instrumento que acredite la calidad de herederos o testamento.
Todo lo dicho es a los fines tericos y sin perjuicio de que a partir de la ley 24.587 las
acciones slo pueden emitirse en forma nominativa no endosable (ver supra 4.6).
En cuanto a la ley 19.550, volvemos sobre el art. 214, que sentaba el principio de la
transmisibilidad de las acciones: La transmisin de las acciones es libre.
El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o escritrales,
sin que pueda importar la prohibicin de su transferencia. La Ii- mitacin deber constar
en el ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos.
Es decir que el estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones, pero no
prohibirla.
Las formas ms comunes de restriccin son: a) exigir determinada calidad en el
comprador; b) el consentimiento de la sociedad: e) el derecho de preferencia de los
accionistas
existentes.
La ley 19.550 pona trmino a toda controversia doctrinara, determinando que toda
limitacin
a
la
transmisibilidad
debe
constar
en
la
accin.
Acciones nominativas son las emitidas a nombre de determinada persona. Su
transferencia est sujeta a diversos recaudos legales segn las circunstancias: a) si se
trata de transferencia mortis causa no presenta problemas particulares.
Si la transferencia se realiza inter vivos se debe formalizar un contrato que el Cdigo de
Comercio incluye en la compra venta mercantil art. 451. Dice el art. 451: Slo se
considera
mercantil
la
compraventa
de...
acciones
de
compaas...
A su vez, el art. 215, texto ley 22.903, reglamenta: La transmisin de las acciones,
nominativas o escriturales y de los derechos reales que las graven debe notificarse por
escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el registro e inscribirse en el libro o
cuenta pertinente. Surte efecto contra la sociedad v los terceros desde su inscripcin.
En el caso de acciones escritrales, la sociedad emisora o entidad que IIe ve el registro
cursar aviso al titular de la cuenta en que se efecte un dbito por transmisin de
acciones, dentro de los diez (10) das de haberse Inscripto, en el domicilio que se haya
constituido; en las sociedades sujetas al rgimen de la oferta pblica, la autoridad de
contralor podr reglamentar otros medias de informacin a los SOCiOS.
Las acciones endosables se transmiten por una cadena ininterrumpida de endosos y
para el ejercicio de sus derechos el endosatario solicitar el registro.
A su vez, la ley de nominatividad 24.587 (ver supra 4.6) dispone que la transmisin y

197

los derechos reales que recaigan sobre los ttulos deben constar en los mismos en
caso de que existan materialmente es decir no se trate de acciones escritrales,
inscribirse en el registro que debe llevarse a esos libros y notificarse al emisor (art. 2,
prr. 1). Tales actos de transmisin y de constitucin de derechos reales slo producen
efecto frente al emisor y a los terceros desde la fecha de la inscripcin (art. 2, prr.
2). Las medidas precautororias slo producen efectos con la notificacin al emisor y la
inscripcin en el registro. Do tratarse de ttulos cotizables, las medidas precautorias no
afectarn las negociaciones concretadas en los mercados de valores si a su fecha no
estuvieran
tambin
notificados
al
mercado
respectivo
(art.
3).
Para el supuesto de las acciones escritrales (incorporadas al art. 208 poi ley 22.903) se
prev la notificacin de las transferencias al titular de la cuenta por parte de la sociedad
emisora.
Clasificacin
de
las
acciones
por
el
derecho
que
confieren
Las acciones privilegiadas las emplean, normalmente, los accionista fundadores para
facilitar el mantenimiento de un determinado grupo en la direccin administrativa de la
sociedad. Suelen contener clusulas restrictivas de su negociacin. Algunas legislaciones
las han prohibido con motivo de los abusos a que se prestan. Los arts. 216 y 217, si
bien
las
autorizan,
tambin
restringen
su
uso.
Bonos
de
goce,
de
participacin
y
de
trabajo
Bonos de goce: Se usan en las sociedades (v.gr., concesionarias de servicios pblicos)
cuyo activo debe revertirse al Estado, sin reembolso. Estas deben amortizar el capital
previamente y en estos supuestos, en reemplazo de las acciones (que se amortizan por
ser representativas del capital social), se entrega al titular bonos de goce. Estos bonos
de goce autorizan a participar en las utilidades ulteriores y, en su momento, en la
liquidacin de la sociedad, una vez reembolsado el valor nominal de las acciones no
amortizadas.
El art. 227 dispone: Las sociedades annimas pueden emitir bonos de goce y de
participacin. Se reglamentarn en el estatuto de acuerdo a las normas de este ttulo,
bajo
sancin
de
nulidad.
El titular del bono no adquiere la calidad de socio. Su derecho se limita a la participacin
en
las
utilidades
(documento
de
crdito).
El art. 228, referido especficamente a los bonos de goce, determina: Los bonos de goce
se emitirn a favor de los titulares de acciones totalmente amortizadas. Dan derecho a
participar en las ganancias y, en caso de disolucin, en el producido de la liquidacin,
despus de reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. Adems
gozarn de los derechos que el estatuto les reconozca expresamente.
Los bonos de goce se emiten a favor de los poseedores de acciones totalmente
amortizadas.
Bonos de participacin: A ellos se refiere en particular el art. 229: Los bonos de
participacin pueden emitirse por prestaciones que no sean aportes de capital. Slo dan
derecho
a
participar
en
las
ganancias
de
ejercicio.
Los bonos de participacin (contrariamente alas de goce) slo confieren derecho a la
participacin en las ganancias del ejercicio y no a participar en los resultados de la
liquidacin.
Puede ocurrir que a las sociedades de capital (slo pueden aportarse obligaciones de dar
determinados bienes pasibles de ejecucin forzada) les interese recibir bienes que no
pueden ser objeto de aporte (v.gr, de su industria, de goce de un invento, de tecnologa,
etc.), en cuyo caso emite estos bonos que slo autorizan a participar en las utilidades.
Estos
se
otorgan
tambin
a
promotores
y
fundadores.
Bonos de participacin para el personal: Dispone al respecto el art. 230:

Los bonos de participacin tambin pueden ser adjudicados al personal de la

sociedad. Las ganancias que les correspondan se computarn como gastos.

198

Son intransferibles y caducan con la extincin de la relacin laboral, cualquiera sea la

Causa.
La Exposicin de Motivos informa que debe alentarse el otorgamiento de participacin a
los obreros y empleados en las utilidades de las empresas. Su otorgamiento es
voluntario, se contabilizan como gastos, son intransferibles y se extinguen juntamente
con la extincin de la relacin laboral porque tienen en esa relacin su fuente y
justificacin.
Normas complementarias en materia de bonos: Son los arts. 231 y 232. El primero
dispone: La participacin se abonar contemporneamente con el dividendo. El segundo
se refiere al rgimen de modificacin de Los derechos que otorgan tales bonos: La
modificacin de las condiciones de los bonos requiere la conformidad de tenedores de la
mayora absoluta de bonos de la clase respectiva, expresada en asamblea convocada
por la sociedad al efecto. La convocatoria se realizar por el procedimiento establecido
en
el
art.
237.
El art. 237, modificado por ley 22.686, dispone publicaciones de la convocatoria por
cinco das con una anticipacin no menor de diez das y no mayor de treinta das en el
diario de publicaciones legales. Luego fija requisitos para una segunda convocatoria:
dentro de [os treinta das siguientes, tres das de publicacin con ocho das de
anticipacin.
No se requiere esa conformidad para la modificacin referente al nmero de bonos
cuando se trate de los previstos en los arts. 228y el 230. EL art. 228 se reitere a los
bonos de goce y el 230 a los bonos de participacin para el personal.
Partes
del
fundador
El art. 185 regula este aspecto: Los promotores y los fundadores no pueden recibir
nngn beneficio que menoscabe el capital social. Todo pacto en contra no es nulo.
Su retribucin podr consistir en la participacin hasta el diez por ciento (10%) de las
ganancias, por el trmino mximo de diez ejercicios en los que se distribuyan.
La regla del art. 185 tiene por objeto admitir que los fundadores puedan reservarse
determinados
beneficios,
sin
por
eso
menoscabar
el
capital
social.
La norma se hace eco de las crticas de la doctrina al derogado art. 321, CCom. (prevea
la entrega de acciones a los fundadores hasta un 10%, del capital de la sociedad).
La retribucin puede consistir en una suma fija o en un porcentaje de las utilidades de la
sociedad.
Cuando la constitucin de la sociedad annima es por suscripcin pblica, las ventajas
de los promotores deben surgir del programa fundacional (art. 170, inc. 5).
La jurisprudencia tiene resulto que la retribucin debe estar expresamente establecida
en el acto constitutivo; de no hacerlo en esa oportunidad se pierde el derecho.
UNIDAD XIV
PUNTO 1 CLASE 06/10/09: PROFESOR EDUARDO ANTINORI.
ORGANOS DE UNA SOCIEDAD ANONIMA:
Debe tener 3 rganos:
1- de gobierno (asamblea)

2- de administracin (directorio)

199

3- de fiscalizacin (socios o sindicatura)

La sociedad es un enteabstracto y se controla por personas fsicas. Es la sociedad misma
la que acta en cada acto. Tiene coherencia con el contrato plurilateral de organizacin.
Las SRL son para los pequeos negocios, los socios son mas moderados (art 160 lsc). La
SA no permite que cambie los socios, ya que la LSC impone una norma de orden
pblico, se ve en la asamblea y en el directorio. No hay SA sin una asamblea es un
requisito que pide la LSC. La asamblea es un rgano NO permanente (el directorio si es
permanente). La asamblea tiene un aspecto fundamental que es un rgano deliberativo;
es la funcin fundamental, si no se respeta este principio puede llevar a la nulidad de la
asamblea misma hace al derecho de la informacin. Hay que diferenciar una asamblea
de una reunin de socios. La asamblea es un rgano colegiado que sesiona segn la ley
y el estatuto con todas los requisitos y las formalidades que se establezcan.
LA ASAMBLEA POR REALIZAR ACTO COLEGIADO TIENE POR EFECTO PRODUCIR
ACTO JURIDICO.

UN

La asamblea no puede hacer lo que quiera esta sujeta a : 1- la ley, 2- el estatuto y 3- a

los principios generales del derecho.
CLASES DE ASAMBLEAS:
1- asambleas constitutivas.
2- asambleas generales: hay tres sub clases:
a- ordinarias: persigue el tratamiento de cuestiones comunes a toda la sociedad por
ejemplo aprobacin de estados contables son temas corrientes.
b- extraordinarias: son temas mas sustanciales y estructurales de la sociedad, por
ejemplo tiene competencia residual si hay que tomar una decisin que no esta en los
temas de las ordinarias aunque sea un tema corriente se va a tratar en las
extraordinarias.
c- unnime: es la que debe tener dos requisitos fundamentales (sine quanon): que este
presente el 100% de los representantes del CAPITAL y que la decisin sea tomada por
unanimidad, por ejemplo para cambiar la orden del da.
Cmo funciona la asamblea?
Las convoca el directorio, puede que este no lo haga lo puede hacer la sindicatura o el
5% de los accionistas, se puede hacer hasta por orden judicial por esto se sugiere
siempre fundar los pedidos por si llega a ser denegado. Cuando se hace la convocatoria
se gesta la asamblea. La convocatoria debe estar en los libros y debe ser publicada
indicando, tipo, lugar, horario y temas, adems de detallar como van a ser los primeros
y los segundos llamados.

Una vez que se publicaron los edictos estn todos sus socios notificados. Esta
notificacin POR EDICTO NO PUEDE SER SUPLIDA POR NINGUN MEDIO.

200

La asamblea se celebra en sede de la sociedad. Si por razones tcnicas o de espacio nos

e puede llevar a cabo en la sede se puede cambiar el lugar, pero en el domicilio de la
sociedad. En el primer llamado los accionistas deben ir al lugar y acreditar sus acciones,
de aqu surgir el qurum.
Por qu deben acreditar sus acciones? 1 por que votan, 2 adquieren una constancia
para participar de la asamblea. Son tres das hbiles de la sociedad para concurrir a
acreditar las acciones y saber cuantos accionistas van a comparecer a participar de la
asamblea. El que dirige la asamblea es el presidente del directorio o el rgano de
contralor es quien suele designar al presidente.
El acta debe abrirse en da y hora, es un acto solemne esto debe hacerse bajo pena de
nulidad.
Una vez declarada la apertura: 1- se nombra a quienes van a participar, tanto los
bonistas, debentures, directores y gerentes tienen la obligacin de participar. Las
acciones pueden ser representadas por una mandatario a travs de un poder especial.
2- lo segundo es verificar si existe qurum (es el medio que debe respetar y que debe
tener para realizar la asamblea) este qurum debe estar presente en todo el acto
asambleari.
SOCIEDADES CLASE 13/10 PROFESOR EDUARDO ANTINORI
UNIDAD N 14 PUNTO 1
Hay tres tipos de asamblea:
ASAMBLEA ORDINARIAS: se tratan los temas comunes.
ASAMBLEAS EXTRAORDINARIAS: se tratan los temas trascendentales y estructurales de
la sociedad.
ASAMBLEAS UNNIMES: son las que necesitan Qurum, esta es la cantidad mnima con
derecho a voto para que una asamblea pueda funcionar
En las asambleas ordinarias hay un 1 llamado y un 2 llamado con los presentes.
En las asambleas en el primer llamado tienen que estar el 60% de los socios y en el 2
llamado tambiaen.
Art 241: menciona quienes estan inhabilitados para votar.
Inhabilitacin para votar.
ARTICULO 241. Los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y
gerentes generales, no pueden votar en las decisiones vinculadas con la aprobacin de
sus actos de gestin. Tampoco lo pueden hacer en las resoluciones atinentes a su
responsabilidad o remocin con causa.
Qurum: ejemplo hay 20000 accionistas sin derecho a voto y 80000 con derecho a
voto, hay un total del 100000 accionistas. Esos 80000 son el 100% de los que tienen
derecho a voto y es el porcentaje que debe tomarse (no se toman los accionistas sin
derecho a voto)
MAYORIA DE VOTOS: voto privilegiado, tienen derecho a voto.

