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Abstract.
Ver de los autores: Los registros contables legales, Errepar, DSE, nro.289,
tomo XXIII, Diciembre 2011, pag. 1253 y stes.
materia de obligaciones y contratos para todas las personas humanas y para todas las
personas jurdicas sin atender a la ndole de sus actividades u operaciones.
Vale decir que desaparecen los conceptos de comerciante, de acto de comercio, y
de sociedad comercial, previndose un rgimen general para las personas humanas y
una ley general de sociedades en reemplazo de la ley 19.550. Adems, el Registro
Pblico de Comercio pasa a denominarse Registro Pblico a secas, y no se regula
sobre actos inscribibles, procedimientos y efectos de las registraciones.
En tal sentido, puede afirmarse que, en materia de obligaciones y contratos, el derecho
comercial fue unificado con el derecho civil resultando de esa fusin un nuevo texto
que, a pesar de predominar en el mismo las soluciones comerciales lleva la
denominacin de civil.
Sin embargo, tal unificacin tiene algunas excepciones.
Una primera excepcin se refiere al derecho del consumidor donde se prevn diversos
derechos y obligaciones para el productor respecto del consumidor en los contratos
y relaciones de consumo (art.1092 y stes.).
Otra excepcin al tratamiento unificado para civiles y comerciantes est dada por la
imposicin de una contabilidad obligatoria solo a ciertas personas humanas o jurdicas
privadas con fundamento en la actividad empresaria: son los sujetos aludidos por el art.
320 del nuevo texto, que es el tema que aqu nos ocupa.
Finalmente, tambin la regulacin diferenciada subsiste parcialmente al haberse
mantenido la plena vigencia de leyes especiales de naturaleza intrnsecamente
mercantil, como son las leyes de quiebras, navegacin, seguros, entidades financieras,
ttulos de crdito, fondos de comercio, marcas, patentes, competencia, etc..
De ello resulta que, desde un punto de vista conceptual, el derecho mercantil como
categora diferenciada subsiste aun cuando reducido a las reas mencionadas.
5.1.-SOCIEDADES.
Cabe mencionar que el Proyecto deroga a las sociedades civiles y modifica a la ley
19.550 denominndola ley general de sociedades (LGS) y reformndola
principalmente en materia de unipersonalidad, sociedades con vicios de forma y
disolucin.
Se han mantenido y deben tenerse presente la existencia de normas sobre contabilidad
de la actual ley 19.550, arts. 61 a 73.
Ahora bien, conforme la reforma en trmite de la ley 19.550, las sociedades pueden
agruparse en dos grandes categoras.
En primer lugar, una categora de sociedades regulares que son las inscriptas en el
Registro Pblico (de Comercio) y que estn tipificadas por la ley: colectiva, comandita
simple, capital e industria, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad annima y
sociedad en comandita por acciones.
Esta categora incluyen tanto a la nueva sociedad annima unipersonal (art.1), como
la asociacin bajo forma de sociedad (art.3).
En esta categora tambin deben incluirse las sociedades constitudas en el extranjero
de los arts. 118 y 123 de la ley, en la medida en que estn inscriptas.
Todas estas sociedades regulares estn inscriptas y tienen la obligacin de llevar
contabilidad.
Como segunda categora, aparecen en el nuevo texto legal las sociedades de la Seccin
IV del Captulo I, seccin donde antes se ubicaban a las sociedades no constitudas
regularmente.
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5.2.-ASOCIACIONES CIVILES.
Se encuentran reguladas en el nuevo texto por los arts. 168 a 186 del cdigo civil y
comercial. No pueden perseguir fin de lucro como fin principal ni fin de lucro para sus
miembros o terceros (art. 168). La ley prev escritura pblica, autorizacin e inscripcin
en el registro correspondiente (art. 169). La comisin revisora de cuentas es
obligatoria para las asociaciones con ms de 100 asociados (172) y debe estar integrada
en todos los casos por quienes posean ttulo profesional, salvo que para ser asociados se
exija ttulo, en cuyo caso se contratar profesionales independientes para asesorar (172).
