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Precisiones:
o La finalidad de la administracin pblica no es ms la prestacin de
servicios pblicos sino el servicio al ciudadano. El Derecho
Administrativo
no
existe
simplemente
para
regular
el
funcionamiento de los servicios pblicos, sino para garantizar la
satisfaccin de los intereses y proteger los derechos de los
ciudadanos.
El nuevo Cdigo de lo Contencioso Administrativo est
creado para un Estado Social de Derecho; el antiguo, se ide
para un Estado de Derecho. El nuevo cdigo, entonces, va en
funcin del ciudadano.
Funcin pblica:
Hay particulares que realizan actividades propias del Estado que son
consideradas como de funcin pblica.
Javier Henao Hadrn: (Ex magistrado Corte Constitucional): Considera que
la Funcin Pblica es un empleo definido como el conjunto de funciones
sealadas por la Constitucin, la Ley o el reglamento, que deben ser
desempeadas por una persona natural para atender necesidades
permanentes de la administracin pblica.
Comit Jurdico Interamericano: Determina que "Funcin pblica" es toda
actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por
una persona natural en nombre del Estado o al servicio del Estado, o de
sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos.
Diccionario De Osario: Las funciones el ejercicio de un rgano o la
actividad de un aparato Son pblicas cuando giran en tomo a la actividad
propia del Estado.
Garca TrevijanoFos: aun aceptando un criterio pluralista, tanto social
como jurdico, hemos de considerar que tales funciones forman parte de
la esencia estatal y nicamente el cuerpo soberano, es decir, el Estado,
las asume y las ejercita directamente"
Rodrguez Libardo: La funcin pblica se entiende corno el conjunto de
"relaciones laborales entre el Estado y sus servidores"[5],
Es toda aquella actividad inherente al Estado. Es propia, connatural al
Estado. El Estado la desarrolla porque es Estado.
Se puede permitir que los particulares presten estos servicios.
Funcin Administrativa
Funcin
Judicial
Funcin
Legislativa
Funcin
Administrativ
a
Ejercicio
de la
funcin
pblica
Funcin de
control
Rama
Judicial
Rama
Legislativa
Rama
Administrati
va
Rama
s
rganos
indepedient
es
Hay rganos autnomos que no estn ubicados dentro de las ramas que
ejercen las funciones administrativa y de control.
o Universidades: Actos de carcter privado
La administracin se debe diferenciar de la legislacin, de la jurisdiccin y
del gobierno.
o Legislar: Establecer las reglas generales que rigen en una
comunidad. La administracin, en cambio, asegura una gestin.
ADMINISTRACIN
El derecho administrativo es una institucin francesa. Su esencia radica en la
creacin y puesta e marcha de una jurisdiccin especial que conoce y resuelve las
controversias entre la administracin y los administrados. Con la administracin, el
Estado satisface los intereses pblicos de modo inmediato. Esto no puede decirse
de la legislacin y jurisdiccin.
Tiene 2 elementos:
Planeacin
Ejecucin
Surge, entonces, una nueva clasificacin de la funcin pblica, porque, tanto
en su sentido subjetivo como objetivo, se puede entender en sentido amplio y en
sentido estricto.
Sentido amplio:
o Sentido amplio subjetivo: Comprende todos los entes encargados
de desarrollar funciones administrativas, desde los superiores, que
planean, como a quienes ejecutan.
o Sentido amplio objetivo: consideramos la funcin administrativa
tanto cuando se ejerce funcin poltica como cuando se ejerce
funcin administrativa, es decir, de ejecucin.
Sentido estricto: Se excluye la funcin de carcter poltico. Slo
comprende los rganos subordinados, es decir, los de ejecucin.
o La funcin poltica se ejerce por quienes establecen grandes
directrices, que son muy generales.
o Se debe diferenciar entre: Funcin poltica o de gobierno y funcin
administrativa, y los rganos de gobierno y los rganos de
administracin.
Funcin poltica o de gobierno: Se encarga de planear, de
crear polticas generales para dirigir el Estado. Alguien ms
est encargado de ejecutar estas polticas.
No es controvertible ante la jurisdiccin
La ejerce no slo el gobierno en estricto sentido, sino
que tambin la ejerce el Congreso cuando, a travs de
leyes, fija directrices.
La mxima expresin del poder poltico es el soberano.
Discresionalidad: Dentro del acto, quien lo expide no
debe expresar la motivacin del mismo.
Administracin
Administracin
pblica
pblica
Nacin
Estado
Administracin
directa del
Estado:
rganos
Departamentos
Municipios
Distritos
Administracin
indirecta del
Estado
Personera
jurdica
Los actos que realizan los agentes pblicos sobrepasan su propia persona:
es la colectividad a la cual sirven la que se encuentra comprometida por
ellos.
