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AFROCOLOMBIANA DIFERENCIADA
Monografa de grado para optar por el titulo de Abogada
LUZ YADIRA MARNEZ QUIONES
Cdigo. 041061927
Correo electrnico: afrayadi@gmail.com
Director:
DR. JOS RORY FORERO SALCEDO
UNIVERSIDAD LIBRE
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Bogot, 2011
DEDICATORIA
A Dios Todopoderoso, por sus constantes bendiciones, compaa y quien
sin su voluntad nada es posible.
A Orula por guiarme en el camino del conocimiento.
A todos los Ancestros.
A mi madre y a mi padre.
AGRADECIMIENTOS
A mi madre y a mi padre, por ser mi fuente de inspiracin y mximo
orgullo, por todo el amor que me han dado, sus sacrificios, su dedicacin,
sus enseanzas que me permiten la mujer que hoy soy.
A mis hermanos William y David, por crecer conmigo y formarnos para la
vida, por llegar a nuestras vidas a llenarlas de alegra para as conformar
una familia unida y llena de bendiciones.
A Csar Javier y Fernando, ngeles que me cuidan desde algn lugar del
universo.
A Santiago Angulo, por el amor y la alegra que me ha brindado, por
ensearme a ver que otros mundos son posibles, mas all de lo
preestablecido.
A Nelly Mina, a CEUNA por llevarme al reencuentro en la dispora
africana y por incentivar en nios y jvenes afrocolombianos el inters
por la belleza de su cultura.
A la Universidad Libre y sus maestros, por las enseanzas acadmicas,
por la libertad de pensamiento y la formacin crtica que me impartieron.
A Edna Roco, Rafael Andrs y Carlos Andrs, por acompaarme en stos
seis aos de carrera universitaria, por ms que ser compaeros de
estudio, ser un equipo, ser mis amigos.
A todas las personas especiales, familiares y amigos que me han
permitido ser parte de su vida.
TABLA DE CONTENIDO
DEDICATORIA ...................................................................................................................... 1
AGRADECIMIENTOS .......................................................................................................... 2
INTRODUCCIN .................................................................................................................. 5
PROBLEMA DE INVESTIGACIN ................................................................................... 8
JUSTIFICACIN ................................................................................................................... 9
OBJETIVOS.......................................................................................................................... 11
HIPTESIS .......................................................................................................................... 12
DISEO METODOLGICO ............................................................................................. 13
ESTADO DEL ARTE ........................................................................................................... 15
CAPTULO I: MARCO LEGAL, CONVENCIONAL, Y DOCTRINAL ................. 21
MARCO LEGAL COLOMBIANO .................................................................................. 21
FORMULACION PROYECTO DE LEY No. 165/10 CMARA - 08/10
SENADO "Por medio la cual se modifica el cdigo penal y se establecen
RWUDVGLVSRVLFLRQHV (Discriminacin racial) ..................................................... 27
MARCO CONVENCIONAL ............................................................................................ 30
MARCO HISTRICO ..................................................................................................... 38
CAPTULO II: DIAGNOSTICO ACTUAL ..................................................................... 40
DIAGNSTICO ............................................................................................................... 40
CONVERGENCIA DE LA JUSTICIAS INDGENA Y AFROCOLOMBIANA: .... 49
AFROCOLOMBIANOS A LA LUZ DE LA CONSTITUCIN: ............................... 56
DIFICULTADES DE LA IMPLANTACION DE LA JURISDICCION ETNICA: . 60
CAPTULO III: JUSTICIA AFROCOLOMBIANA: EJERCICIO PRACTICO ......... 63
PROGRAMA DE RECUPERACIN DE LA JUSTICIA AFROCOLOMBIANA .... 64
Diagrama no 1- Acuerdos de las casas de justicia con la justicia
afrocolombiana ............................................................................................................ 67
Diagrama no 2- Oferta institucional de atencin para las comunidades
afrocolombianas en la casa de justicia ................................................................ 68
Diagrama no 3- Ruta de atencin .......................................................................... 69