Si bien normas reglamentarias locales ya les exigen llevar contabilidad, la obligacin
con base legal recin aparecen en el nuevo Cdigo.
5.4.-LAS FUNDACIONES.
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El nuevo texto recoge en gran parte a la ley vigente en la materia, ley 19.836 en los arts.
193 a 224.
Tienen como finalidad el bien comn, sin propsito de lucro y mediante los aportes de
una o mas personas. Se requiere instrumento pblico y autorizacin del Estado para
funcionar, sin preverse una inscripcin registral (art. 193).
Ya la ley 19.836 presente exigencias contables en sus arts. 23 a 26, las que seran
sustitudas por la nueva reglamentacin.
5.5.-LAS MUTUALES.
Las asociaciones mutuales estn sujetas a legislacin especial constituida por la ley
20.322, la que continuar vigente al no ser modificada por el nuevo cdigo.
Se trata de asociaciones constitudas libremente sin fines de lucro por personas
inspiradas en la solidaridad, con el objeto de brindarse ayuda recproca frente a riesgos
eventuales o de concurrir a su bienestar material y espiritual, mediante una contribucin
peridica (art. 2 de la ley).
Deben inscribirse en el Registro Nacional de Mutualidades.
La normativa prev obligaciones contables de los administradores y del rgano de
fiscalizacin en materia de confeccin de balances y dems estados contables para su
consideracin por la asamblea (arts. 16, 17 y 24).
La ley no contiene una exigencia puntual sobre registros contables, lo que es suplido por
las reglamentaciones del Instituto Nacional de Accin Mutual.
5.6.-LAS COOPERATIVAS
Son entidades reguladas por la ley 20.337 fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda
mutua para organizar y brindar servicios bajo ciertas pautas (art. 1), destacndose que
no pueden transformarse en sociedades comerciales ni asociaciones civiles (art.7) y que
no tiene por fin distribuir ganancias sino excedentes repartibles en concepto de
retornos segn las operaciones realizadas o servicios prestados por cada asociado
(art.42).
La ley ya prev la rubrica de los libros a cargo del rgano local competente que
depende de la autoridad de aplicacin (art. 38).
Ver Corna, Pablo Mara y Fossaceca (h), Carlos Alberto La propiedad indgena comunitaria: un
anlisis crtico del articulado del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial Unificado, ED 11-10-12, nro.
13.097, pag.1, tomo 249.
Por un lado, se dice que puede haber otras personas jurdicas privadas, adems de las
mencionadas por el art. 148 en sus incisos a) al h), segn resulta de normas expresas del
propio cdigo o de otras leyes. De tal modo se hace a la enumeracin no taxativa frente
a eventuales omisiones o regmenes especiales.
Por el otro, se admite al posibilidad de que la condicin de personas jurdica privada y
la consecuente aplicacin de las normas que las rigen, pueda aplicarse a un ente o
relacin obligacional no mencionada expresamente por la ley pero donde se presenten la
finalidad y las normas de funcionamiento interno propias de las personas jurdicas
privadas.
Vale decir, donde existan los elementos de la persona jurdica privada, aunque no se
trate de un ente as calificado, podr predicarse que se est ante una persona jurdica
privada siempre, claro est, que la propia ley no haya prohibido tal calificacin como
ocurre con los contratos asociativos del art. 1442 y siguientes.
Parece difcil que un ente de este tipo pida la rbrica de libros y mas difcil an que el
Registro Pblico acceda cuando hace falta una suerte de declaracin legal sobre su
existencia.
No obstante, es probable que la obligacin de llevar libros pueda servir en juicio contra
un ente de esta naturaleza para ser invocada por la parte contraria a los efectos del
rgimen de prueba del art. 330, tercer prrafo, del nuevo cdigo.-
6.1.-AGRUPACIONES DE COLABORACION.
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Estos contratos crean una organizacin comn entre varios sujetos, sean personas
humanas o personas jurdicas, con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas
fases de la actividad de sus miembros, o de perfeccionar o incrementar el resultado de
tales actividades (art. 1453).