Asamblea extraordinaria. Qurum.

201

ARTICULO 244. La asamblea extraordinaria se rene en primera convocatoria con la

presencia de accionistas que representen el sesenta por ciento (60 %) de las acciones
con derecho a voto, si el estatuto no exige qurum mayor.
Segunda convocatoria.
En la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen
el treinta por ciento (30 %) de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto
fije qurum mayor o menor.
Mayora.
Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija
mayor nmero.
Supuestos especiales.
Cuando se tratare de la transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las
sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones; de la disolucin
anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio al extranjero, del cambio
fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en la
primera cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto
favorable de la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de
voto. Esta disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la
sociedad incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital.
El art 244 es fundamental por que voy a saber la cantidad de votos que necesito.
El derecho de receso, es el derecho de todo accionista de salir de la sociedad, para el
caso del art 244. lo ejerce en el 2 llamado quien no haya votado afirmativamente o los
accionistas ausentes. Estos pueden manifestar su voluntad de ejercer el derecho de
receso. No requiere la voluntad del resto de la asamblea y es recipticio, debe ser
recibido y aceptado por la asamblea.
Plazo: son 5 das para los socios que votaron negativamente. Son 15 das para los socios
ausentes.
Efectos: el socio que no ejerci el derecho a receso y la asamblea tiene que escuchar al
que voto negativamente. Como ejerce ese derecho de receso? Luego del vencimiento de
5 a 15 das tiene la sociedad 60 das para modificar por contrario imperio su decisin a
partir del da 16. tiene la sociedad para comenzar este trabajo, en caso de que no
encuentre motivos para que el socio realice el receso, se tomar el mismo nulo y
rechazar la resicin.
Cuarto intermedio: se suspende la asamblea y se pasa a otro da y hora que se
determinar en el momento.
Requiere dos condiciones:
1: no superar un cuarto intermedio por asamblea (solo se puede pedir uno por
asamblea)
2: no superar los treinta das para la continuacin.

202

Se debe labrar un acta de resultado de la asamblea que se hara en 5 das y deben

estar firmadas por el presidente de la asamblea. Requiere el acta los mismos requisitos
que las actas de comercio.

RESUMEN
GARRONE:
SOCIEDAD
ANNIMA.
RGANOS
rganos
de
la
sociedad
annima.
Orientaciones
actuales
La sociedad, como ente jurdico, pero no dotado de personalidad y capacidad fsica,
acta
a
travs
de
personas
fsicas.
A estas personas en su particular funcin se les da el nombre de rganos.
Actuando como rganos, no son representantes: hay irreductibilidad absoluta entre los
conceptos
de
rgano
y
representacin.
A travs del rgano acta la sociedad y no por la sociedad como actan los
procuradores. Los administradores, ms que en su nombre propio, firman como
sociedad.
De tales rganos, algunos son de accin interna (asambleas), otros de accin interna y
externa (directorio). Tienen representacin los rganos de la sociedad cuando se
presentan distribuidos en tres especies: rganos deliberantes (asambleas), rganos
ejecutivos (directores) y rganos de control (consejo de vigilancia, sndicos).
Volviendo a la diferenciacin entre representacin y rgano sealamos que de
representacin
legal
(tiene
como
supuesto
la
incapacidad
legal
de
obrar del representado) no se puede hablar a propsito de las personas jurdicas: la
asamblea de socios, como los directores, no acta en representacin del ente jurdico,
sino
que
encarna
al
ente
mismo
que
acta.
Los rganos se diferencian en razn de la estructura y funcin correspondiente, pero
estructura y funcin, cualesquiera que ellas sean, son siempre orgnicas, nunca y en
modo
alguno
representativas
en
sentido
propio.
Consecuencia de esta concepcin son: a) el acto ilcito y daoso del administrador es un
acto de la sociedad, no del representante (responde la sociedad). El administrador
responder, eventualmente, frente a la sociedad; b) el administrador, siendo rgano no
puede hacer de testigo por el ente que acta por su medio (en cambio, ello se consiente
al representante). Nuestra actual Ley de Sociedades, quede claro; recepto la teora del
rgano que ya haba sido aceptada por la doctrina y parcialmente, por la jurisprudencia.
Asamblea.
Concepto
y
naturaleza
En una primera nocin la asamblea de accionistas (o socios) es la reunin colegiada de
todos los socios a fin de deliberar y decidir acerca de los intereses de la sociedad.
Podra definirse corno reunin de accionistas, debidamente convocada para deliberar y
decidir por mayora sobre determinados asuntos sociales propios de su competencia .
Reunin de accionistas no implica totalidad de socios, sino el qurum establecido por
la ley; debidamente convocada significa que debe serlo por quienes la ley autoriza a
ello (v.gr., directorio) y con la forma de notificacin que corresponda (v.gn,
publicaciones); deliberar y decidir por mayora significa que sus acuerdos no
necesitan,
normalmente,
ser
adoptados
por
unanimidad.
Es un rgano necesario exigido por la ley y le corresponde el nombramiento, control y
remocin
de
los
directores
(administradores)
de
la
sociedad.
El art. 233, LSC (competencia), el primero de la serte que reglamenta este rgano de la
sociedad annima, dice: Las asambleas tienen competencia exclusiva para tratar los
asuntos
incluidos
en
tos
arts.
234
y
235.
Deben reunirse en la sede o el lugar que corresponda a jurisdiccin del domicilio social.

203

Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto, son obligatorias para todos los
accionistas salvo lo dispuesto en el art. 245 y deben ser cumplidas por el directorio.

Clases
de
asambleas
La ley distingue concretamente entre asamblea ordinaria y asamblea extraordinaria
(arts. 234 y 235), y distribuye las facultades o competencias de cada una de ellas. El
art. 234 regula: Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los
siguientes asuntos: 1) Balance general. estado de resultados, distribucin de ganancias,
memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad
que le compete resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisin el
directorio, el consejo vigilancia o los sndicos; 2) Designacin y remocin de directores y
sndicos y miembros del consejo de vigilancia y fijacin de su retribucin;
3) Responsabilidad de los directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia;
4)
Aumento
del
capital
conforme
al
art.
188.
Para considerarlos puntos 1 y 2 ser convocada dentro de los cuatro (4) meses del
cierre
del
ejercicio.
La
enumeracin
del
art.
234
es
taxativa.
Respecto de la asamblea extraordinaria el art. 235 fija su competencia: Corresponden a
la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la
asamblea
ordinaria,
la
modificacin
del
estatuto
y
en
especial:
1) Aumento de capital, salvo el supuesto del art. 188. Slo podr delegar en el
directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago;
2)
Reduccin
y
reintegro
del
capital;
3l
Rescate,
reembolso
y
amortizacin
de
acciones:
4) Fusin, transformacin y disolucin de la sociedad; nombramiento. remocin y
retribucin de los liquidadores; escisin; consideracin de las cuentas y de los dems
asuntos relacionados con la gestin de stos en la liquidacin social, que deban ser
objeto
de
resolucin
aprobatoria
de
carcter
definitivo;
5) Limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas
acciones
conforme
al
art.
197;
6)
Emisin
de
debentures
y
su
conversin
en
acciones;
-.
7)
Emisin
de
bonos.
Su enumeracin es meramente enunciativa y que corresponder a esta asamblea tratar
todo aquello que no est especficamente fijado por la ley para la una, ni para la otra.
Otras
clasificaciones
Desde otro ngulo, las asambleas pueden ser comunes y especiales. Comunes son las
tpicas asambleas de accionistas en general, sin discriminacin (ordinarias y
extraordinarias). La especial es la reunin de una determinada clase de accionistas para
tratar temas que slo a ellos afecta. Siguen el rgimen de las ordinarias.
Por otra parte, segn el fin perseguido, las asambleas pueden ser: a) constitutivas, b)
de
gestin
y
c)
de
liquidacin.
a) La constitutiva se vincula con la creacin de la sociedad y el contrato social (prevista
por el art. 179 en la regulacin de la constitucin por suscnpcin pblica sucesiva).
b) La de gestin es la que se realiza durante la existencia de la sociedad (peridica y
obligatoriamente la ordinaria; circunstancialmente, por la necesidad de tratar
determinadas
materias,
la
extraordinaria).
c) La asamblea de liquidacin est prevista por el art. 110. Corresponde a las
extraordinarias
(art.
235.
inc.
4)

204

Convocatoria.
Orden
del
da
La convocatoria (citacin de los accionistas para constituir la asamblea) es regulada
especficamente por la ley a travs del art. 236: Las asambleas ordinarias y
extraordinarias sern convocadas por el directorio o el sndico en los casos previstos por
la ley, O Cuando cualquiera de ellos lo juzgue necesario o cuando sean requeridas por
accionistas que representan por lo menos el cinco por ciento (5%) del capital social si
los
estatutos
no
fijaran
una
representacin
menor.
En este ltimo supuesto la peticin indicar los temas a tratar y el directorio o el sndico
convocar la asamblea para que se celebre en el plazo mximo de cuarenta (40) das de
recibida
la
solicitud.
Si el directorio o el sndico omite hacerlo, la convocatoria podr hacerse por la autoridad
de
contralor
o
judicialmente.
La convocatoria por el directorio sta prevista. La convocatoria por el sndico est
prevista por el art. 294, inc. 7; por el consejo de vigilancia, por el art. 281, incs. b) y
g); y por el fiduciario cuando haya asumido la administracin (arts. 346 al 348).
El art. 237, regula la forma en materia de convocatoria Las asambleas sern convocadas
por publicaciones durante cinco (5) das, con diez (10) das de anticipacin por lo
menos, y no mas de treinta (30), en el diario de publicaciones legales. Adems, para las
sociedades a que se refiere el art. 299, en uno de los diarios de mayor circulacin
general de la Repblica. Deber mencionarse el carcter de la asamblea, fecha, hora y
lugar de reunin, orden del da, y los recaudos especiales exigidos por el estatuto para
la
concurrencia
de
los
accionistas.
La asamblea en segunda convocatoria por haber fracasado la primera deber celebrarse
dentro de los treinta (30) das siguientes, y las publicaciones se efectuarn por tres (3)
das con ocho (8) de anticipacin, como mnimo. El estatuto puede autorizar ambas
convocatorias simultneamente, excepto para las sociedades que hacen oferta pblica
de sus acciones, en las que esta facultad queda limitada a La asamblea ordinaria.
En el supuesto de convocatorias simultneas, si la asamblea fuere citada para
celebrarse el mismo da deber serlo con un intervalo no inferior a una (1) hora de la
fijada
para
la
primera.
La asamblea podr celebrarse sin publicacin de la convocatoria cuando se renan
accionistas que representen la totalidad del capital social y las decisiones se adopten por
unanimidad
de
las
acciones
con
derecho
a
voto.
La mencin del art. 299 se refiere principalmente a las sociedades abiertas (hacen
oferta pblica) o a aquellas cuyo capital sea superior a $ 2.100.000. Tambin a los
restantes supuestos que enumera el art. 299: sociedad de economa mixta; de
capitalizacin
y
ahorro
y
de
servicios
pblicos
o
concesiones.
El orden del da tiende a prevenir a los accionistas las cuestiones que sern tratadas en
la reunin. Por ello, el art. 246 establece la nulidad de toda materia extraa incluida,
salvo
asamblea
unnime.
Constitucin
y
desarrollo
de
la
asamblea
En la segunda convocatoria la asamblea se considerar constituida cualquiera sea el
nmero
de
esas
acciones
presentes.
Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija
mayor
nmero.
El art. 244 (modificado por la Ley 22.985) establece respecto del qurum de las
asambleas extraordinarias: La asamblea xtraordinaria se rene en primera
convocatoria con la presencia de accionistas que representen el sesenta por ciento

205

(60%) de las acciones con derecho a voto, si el estatuto no exige quruin mayor. En
la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el
treinta por ciento (30%) de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije
qurum
mayor
o
menor.
Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija
mayor
nmero.
Cuando se tratare de la transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las
sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones; de la disolucin
anticipada de la sociedad: de la transferencia del domicilio al extranjero; del cambio
fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en primera
cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto favorable de
la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta
disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad
incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital.
Resumiendo, el qurum vara segn se trate de asamblea ordinaria o extraordinaria y
segn que la asamblea se rena en primera o segunda convocatoria. El qurum debe
permanecer durante la reunin y mantenerse al momento de la votacin; si el qurum
se quiebra, la asamblea fracasa con relacin a los puntos no votados del orden del da.
Respecto de los mismos deber procederse en segunda convocatoria.
El art. 238 (texto ley 22.903) regula en detalle el depsito de las acciones o la forma de
acreditar la calidad de accionista y la proporcin de capital, as como la forma de
registracin en el libro de asistencia: Para asistir a las asambleas, los accionistas deben
depositaren la sociedad sus acciones o un certificado de depsito con no menos de 3
(tres) das hbiles de anticipacin al de la fecha fijada. La sociedad les entregar los
comprobantes necesarios de recibo, que servirn para la admisin a la asamblea.
Los titulares de acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea llevado por la
propia sociedad quedan exceptuados de la obligacin de depositar sus acciones o
presentar certificados o constancias, pero deben cursar comunicacin para que se los
inscriba
en
el
libro
de
asistencia
dentro
del
mismo
trmino.
Los accionistas o sus representantes que concurran a la asamblea firmarn el libro de
asistencia en el que se dejar constancia de sus domicilios, documentos de identidad y
numero de votos que les corresponda.