EL PODER PBLICO
Es el conjunto de prerrogativas acordadas a la administracin para permitirle
hacer prevalecer el inters general cuando se halle en conflicto con los intereses
particulares. En esta bsqueda hay 2 posibilidades:
Cuando, en la bsqueda del inters general, la voluntad de la
administracin concuerda con la de los particulares, ella puede utilizar la
tcnica del contrato
Si no concuerda, se usa la decisin unilateral.
DELIMITACIN DEL OBJETO DE ESTUDIO
Dworkin: El derecho est compuesto tambin por principios, o mandatos de
optimizacin. Se deben realizar en la mayor medida posible.
Se crea la idea de la ponderacin de los principios
Subsuncin: Todas las normas se deben aplicar si se presenta el supuesto
de hecho
o Los principios no se aplican mediante esta lgica.
La CP es una constitucin de principios
APROXIMACIN
El derecho administrativo tiene un conjunto de normas especiales, que se
fundan en principios distintos a los que regulan las actividades entre los
particulares.
Fallo Blanc, Francia: Se dio origen a una jurisdiccin especial la
contencioso-administrativa.
MARCO JURDICO
De la CP se desprenden los principios del derecho administrativo.
El decreto 01/04 (Cdigo de lo Contencioso Administrativo) y la Ley 1437/11
(Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo)
tambin contienen principios del DA.
El antiguo cdigo, por su nombre, pareciera que slo regulaba las
actuaciones administrativas que se seguan ante los jueces.
El nuevo cdigo tiene una nueva denominacin, porque, adems de reglas
procesales ante los jueces, regula los actos que se realizan ante la
administracin.
DEFINICIN
Normas rectoras que dan sentido a las dems normas que rigen al derecho
administrativo.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Antes de la revolucin francesa, el poder se ejerca de manera arbitraria; no
estaba sometido a un marco jurdico. Con la revolucin Francesa, se cre un
paradigma de sujecin plena al ordenamiento jurdico. El ejercicio del poder deba
someterse a normas jurdicas preexistentes.
4. ATRIBUCIN DE FACULTADES
La ley le otorga las facultades de actuacin a la administracin. Hay 2 formas
de potestades:
Regladas: La ley le otorga facultades a la administracin, de manera tal
que el funcionario slo debe tomar la ley y aplicarla (seguir los pasos que
seala) Trabajo mecnico que consiste en verificar el supuesto de hecho
con la ley. Hay un solo supuesto de hecho y un solo camino.El control
judicial es pleno.
Discrecionales: La ley le da a la administracin un mayor margen de
accin, le da un juicio de valoracin. Hay un solo supuesto de hecho y
varios caminos. Son aquellas que permiten un cierto margen de
apreciacin valorativa a la Administracin en su ejercicio o actuacin. Es
decir, la discrecionalidad supone un margen de libre eleccin por la
Administracin entre varias posibilidades igualmente lcitas. Es decir, la
conveniencia de actuar o no, el modo de actuar, y el contenido de la
actuacin. El margen de discrecionalidad se expresa en la norma que
atribuyen la potestad. De ah que deban motivarse los actos que se dicten
en ejercicio de potestades discrecionales (planificacin organizacin etc.).
o Ejemplo: Libre nombramiento y remocin de cargos de confianza.
o Hay un anlisis de conveniencia, que debe ser realizado por la
administracin misma. El juez administrativo no puede controlar el
ejercicio de las facultades discrecionales
o El juez administrativo revisa la legalidad, pero no la oportunidad o
conveniencia.
o Hay que controlar los siguientes elementos:
Existencia de la potestad
Amplitud de la potestad
Competencia de la entidad o funcionario
Finalidad: Bsqueda de los fines del Estado
Desviacin de poder.
Se debe diferenciar a este concepto de los Conceptos Jurdicos
Indeterminados, que se pueden definir como conceptos existentes
en las leyes que por ser abstractas, universales y generales, tienen
que incluir trminos universales ante la imposibilidad de un
casuismo.Al actualizar un concepto jurdico indeterminado no
depende de una voluntad discrecional sino de una interpretacin de
la ley, pero no una eleccin entre alternativas igualmente justas,
por que admite una solucin justa, por lo tanto al hablar de
conceptos jurdicos indeterminados hacemos referencia a unidad de
solucin, en oposicin a la facultad discrecional que admite
pluralidad de soluciones.
5. ATRIBUCIN DE PRIVILEGIOS
La ley otorga ciertos privilegios al Estado para que ste pueda cumplir sus
fines esenciales.
DECISIN UNILATERAL:
o Las relaciones entre particulares se modifican mediante el acuerdo
de voluntades, que se basa en el principio de la autonoma de la
voluntad.
o En el derecho administrativo, la administracin hace uso de su
voluntad unilateral. La sola voluntad del Estado modifica las
relaciones jurdicas de los particulares, sin contar con su
consentimiento.
La imposicin de una multa, por ejemplo, se hace de manera
unilateral.
o Consulta previa: En ciertos casos, es necesario hacer una consulta
previa; esto sucede, sobretodo, en casos de resguardos indgenas.