La Agrupacin no puede perseguir fin de lucro ni dirigir las actividades de sus
miembros debiendo recaer las ventajas econmicas directamente en el patrimonio de
los participantes (art. 1454).
Como se ve se trata de una suerte de mutual cuyo objeto es reducir costos o maximizar
beneficios para sus miembros
Responde a la figura de las Agrupaciones de colaboracin empresaria del art. 367 de
la ley 19.550, habindose ampliado el elenco de posibles partcipes el que no queda
restringido a los empresarios y a las sociedades.
La Agrupacin, segn el art..1455 inc. L debe llevar los libros habilitados a nombre de
la agrupacin disponiendo que deben ser los que requieran la naturaleza e importancia
de la actividad comn y debe confeccionar estados de situacin de los que deriven
beneficios o prdidas (art.1460).
La obligacin de llevar contabilidad est en cabeza del administrador previsto en el
art. 1457.
6.2.-UNIONES TRANSITORIAS.
Es un contrato para el desarrollo o ejecucin de obras, servicios o suministros
concretos (art.1463) que constituye traspolacin de la figura de la UTE del art. 377 de
la ley 19.550 similar a la acontecida con las agrupaciones de colaboracin.
Constituye la figura local del joint venture contractual con un objeto determinado.
Se trata de un ente con actividad externa frente a terceros, donde los miembros realizan
prestaciones y reciben un resultado que puede implicar beneficios o prdidas
diferenciadas para cada partcipe.
El art. 1464 inc. L exige libros habilitados a nombre de la unin transitoria
disponiendo que deben ser los que requieran la naturaleza e importancia de la actividad
comn
El sujeto obligado aqu a llevar la contabilidad de la U.T. es el representante del art.
1465.
6.3.-CONSORCIO DE COOPERACION
Es un contrato cuyo objeto es una organizacin comn para facilitar, desarrollar,
incrementar o concretar operaciones relacionadas con la actividad econmica de sus
miembros a fin de mejorar o acrecentar sus resultados (art.1471).
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No puede dirigir la actividad de sus miembros y los resultados que genera el consorcio
se distribuyen entre ellos en la proporcin correspondiente.
A diferencia de la Agrupacin de colaboracin tiene fin de lucro y desarrolla
actividad externa con resultados a repartir.
Debe confeccionar estados de situacin patrimonial y sus movimientos deben constar
en libros contables llevados con las formalidades establecidas por las leyes (art.
1475).
Esta transpolacin del consorcio de cooperacin de la ley 26.005, reitera el error de
exigir estados de situacin patrimonial cuando se trata de un ente sin patrimonio
propio.
El representante es el obligado a llevar la contabilidad y confeccionar los estados de
situacin conforme con el art. 1476.
7.-PERSONAS
HUMANAS
DETERMINADAS.
CON
ACTIVIDADES
ECONOMICAS
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Ver de los autores La rendicin de cuentas en el derecho comercial. Su vigencia en materia de negocios
fiduciarios, asociativos y societarios, Errepar, DSE, nro. 262, Septiembre 2009, T. XXI, pag. 967.
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Curotto, Jose Alberto Concepto de empresa a los efectos de la exencin en el impuesto sobre los
ingresos brutos, El Derecho, 27-2-03, nro.10.703, ao XLI, pag.1, citando el dictamen 7/80 de la
Direccin General Impositiva.
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Artesano es quien trabaja personalmente, con o sin ayuda de obreros o aprendices bajo
su direccin, en la fabricacin de objetos que vende o en la refaccin de cosas de
propiedad de su clientela (Zavala Rodrguez). O sea que es artesano tanto quien fabrica
o elabora (carpintero, herrero, joyero, etc.), como quien realiza reparaciones (mecnico,
afilador, electricista, plomero, gasista, service, etc.). En el cdigo de comerico la
doctrina controvierte su calidad de comerciante, aplicando para diferenciarlo ora un
criterio cuantitativo (segn tenga o no capital, colaboradores y volumen de facturacin)
ora uno cualitativo (segn la medida de su trabajo personal) (Anaya).