La ley autoriza la representacin de los accionistas por mandatarios. No pueden serlo los
directores, los sndicos, los miembros del consejo de vigilancia, los gerentes y restantes
empleados de la sociedad. Salvo que el estatuto disponga otra cosa, basta el
otorgamiento del mandato en instrumento privado con firma certificada en forma
judicial,
notarial
o
bancaria
(art.
239).
Las asambleas deben ser presididas por el presidente del directorio o su reemplazante,
salvo disposicin contraria del estatuto. En su defecto por la persona que designe la
asamblea. Cuando la asamblea fuere convocada por el juez o la autoridad de contralor,
ser
presidida
por
el
funcionario
que
ellos
designen
(art.
242).
Halperin seala que, constituida la asamblea, deber observar en su desarrollo las
reglas comunes a las deliberaciones de los cuerpos legislativos: a) amplio derecho de
informacin. El directorio y el sndico suministrarn todos los datos que les requieran los
accionistas atinentes a la cuestin en deliberacin; b) amplio derecho de discusin
(derecho de voz del accionista). Este derecho lo tienen incluso los accionistas que
carecen
de
derecho
devoto
(art.
217
sobre
acciones
preferidas).
La ley autoriza a la asamblea a pasar a cuarto intermedio por una vez a fin de continuar

206

dentro de los treinta das siguientes. En la segunda reunin slo podrn participar los
accionistas que oportunamente cumplieron con el art. 238 (depsito de acciones, firma
del libro de asistencia, etc.) y se deber confeccionar acta de cada reunin (art. 247).
Agotado el debate durante la celebracin de la asamblea se procede a [a
votacin.
.
._
,
El voto es un atributo del accionista previsto expresamente por la ley. La emisin del
voto concreta el ejercicio del derecho. El derecho de voto es intransferible: corresponde
al socio (accionista) y la sociedad tiene derecho a hacer respetar esta intransferibilidad
en su propio resguardo y de los dems accionistas.

Prohibicin
y
limitaciones
de
voto
Existen supuestos previstos por la ley en que el derecho de voto no puede ejercitarse:
a) de los directores, sndicos, gerentes generales e integrantes del consejo de vigilancia
a quienes la ley prohbe votar sobre: 1) los actos relacionados con su gestin, 2) en las
resoluciones referentes a su responsabilidad y 3) su remocin (art. 241).
Aunque no puedan votar pueden intervenir en el debate: explicar su actuacin, informar,
etc.
(art.
240).
La violacin de las prohibiciones del art. 241 anula la decisin social si el voto o los
votos
de
los
directores
han
sido
decisivos
para
lograr
mayora.
El art. 248 prev la prohibicin del voto para los accionistas con inters contrario al
social: El accionista o su representante que en una operacin determinada tenga por
cuenta propia o ajena un inters contrario al de la sociedad, tiene obligacin de
abstenerse
de
votar
los
acuerdos
relativos
a
aqulla.
Si contraviniese esta disposicin, ser responsable de los daos y perjuicios, cuando sin
su voto no se hubiera logrado la mayora necesaria para una decisin vlida.
Por otra parte, existen limitaciones al voto en el supuesto de las acciones con voto plural
que
autoriza
y
a
su
vez
limita
el
art.
216.
As se prev: a) proporcin mxima de hasta cinco votos por accin; b) prohibicin de
ejercicio (limitacin) del voto plural en las decisiones asamblearias sobre formacin de
reservas cuando el monto exceda del capital y de las reservas legales (art. 244). Por
otra parte, limitando el uso del voto mltiple. el art. 244. ap. 4 (supuestos especiales)
regula: cuando se tratare de la transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las
sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de SUS acciones; de la disolucin
anticipada de la sociedad, de la transferencia del domicilio al extranjero; del cambio
fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en primera
cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto favorable de
la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta
disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad
incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital.
Resoluciones
de
la
asamblea.
Ejecucin
El art. 233 en su ap. 3 dice que: Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto,
son obligatorias para todos los accionistas salvo lo dispuesto en el art. 245 y deben ser
cumplidas
por
el
directorio.
El
art.
245
se
refiere
al
derecho
de
receso.
Por otra parte, el art. 274 hace responsables a los directores ilimitada y solidariamente
hacia
los
accionistas
por
el
mal
desempeo
en
el
cargo.
En otras palabras, el directorio es el rgano que tiene a su cargo el cumplimiento de las
decisiones tomadas por la asamblea. Esta obligacin del directorio est atemperada en
la medida en que Las decisiones de la asamblea deben ajustarse a la ley y al estatuto.

Caso

contrario

el

directorio

debe

impugnarlas

judicialmente.

207

Acta
de
lo
resuelto
por
la
asamblea
El art. 249 se refiere al acta y a su contenido: El acta confeccionada conforme al art. 73,
debe resumir las manifestaciones hechas en la deliberacin, las formas de las
votaciones y sus resultados con expresin completa de las decisiones Cualquier accionista puede solicitar a su costa, copia firmada del acta.
Recordamos que el art. 73 establece que de las deliberaciones de los rganos colegiados
de una sociedad debe labrarse acta en libro especial, las actas deben confeccionarse y
firmarse dentro de los cinco das por el presidente y los socios designados (en las
asambleas se designan generalmente dos accionistas para firmar el acta, junto con el
presidente, de acuerdo con lo previsto por el art. 246, inc. 3 y el art. 73).
La
falta
de
acta
vuelve
inexistente
a
la
asamblea.
El acta debe bastarse a s misma y contener una serie de requisitos: fecha y hora; datos
de los accionistas presentes, individualizacin de sus acciones; el orden del da , un
relato sucinto de los debates, con enunciacin de las principales razones emitidas por los
accionistas y el resultado de la votacin con indicacin de los votantes y nmero de
acciones.
Asambleas
especiales
El art. 250 se refiere a estas asambleas: Cuando la asamblea deba adoptar resoluciones
que afecten los derechos de una clase de acciones, se requiere el consentimiento o
ratificacin de esta clase, que se prestar en asamblea especial regida por las normas
de
la
asamblea
ordinaria.
Est referido al grupo de acciones con desigualdad de derechos (v.gr., acciones
preferidas).
Esta asamblea especial tiene por objeto (en beneficio de las necesidades de la sociedad)
dejar sin efecto el derecho, individual, de veto eventual de las decisiones asamblearias.
Es un rgano de funcionamiento ocasional, por lo que no puede designar representante
de la categora, no tiene gastos comunes ni puede requerir contribuciones para
solventarlos.
Esta
asamblea
tiene
carcter
integrativo
de
la
asamblea
general.
Impugnacin de las decisiones asamblearias: causales. Acciones de nulidad.
Titulares
de
la
accin
El art. 251 regula la impugnacin de la decisin asamblearia, la promocin de la
correspondiente accin de nulidad y determina quines estn legitimados para ejercerla:
Toda resolucin de la asamblea adoptada en violacin de la ley, el estatuto o el
reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los accionistas que no hubieren
votado favorablemente en la respectiva decisin y por los ausentes que acrediten la
calidad de accionistas a la fecha de la decisin impugnada. Los accionistas que votaran
favorablemente pueden impugnarla si su voto es anulable por vicio de la voluntad.
Tambin pueden impugnarla
los directores, sndicos, miembros del consejo de
vigilancia
o
la
autoridad
de
contralor.
La accin se promover contra la sociedad, por ante el juez de su domicilio, dentro de
los
tres
(3)
meses
de
clausurada
la
asamblea.
Se trata de proteger a la minora por las decisiones asamblearias de la mayora
contrariando
la
ley
o
el
contrato.

208

Legitimados activos (legitmatio ad causam), o sea, titulares del derecho, . son: a)

los
directores
(la
ejecucin
los
hara
responsables);
b)
el
sndico y los miembros del consejo de vigilancia por igual razn que los directores; c) la
autoridad de control; y d) los accionistas que no hayan votado favorablemente, los
ausentes y aquellos que hayan votado favorablemente y su voto - sea anulable por vicio
de
la
voluntad.
El trmino, y su forma de cmputo, para promover la accin, est claramente expresado
en
el
artculo
transcripto.
El art. 252 autoriza al juez a suspender la efectivizacin de la resolucin impugnada: El
juez puede suspender a pedido de parte, si existieren motivos graves y no mediare
perjuicio para terceros, la ejecucin de la resolucin impugnada, previa garanta
suficiente
para
responder
por
los
daos
que
dicha
medida
pudiere
causar
a
la
sociedad.
Se trata de una medida precautoria, debiendo en consecuencia reunir determinados
recaudos: a) situacin de peligro (motivos graves), b) no afectar a terceros y c)
contracautela
(garanta
suficiente
para
responder
por
los
daos).
La ley 19.550 no distingue las resoluciones nulas de las anulables, sin embargo,
presume que la resolucin impugnable emane de una asamblea legalmente constituida.
Pese al silencio legal, las decisiones de la asamblea pueden ser. a) actos inexistentes:
supuesto en que se han omitido las formas esenciales de la convocatoria o si realmente
no se ha reunido la asamblea; b) actos ineficaces o actos nulos de nulidad relativa caso
de vicios formales. Slo afectan el inters particular del accionista o de una categora de
accionistas; y c) actos nulos de nulidad absoluta: se afectan derechos inderogables de
los
accionistas
o
normas
de
orden
pblico.

Causales de la accin de nulidad son: a) vicios de la convocatoria o de la

constitucin de la asamblea; b) carencia de competencia: pronunciarse sobre materias
que incumben a los otros rganos; c) vicios en la causa o el contenido de la decisin,
violaciones legales o estatutarias que afectan los derechos de los accionistas; y d) vicios
de deliberacin: afectan el procedimiento legal obligatorio para llegar a la decisin (v.gr.,
violaciones
al
derecho
de
voto).
Elrt. 253 regula aspectos procesales de la accin de nulidad que venimos viendo: Salvo
el supuesto de la medida cautelar a que se refiere el artculo anterior, slo se proseguir
el juicio despus de vencido el trmino del art. 251. Cuando exista pluralidad de
acciones debern acumularse, a cuyo efecto el directorio tendr obligacin de denunciar
en
cada
expediente
la
existencia
de
las
dems.
Cuando la accin sea intentada por la mayora de tos directores o de miembros del
consejo de vigilancia, los accionistas que votaron favorablemente designarn por
mayora un representante ad hoc, en asamblea especial convocada al efecto conforme
al art. 250. Si no se alcanzare esa mayora, el representante ser designado de entre
ellos
por
el
juez.
Efectos
de
la
declaracin
de
nulidad
El art. 254, dividido en dos partes bien diferenciables, prev, en una, la responsabilidad
de los accionistas por las resoluciones nulas o anulables y, en la otra, la posibilidad de
sanear el acuerdo impugnado mediante ratificacin en asamblea posterior y la
responsabilidad por los efectos que se hubieren podido producir en el nterin: Los
accionistas que votaran favorablemente las resoluciones que se declaren nulas,