INTRODUCCIN
La justicia es uno de los pilares fundamentales para el desarrollo de los
habitantes que conforman una Nacin. El ejercicio de prcticas que
conllevan a la discriminacin, marginacin, exclusin, invisibilizacin
hacia menos favorecidos de una sociedad o de mayor vulnerabilidad, es
un hecho repudiable para los gobiernos que infringen el pleno ejercicio de
los derechos constitucionales de primera y segunda generacin, es decir
derechos fundamentales, econmicos, sociales y culturales fijados en la
Carta Magna colombiana; La historia de Colombia refleja las injusticias
cometidas frente a los grupos tnicos, que han sufrido de generacin en
generacin el racismo, la explotacin y el exterminio de sus pueblos
mediante fenmenos tan cruentos como el desplazamiento. Por ello, las
instituciones facultadas para impartir justicia en todos los niveles tienen
una responsabilidad histrica y social la cual debe materializarse
encaminando acciones tendientes a la reparacin a la inequidad a la que
se han visto sometidos los grupos tnicos histrica y actualmente por y
con la anuencia del Estado, reparacin que como punto principal debe
tener como objetivo de satisfacer las necesidades que puedan tener los
sectores a los que se les ha violentado el derecho, principio y valor
constitucional que es la justicia, como tambin el objetivo de cumplir lo
GLVSXHVWR HQ HO DUWtFXOR GH OD &RQVWLWXFLyQ 3ROtWLFD &RORPELDQD (O
sistema de administracin de justicia debe garantizar el derecho de
acceso a recursos judiciales idneos para la proteccin judicial1
Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin Racial Observatorio de Discriminacin Racial Integrado por el
Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
PROBLEMA DE INVESTIGACIN
practicadas
comunidades
afrocolombianas,
JUSTIFICACIN
En la actualidad el Estado colombiano posee un rgimen judicial que es
discriminatorio y excluyente con grupos tnicos afrocolombianos puesto
que fruto de la desigualdad histrica, la esclavizacin, el racismo y la
invisibilizacin, han sido excluidas de la participacin en las diferentes
esferas de la vida social y poltica colombiana.
Esta discriminacin institucional es palpable en el caso de la creacin de
las jurisdicciones en la administracin de justicia. Se constituye en la
Carta Magna de 1991 la Jurisdiccin Especial Indgena en reconocimiento
a las costumbres y cosmovisin diferente de los grupos indgenas,
reconocimiento tal que no se le hizo al pueblo afrocolombiano que sufri
peores ignominias como consecuencia de la trata trasatlntica, el ejercicio
de la esclavizacin de la cual logr liberarse hasta el ao 1851, lo cual da
cuenta del atraso frente al resto de la poblacin. Es un pueblo que
comparte una historia comn como descendientes de frica que fueron
asentados en el territorio Colombiano y tiene una cosmovisin, concepto
de ancestralidad y forma de impartir justicia distinta a la impuesta por el
modelo eurocntrico.
$GHPiV &RORPELD KD ILUPDGR ORV VLJXLHQWHV WUDWDGRV (OLPLQDFLyQ GH
todas las Formas GH 'LVFULPLQDFLyQ 5DFLDO 3DFWR ,QWHUQDFLRQDO GH
'HUHFKRV(FRQyPLFRV6RFLDOHV\&XOWXUDOHV&RQYHQLRGHOD2,7
que por su carcter internacional deberan ser considerados para que
todas las instituciones del pas, implementen acciones afirmativas en sus
con el fin de cumplir las directrices formuladas por dichos convenios.
10
11
OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL
12
HIPTESIS
13
DISEO METODOLGICO
TIPO DE INVESTIGACION SOCIOJURDICA
14
15
16
17
Doctor en Sociologa del derecho por la Universidad de Yale. Profesor catedrtico de la Facultad de
Economa de la Universidad de Combra.
8
Buenaventura de Sousa Santos. Los pueblos y las culturas tienen igual dignidad. 2005.
18
Raquel Zonia Yrigoyen Fajardo, abogada peruana, especialista en derecho consuetudinario indgena.
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20
21
CAPTULO I: MARCO LEGAL, CONVENCIONAL, Y DOCTRINAL
MARCO LEGAL COLOMBIANO
El Estado colombiano sufri transformaciones profundas y sustanciales
despus de la promulgacin de la Constitucin Poltica de 1991 en la cual
paso de la figura de Estado de Derecho a un Estado Social de Derecho,
frmula bajo la cual el Estado se compromete a garantizar con la defensa
de los Derechos Humanos, en especial, los Derechos Sociales, Econmicos
y Culturales. Tambin se introdujo el concepto de diversidad tnica que se
ha constituido en el eje transversal de los Derechos Humanos de los
diferentes grupos tnicos asentados en el territorio nacional, en este caso,
el de los Afrodescendientes en Colombia.