La jurisprudencia, en general, le ha negado carcter de comerciante, sin embargo,
Etcheverry propone considerarlo como tal por no existir, a su juicio, diferencias
cualitativas con el fabricante.
Por nuestra parte entendemos que una diferencia relevante entre comerciante y artesano
es la falta de capital y de crdito del segundo, lo que se corrobora con la autorizacin al
fallido de ejercer tareas artesanales (art. 104 ley 24.522) a pesar de tener prohibido
ejercer el comercio por su inhabilitacin desde la fecha de la quiebra (art.238 de la
misma ley).
En consecuencia si, por definicin, no acude al crdito, tampoco le corresponden las
obligaciones contables.
Laborada Castillo, Leopoldo y De Ouani, Elio Rafael Fundamentos de gestin empresarial, Ed.
Valletta Ediciones, Bs.As., 2009, pag. 56
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Conforme con el Dictamen Nro. 7/1980 de la Direccin de Asuntos Tcnicos y Jurdicos de la AFIP,
define al trmino empresa para el impuesto a las ganancias como la Organizacin industrial,
comercial, financiera, de servicios, profesional, agropecuaria o de cualquier otra ndole que, generada
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elemento objetivo en tanto puede ser objeto del negocio de transferencia regido por la
ley 11.867 lo que implica, adems, cierta separacin patrimonial entre acreedores del
fondo y acreedores personales de las partes. El empresario ser su elemento subjetivo,
sea persona individual o jurdica, como el sujeto que es titular de todas las relaciones
jurdicas y responsable de ella en tanto la organiza, dirige, explota y percibe sus
resultados. un mismo empresario puede tener varias empresas como unidades
productivas independientes (Anaya). Por su lado, los trabajadores, estarn regidos por
las normas laborales, previsionales y sindicales respectivas. Por todo ello, el trmino
empresa se utiliza en Derecho en forma ambigua ya que, ora designar al
establecimiento comercial o industrial, ora se referir al empresario titular y responsable
de su acontecer, ora sealar la actividad cumplida, todo lo que exige diferenciar en
cada caso los alcances de la expresin.
Por su parte, el concepto de empresario ha evolucionado en el mundo de la situacin de
empresario capitalista, como promotor, propietario y administrador, a una concepcin
de empresario profesional, que solo promueve y administra a la empresa, sin ser su
dueo.12
En efecto, histricamente, las funciones del empresario pasaron de ser el suministrador
del capital (teora de Carlos Marx) a otras: organizador de los restantes factores de
produccin, tomador de decisiones dentro de la estructura empresarial, tomador del
riesgo del negocio.
Ahora bien, cuando las funciones descriptas estn fragmentadas entre distintas personas,
o cuando el empresario no aporta capital porque lo toma prestado de terceros, cuando
traslada el riesgo mediante mltiples instrumentos jurdicos (seguros, opciones,
derivados, etc.), y cuando traslada la organizacin econmica y las decisiones a
asesores, mandatarios o empleados, qu es lo que define al empresario?.
Lo que lo define es ser el centro de una serie de contratos mediante los cuales la
empresa adquiere su configuracin13.
Por su parte, para el derecho laboral lo que define al empresario es la direccin y
organizacin de la empresa.
para el ejercicio habitual de una actividad econmica basada en la produccin, extraccin o cambio de
bienes o en la prestacin de servicios, utiliza como elemento fundamental para el cumplimiento de dicho
fin la inversin de capital y/o el aporte de mano de obra, asumiendo en la obtencin del beneficio el
riesgo propio de la actividad que desarrolla (www.biblioteca.afip.gov.ar)
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Al respecto dice la ley que es quien dirige la empresa por s, o por intermedio de otras
personas, y con el cual se relacionan jerrquicamente los trabajadores, cualquiera sea la
participacin que las leyes asignen a stos en la gestin y direccin de la empresa (art.
5, segunda parte, LCT).