209

responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin

perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores, sndicos e integrantes
de!
consejo
de
vigilancia.
Una asamblea posterior podr revocar el acuerdo impugnado. Esta resolucin surtir
efecto desde entonces y no proceder la iniciacin o la continuacin del proceso de
impugnacin. Subsistir la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su
consecuencia
directa.
La sentencia que recaiga es eficaz erga omnes (Halperin) y los terceros afectados
podrn ir por daos y perjuicios contra aquellos que ejecutaron el acto nulo.
PUNTO 2
SOCIEDADES UNIDAD N 14, PUNTO 2
Clase 20/10/09 profesor Eduardo Antinori
Directorio: rgano con la misin especial de administrar la sociedad en las SA.
En las sociedades pueden administrar un socio o un tercero, se lo permite la ley que lo
organice que sea plural o individual. Si es plural debe existir un presidente que lo
designa la SA a su parecer.
En el rgano de administracin, administra cuatro funciones:
1- funcin gestoria: actos tendientes al objeto de la sociedad
2- gestin empresarial (desarrollar la empresa)
3-gestion societaria: actos impuestos por la ley de sociedades (convocar asambleas,
impugnar decisiones de asamblea.
4- realizar ejecutar todos los actos que surgan de las asambleas extraordinarias u
ordinarias.
Como es un rgano debe funcionar como tal: el rgano es un cuerpo colegiado, sus
desiciones deben atenerse al rgimen de qurum y mayoras para que las desiciones
sean vlidas.
El funcionamiento lo procede el presidente y se lleva libro de actas (colegiado
unipersonal) el objeto es el lmite a las desiciones. El lmite mas tangible es que no
pueden hacer actos que obtengan la sociedad misma no pueden modificar
sustancialmente la sociedad (con funciones de la asamblea).
Puede realizar actos de disposicin de los bienes de la sociedad.
PAUTA DE CONDUCTA DE LOS ADMINISTRADORES:
Art 58, 59 y 274.
El directorio puede ser designado por asamblea o por estatuto, lo directores son
libremente elegibles y se establece el plazo, si nada dice la ley considera que es por tres
ejercicios. Si se designan titulares se recomienda designar suplentes, si no se designan
suplentes en vacancia es el sndico el que designa al reemplazo hasta que la renuncia
sea aceptada, en la siguiente reunin que realice el directorio. La renuncia no puede ser
intempestiva y dolosa.
El fundamento: segn la ley lo debe hacer en el estatuto. Qurum como se trata las
decisiones, control de reuniones, o que el director se organice. La ley dice que no
pueden superar los tres meses e impone qurum y mayora absoluta de directores para
funcionar. A las reuniones de directorio deben ir obligatoriamente los sndicos (voy y no
voto) las reuniones las convoca y preside el presidente del directorio y se plasman en el
libro de actas. Nada se dice si las reuniones de directorio pueden ser impugnadas, hoy
se entiende que las decisiones pueden ser atacadas o impugnadas, por los directores

210

sndicos o socios. Los libros de actas son para que los directores o socios puedan
pedir copias de dichas actas.
La ley atena el rgimen de mayora: el poder de las mayoras no puede ir en contra de
las minoras.
1- permite a la sociedad en que se organice en distintas clases de acciones, tiene un
representante en el directorio.
2- a travs de la eleccin del directorio por categora o clase, el directorio puede
cambiar de posicin por medio del voto acumulativo. Las minoras pueden elegir uno o
mas directores.
Ejemplo hay cuatro socios: a ocupa el 50%, b ocupa el 30% y c y d el 10% cada uno, la
ley da la posibilidad de que c y d voten acumulativamente para elegir al directorio que
los represente. La ley permite que un tercio de las vacantes a cubrir se elijan a travs
del voto acumulativo.
Hasta tres das antes de elegir a los directores, un socio se presenta ante la sociedad y
manifiesta que no va a hacer uso del voto acumulativo. Basta que un solo socio diga que
va a votar acumulativamente. Ejemplo capital 10000, a 7000 (70%) y b 3000 (30%).
Tres directores uno dice que quiere votar y un director ser de B.
Como votan?: los votos se calculan del capital multiplicado por la cantidad de cargos a
cubrir.
INCOMPATIBILIDADES: Causales de Remocin (art 264). El rgano natural para remover
es la asamblea, se solicita al directorio y este convoca a asamblea por el plazo de 40
das para considerar la remocin. Siempre se puede pedir en subsidio judicialmente la
remocin. A diferencia de las acciones de responsabilidad ac la ley no exige que haya
dao.
Judicialmente: la accin se tramita contra el director y la sociedad y esta accin puede
surgir en la misma asamblea, la que puede aceptar o rechazar la remocin.
Art 266: indelegabilidad del cargo de director. Los debe hacer por si mismo, no puede
ser representado por nadie. Si la ley permite que un director otorgue autorizacin a otro
director a votar por el. Pero no lo exime de responsabilidad ni otorga qurum.
hasta que lmite se pueden delegar funciones? Se pueden entregar poderes para ciertos
y determinados actos ejecutivos (para desiciones ya tomadas determinadas no para que
decida). No se puede dar a otro poder amplio de administracin y de disposicin. La
mayora entiende que no se puede otorgar poderes y la doctrina opina que solo para
actos ejecutivos la ley prev:
Comit ejecutivo y gerencia integrados por directores y tienen a su cargo la gestin de
determinados negocios y actan segn lo previsto en el estatuto o delegaciones
posteriores. Tiene todos los directores la responsabilidad en conjunto son responsables
por las desiciones individuales.
Gerencia: si se permiten que sean directores o no y los nombra el directorio y estn
bajo la supervisin de este, solo hacen funcin ejecutiva, se esta en presencia de una
persona jerrquica de la sociedad, pueden existir una relacin laboral y no contractual
de socio, y los nombra o remueve el directorio.
RESUMEN GARRONE:
El
directorio.
Concepto
y
funciones
Al lado de la asamblea, rgano de gobierno soberano, surge el directorio (regulado por
los arts. 255 a 279) como rgano de administracin o poder ejecutivo. Es el encargado,
en principio, de ejecutar la voluntad social formada en la asamblea general, de la
gestin de la empresa (de la que es titular la sociedad) y de la representacin (o mejor
actuacin) de la sociedad frente a terceros con los que establecen, en nombre de la

211

sociedad (la sociedad misma), una serie de relaciones (contractuales o no) dirigidas,
directa o indirectamente, a la consecucin del objeto y del fin sociales.
Del contexto de Los artculos que regulan el rgimen del directorio surge una
dependencia respecto de la voluntad de la asamblea y una relacin de control. Pero, de
hecho, en las sociedades importantes se ha fortalecido el poder de los directores en
detrimento del poder y control de la asamblea de accionistas. El fenmeno se debe a
varias causas: a) el hecho de que a los administradores corresponde la direccin y
explotacin de la empresa: b) la complejidad de la gestin y de la competencia
econmicas privan a los accionistas de los Conocimientos tcnicos para un control
eficiente y c) el progresivo abstencionismo de los accionistas que no asisten a las
asambleas (se preocupan slo del dividendo) dejan en manos de los grupos de control,
normalmente ligados alas administradores, las decisiones relativas a la explotacin
econmica del objeto social y al normal funcionamiento de la sociedad
El directorio pasa a ser, en la prctica, muchas veces, un mero rgano de contralor de la
gestin del o de los gerentes. Ms frecuentemente de lo que convendra a nuestra
vapuleada economa y deficiente distribucin de riqueza, muchos directores son meros
figurones, cobra sueldos, llevados al cargo por compromiso, comodidad, relaciones o
parentescos o mera habilidad para las relaciones pblicas y el acomodamiento en
ubicaciones
rentables
que
no
requieren
trabajar.
Digresin aparte, que la funcin del directorio es esencialmente la administracin de la
sociedad (en el sentido amplio de direccin, gestin y explotacin) surge en forma
expresa del art. 255: La administracin est a cargo de un directorio...; del 261:
...funciones tcnico-administrativas de carcter permanente...; del art. 270: ...puede
delegar las funciones ejecutivas de la adminisrracin.., etc. Tambin fa ley le atribuye
expresamente la representacin de la sociedad al presidente del directorio (art. 268).
Concretando, el directorio es el rgano de administracin necesario y permanente,
pluripersonal o unipersonal (salvo prohibicin para sociedades comprendidas en el art.
299).
Designacin
de
los
directores.
Prohibiciones
e
incompatibilidades.
Remocin
del
inhabilitado
Sobre este particular (eleccin), el art. 255 dispone concretamente: La administracin
est a cargo de un directorio compuesto de uno o inris directores designados por la
asamblea
de
accionistas
o
el
consejo
de
vigilancia,
en
su
caso.
En las sociedades annimas del art. 299 se integrar por lo menos con tres directores.
Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el nmero de directores, el
estatuto
especificar
el
nmero
mnimo
y
mximo
permitido.
El directorio primero de la sociedad se elige al constituirse la sociedad. tanto en el
supuesto de constitucin simultnea como de constitucin sucesiva (arts. 166 y 179).
Las asambleas de accionistas sucesivas debern observar respecto de la eleccin de
directores
las
previsiones
estatutarias.
Aunque no es comn, podra ser que el estatuto previera que el directorio lo elija el
consejo
de
vigilancia
(arts.
255
y
281,
inc.
d).
Los sndicos pueden elegir directores para llenar las vacantes que se produzcan cuando
los estatutos no prevean otra cosa hasta la reunin de la asamblea (art. 258).
Los directores son reelegibles y no se requiere reunir la calidad de accionistas de la
sociedad
(art.
256).
La asamblea ordinaria es la que debe designarlos directores (art. 234, inc. 2) por
medio de mera pluralidad de sufragios como toda decisin ordinaria. El cargo de director

es personal e indelegable, y en ese sentido el art. 266 dispone expresamente:

Carcter personal del cargo.

212

ARTICULO 266. El cargo de director es personal e indelegable.

Los directores no podrn votar por correspondencia, pero en caso de ausencia podrn
autorizar a otro director a hacerlo en su nombre, si existiera qurum. Su responsabilidad
ser la de los directores presentes.
Prohibiciones e incompatibilidades para ser director.
ARTICULO 264. No pueden ser directores ni gerentes:
1) Quienes no pueden ejercer el comercio;
2) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) aos despus de su
rehabilitacin, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco (5) aos
despus de su rehabilitacin; los directores y administradores de sociedad cuya
conducta se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) aos despus de su
rehabilitacin.
3) Los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los
condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y
delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin,
funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta despus de diez
(10) aos de cumplida la condena;
4) Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el
objeto de la sociedad, hasta dos (2) aos del cese de sus funciones.
Remocin del inhabilitado.
ARTICULO 265. El directorio, o en su defecto el sndico, por propia iniciativa o a
pedido fundado de cualquier accionista, debe convocar a asamblea ordinaria para la
remocin del director o gerente incluido en el artculo 264, que se celebrar dentro de
los cuarenta (40) das de solicitada. Denegada la remocin, cualquier accionista, director
o sndico, puede requerirla judicialmente.

Representacin minoritaria. Eleccin por categora de acciones

-.
o
por
acumulacin
de
votos.
Remocin
apuntamos:
1) Que la forma corriente de votar la eleccin de directores ser por simple mayora, en
asamblea ordinaria legalmente constituida (ya lo vimos en el punto anterior y
transcribimos
los
artculos
pertinentes).
2) Adems de esa forma, la ley prev que los directores sean votados por los
accionistas, segn las clases de acciones (art. 262), o bien por acumulacin de votos
(art.
263).
3) Respecto de la votacin por categora o clase de acciones, el art. 262 dispone:
Cuando existan diversas clases de acciones el estatuto puede prever que cada una de

213

ella elija uno o ms directores, a cuyo efecto reglamentar (a eleccin.

La remocin se har por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los
arts.
264
y
276.
El art. 264, segn vimos, es el referido a las prohibiciones e incompatibilidades para ser
director, y el 276 a la accin que la sociedad tiene contra el director por su
responsabilidad.
4) Con relacin a la eleccin por acumulacin de votos (algo ms complejo), el art. 263,
modificado
por
ley
22.903.
dispone:
Eleccin por acumulacin de votos.