La decisin final sigue siendo unilateral, a pesar de que
ciertos grupos participan en ella.
o Esto no significa arbitrariedad.
Se puede, por ejemplo, interponer recursos frente a una
multa.
Una persona se puede oponer a esa decisin, por va de
accin
PRESUNCIN DE LEGALIDAD: Consecuencia del principio de legalidad
o La decisin de la administracin debe estar acorde con el
ordenamiento jurdico.
o Se da la presuncin de legalidad de los actos administrativos. Quien
quiere decir que un acto administrativo no est de acuerdo con este
principio, tendr la carga de la prueba.
CLUSULAS EXCEPCIONALES AL DERECHO COMN:(LEY 80/93 Reglado)
No estn en el derecho comn; son propias del derecho administrativo,
especialmente de la contratacin estatal.
6. CONSECUENCIAS
Vinculacin de la administracin a la regla de derecho
Carcter jurdico que toma la accin administrativa, generadora de
obligaciones o poderes jurdicamente sancionados, en beneficio o en
contra de los particulares y de la autoridad pblica.
La sumisin de la administracin al derecho no conlleva necesariamente a
la existencia de un derecho administrativo, es decir, especial de la
administracin. Ella puede estar regida por el mismo derecho de los
particulares.
o El postulado de la igualdad jurdica de los particulares es
subyacente al derecho civil; por el contrario, la administracin,
vigilante del inters pblico, debe estar facultada para asegurar su
salvaguarda a pesar de la resistencia de voluntades privadas.
PRINCIPIO DE CONTROL DE LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
En ocasiones, la administracin incumple el deber de someterse de forma
estricta al principio de legalidad, es decir, no sigue normas jurdicas preexistentes.
Cuando esto sucede, se han establecido ciertos mecanismos de control especficos,
para preservar la integridad del ordenamiento jurdico.
1. MEDIOS DE ACCIN DE LA ADMINISTRACIN PBLICA
Actos jurdicos
o Unilaterales: Actos administrativosPueden ser:
Generales: Afecta a la totalidad de la comunidad.
De trmite
De contenido particular: Produce efectos jurdicos
contenido particular y concreto
o Bilaterales: Contratos estatales
de
o
o
Actos Jurdicos
Actos
Bilaterale
s
Medios de accin
de la Administracin
administrativos
Generales
Trmite
No
Reposici
Sede Administrativa
procede
n
recurso
Simple
Sede
nulidad
Particular
es
Contratos
(Recursos)
Apelacin
Reposici
n:
Facultativ
o
Nulidad y
Restablecimiento del
judicial (Acciones)
Derecho
Queja
Contractu
al
2. HECHO
En estas ocasiones, hay efectos jurdicos, pero no interviene la voluntad del
Estado. Es el caso de una volqueta que atropella un carro. En estos casos, se acude
a la sede judicial directamente.
3. SEDE JUDICIAL
Artculo 104. De la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo. La
Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo est instituida para conocer, adems
de lo dispuesto en la Constitucin Poltica y en leyes especiales, de las
controversias y litigios originados en actos, contratos, hechos, omisiones y
operaciones, sujetos al derecho administrativo, en los que estn involucradas las
entidades pblicas, o los particulares cuando ejerzan funcin administrativa.
Igualmente conocer de los siguientes procesos:
1. Los relativos a la responsabilidad extracontractual de cualquier entidad
pblica, cualquiera que sea el rgimen aplicable.
2. Los relativos a los contratos, cualquiera que sea su rgimen, en los que
sea parte una entidad pblica o un particular en ejercicio de funciones propias del
Estado.
3. Los relativos a contratos celebrados por cualquier entidad prestadora de
servicios pblicos domiciliarios en los cuales se incluyan o hayan debido incluirse
clusulas exorbitantes.
Co
ns
ejo
de
Est
ad
Tribunales
o
Administrativo
s
Jueces Administrativos
Siempre que haya una controversia entre un particular y la Administracin, es
la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo la que lo resuelve. El Tribunal
Supremo de esta administracin es el Consejo de Estado.
CONSEJO DE ESTADO:
Sala de Consulta: Conceptuar en las materias que pregunte el Gobierno.
Sala de lo Contencioso Administrativo: Resolver las controversias entre
particulares. Tiene la labor de unificar la jurisprudencia.
o Seccin primera: Residual
o Seccin segunda: Laboral
o Seccin tercera: Responsabilidad Contractual o extracontractual
o Seccin Cuarta: Tributario
2. IMPLICACIONES
El Estado tiene el deber jurdico de responder por los daos que ocasione.
La personera jurdica, en Colombia, la tiene la Nacin, no el Estado.
3. SUSTENTO LEGAL Y CONSTITUCIONAL
ARTCULO 80. Ley 153 de 1887.La Nacin, los Departamentos, los
Municipios, los establecimientos de beneficencia y los de instruccin
pblica, y las corporaciones creadas reconocidas por la ley, son
personas jurdicas.
