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Naturaleza Jurdica
La apertura de crdito es un contrato estructurado en la prctica bancaria, su naturaleza
jurdica a dicho del maestro Cervantes Ahumada es una cuestin tormentosa y
atormentada.
Para mayor claridad, anotamos desde hoy que, conforme al contenido del artculo 291,
en el contrato de apertura de crdito se producen dos efectos: uno inmediato, que
consiste en la concesin del crdito por el acreditante al acreditado; y un evento futuro y
eventual, al retirar las partidas puestas a su disposicin por acreditante, o utilizar la
firma de ste en la asuncin de obligaciones por cuenta del acreditado.
Seguir de cerca de Donadio, en su magnifica sntesis de las teoras elaboradas para
explicar la naturaleza jurdica de la apertura de crdito.
a) Teora del mutuo. Siguiendo la ley del menor esfuerzo, los juristas han
pretendido enmarcar la figura jurdica del contrato de apertura de crdito dentro
del tradicional marco del mutuo. A esta teora, hace tiempo superada, se adhiere
la jurisprudencia francesa, que ve en la apertura de crdito un prstamo
condicional. Ya hemos dicho que el prstamo mercantil es un contrato real.
Traslativo de la propiedad de la cosa prestada, al prestatario. Claramente se ve,
por la transcripcin del artculo 291, que en la apertura de crdito no se da el
fenmeno de la transmisin del dominio, cuando menos en el primer momento
del contrato, y menos an cuando el objeto del mismo es la firma, es decir, el
crdito que el acreditante pone a disposicin del acreditado al asumir
obligaciones por cuenta de ste.
b) Teora del mutuo consensual y de los actos ejecutivos. Para superar las
objeciones a la teora del mutuo, se pretendi que la apertura es un mutuo
consensual, seguido de actos ejecutivos (los actos de disposicin del crdito) En
realidad, las objeciones no fueron superadas, ya que la teora, por una parte
desnaturaliza al mutuo, y por otro no explica los efectos inmediatos de la
apertura de crdito.
c) Teora del mutuo depsito. La apertura de crdito, ha dicho Rocco es en
realidad un mutuo, con simultaneo depsito de la suma mutuaza: el mutuante, en
vez de entregar la suma al mutuario, se constituye depositario irregular de ella y
la pone por tanto a disposicin. La aguda teora de Rocco no resiste el golpe del
anlisis: es demasiado artificiosa. De ser vlida la teora, tendramos en realidad,
dos mutuos; en el primero el acreditante prestara al acreditado el importe del
crdito pactado; y el acreditado, en un segundo tiempo, prestara el mismo
importe al acreditante (ya hemos visto que el depsito irregular es, en esencia,
un mutuos). Adems, la teora no explicara el crdito llamado de firma, o sea
cuando el acreditante no pone a disposicin dinero, sino su propia firma, para
contraer una obligacin por cuenta del acreditado.
d) Teora del contrato preliminar. Esta teora ve en la apertura de crdito un
contrato preliminar, o promesa de contrato de celebrar en el futuro un contrato
de prstamo. Se tratara de una promesa de mutuo. A esta teora prestan su
adhesin autorizados tratadistas. La doctrina ha sido vigorosamente combatida
por Messineo. El contrato preliminar da slo derecho a exigir la celebracin de
un contrato futuro, y en la apertura de crdito se producen desde luego los
efectos de un contrato definitivo: por un lado, la obligacin del acreditante de
poner el crdito a disposicin del acreditado,; y por el otro la obligacin del
acreditado de pagar los intereses, prestaciones, gastos y comisiones que se