ARTICULO 263. Los accionistas tienen derecho a elegir hasta Un Tercio (1/3) de las
vacantes a llenar en el directorio por el sistema de voto acumulativo.
El estatuto no puede derogar este derecho, ni reglamentarlo de manera que dificulte su
ejercicio; pero se excluye en el supuesto previsto en el artculo 262.
El directorio no podr renovarse en forma parcial o escalonada, si de tal manera se
impide el ejercicio del voto acumulativo.
Procedimiento.
Para el ejercicio se proceder de la siguiente forma:
1) El o los accionistas que deseen votar acumulativamente debern notificarlo a la
sociedad con anticipacin no menor de Tres (3) das hbiles a la celebracin de la
asamblea, individualizando las acciones con que se ejercer el derecho y, si fuesen al
portador, depositando los ttulos o el certificado o constancia del banco o institucin
autorizada. Cumplidos tales requisitos aunque sea por un solo accionista, todos quedan
habilitados para votar por este sistema;
2) La sociedad deber informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las
notificaciones recibidas. Sin perjuicio de ello, el presidente de la asamblea debe informar
a los accionistas presentes que todos se encuentran facultados para votar
acumulativamente, hayan o no formulado la notificacin;
3) Antes de la votacin se informar pblica y circunstanciadamente el nmero de
votos que corresponde a cada accionista presente;
4) Cada accionista que vote acumulativamente tendr un nmero de votos igual al que
resulte de multiplicar los que normalmente le hubieren correspondido por el nmero de
directores a elegir. Podr distribuirlos o acumularlos en un nmero de candidatos que no
exceda del tercio de las vacantes a llenar;
5) Los accionistas que voten por el sistema ordinario o plural y los que voten
acumulativamente competirn en la eleccin del tercio de las vacantes a llenar,
aplicndose a los Dos Tercios (2/3) restantes el sistema ordinario o plural de votacin.
Los accionistas que no voten acumulativamente lo harn por la totalidad de las vacantes
a cubrir, otorgando a cada uno de los candidatos la totalidad de votos que les
corresponde conforme a sus acciones con derecho a voto;

6) Ningn accionista podr votar dividiendo al efecto sus acciones en parte

acumulativamente y en parte en forma ordinaria o plural;

214

7) Todos los accionistas pueden variar el procedimiento o sistema de votacin, antes de

la emisin del voto, inclusive los que notificaron su voluntad de votar acumulativamente
y cumplieron los recaudos al efecto;
8) El resultado de la votacin ser computado por persona. Solo se considerarn
electos los candidatos votados por el sistema ordinario o plural si renen la mayora
absoluta de los votos presentes; y los candidatos votados acumulativamente que
obtengan mayor nmero de votos, superando a los obtenidos por el sistema ordinario,
hasta completar la tercera parte de las vacantes;
9) En caso de empate entre dos o ms candidatos votados por el mismo sistema, se
proceder a una nueva votacin en la que participarn solamente los accionistas que
votaron por dicho sistema. En caso de empate entre candidatos votados
acumulativamente, en la nueva eleccin no votarn los accionistas que dentro del
sistema ya obtuvieron la eleccin de sus postulados.
Respecto de los dos tercios de cargos restantes, la eleccin se realiza en forma
ordinaria, como vimos en el apartado anterior: por lista y por la mayora requerida para
la
asamblea
ordinaria.
Con este sistema cada accionista podr acumular sus votos o distribuirlos en los cargos
a
llenar
por
el
sistema
de
acumulacin
(la
tercera
parte).
Con este sistema, a mayor cantidad de directores aumentan las posibilidades de las
minoras
para
obtener
un
representante
en
el
directorio.
Las acciones que no participaron en la eleccin de las dos terceras partes de los cargos
a cubrir se tendrn tantos votos como resulta de multiplicar sus votos por el nmero
total de cargos a cubrirse. Esos votos se pueden acumular respecto de los directores (un
tercio
del
total)
a
cubrirse
con
voto
acumulado
(multiplicado).
La Inspeccin General de Justicia contempla los criterios y procedimientos de
interpretacin del voto acumulativo en el art. 64 de sus Normas.
Garanta
y
Reeleccin,
Condiciones.

duracin,

cesacin
de
Domicilio

los

directores.

ARTICULO 256. El director es reelegible y su designacin revocable exclusivamente

por la asamblea, incluso en el caso del artculo 281, inciso d). No es obligatoria la
calidad de accionista.
El estatuto establecer la garanta que deber prestar.
El estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad en el cargo.
Domicilio de los directores.
La mayora absoluta de los directores deben tener domicilio real en la Repblica.

215

Todos los directores debern constituir un domicilio especial en la Repblica, donde

sern vlidas las notificaciones que se les efecten con motivo del ejercicio de sus
funciones, incluyndose las relativas a la accin de responsabilidad.

El director no puede entrar en funciones sin suministrar primero la garantia establecida

por el apartado segundo del artculo transcripto. Los estatutos debern determinarla: es
clusula
obligatoria.
La garanta termina con la cesacin del director en su cargo, si no se impugna su
desempeo; caso contrario, se mantiene hasta tanto se resuelva sobre su
responsabilidad
Respecto de la duracin en el cargo, debe ser fijado por el estatuto, segn resuelve
expresamente el art. 257 Duracin.
ARTICULO 257. El estatuto precisar el trmino por el que es elegido, el que no se
puede exceder de tres ejercicios salvo el supuesto del artculo 281, inciso d).
No obstante el director permanecer en su cargo hasta ser reemplazado.
Silencio del estatuto.
En caso de silencio del estatuto, se entiende que el trmino previsto es el mximo
autorizado.
De la coordinacin de los arts. 256,257 y 281, inc. d), surge que: a) el director no
puede ser elegido por un trmino mayor de tres ejercicios; b) podr extenderse a cinco
aos cuando es elegido por el consejo de vigilancia. Ejercicio y aos, en la prctica,
pueden no coincidir atraso en la realizacin o aprobacin o en la reunin asamblearia.,
etc.;
c)
los
directores
son
reelegibles.
Los directores cesan en el cargo por diversos supuestos: 1) vencimiento del trmino (y
designacin de un reemplazante); 2) renuncia; 3) remocin: 4) incompatibilidades o
prohibicin sobrevinientes; 5) incapacidad; 6) muerte; 7) disolucin de la sociedad; 8)
intervencin del fiduciario; 9) intervencin judicial con desplazamiento de la
administracin.
etc.
La renuncia del director est regulada por el art. 259 Renuncia de directores.
ARTICULO 259. El directorio deber aceptar la renuncia del director, en la primera
reunin que celebre despus de presentada siempre que no afectare su funcionamiento
regular y no fuere dolosa o intempestiva, lo que deber constar en el acta pertinente.
De lo contrario, el renunciante debe continuar en funciones hasta tanto la prxima
asamblea se pronuncie.
Respecto de la remocin corresponde sealar que el nombramiento del director es
revocable ad nutum. No es necesario indicar causa.
Remuneracin
de
El cargo de director es rentado. Remuneracin.

los

directores

ARTICULO 261. El estatuto podr establecer la remuneracin del directorio y del

consejo de vigilancia; en su defecto, la fijar la asamblea o el consejo de vigilancia en
su caso.

216

El monto mximo de las retribuciones que por todo concepto puedan percibir los
miembros del directorio y del consejo de vigilancia en su caso, incluidos sueldos y otras
remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico-administrativas de carcter
permanente, no podrn exceder del veinticinco por ciento (25%) de las ganancias.
Dicho monto mximo se limitar al cinco por ciento (5%) cuando no se distribuyan
dividendos a los accionistas, y se incrementar proporcionalmente a la distribucin,
hasta alcanzar aquel lmite cuando se reparta el total de las ganancias. A los fines de la
aplicacin de esta disposicin, no se tendr en cuenta la reduccin en la distribucin de
dividendos, resultante de deducir las retribuciones del Directorio y del Consejo de
Vigilancia.

Cuando el ejercicio de comisiones especiales o de funciones tcnico administrativas por

parte de uno o ms directores, frente a lo reducido o a la inexistencia de ganancias
impongan la necesidad de exceder los lmites prefijados, slo podrn hacerse efectivas
tales remuneraciones en exceso si fuesen expresamente acordadas por la asamblea de
accionistas, a cuyo efecto deber incluirse el asunto como uno de los puntos del orden
del da.
Si ni los estatutos, ni la asamblea, ni el consejo de vigilancia, en su caso, fijaran la
remuneracin de las directores, todos,.o cualquiera de ellos, podrn reclamarla
judicialmente.
Actuacin
del
directorio,
comit
ejecutivo.
Presidente
del
directorio

EL director no acta individualmente, lo hace en colegio. Quien administra es el

directorio. Sus funciones consisten en la conduccin de los negocios sociales,
administracin de sus bienes y gobierno del personal (arts. 58 y 255).
Funcionamiento.
ARTICULO 260. El estatuto debe reglamentar la constitucin y funcionamiento del
directorio. El qurum no podr ser inferior a la mayora absoluta de sus integrantes.
Carcter personal del cargo.
ARTICULO 266. El cargo de director es personal e indelegable.
Los directores no podrn votar por correspondencia, pero en caso de ausencia podrn
autorizar a otro director a hacerlo en su nombre, si existiera qurum. Su responsabilidad
ser la de los directores presentes.
El art. 270 autoriza al directorio a designar gerentes generales o especiales entre sus
propios integrantes o a terceros, para determinadas funciones. Gerentes.
ARTICULO 270. El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean
directores o no, revocables libremente, en quienes puede delegar las funciones
ejecutivas de la administracin. Responden ante la sociedad y los terceros por el
desempeo de su cargo en la misma extensin y forma que los directores. Su
designacin no excluye la responsabilidad de los directores.

Directorio: Reuniones: convocatoria.

217

ARTICULO 267. El directorio se reunir, por lo menos, una vez cada tres (3) meses,
salvo que el estatuto exigiere mayor nmero de reuniones, sin perjuicio de las que se
pudieren celebrar por pedido de cualquier director. La convocatoria ser hecha, en ste
ltimo caso, por el presidente para reunirse dentro del quinto da de recibido el pedido.
En su defecto, podr convocarla cualquiera de los directores.
La convocatoria deber indicar los temas a tratar.
Representacin de la sociedad.
ARTICULO 268. La representacin de la sociedad corresponde al presidente del
directorio. El estatuto puede autorizar la actuacin de uno o ms directores. En ambos
supuestos se aplicar el artculo 58.
El presidente es tambin un miembro integrante del directorio. Es elegido por el propio
directorio excepto que el estatuto reserve esa atribucin a la asamblea. Integra el
qurum
y
la
votacin
como
cualquier
director.
Directorio: Comit ejecutivo.
ARTICULO 269. El estatuto puede organizar un comit ejecutivo integrados por
directores que tengan a su cargo nicamente la gestin de los negocios ordinarios. El
directorio vigilar la actuacin de ese comit ejecutivo y ejercer las dems atribuciones
legales y estatuarias que le correspondan.
Responsabilidad.
Esta organizacin no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores.
Negocios ordinarios deben considerarse las operaciones habituales de la sociedad (las de
todos los das) respecto de terceros yen la administracin interna.
Prohibiciones
o
actos
prohibidos
a
los
directores
Las prohibiciones a los directores se han regulado por la Ley de Sociedades con relacin
a tres presupuestos: a) contrataciones del director con lasociedad (art. 271), b) inters
del director contrario a la sociedad (art. 272) y c) actividades del director en
competencia
con
la
sociedad
(art.
273).
Prohibicin de contratar con la sociedad.
ARTICULO 271. El director puede celebrar con la sociedad los contratos que sean de
la actividad en que ste opere y siempre que se concierten en las condiciones del
mercado.
Los contratos que no renan los requisitos del prrafo anterior slo podrn celebrarse
previa aprobacin del directorio o conformidad de la sindicatura si no existiese qurum.
De estas operaciones deber darse cuenta a la asamblea.
Si desaprobase los contratos celebrados, los directores o la sindicatura en su caso, sern
responsables solidariamente por los daos y perjuicios irrogados a la sociedad.

218

Los contratos celebrados en violacin de lo dispuesto en el prrafo segundo y que no

fueren ratificados por la asamblea son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad prevista
en el prrafo tercero.
Inters contrario.

ARTICULO 272. Cuando el director tuviere un inters contrario al de la sociedad,

deber hacerlo saber al directorio y a los sndicos y abstenerse de intervenir en la
deliberacin, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59.
Actividades en competencia.
ARTICULO 273. El director no puede participar por cuenta propia o de terceros, en
actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea,
so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59.

El art 272 tiene por objeto asegurar, en lo posible, la necesidad de lealtad de los
directores. Podra actuar en la competencia con autorizacin expresa de la asamblea.
Nulidad
de
los
actos
del
directores. Eximentes. Accin

directorio.
Responsabilidad
de
los
social, individual y de los terceros

SECCION VIII
De la Administracin y Representacin
Representacin: rgimen.
ARTICULO 58. El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o
por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos
los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Este rgimen se aplica aun
en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante
ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante
formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se
celebra en infraccin de la representacin plural.
Eficacia interna de las limitaciones.
Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los
terceros no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la
responsabilidad por su infraccin.
Las facultades legales reguladas por el artculo transcripto no pueden ser derogadas ni
modificadas
por
los
estatutos.
Cuando la operacin queda comprendida en las autorizaciones del art. 58 la decisin
interna del directorio, autorizando o rechazando la realizacin del negocio es inoponible

a
terceros.
Diligencia del administrador: responsabilidad.