Artculo 90o. C.P.- El Estado responder patrimonialmente por los daos
antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o la omisin
de las autoridades pblicas.
En el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de
uno de tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o
gravemente culposa de un agente suyo, aqul deber repetir contra ste.
o De este artculo se deriva la responsabilidad del Estado, ya sea
precontractual, extracontractual o contractual.
o Si se establece que los daos ocasionados son consecuencia de la
conducta dolosa o gravemente culposa de uno de sus agentes,
aqul deber repetir contra ste.
4.TIPOS DE RESPONSABILIDAD
Penal
Fiscal
Disciplinaria
Poltica
PRINCIPIO DE SEPARACIN DE PODERES
1) CONCEPTO
El poder del Estado no puede estar concentrado en una sola entidad. Este
poder debe distribuirse en diferentes entidades, que realizaran las funciones
esenciales del Estado.
El
Derecho comn
-Vinculacin negativa
- Se parte de un principio de igualdad
- No existen prerrogativas
- Control judicial
-Jurisdiccin
ordinaria
- Tiene muchos aos de existencia; su
origen es legal eminentemente
FRANCIA
Hay una jurisdiccin especial que
resuelve las controversias entre la
administracin y los administrados. Hay
2 sistemas de tribunales subordinados a
2 cortes supremas diferentes: la
jurisdiccin judicial y la jurisdiccin
administrativa (que es, a la vez, del
orden judicial y de la administracin
propiamente dicha).
La administracin pblica es un
poder
jurdico
que
ejerce
una
competencia propia, consistente en la
ejecucin de la ley. Por consecuencia, el
DA mira fundamentalmente al ejercicio
de los derechos, mientras que el
Derecho Civil suele colocarse en el
punto de vista de disfrute de los
derechos.
Hay
agentes
o
funcionarios
pblicos propiamente tales. El vnculo
entre estos y el Estado es de derecho
pblico.
INGLATERRA
Todas
las
controversias
se
deciden ante los jueces comunes, con
aplicacin de las leyes comunes o de las
leyes estatutarias dictadas por el
parlamento, en todos los conflictos,
tanto los surgidos entre los individuos
corrientes, como los surgidos entre
estos y las autoridades.
No existe un concepto definido de
Derecho
Pblico
ni
aparece
claramente perfilada la idea del
Estado.
Se considera que el Rey y el
Pueblo son recprocamente fiduciarios
uno de otro.
Los empleados oficiales son
servidores civiles de la corona. Domina,
en esta relacin, cierto carcter
contractual (trabajador-patrono)
Los nicos agentes pblicos como
tal son los que ejercen funciones
judiciales o polticas.
Forma
de
gobierno
local
(selfgovernment). Las relaciones entre
las corporaciones territoriales locales y
el
gobierno
central
no
son
completamente jerrquicas, sino que se
manifiestan por 2 nexos principales: a
travs del parlamento y por la
organizacin judicial.
La responsabilidad civil de la
Corona era prcticamente inexistente
antes del CownProceedingaAct de 1947.
Esto es, debido al postulado que indica
que the King can do no wrong.
Segn Dicey
FRANCIA
Objeciones de W. A. Robinson
INGLATE
RRA
Las
relaciones entre el
gobierno
y
sus
funcionarios y los
particulares estn
regidas
por
un
conjunto de reglas
de son Derecho,
pero
que
son
distintas
del
Derecho que rige
las
relaciones
entre
los
particulares
Los
tribunales
ordinarios
no
poseen
competencia para
conocer y decidir
las
cuestiones
relativas a actos
administrativos.
Existen tribunales
administrativos.
Se exige una
autorizacin previa
para
proceder
contra
los
funcionarios
administrativos.
Absoluta
supremaca del
Derecho comn
Sometim
iento de todas
las clases o
estamentos al
derecho comn
del pas, y a los
tribunales
ordinarios
El
derecho
constitucional
ingls no es la
fuente, sino la
consecuencia
de los derechos
del individuo
Tiene 3 manifestaciones:
Ejercicio de la actividad jurisdiccional de la administracin
Procedimiento administrativo
Derecho Procesal administrativo
5. DERECHO PRIVADO
Se distinguen por la naturaleza de las relaciones y posicin de los sujetos
que intervienen en la relacin jurdica.
o Derecho privado: Se inspira en ideas de autonoma, igualdad y
limitacin de los poderes jurdicos que el ordenamiento otorga a las
personas
o Derecho administrativo: Sus normas y principios se derivan de la
posicin preeminente del Estado y de los intereses comunes que l
debe proteger y promover.