Tambin la ley laboral reconoce al empresario la facultad de organizar econmica y
tcnicamente la empresa (art. 64 LCT), lo que implica las siguientes potestades: a) de
organizacin; b) de direccin; c) disciplinaria; d) de variar unilateralmente ciertas
modalidades del trabajo; y e) de denunciar sin causa el contrato de trabajo.
Sin embargo, tngase en cuenta que en derecho laboral no siempre la nocin de
empleador se identifica con la de empresario ya que hay empleadores que no
revisten tal calidad14.
Sentado ello, el concepto de empresario permite distinguir diversas categoras o roles
que pueden o no coincidir en una misma persona: a) el empresario de ttulo, que es el
sujeto titular de la empresa y responsable por sus obligaciones; b) el empresario de
gestin que es quien dirige la empresa15; y c) el empresario de riesgo que es el
accionista o socio de la sociedad.
Adems, debe tenerse presente la existencia de un empresario indirecto, como es el
caso de la persona fsica controlante de la sociedad titular de la empresa, sujeto a las
responsabilidades societarias (art.54 ley 19.550) y concursales (art.161 inc.2 ley
24.522) pertinentes.
Sin embargo, no hay dudas que esta categora de obligados a llevar contabilidad
comprende solo al empresario de ttulo.
14
Etala, Carlos E. La empresa en el derecho del trabajo, en la obra colectiva Tratado de la Empresa,
Bs.As., 2009, Ed. Abeledo Perrot, tomo 1, pag. 287.15
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los recursos y de sus resultados, o sea que lo explote. Tal titularidad le da carcter de
empresario (ver supra).
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Asi resulta de las leyes 24.467 y 25.300 sobre Pymes y su fomento. La primera computa hasta 40
empleados para cierta flexibiliacin laboral. Y ambas computan tambin las ventas, por actividad, para las
bonificaciones de las tasas de inters (Ver el Dec. 159/05, la Resol. 24/01 y la Disposicin 147/06 de la
Secretara respectiva).
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En realidad resulta til para los casos dudosos de sujetos que no tengan claro si estn o
no comprendidos en la obligacin contable y la asuman expresamente para evitar
contingencias.
Tambin para alguien claramente excluido, como el productor agropecuario o
profesional no organizados como empresa, que le interese la proteccin de libros
contables en debida forma.
El procedimiento, ente este caso, exige una suerte de matriculacin al requerir que
solicite su inscripcin como presupuesto para solicitar luego la habilitacin de los
registros o la rubrica de sus libros.
11.-CONCLUSIONES.
Siempre a modo de sntesis conclusivas y sujetas a la dialctica del pensamiento18,
mxime en una materia tan nueva como es la reforma y unificacin del derecho civil y
comercial, proponemos a los lectores las siguientes conclusiones;
1.-El tratamiento unificado de las obligaciones y contratos civiles y comerciales en el
Proyecto de Cdigo Civil y Comercial reconoce, entre sus excepciones, la imposicin
de una contabilidad obligatoria solo para ciertas categoras de sujetos y con fundamento
en la actividad empresaria y en la recurrencia habitual al crdito.
2.-Si bien la normativa fundamental en materia de obligados contables est en el art.
320 del Proyecto, existen adems otras normas del mismo Cdigo y de normas
especiales no derogadas que imponen deberes contables.
3.-En el nuevo sistema proyectado los obligados a llevar contabilidad pueden ser
agrupados en cuatro categoras, a saber:
a) Las personas jurdicas privadas, donde el fundamento de la exigencia contable debe
buscarse, ora en su recurrencia habitual al crdito (sociedades y cooperativas), ora como
una forma de rendicin calificada de cuentas por la administracin de intereses de
terceros (los restantes casos).
Los entes contables determinados sin personalidad jurdica expresamente obligados
por ley, como es el caso de las Agrupaciones de Colaboracin, Uniones Transitorias y
Consorcios de Cooperacin. El fundamento de la obligacin contable estara en una
calificada rendicin de cuentas de los administradores y representantes a los partcipes
de estos contratos.
Las personas humanas que desarrollan ciertas actividades econmicas, como son el
ejercicio de una actividad econmica organizada, la titularidad de una empresa y la
18
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