219

ARTICULO 59. Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar

con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus
obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que
resultaren de su accin u omisin.
Los actos del directorio pueden ser impugnados por vicios en el funcionamiento o por su
contenido: fraude, exceso de poder, abuso del derecho en perjuicio de la sociedad o de
determinados
accionistas.
Mal desempeo del cargo.
ARTICULO 274. Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad,
los accionistas y los terceros, por el mal desempeo de su cargo, segn el criterio del
artculo 59, as como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento y por
cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, la imputacin de responsabilidad se
har atendiendo a la actuacin individual cuando se hubieren asignado funciones en
forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatuto, el reglamento o decisin
asamblearia. La decisin de la asamblea y la designacin de las personas que han de
desempear las funciones deben ser inscriptas el Registro Pblico de Comercio como
requisito para la aplicacin de lo dispuesto en este prrafo.
Exencin de responsabilidad.
Queda exento de responsabilidad el director que particip en la deliberacin o resolucin
o que la conoci, si deja constancia escrita de su protesta y diera noticia al sndico antes
que su responsabilidad se denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la
autoridad competente, o se ejerza la accin judicial.
Los arts. 59y274 transcriptos son las normas claves de la ley 19.550 en materia d
responsabilidad de los directores. Es decr, que el director est sometido a los siguientes
deberes y responsabilidades bsicas: a) deber de obrar con lealtad, b) poner la
diligencia de un buen hombre de negocios y c) responsabilidad ilimitada y solidaria
cuando
faltare
a
sus
obligaciones.
Los contrario de a) (lealtad) es el dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa
grave; lo opuesto a b) (diligencia) es el mal desempeo en el cargo; y en el caso de e)
(faltar a sus obligaciones) es la violacin de la ley, el estatuto o los reglamentos.
Al transcribir el art. 274 hemos visto como en su tercer apartado exime de
responsabilidad al director cuando estuviere en contra de la resolucin del directorio o
cumpliese
determinados
recaudos.
Extincin de la responsabilidad.
ARTICULO 275. La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la
sociedad, se extingue por aprobacin de su gestin o por renuncia expresa o
transaccin, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violacin de la
ley, del estatuto o reglamento o si no media oposicin del cinco por ciento (5 %) del
capital social, por lo menos. La extincin es ineficaz en caso de liquidacin coactiva o
concursal.

220

La ley 19.550 ha estructurado todo un regmen para el ejercicio de las acciones de

nulidad. Estas pueden ser ejercidas segn los casos: a) por la sociedad, b) por el
accionista individualmente, c) por el representante del concurso (quiebra), o bien d) por
un
tercero.
a) Respecto de las que puede ejercer la sociedad,rel art. 276 regula: La accin social de
responsabilidad contra los directores corresponde a la sociedad, previa resolucin de la
asamblea de accionistas. Puede ser adoptada aunque no conste en el orden del da, si es
consecuencia directa de la resolucin de asunto incluido en ste. La resolucin producir
la remocin del director o directores afectados y obligar a su reemplazo.
Esta accin tambin podr ser ejercida por los accionistas que hubieren efectuado la
oposicin prevista en el artculo 275.
b) Respecto de los restantes accionistas, adems de los que hicieron oposicin en la
asamblea prevista por el art. 275, pueden promover la accin de nulidad si la sociedad
no la ejercer en el trmino de tres meses apartir de la fecha del acuerdo (art. 277). Por
otra parte. el accionista conserva siempre las acciones individuales que tuviere contra
los
directores.
Est prevista por el art. 279 y le corresponde ministerio legis. Se refiere, esta accin
individual, a daos que haya sufrido individualmente o como integrante de una clase de
acciones.
c) El art. 278 regula la accin del sndico, o de los acreedores, llegado el caso, en el
supuesto de quiebra de la sociedad. Su normativa es clara: En caso de quiebra de la
sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el representante del
concurso y, en su defecto, se ejercer por los acreedores individualmente.
d) La accin individual de responsabilidad prevista en favor de accionistas y de terceros
est regulada en el art. 279: Los accionistas y los terceros conservan siempre sus
acciones
individuales
contra
los
directores.
El gerente de la sociedad annima. Naturaleza y funciones
Los
gerentes:
a) Son designados por el directorio (es una facultad discrecional);
b) Tienen funciones ejecutivas Dependen del directorio y deben ejecutar las resoluciones
de
este
rgano
y
las
tareas
que
el
mismo
les
asigne;
c) La designacin puede recaer en un director o en un tercero. Si recae en un director
no integra el directorio como gerente; en este carcter es un mero empleado que puede
representar
a
la
sociedad
en
la
medida
de
sus
poderes;
d) Responden por sus actos como los directores, pero sin liberarlos a su vez, a stos, de
su
propia
responsabilidad;
e)
La
figura
del
gerente
es
equiparable
a
la
del
factor,
f) En la prctica, las sociedades suelen ser conducidas casi totalmente por tos gerentes
(muchas veces tambin, directores) a quienes se los suele investir de mandato con
amplias facultades mediante poderes confeccionados en escritura pblica.
Punto n 3 y 4 clase 27/10/09 profesor Eduardo Antinori
FISCALIZACIN: hay dos formas de controlar las SA: 1 desde un punto de vista
interno, 2- desde un punto de vista externo.
Fiscalizacin interna: es la que esta en los estatutos y tiene tres formas:
1- art 55 de la lsc (debido ejercicio del derecho de informacin)
2- organo de vigilancia: esto lo realiza cada uno de los socios

221

3- es a travs de la sindicatura.
Fiscalizacin externa: lo ejerce el estado a travs del departamento de persona jurdica.
Para las SA cerrada las sindicaturas son opcionales, puede haber sindicatura o consejo
de vigilancia.
En las SA ART 299 es obligacin la sindicatura y debe ser plural. El consejo de vigilancia
es un rgano que ejerce el control del directorio al igual que la sindicatura. Las
diferencias son la composicin (quienes integran) y las funciones. El consejo de
vigilancia debe estar compuesto por accionistas, en la sindicatura pueden ser socios o
no, es una organizacin constitucionalizado.
En cuanto a la funcin el consejo es mas amplio en cantidad y calidad que la sindicatura.
Es realizar un control de merito sobre determinados actos y analizar su conveniencia.
En 1 lugar para que se instituya un consejo de vigilancia tiene que haber un contrato.
Son reelegibles indefinidamente, son revocables, el cargo es remunerado.
Cmo se designan? Por asamblea y en el estatuto se puede proveer.
Pueden ser designado por voto intermedio. Es un rgano colegiado. El cargo es personal
e indelegable.
Una de las primeras funciones es designar a los directores sobre el mrito y la
convivencia sobre determinados actos. Es un acto legalmente impecable pero puede no
ser conveniente el consejo puede explayarse la sindicatura no, solo dice si es acto es
legal o no. Hay actos que nesecitan la anuencia del consejo como por ejemplo negociar
algn monto art 59 y 274 de la LSC. La ley dice que cada tres meses se debe contratar
una auditoria, para editar los estados contables, esto lo pide o contrata el consejo.
Tambin puede designar comisiones investigadores.

SINDICATURA: Los sndicos forman parte del control pero estos tienen
una
conformacin tcnica (la ley pide abogados o contadores una sociedad civil cuyo
objeto sea ser sindico). Este cuerpo es opcional salvo los casos previstos por el art 249
que es obligatoria y esta designada por la asamblea de accionistas.
Estn alcanzado por las incompatibilidades. Los sndicos no pueden tener vinculo con los
directores de la sociedad. El sindico vela por el control de legalidad y esta sujeto a las
acciones de responsabilidad (responde solidaria e ilimitadamente).
Es un derecho y un deber impugnar la asamblea cuando se contradice a la ley. El sndico
al igual que el director siempre se le debe asignar un suplente si no esta.
Cuando la sindicatura es plural es una comisin fiscalizadora. Lleva un libro de actas con
desiciones e impugnaciones por que tiene el derecho y el deber de asistir a la asamblea.
Tambin debe constituir garanta al igual que el director.
Debe presentar un informe fundado en donde diga que puede ser materia de
impugnacin en una asamblea. Yo como socio le puedo pedir al director juntando el 2%
de los accionistas y pedir informacin a la sindicatura.
en que consiste el control del DPJ? Si son sociedades cerradas controla la constitucin y
los estatutos y acta en toda variacin segn el capital social.
Permite que cada rgano se organice. A su vez en ejercicio de control, persona jurdica
puede imponer sanciones a quienes no ejercen correctamente su cargo.
La LSC puede dar funciones al DPJ y ordenarle a la sociedad su disolucin y liquidacin.
Estas son facultades que poseen.
Toda resolucin del DPJ puede ser apelada por via judicial.
Cules son las SA abierta? Los supuestos del 299, por ejemplo las que brindan un
servicio pblico, etc. Este tipo de sociedades tienen mas control por parte del estado
(supuestamente).

222

Resumen Garrone:
Fiscalizacin
privada
Realizan un control de mrito y un control de Legitimidad: a) el primero afecta a la
gestin en conjunto (v.gr., contabilidad, balance, cuenta de ganancias y prdidas); b) el
segundo se exterioriza en el hecho de vigilar la observancia de la ley y del acto
constitutivo y se ejercita sobre la actividad de los directores y de la asamblea (pueden
impugnaras cuando son contrarias a ley o a los estatutos). El rgano de control puede
adoptar dos formas o tipos: a) el consejo de vigilancia y b) la sindicatura.
La sindicatura, a su vez, puede ser unipersonal o colegiada (comisin fiscalizadora).

Consejo
de
vigilancia.
Naturaleza
y
caracteres
Su inclusin y organizacin en el estatuto es optativa. Es un rgano facultativo (art.
280), colegiado, formado por accionistas necesariamente, que se eligen en asamblea
ordinaria por los mismos mecanismos de los arts. 262 y263 de los directores e iguales
topes de plazo. Le son aplicables principios equivalentes sobre revocacin; renuncia;
prohibiciones; inhabilidades e incompatibilidades sobrevinientes; prdida de la calidad
de
accionista
y
retribucin.
Designacin.
Duracin.
Remocin
Son designados igual que los directores, por la asamblea ordinaria de accionistas, pero
necesariamente mediante dos formas (arts. 262 y 263): a) por categora de votos, o b)
por acumulacin de votos. Es decir, que no pueden ser elegidos como los directores por
el
sistema,
ms
comn,
de
simple
mayora.
Como los directores, son reelegibles y libremente revocables ad nutum. Tambin por un
plazo no mayor de tres ejercicios (art. 257). En otras palabras, es vlido, en lo
pertinente, todo lo dicho para los directores: inhabilitacin para votar en asamblea de
accionistas (art. 241); reemplazo en caso de vacancia (art. 258); renuncia (art. 259);
funcionamiento (art. 260): remuneracin (am..26 1); carcter personal del cargo (art.
266); reuniones y convocatorias (art. 267); responsabilidad (arts. 274/9 y 305), etc.,
etc.
Atribuciones del consejo de vigilancia y de su propia minora. Obligaciones y
responsabilidades
Los arts. 281 y 282 regulan, respectivamente, las atribuciones y funciones, el primero, y
la situacin de las minoras disidentes, el segundo. Organizacin.
ARTICULO 281. El estatuto reglamentar la organizacin y funcionamiento del
consejo de vigilancia.
Atribuciones y deberes.
Son funciones del consejo de vigilancia:
a) Fiscalizar la gestin del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes
sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por peritos que designe; recabar
informes sobre contratos celebrados o en trmite de celebracin, aun cuando no
excedan de las atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio
presentar al consejo informe escrito acerca de la gestin social;

b) Convocar la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran accionistas

conforme al artculo 236;

223

c) Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 58, el estatuto puede prever que
determinadas clases de actos o contratos no podrn celebrarse sin su aprobacin.
Denegada sta, el directorio podr someterlo a la decisin de la asamblea;
d) La eleccin de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin
perjuicio de su revocabilidad por la asamblea. En este caso la remuneracin ser fija y la
duracin en el cargo podr extenderse a cinco (5) aos;
e) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los
estados contables sometidos a consideracin de la misma;
f) Designar una o ms comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de
accionistas o para vigilar la ejecucin de sus decisiones;
g) Las dems funciones y facultades atribuidas en esta ley a los sndicos.
ARTICULO 282. Los consejeros disidentes en nmero no menor de un tercio (1/3)
podrn convocar la asamblea de accionistas para que sta tome conocimiento y decida
acerca de la cuestin que motiva su disidencia.
Prescindencia
de
la
sindicatura.
art.
283
La organizacin del consejo de vigilancia no implica necesariamente la eliminacin de la
sindicatura. Pero como la coexistencia sera redundante (similares funciones y objetos) y
onerosa, el art. 283 prev la prescindencia de esta ltima y la contratacin de una
auditoria anual: Cuando el estatuto organice el consejo de vigilancia, podr prescindir
de la sindicatura prevista en los artculos 284 y siguientes. En tal caso, la sindicatura
ser reemplazada por auditora anual, contratada por el consejo de vigilancia, y su
informe sobre estados contables se someter a la asamblea, sin perjuicio de las medidas
que pueda adoptar el consejo.
Sindicatura.
Naturaleza
y
caracteres.
Nmero
de
sndicos
La sindicatura (salvo que se regule un consejo de vigilancia) es el rgano .., de
fiscalizacin del directorio, necesario y permanente de la sociedad. Desempean el
rgano, uno o ms sndicos elegidos por los accionistas, y tienen atribuciones legales
mnimas inderogables e indelegables. La funcin principal (bsica) del sndico es el
contralor de legalidad de las actuaciones del directorio. Legalidad de la conducta de los
directores en la esfera interna (administracin), como en la esfera externa
(representacin).
A la sindicatura la elige la asamblea ordinaria y puede ser singular o plural; en nmero
impar es obligatoria en el supuesto de sociedades comprendidas en el art. 299
(denominadas abiertas) con excepcin de las que tengan capital mayor a $2.100.000
(inc.
2).
8. De la Fiscalizacin Privada.
Designacin de sndicos.
ARTICULO 284. Est a cargo de uno o ms sndicos designados por la asamblea de
accionistas. Se elegir igual nmero de sndicos suplentes.

Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artculo 299 excepto su inciso 2.)

la sindicatura debe ser colegiada en nmero impar.

224

Cada accin dar en todos los casos derechos a un slo voto para la eleccin y remocin
de los sndicos, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 288.
Es nula cualquier clusula en contrario.
Prescindencia.
Las sociedades que no estn comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere
el artculo 299, podrn prescindir de la sindicatura cuando as est previsto en el
estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artculo
55. Cuando por aumento de capital resultare excedido el monto indicado la asamblea
que as lo resolviere debe designar sndico, sin que sea necesaria reforma de estatuto.
Sindicatura colegiada.
ARTICULO 290. Cuando la sindicatura fuere plural, actuar como cuerpo colegiado, y
se denominar "Comisin Fiscalizadora". El estatuto reglamentar su constitucin y
funcionamiento. Llevar un libro de actas. El sndico disidente tendr los derechos,
atribuciones y deberes del artculo 294.
Sindicatura.
Requisitos
para
su
designacin.
Inhabilidad
Revocabilidad.
Vacancia.
Remuneracin.
Indelegabilidad
Como vimos al transcribir el art. 284, los sndicos son elegidos por la asamblea de
accionistas
(igual
nmero
de
titulares
que
de
suplentes).
Los suplentes se designan para proveer el reemplazo del titular en el supuesto de
vacancia temporal o definitiva o porque sobrevenga inhabilitacin para el cargo. Si no es
posible que acte el suplente deber convocarse a la asamblea para su designacin (art.
291).
El art. 285 determina los requisitos que se requieren para ser sndico: Para ser sndico
se requiere:
1) Ser abogado o contador pblico, con ttulo habilitante, o sociedad civil con
responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por stos profesionales;
2) Tener domicilio real en el pas.
Los sndicos tambin pueden ser elegidos, cuando el estatuto lo autorice, por votacin
de las distintas clases de acciones (cuando las hay). La remocin en estos casos se
decidir en la misma forma, es decir, por la asamblea de accionistas de la clase de
acciones
a
quienes
haya
correspondido
la
eleccin
(art.
288).
Los accionistas pueden ejercer el derecho previsto por el art. 263 y elegirlos por voto
acumulativo
(art.
289).
El art. 287 regula el plazo de la funcin, la reeleccin y la revocabilidad: El estatuto
precisar el trmino por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder de
tres ejercicios, no obstante, permanecern en el mismo hasta ser reemplazados. Podrn
ser reelegidos.
Revocabilidad.

225

Su designacin es revocable solamente por la asamblea de accionistas, que podr

disponerla sin causa siempre que no medie oposicin del cinco por ciento (5 %) del
capital social.
Es nula cualquier clusula contraria a las disposiciones de este artculo.

El cargo es rentado. La remuneracin la determina el estatuto. Caso contrario deber

hacerlo
la
asamblea
(art.
292).
El cargo es personal e indelegable (art. 293).
Atribuciones
de
la
sindicatura.
Obligaciones
y
responsabilidades
El art. 294 determina las atribuciones y deberes del sndico: Son atribuciones y deberes
del sndico, sin perjuicio de los dems que esta ley determina y los que le confiera el
estatuto:
1) Fiscalizar la administracin de la sociedad, a cuyo efecto examinar los libros y
documentacin siempre que lo juzgue conveniente y, por lo menos, una vez cada tres
(3) meses.
2) Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y ttulos valores, as como
las obligaciones y su cumplimiento; igualmente puede solicitar la confeccin de balances
de comprobacin;
3) Asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio, del comit ejecutivo y
de la asamblea, a todas las cuales debe ser citado;
4) Controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores y recabar las
medidas necesarias para corregir cualquier irregularidad;
5) Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin
econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario,
balance y estado de resultados;
6) Suministrar a accionistas que representen no menos del Dos por Ciento (2 %) del
capital, en cualquier momento que stos se lo requieran, informacin sobre las materias
que son de su competencia;
7) Convocar a asamblea extraordinaria, cuando lo juzgue necesario y a asamblea
ordinaria o asambleas especiales, cuando omitiere hacerlo el directorio;
8) Hacer incluir en el orden del da de la asamblea, los puntos que considere
procedentes;
9) Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto,
reglamento y decisiones asamblearias;
10) Fiscalizar la liquidacin de la sociedad;
11) Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no
menos del Dos por Ciento (2 %) del capital, mencionarlas en informe verbal a la
asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que

226

correspondan. Convocar de inmediato a asamblea para que resuelva al respecto,

cuando la situacin investigada no reciba del directorio el tratamiento que concepte
adecuado y juzgue necesario actuar con urgencia.

Estas atribuciones pueden ser ampliadas en el estatuto, el objeto es un contralor de la

gestin administrativa de los directores en cuanto a la legalidad. Estas atribuciones se
extienden a la informacin e investigacin administrativa de los ejercicios econmicos
anteriores a su eleccin. (art 295).

En materia de responsabilidades juegan tres artculos reguladores (296. 297 y 298) que
en cierto modo sobreabundan y se superponen. Responsabilidad.
ARTICULO 296. Los sndicos son ilimitada y solidariamente responsables por el
incumplimiento de las obligaciones que les imponen la ley, el estatuto y el reglamento,
Su responsabilidad se har efectiva por decisin de la asamblea. La decisin de la
asamblea que declare la responsabilidad importa la remocin del sndico.
Solidaridad.
ARTICULO 297. Tambin son responsables solidariamente con los directores por los
hechos y omisiones de stos cuando el dao no se hubiera producido si hubieran
actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto, reglamento o decisiones
asamblearias.
Aplicacin de otras normas.
ARTICULO 298. Se aplica a los sndicos lo dispuesto en los artculos 271 y 279.
La jurisprudencia, con buen criterio, tiene resuelto que la responsabilidad del sndico
slo
puede
surgir
en
circunstancias
excepcionales.
Finalmente, por el art. 298 se aplica a los sndicos los arts. 271 a 279: son todas las
prohibiciones, responsabilidades y acciones de responsabilidad que hemos visto,
aplicables
a
los
directores.
Fiscalizacin
estatal
de
las
sociedades
a) La fiscalizacin administrativa o estatal se funda en: 1) la necesidad de :
proteccin de terreros a causa de la responsabilidad limitada de los accionistas y 2) la
necesidad
de
proteccin
del
pequeo
accionista
(ahorro
pblico).
b) Por otra parte, debemos sealar que la ley 19.550consagr la diferencia entre
sociedades cerradas (de familia) y sociedades abiertas, y organiza la fiscalizacin
estatal a partir de esta divisin. Las sociedades abiertas son objeto de un contralor
permanente. Respecto de las sociedades cerradas, el contralor se limita, en principio, al
acto
constitutivo.
c) En nuestro sistema de fiscalizacin administrativa podemos distinguir dos supuestos
perfectamente diferenciables: 1) el rgimen previsto por la propia ley 19.550 para la
actuacin de la autoridad de contralor del domicilio: autoridad natural, podemos decir,
de contralor de sociedades por acciones y que en el rimen nacional corresponde a la
Inspeccin General de Justicia, y 2) la que est a cargo de diversas instituciones con

227

alcances diversos (a veces superpuestos) y que regulan leyes especiales. Las ha

tenido en consideracin (porque ya preexistan) la Ley de Sociedades, que en su art.
304 hace la siguiente reserva: La fiscalizacin prevista en esta ley es sin perjuicio de la
que establezcan leves especiales. Entre ellas se cuenta como la ms trascendente la
Comisin
Nacional
de
Valores.
Rgimen
genrico
(Ley
de
Sociedades)
La norma clave es el art. 299: Las asociaciones annimas, adems del control de
constitucin, quedan sujetas a la fiscalizacin de la autoridad de contralor de su
domicilio, durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, en cualquiera de los
siguientes casos:
1) Hagan oferta pblica de sus acciones o debentures;
2) Tengan capital social superior a pesos argentinos quinientos ($a 500), monto ste
que podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario;
(Nota Infoleg: por art. 1 de la Disposicin N 6/2006 de la Subsecretara de Asuntos
Registrales, B.O. 17/5/2006, se fija en PESOS DIEZ MILLONES ($ 10.000.000.-) el
monto a que se refiere este inciso)
3) Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la Seccin VI;
4) Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requieran dinero
o valores al pblico con promesas de prestaciones o beneficios futuros;
5) Exploten concesiones o servicios pblicos;
6) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin,
conforme a uno de los incisos anteriores.

Respecto de las sociedades no comprendidas en el art. 299, la ley regula un contralor

mucho ms limitado por intermedio de los arts. 300y 301. Fiscalizacin estatal
limitada.
ARTICULO 300. La fiscalizacin por la autoridad de contralor de las sociedades
annimas no incluidas en el artculo 299, se limitar al contrato constitutivo, sus
reformas y variaciones del capital, a los efectos de los artculos 53 y 167.
Fiscalizacin estatal limitada: extensin.
ARTICULO 301. La autoridad de contralor podr ejercer funciones de vigilancia en las
sociedades annimas no incluidas en el artculo 299, en cualquiera de los siguientes
casos:
1) Cuando lo soliciten accionistas que representen el diez por ciento (10 %) del capital
suscripto o lo requiera cualquier sndico. En este caso se limitar a los hechos que
funden la presentacin;
2) Cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, en resguardo del inters
pblico.

Los arts. 3O2y 303 regulan las atribuciones coercitivas y punitivas del rgano de
contralor y la legitimacin para accionar judicialmente. Sanciones.

228

ARTICULO 302. La autoridad de control, en caso de violacin de la ley, del estatuto o

del reglamento, puede aplicar sanciones de:
1) Apercibimiento;
2) Apercibimiento con publicacin;
3) Multas a la sociedad, sus directores y sndicos.
Estas ltimas no podrn ser superiores a AUSTRALES TRESCIENTOS CINCUENTA Y
CINCO MIL SEISCIENTOS CON CUERENTA Y SIETE CENTAVOS (A 355.600,47) en
conjunto y por infraccin y se graduarn segn la gravedad de la infraccin y el capital
de la sociedad. Cuando se apliquen a directores y sndicos, la sociedad no podr hacerse
cargo de ellas. (Monto mximo de la multa sustituido por art. 1 de la Resolucin N
601/88 de la Secretara de Justicia B.O. 17/11/1988)
Se faculta al Poder Ejecutivo para que, por intermedio del Ministerio de Justicia,
actualice semestralmente los montos de las multas, sobre la base de la variacin
registrada en el ndice de precios al por mayor, nivel general, elaborado por el Instituto
Nacional de Estadstica y Censos.
Facultad de la autoridad de contralor para solicitar determinadas medidas.
ARTICULO 303. La autoridad de contralor est facultada para solicitar al juez del
domicilio de la sociedad competente en materia comercial:
1) La suspensin de las resoluciones de sus rganos si las mismas fueren contrarias a
la ley, el estatuto o el reglamento;
2) La intervencin de su administracin en los casos del inciso anterior cuando ella
haga oferta pblica de sus acciones o debentures, o realice operaciones de
capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requiera dinero o valores al pblico con
promesa de prestaciones o beneficios futuros y en el supuesto del artculo 301, inciso 2.
La intervencin tendr por objeto remediar las causas que la motivaron y si no fuere ello
posible, disolucin y liquidacin;
3) La disolucin y liquidacin en los casos a que se refieren los incisos 3, 4, 5, 8 y 9 del
artculo 94 y la liquidacin en el caso del inciso 2 de dicho artculo. Los directores y
sndicos son responsables ilimitada y solidariamente cuando, conociendo la existencia de
alguna de las circunstancias previstas por el art. 299, no lo hicieren saber a la autoridad
de contralor. Si intentaron eludir la fiscalizacin se harn pasibles de multas (art. 305).
Los arts. 306 y 307 regulan los recursos contra las resoluciones de la autoridad de
contralor: a) de apelacin ante la Cmara competente en lo comercial: b) se interponen
ante la misma autoridad de contralor en un plazo de cinco das (hbiles) de notificada la
resolucin; c) el recurso es fundado y deber elevarse a la Cmara dentro de los cinco
das de interpuesto; y d)cuando se trate de apercibimientos con publicacin y multa, la
apelacin se concede con efecto suspensivo. De ello se desprende, en principio, que en

los restantes casos se concede al solo efecto devolutivo (la resolucin no interrumpe
[suspende]
sus
efectos).