Hay normas de carcter administrativo que se regulan en el CC (Como la
expropiacin), y normas de carcter civil que el derecho administrativo
adopt (es el caso de las empresas de carcter mixto)
Cuando no hay normas aplicables de carcter administrativo, por va de
analoga se acude a las normas de carcter civil
BLOQUES DE LAS FUENTES DE DERECHO ADMINISTRATIVO:
La competencia se deriva de 2 fuentes:
Constitucionalidad:
o Quin y por qu se invent el bloque?
Se establece que normas que no estn en la CP dirigen las
acciones del legislador ordinario.
Se cre en Francia en 1973, en una sentencia del Consejo de
Constitucionalidad, en la que se le pregunta al consejo si el
prembulo de la Constitucin es o no vinculante.
La norma que prohiba la interrupcin del embarazo es
inconstitucional si se incluye el prembulo.
Se deja de hablar de la constitucin, y se comienza a
hablar de normas de carcter constitucional.
o Se entiende a la Constitucin no en sentido jerrquico, sino en el
mbito de las competencias
o El bloque de la constitucionalidad en sentido amplio y en sentido
estricto:
Artculo 93o.- Los tratados y convenios internacionales
ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos
humanos y que prohben su limitacin en los estados de
excepcin, prevalecen en el orden interno. Los derechos y
deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de
conformidad con los tratados internacionales sobre derechos
humanos ratificados por Colombia.
Sentido estricto as se debe entender el bloque de
constitucionalidad en derecho administrativo como fuente
Leyes orgnicas y estatutarias no entran
Directas (normativas)
o Constitucin, entendida como bloque de constitucionalidad
o Ley, en sentido formal.
o Decretos del Presidente de la Repblica
o Reglamentos constitucionales: Materias directamente reguladas por
el ejecutivo, por decreto, de la Constitucin. No hay ley intermedia.
o Actos emanados por los consejos superiores de la Administracin
Pblica.
o Actos administrativos de los ministros, de los directores de
departamentos administrativos, de los superintendentes y de las
agencias
o Actos administrativos que emanan de los consejos superiores o
directivos de las entidades descentralizadas.
o Los actos administrativas que emanan de las juntas directivas de
las entidades descentralizadas
o Decretos de los gobernadores y ordenanzas departamentales
o Actos
administrativos
de
los
secretarios
del
despacho
departamental y los actos administrativos de los jefes de los
organismos descentralizados seccionales; Decretos de los Alcaldes
y los acuerdos de los consejos distritales o municipales, segn el
caso.
o Actos administrativos de los secretarios de los despachos
municipales o distritales, segn el caso, y de los organismos
descentralizados de ese nivel.
o Decretos de los Alcaldes Locales y los acuerdos de las juntas
administradoras locales.
o SE TRATA DE UNA LGICA COMPETENCIAL, NO JERRQUICA La
legalidad est regida por la competencia
Los actos tienen un valor por s mismos de acuerdo con su
competencia.
Las competencias se ejercen dentro de un marco especfico.
Esto explica por qu algunos de los estados federados tengan una propia
Constitucin y tienen leyes que son diferentes a los dems estados.
2.Unitario
El poder se ejerce desde un solo centro. Hay un centro de poder y desde all
se ejerce todo el poder. Esto lleva a la idea de centralizacin, ya que hay
centralizacin de la funcin bsica del estado. Centralizada la funcin legislativa, la
funcin administrativa, la funcin judicial y la funcin poltica. Se desprende que
solo habr una Constitucin y la ley ser la misma en todo el territorio nacional.
** En la actualidad, ya no podemos hablar de formas puras, ya no hay un
estado unitario totalmente centralizado; en la prctica es imposible que todas esas
funciones estn centralizadas.
Dentro del estado unitario se han diseado mecanismo que atenan esa
centralizacin. se han diseado instrumentos llamados "atenuantes del estaddo
unitario", que estn enfocados en una de las funciones esenciales del estado, la
cual es la funcin administrativa. Esto significa que, si bien esta funcin esta
centralizada, la ley ha creado mecanismos para atenuar esta centralizacin,que
son:
1. descentralizacin administrativa
2. delegacin
3. desconcentracin
Clusulas de competencia
Clusula de competencia en el estado federal: en el estado federal, todo lo
que no est asignado al estado federal, se entiende que est radicado en los
estados federados.
Clusula de competencia en el estado unitario: lo que no est asignado a las
entidades territoriales o a otro tipo de entidades, se entiende que est radicado en
la cabeza de la nacin
Mecanismos de atenuacin del estado unitario descentralizado
Las tres figuras estn previstas en el art 1 de la CN y en el art 209 de la
misma; tambin ha sido desarrollado en la ley 489 y ley 790 entre otras.
Estos tres mecanismos tienen un comn denominador: "transferencia de
funciones o competencias administrativas", pero cada figura lo hace bajo ciertos
lineamiento que permiten diferenciar a cada una de estas figuras
1.DESCENTRALIZACION
2. DELEGACIN
Artculo 209o. CP- La funcin administrativa est al servicio de los intereses
generales y se desarrolla con fundamento en los principios de igualdad, moralidad,
eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad, mediante la
descentralizacin, la delegacin y la desconcentracin de funciones.
Las autoridades administrativas deben coordinar sus actuaciones para el
adecuado cumplimiento de los fines del Estado. La administracin pblica, en todos
sus rdenes, tendr un control interno que se ejercer en los trminos que seale la
ley.
La misin de la delegacin es despejar los despachos administrativos. Atena
la centralizacin: el poder central se desprende de ciertos poderes, para que se
ejecuten de una manera ms gil.
CONCEPTO:
Transferencia de funciones administrativas que se realizan de un poder
superior a un nivel inferior, dentro de una misma entidad administrativa.
Delegante: Entrega funciones administrativas
Delegatario: Recibe funciones administrativas
ARTICULO 9o. Ley 489/98. DELEGACION. Las autoridades administrativas, en
virtud de lo dispuesto en la Constitucin Poltica y de conformidad con la presente
ley, podrn mediante acto de delegacin, transferir el ejercicio de funciones a sus
colaboradores o a otras autoridades, con funciones afines o complementarias.
DELEGACIN IMPROPIA:
dependencias.
Slo
en
la
Desconcentracin y delegacin
Lo esencial en el tema de desconcentracin y delegacin es el tema de
responsabilidad.
Delegacin: transferencia total de responsabilidad por el ejercicio de la
funcin delegada
o El delegatario ejerce su funcin a nombre propio
o Toda la delegacin es por escrito mediante acto administrativo
expreso. Una delegacin oral no es ms que una desconcentracin.
Desconcentracin: No hay transferencia de responsabilidad por el ejercicio
de la funcin desconcentrada.
o La funcin se ejerce a nombre o en representacin de
Un Ministro, por ende, podra tener funciones en virtud de la delegacin y de
la desconcentracin.
EJEMPLO DELEGACIN:
El Alcalde le delega al IDU la seleccin y contratacin de los contratistas
distritales
Hay una funcin que es indelegable: El ejercicio del control de tutela
De esto se desprende que el alcalde responde por el acto de delegacin,
que debe:
o Estar realizado en debida forma
o El delegatario debe tener las condiciones necesarias para recibir la
funcin.
El alcalde, adems, responde por la verificacin del cumplimiento de la
funcin delegada.
o Esto es, la supervisin del ejercicio de la funcin.
El delegatario responde:
o Por el ejercicio de la funcin delegada
Samuel Moreno
o No se le puede imputar el mal ejercicio de la funcin delegada
o El acto de delegacin estaba bien hecho
o Samuel no verific el cumplimiento de la funcin delegada.
Despus de delegar, se desentendi del asunto.
o Incumpli el deber legal de el deber de tutela.
EJEMPLO DESCONCENTRACIN
Si, en un caso hipottico, el alcalde desconcentrara la funcin de seleccin
y contratacin de contratistas para obras pblicas,
o El alcalde respondera por:
La desconcentracin:
Se debe realizar en forma legal
La persona en la que se desconcentra es idnea
La verificacin del cumplimiento de la funcin delegada
Ejercicio de la funcin
o El IDU respondera por:
El adecuado cumplimiento de una orden, dentro de sus
capacidades.
No responde por el ejercicio de la funcin
En caso de que se nombre a una persona incompetente en una
desconcentracin o en una delegacin, la persona cumple la orden, pero tiene el
deber de denunciar que se cometi una falta disciplinaria.
Lo que no es delegable, en principio, es desconcentrable, porque no hay
transferencia de responsabilidad.
REFLEXIONES
SOBRE
EL
EJERCICIO
DE
LAS
FUNCIONES
PRESIDENCIALES DE INSPECCIN, VIGILANCIA Y CONTROL
Manuel Alberto Restrepo Medina
El Presidente de la Repblica es Jefe de Estado, Jefe de Gobierno y Suprema
Autoridad Administrativa. En esta ltima condicin, los ordenamientos superiores le
han asignado la funcin de ejercer inspeccin, vigilancia y control sobre
determinadas entidades pblicas o privadas, o con relacin a determinadas
actividades, para cuyo cumplimiento se ha valido, en la mayora de los casos, de las
superintendencias como entidades administrativas creadas por la Ley con esa
finalidad.
Se le delega esta funcin a las Superintendencias para que puedan
realizar estas labores con la eficacia y exhaustividad requeridas.
Diferenciemos estas 3 actividades:
Inspeccin: Leve y ocasional injerencia sobre los sujetos fiscalizados para
confirmar y analizar informacin sobre su situacin jurdica, contable,
econmica o administrativa o sobre operaciones especficas
Vigilancia: Seguimiento permanente acompaado de mayores facultades
de fiscalizacin para velar porque en la informacin, en el funcionamiento
y en el desarrollo de su objeto los sujetos fiscalizados se ajusten a la ley y
a sus estatutos o actos de creacin
Control: Adopcin de correctivos encaminados a subsanar una situacin
crtica de orden jurdico, contable, econmico o administrativo por la cual
atraviesen los sujetos fiscalizados.