229

Inspeccin General de Justicia. Organizacin. Competencia. Funciones (leyes

22.315
y
22.316)
La ley 22.316 se limita a fijar la competencia territorial, segn vimos del Registro, a
ratificar la dependencia de ste de la Inspeccin General de Justicia ya disponer sobre la
reubicacin del ex Juzgado Nacional de Comercio de Registro, sus archivos, personal,
muebles
y
tiles,
etc.
La ley 22.315 es la norma fundamental sobre atribuciones y funciones de la Inspeccin
General de Justicia y sus alcances en materia de fiscalizacin externa de las sociedades
comerciales.
A continuacin transcribimos los principales artculos de la ley sobre ese particular:
Competencia
ARTICULO 3. La Inspeccin General de Justicia tiene a su cargo las funciones
atribuidas por la legislacin pertinente al Registro Pblico de Comercio, y la fiscalizacin
de las sociedades por acciones excepto la de las sometidas a la Comisin Nacional de
Valores, de las constituidas en el extranjero que hagan ejercicio habitual en el pas de
actos comprendidos en su objeto social, establezcan sucursales, asiento o cualquier otra
especie de representacin permanente, de las sociedades que realizan operaciones de
capitalizacin y ahorro, de las asociaciones civiles y de las fundaciones.
Funciones registrales
ARTICULO 4. En ejercicio de sus funciones registrales, la Inspeccin General de
Justicia:
a) organiza y lleva el Registro Pblico de Comercio;
b) inscribe en la matrcula a los comerciantes y auxiliares de comercio y toma razn de
los actos y documentos que corresponda segn la legislacin comercial;
c) inscribe los contratos de sociedad comercial y sus modificaciones, y la disolucin y
liquidacin de sta. Se inscriben en forma automtica las modificaciones de los
estatutos, disolucin y liquidacin de sociedades sometidas a la fiscalizacin de la
Comisin Nacional de Valores;
d) lleva el Registro Nacional de Sociedades por Acciones;
e) lleva el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras;
f) lleva los registros nacionales de asociaciones y de fundaciones.
Exclusin
ARTICULO 5. El conocimiento y decisin de las oposiciones a las inscripciones a que
se refiere el artculo 39 del Cdigo de Comercio y de los supuestos previstos en los
artculos 12 y 110 del mismo Cdigo, son de competencia judicial, sin perjuicio de las
funciones registrales de la Inspeccin General de Justicia. Tambin son de competencia

judicial las resoluciones de las cuestiones que versen sobre derechos subjetivos de
los socios de una sociedad comercial entre s y con respecto a la sociedad.

230

Funciones de fiscalizacin Facultades

ARTICULO 6. Para el ejercicio de la funcin fiscalizadora, la Inspeccin General de
Justicia tiene las facultades siguientes, adems de las previstas para cada uno de los
sujetos en particular:
a) requerir informacin y todo documento que estime necesario;
b) realizar investigaciones e inspecciones a cuyo efecto podr examinar los libros y
documentos de las sociedades, pedir informes a sus autoridades, responsables, personal
y a terceros;
c) recibir y sustanciar denuncias de los interesados que promuevan el ejercicio de sus
funciones de fiscalizacin;
d) formular denuncias ante las autoridades judiciales, administrativas y policiales,
cuando los hechos en que conociera puedan dar lugar al ejercicio de la accin pblica.
Asimismo, puede solicitar en forma directa a los agentes fiscales el ejercicio de las
acciones judiciales pertinentes, en los casos de violacin o incumplimiento de las
disposiciones en las que est interesado el orden pblico;
e) hacer cumplir sus decisiones, a cuyo efecto puede requerir al juez civil o comercial
competente:
1) el auxilio de la fuerza pblica;
2) el allanamiento de domicilios y la clausura de locales;
3) el secuestro de libros y documentacin;
f) declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su
fiscalizacin, cuando sean contrarios a la ley, al estatuto o a los reglamentos.
Estas facultades no excluyen las que el ordenamiento jurdico atribuye a otros
organismos.
Sociedades por Acciones
ARTICULO 7. La Inspeccin General de Justicia ejerce las funciones siguientes con
respecto a las sociedades por acciones, excepto las atribuidas a la Comisin Nacional de
Valores para las sociedades sometidas a su fiscalizacin;
a) conformar el contrato constitutivo y sus reformas;
b) controlar las variaciones del capital, la disolucin y liquidacin de las sociedades;
c) controlar y, en su caso, aprobar la emisin de debentures;

d) fiscalizar permanentemente el funcionamiento, disolucin y liquidacin en los

supuestos de los artculos 299 y 301 de la Ley de Sociedades Comerciales;

231

e) conformar y registrar los reglamentos previstos en el artculo 5 de la ley citada;

f) solicitar al juez competente en materia comercial del domicilio de la sociedad, las
medidas previstas en el artculo 303 de la ley de sociedades comerciales.
Sociedades constituidas en el extranjero
ARTICULO 8. La Inspeccin General de Justicia tiene las funciones siguientes, con
respecto a las sociedades constituidas en el extranjero que hagan en el pas ejercicio
habitual de actos comprendidos en su objeto social, establezcan sucursal, asiento o
cualquier otra especie de representacin permanente:
a) controlar y conformar el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artculo 18
de la ley de sociedades comerciales y determinar las formalidades a cumplir en el caso
del artculo 119 de la misma ley;
b) fiscalizar permanentemente el funcionamiento, la disolucin y la liquidacin de las
agencias y sucursales de sociedades constituidas en el extranjero y ejercer las
facultades y funciones enunciadas en el artculo 7, incisos a), b), c), e) y f) de la
presente ley.
Sociedades que realizan operaciones de capitalizacin y ahorro
ARTICULO 9. La Inspeccin General de Justicia tiene las atribuciones establecidas en
el Decreto N 142.277/43 y sus modificatorios, con el alcance territorial all previsto
respecto de las sociedades con el ttulo de sociedades de capitalizacin, de ahorro, de
ahorro y prstamo, de economa, de constitucin de capitales u otra determinacin
similar o equivalente, que requieran bajo cualquier forma dinero o valores al pblico con
la promesa de adjudicacin o entrega de bienes, prestaciones de servicios o beneficios
futuros. Adems, podr:
a) otorgar y cancelar la autorizacin para sus operaciones;
b) controlar permanentemente su funcionamiento, fiscalizar su actividad, su disolucin y
su liquidacin;
c) aprobar planes y bases tcnicas, autorizar y supervisar la colocacin de los fondos de
ahorro;
d) conformar y reglamentar la publicidad inherente;
e) exigir la presentacin de informes o estados contables especiales o suplementarios;
f) reglamentar el funcionamiento de la actividad;
g) aplicar las sanciones que fije la legislacin;
h) conformar y registrar los reglamentos que no sean de simple organizacin interna.

232

La Inspeccin General de Justicia est facultada para impedir el funcionamiento de

sociedades y organizaciones que realicen las operaciones previstas en este artculo, sin
autorizacin o sin cumplir con los requisitos legales.
CAPITULO II
Sanciones
Causales
ARTICULO 12. La Inspeccin General de Justicia aplicar sanciones a las sociedades
por acciones, asociaciones y fundaciones, a sus directores, sndicos o administradores y
a toda persona o entidad que no cumpla con su obligacin de proveer informacin,
suministre datos falsos o que de cualquier manera, infrinja las obligaciones que les
impone la ley, el estatuto o los reglamentos, o dificulte el desempeo de sus funciones.
Se excepta de la competencia de la Inspeccin General de Justicia la aplicacin de
sanciones en los supuestos en que est a cargo de la Comisin Nacional de Valores.
Sociedades por acciones

ARTICULO 13. Las sanciones para las sociedades por acciones y para las
contempladas en el artculo 8 son las establecidas por el artculo 302 de la ley de
sociedades comerciales.
Sociedades que realizan operaciones de capitalizacin y ahorro. Asociaciones y
fundaciones
ARTICULO 14. Las sociedades que realicen operaciones de capitalizacin y ahorro y
las asociaciones y fundaciones, son pasibles de las siguientes sanciones:
a) apercibimiento;
b) apercibimiento con publicacin a cargo del infractor;
c) multa, la que no exceder de TREINTA MILLONES DE PESOS ($30.000.000) por cada
infraccin. Este monto ser actualizado semestralmente por el Poder Ejecutivo Nacional
sobre la base de la variacin registrada en el ndice de precios al por mayor, nivel
general, elaborado por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos o el organismo que
lo sustituya.
Graduacin
ARTICULO 15. El monto de la multa se graduar de acuerdo con la gravedad del
hecho, con la comisin de otras infracciones por el responsable y se tomar en cuenta el
capital y el patrimonio de la entidad.
Cuando se trate de multas aplicadas a los directores, sndicos o administradores, la
entidad no podr hacerse cargo de su pago.
CAPITULO III

Recursos

233

Recursos. Tribunal competente

ARTICULO 16. Las resoluciones de la Inspeccin General de Justicia son apelables
ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal, cuando se
refieran a comerciantes o sociedades comerciales. Cuando dichas resoluciones o las del
Ministerio de Justicia de la Nacin, se refieran a asociaciones civiles y fundaciones, sern
apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal.
Procedimiento
ARTICULO 17. El recurso debe interponerse fundado, ante la Inspeccin General de
Justicia, o el Ministerio de Justicia de la Nacin en su caso, dentro de los QUINCE (15)
das de notificada la resolucin.
Las actuaciones se elevarn a la Cmara respectiva dentro de los CINCO (5) das de
interpuesto el recurso, y sta dar traslado por otros CINCO (5) das a la Inspeccin
General de Justicia o al Ministerio de Justicia de la Nacin.
Recursos por sanciones. Efecto
ARTICULO 18. - El recurso contra las resoluciones que impongan las sanciones de
apercibimiento con publicacin y de multa, ser concedido con efecto suspensivo.
Pronto despacho. Recurso judicial
ARTICULO 19. Las peticiones formuladas a la Inspeccin General de Justicia que no
sean despachadas dentro de los TREINTA (30) das de su presentacin, sern
susceptibles de un pedido de pronto despacho.
Si el organismo no se expidiera en el trmino de CINCO (5) das, se considerar el
silencio como denegatoria que da derecho al recurso previsto en el artculo 16.
Comisin Nacional de Valores. Jurisdiccin. Organizacin y funciones. Leyes
17.811
y
22.169
La Comisin Nacional de Valores ha sido reestructurada por la ley 17.811 de julio de
1968 que regula tambin las Bolsas de Comercio, Mercado de Valores y agentes de
bolsa.
Es una entidad autarquica con jurisdiccin en toda la Repblica (art. 1). Sus funciones
las ejerce un directorio compuesto por cinco miembros designados por el Poder
Ejecutivo y duran siete aos en el cargo. Son reelegibles (art. 2).
Artculo 6 - La COMISION NACIONAL DE VALORES tiene las siguientes funciones:
a) Autorizar la oferta pblica de ttulos valores.
b) Asesorar al PODER EJECUTIVO NACIONAL sobre los pedidos de autorizacin para
funcionar que efecten las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevn la cotizacin de
ttulos valores, y los mercados de valores.
c) Llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores.

234

d) Llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas para efectuar

oferta pblica de ttulos valores y establecer las normas a que deben ajustarse aquellas
y quienes actan por cuenta de ellas.
e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pblica
de ttulos valores, y los de los mercados de valores.
f) Fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo
referente al mbito de aplicacin de la presente ley.

g) Solicitar al PODER EJECUTIVO NACIONAL, el retiro de la autorizacin para funcionar

acordada a las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos
valores y a los mercados de valores, cuando dichas instituciones no cumplan las
funciones que le asigna esta ley.
h) Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a
su fiscalizacin, cuando sean contrarios a la ley, a las reglamentaciones dictadas por la
COMISION NACIONAL DE VALORES, al estatuto o a los reglamentos.
(Artculo sustituido por art. 39 del anexo del Decreto N 677/2001 B.O. 28/5/2001)
Artculo 7 La Comisin Nacional de Valores dicta las normas a las cuales deben
ajustarse las personas fsicas o jurdicas que, en cualquier carcter, intervengan en la
oferta pblica de ttulos valores, a los efectos de acreditar el cumplimiento de los
requisitos establecidos en esta ley. En el ejercicio de sus funciones puede:
a) Requerir informes y realizar inspecciones e investigaciones en las personas fsicas y
jurdicas sometidas a su fiscalizacin;
b) Recabar el auxilio de la fuerza pblica;
c) Iniciar acciones judiciales;
d) Denunciar delitos o constituirse en parte querellante.
El art 10 autoriza sanciones para las sociedades que no cumplan las disposiciones de la
ley: apercibimiento, multa suspensin y hasta prohibicin de efectuar oferta pblica de
ttulos de valores. Las sanciones las aplica la Comisin Nacional de valores, mediante
resolucin fundada, previo sumario. La jurisprudencia ha declarado constitucional el
rgimen de esta ley.
La ley 22.169, de febrero de 1980, modific la ley 17.811 con el objeto de unificar en la
Comisin Nacional de Valores el control de las sociedades que hacen oferta pblica de
sus ttulos valores, excluyndolas de la competencia de la Inspeccin General de
Justicia. La Comisin Nacional de Valores tiene a su cargo el control de las sociedades
por acciones que hagan oferta pblica de sus ttulos valores, siendo competencia
exclusiva
y
excluyente
de
ese
organismo:
a) prestar conformidad administrativa con relacin a las reformas estatutarias;
b) fiscalizar toda variacin de capital, as como la disolucin y liquidacin de las
sociedades;
c) fiscalizar permanentemente el funcionamiento de las sociedades.

235