Desconcentracin
Delegacin
T-024/96: Es una variante prctica
T-024/96: Es una variante prctica
de la centralizacin, definida como la de la centralizacin, definida como una
transferencia
de
funciones modalidad
de
transformacin
de
administrativas que corresponden a funciones administrativas en virtud de la
rganos
de
una
misma
persona cual, y en los supuestos permitidos por
administrativa, la cual, as concebida, se la ley, se faculta a un sujeto u rgano al
caracteriza porque la atribucin de que se hace transferencia. El rgano que
competencias
es
realizada confiere
la
funcin
conserva
la
directamente por el ordenamiento posibilidad de reasumir en cualquier
jurdico(mediante
ley
o
decreto momento la competencia. En otras
reglamentario) a un rgano medio o palabras, se realiza y revoca por la
inferior en la jerarqua, aunque, en autoridad administrativa a la que se
ciertos casos, a personas jurdicas. ha
conferido
originalmente
la
Esta atribucin se confiere de forma atribucin.
exclusiva. El superior jerrquico no
responde por los actos del rgano
desconcentrado ms all de los poderes
de supervisin propios de la relacin
jerrquica y no puede reasumir la
competencia sino en virtud de una
nueva atribucin legal.
Fin: Descongestionar los rganos superiores que conforman el aparato
administrativo, y facilitar y agilizar la gestin de los asuntos administrativos con el
objeto de realizar y desarrollar los fines del Estado en beneficio de los
administrados, en cumplimiento y desarrollo de los preceptos constitucionales.
Desconcentracin funcional
Se encuentra ms sujeta a la potestad
jerrquica
del
Presidente
de
la
Repblica, por no tener personera
jurdica.
Segn
la
doctrina
francesa:
Responde a la imposibilidad que tanto
en un Estado Unitario como en uno
Federal tiene el Jefe de Gobierno para
hacerse cargo materialmente de todas
las decisiones administrativas. Se hace
por medio de decretos reglamentarios o
de leyes.El mecanismo empleado es el
poder jerrquico, no la tutela.
Desconcentracin
por
descentralizacin
Hay
desconcentracin
por
descentralizacin cuando se transfiere
poderes de decisin a una persona
jurdica de derecho pblico diferente del
Estado y por la existencia de una
relacin de tutela y no de jerarqua. Por
ende, si una superintendencia tiene
personera jurdica, ese hecho la ubica
en la descentralizacin, lo que le dara
un mayor margen de maniobra.
Segn
la
doctrina
francesa:
Responde al reconocimiento por parte
del Poder Central de la existencia de
intereses
distintos
de
los
gubernamentales para cuya gestin
confiere personera jurdica a las
entidades
encargadas
de
su
administracin, en virtud de la cual
pueden
disponer
de
lo
medios
necesarios, principalmente financieros y
de personal, para llevar a cabo dicha
gestin.
El poder de tutela es una potestad de
control que ejerce la autoridad superior
sobre la entidad descentralizada; no
opera de pleno derecho, sino de acuerdo
con los lmites establecidos por el
estatuto del rgano descentralizado.
Presidencia
rgano
Principal
Vicepresiden
cia
C. S.
Admon.
Sector central
Ministerios y
departamentos
administrativos
Superintendencia
s y Unidades
Administrativas
especiales
Administraci
n Pblica
Nacional
Sin personera
jurdica
Establecimientos
pblicos
Rama
ejecutiva
Organismo
s que de
manera
permanent
e ejerzan
funcin
administrat
iva
rgano
principal
Sector
Descentraliza
do
Organismo
s que de
manera
permanent
e prestan
servicios
pblicos
Empresas
industriales y
comerciales del
Estado
Las superintendenciasy las
unidades administrativas
especiales con personera
jurdica
ESEs
Institutos
cientficos
y
tecnolgico
s
Sociedades
pblicas y
de
economa
mixta
Las dems
President
e
Presidenci
a de la
Repblica
Departament
o
Administrativ
o
VICEPRESIDENCIA
El Vicepresidente debe ejercer las misiones o encargos especiales que le sean
confiados por el Presidente.
Las funciones del Vicepresidente son las que diga el Presidente
No tiene importancia administrativa
El vicepresidente tiene una legitimidad poltica.
MINISTERIOS Y DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS
1. Qu son
Mi
nis
tro
Viceministro
Secretario General
Entidades adscritas y vinculadas al
Ministerio, que hacen parte del
Sector (no del Ministerio)
4. Cmo se altera la estructura de la Administracin?
Los Ministerios, por ley, tienen un orden de prelacin. Hay tantos ministerios
como la ley determine.
(Ley 489, Ley 702/00 y Ley 1444/11)
El punto de partida para esta cuestin es la CP, porque slo 2 autoridades
pueden alterar la estructura de la administracin en lo nacional:
Congreso
Presidente
Se podra pensar que esta alteracin, en principio, se podra dar por va de
ley o en decretos.
Artculo 189o. C. P.- Corresponde al Presidente de la Repblica como Jefe de
Estado, Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa: ()
14. Crear, fusionar o suprimir, conforme a la ley, los empleos que
demande la administracin central, sealar sus funciones especiales y
fijar sus dotaciones y emolumentos. El Gobierno no podr crear, con cargo
al Tesoro, obligaciones que excedan el monto global fijado para el
respectivo servicio en la ley de apropiaciones iniciales.
15. Suprimir o fusionar entidades u organismos administrativos nacionales
de conformidad con la ley.
Artculo 150o. C.P.- Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de
ellas ejerce las siguientes funciones: ()
7. Determinar la estructura de la administracin nacional y crear, suprimir o
fusionar
ministerios,
departamentos
administrativos,
superintendencias,
establecimientos pblicos y otras entidades del orden nacional, sealando sus
objetivos y estructura orgnica; reglamentar la creacin y funcionamiento de las
Corporaciones Autnomas Regionales dentro de un rgimen de autonoma; as
mismo, crear o autorizar la constitucin de empresas industriales y comerciales del
estado y sociedades de economa mixta.
El Congreso, por regla general, crea una entidad. Crea:
o Ministerios
o Departamentos administrativos
o Superintendencias, tanto con personera jurdica como sin
personera jurdica
o Establecimientos pblicos
o Otras entidades del orden nacional (Las otras)
o Pueden ser creados por ley o por autorizacin de estas:
Empresas industriales y comerciales
Sociedades de economa mixta
Estas entidades, entonces, pueden ser creadas por ley
en el sentido material
Estas son las nicas que se pueden crear por medios
que no sean ley formal
Slo se pueden crear a travs de ley
No se puede crear, modificar, fusionar ni suprimir sino hasta que no se sepa
cmo va a quedar organizada la administracin. sta es una funcin de tipo
presupuestal.
GENERACIN / CREACIN
Se crea la administracin pblica creando, por medio de ley, en sentido
formal.
o La excepcin a esta regla general es la de las empresas industriales
y comerciales y las sociedades de economa mixta, que se pueden
crear por ley en sentido material (Decreto con Fuerza de Ley, nunca
por Decreto como Acto Administrativo).
ARTICULO
49.
CREACION
DE
ORGANISMOS
Y
ENTIDADES
ADMINISTRATIVAS. Corresponde a la ley, por iniciativa del Gobierno, la
creacin
de
los
ministerios,
departamentos
administrativos,
superintendencias, establecimientos pblicos y los dems organismos y
entidades administrativas nacionales.
Las empresas industriales y comerciales del Estado podrn ser creadas
por ley o con autorizacin de la misma.
o El Congreso las crea por iniciativa del gobierno
o sta es una reglamentacin oportuna
MODIFICACIN
ARTICULO 54. PRINCIPIOS Y REGLAS GENERALES CON SUJECION A LAS
CUALES EL GOBIERNO NACIONAL PUEDE MODIFICAR LA ESTRUCTURA DE LOS
MINISTERIOS, DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS Y DEMAS ORGANISMOS
ADMINISTRATIVOS DEL ORDEN NACIONAL. Con el objeto de modificar, esto es,
variar, transformar o renovar la organizacin o estructura de los ministerios,
departamentos administrativos y dems entidades u organismos administrativos
nacionales, las disposiciones aplicables se dictarn por el Presidente de la
Repblica conforme a las previsiones del numeral 16 del artculo 189 de la
Constitucin Poltica y con sujecin a siguientes principios y reglas generales:
a) <Literal CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE> Debern responder a la
necesidad de hacer valer los principios de eficiencia y racionalidad de la gestin
pblica, en particular, evitar la duplicidad de funciones; ()
Se altera la estructura interna de un organismo del estado por un
mecanismo diferente a la creacin, fusin o supresin.
Ej. Viceministerios hacen parte de la entidad del ministerio. So se crean o
suprimen, se hace dentro de una misma entidad.
Al igual de la supresin, se hace en los trminos previstos en el art.
189.16 CP.
FUSIN
ARTCULO 2o. El Presidente de la Repblica, como suprema autoridad
administrativa, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 15 del
artculo 189 de la Constitucin Poltica, podr disponer la fusin de entidades u
organismos administrativos del orden nacional, con objetos afines, creados,
organizados o autorizados por la ley, cuando se presente al menos una de las
siguientes causales:
a) Cuando la institucin absorbente cuente con la capacidad jurdica, tcnica
y operativa para desarrollar los objetivos y las funciones de la fusionada, de
acuerdo con las evaluaciones tcnicas;
b) Cuando por razones de austeridad fiscal o de eficiencia administrativa sea
necesario concentrar funciones complementarias en una sola entidad;