$UW El Estado reconoce la diversidad tnica y cultural de la
QDFLyQFRORPELDQD
Principio que ha sido desarrollado ampliamente en la jurisprudencia de
Corte Constitucional:
El reconocimiento de la diversidad tnica y cultural corresponde a
una nueva visin de Estado, en la que ya no se concibe a la
persona humana como un individuo abstracto, sino como un sujeto
con caractersticas particulares 11
El segundo concepto precepto constitucional y quizs el pilar fundamental
para la conquista y reconocimiento como grupo tnico, lo constituye el
artculo 55 transitorio, que al tenor literal establece que se crear un
11
22
23
24
15
25
16
26
17
CHAVERRA, Martha Accin Afirmativa Accin Afirmativa en Colombia para los Grupos tnicos
Ministerio del Interior y de Justicia, Colombia 2005.
18
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH), Art. 25, Num. 1.
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Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin Racial Observatorio de Discriminacin Racial Integrado por el
Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
27
28
Esta descripcin dejaba inoperantes los casos de discriminacin que no se
efectuaban con ocasin del conflicto armado, dejando as impunes las
practicas racistas en el contexto rural y urbano que han conllevado a la
invisibilizacin, exclusin, segregacin, agresin verbal, fsica y squica
sobre los pueblos afrodescendientes. Esta ley marca un importante
precedente para toda la poblacin colombiana, ya que advierte la
necesidad de desvirtuar el ejercicio y permisividad de prcticas racistas
que de modos verbal, simblico y fsico que atentan contra la dignidad
humana de grupos poblacionales, como el afrodescendiente, que ha sido
histricamente excluidos y a su vez permite que los grupos sujetos de
discriminacin por motivo de raza, credo y genero converjan en la
exigibilidad del respeto al derecho a la igualdad y a la libertad que debe
garantizar un Estado Social y Democrtico de Derecho.
Segn el senador Carlos Baena20 La incidencia de esas conductas que
afectan la dignidad es de tal magnitud, que la Corte Constitucional ha
conocido tutelas con las que se invoca la proteccin de derechos
fundamentales. Un grado mximo con el que la Corte ha exigido la
proteccin frente a la discriminacin tuvo lugar en 2005, cuando exhort
DO &RQJUHVR GH OD 5HS~EOLFD SDUD TXH D OD PD\RU EUHYHGDG SRVLEOH
tramitara un proyecto de ley orientado a sancionar las prcticas o
conductas de segregacin racial conforme a la Convencin Internacional
de 1969.
A partir de la sancin de la norma se reformar el Cdigo Penal para que
diga: "El que arbitrariamente impida, obstruya o restrinja el pleno
ejercicio de los derechos de las personas por razn de su raza, etnia,
religin, nacionalidad, ideologa poltica o filosfica, sexo u orientacin
sexual, incurrir en prisin de 12 a 36 meses".
20
29
)UDQFLVFR 9DOEXHQD 5HGDFFLyQ 3ROtWLFD 3HULyGLFR (O 7LHPSR /RV VHLV SXQWRV TXH GDUtDQ FiUFHO GH
hasta 3 aRVSRUGLVFULPLQDFLyQZZZHOWLHPSRFRP.
30
MARCO CONVENCIONAL
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) afirma que el
Derecho de acceso a la administracin de justicia debe garantizar que los
ciudadanos cuenten con recursos judiciales idneos y efectivos22.Este
derecho es el que tiene toda persona de acceder a un tribunal cuando
alguno de los derechos protegido por la Convencin, la Constitucin o las
leyes internas del Estado haya sido violado , es el derecho de obtener
una investigacin judicial a cargo de un tribunal competente que
determine la existencia o no de la violacin y se fija, una reparacin
adecuada segn corresponda23
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido varias
formas de violacin del derecho a un recurso, entre ellas24:
1. Los vacos o disposiciones legislativas que privan de competencia a
los tribunales para examinar recursos para un determinado tipo de
violacin;
2. La obstaculizacin de la accin de la justicia por la va de los
hechos; el rechazo de recursos por razones procesales;
3. La
denegacin
de
un
recurso
por
razones
arbitrarias,
31
Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para
la Eliminacin de la Discriminacin Racial Observatorio de Discriminacin Racial Integrado por el
Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
29
MOLINA, Lucrecia & RODRGUEZ, Vctor (2002). Elementos Conceptuales y Vocabulario Incluidos
en los Documentos (pg 221-222). En: IIDH (Instituto Interamericano de Derechos Humanos).
Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas
32
emigrantes,
refugiados,
desplazados
internos,
33
Erradicacin de la pobreza,
Transferencia de tecnologa,
que
incluyan
hacerle
frente
al
paludismo,
tuberculosis, SIDA,
x
RODRGUEZ, Vctor. (2002). Instrumentos Internacionales sobre Racismo en el Sistema de las Naciones Unidas
y en el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos (pg 20-31). En: IIDH (Instituto
Interamericano de Derechos Humanos). Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la
Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia. Despus de Durban: Construccin de un Proceso Regional de
Inclusin Social. San Jos, Costa Rica.
34
33
34
[URL]: http://www.iadb.org/.
Socilogo mexicano, Profesor Investigador, Ex Director UNESCO.
35
DECLARACIN DE DURBAN (2001). Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos (2002). Bogot, Colombia.
36
http://www.dnp.gov.co.
37
Plan Integral de Largo Plazo para la Poblacin Negra/Afrocolombiana, Palenquera y Raizal. Comisin
de Estudios. http://www.dnp.gov.co.
36
Comunitario:
Entidad
tnica
con
personera
jurdica
39
Plan Integral de Largo Plazo para la Poblacin Negra/Afrocolombiana, Palenquera y Raizal. Comisin
de Estudios. http://www.dnp.gov.co.
40
37
41
Ley 70 de 1993.
Ibdem.
43
Ministerio de cultura. 2009. Programa de incorporacin del Enfoque diferencial y la accin sin dao
en entidades y organizaciones.
44
Instituto Colombiano de Antropologa e Historia, http://www.icanh.gov.co.
42
38
MARCO HISTRICO
La trata transatlntica de esclavos es considerada por los historiadores se
considera frecuentemente como el primer sistema de globalizacin. Segn
el historiador francs Jean-Michel Deveau, la trata transatlntica y por lo
tanto la esclavitud, que dur del siglo XVI hasta el siglo XIX, constituye
XQD GH ODV WUDJHGLDV PiV JUDQGHV HQ OD KLVWRULD GH OD KXPDQLGDG HQ
WpUPLQRVGHVXHVFDOD\GXUDFLyQ45. El comercio transatlntico de esclavos
fue la deportacin ms importante en la historia y un factor determinante
en la economa mundial del siglo XVIII. Millones de Africanos fueron
arrancados de sus hogares, deportados hacia el continente americano y
vendidos como esclavos.46
La trata trasatlntica no solo debe analizarse desde el hecho innegable
que trajo el beneficio econmico obtenido por los Estados colonizadores
de Amrica del Norte y Europa, debe tambin analizarse la connivencia de
de la cpula y los grandes grupos econmicos de los gobiernos de dichos
estados, con la iglesia catlica que se constitua en uno de los principales
poderes durante la poca medieval y moderna con el fin de
institucionalizar la crueldad de la esclavizacin. Mediante el ejercicio de la
trasatlntica de esclavos, miles de personas del continente Africano
fueron secuestrados por los esclavistas y durante su travesa hacia el
continente americano muchos fueron asesinados o arrojados al mar. Este,
ha sido reconocido internacionalmente como un crimen de lesa
humanidad, sobre el cual confluyen las manifestaciones actuales de
racismo e intolerancia47 hacia los descendientes de africanos.
El racismo y la intolerancia hacia los grupos raciales indgenas y
afrocolombianos se constituyen en flagrante amenaza hacia el principio
constitucional de la dignidad. La intolerancia de tipo tnico ha conllevado
45
46
http://portal.unesco.org/culture/es/ev.
http://www.afrohispanos.org/new/.
39
colonizadores
lograron
la
dominacin
sobre
los
pases
planteo
la
creacin
de
una
jurisdiccin
especial
47
DECLARACIN DE DURBAN (2001). Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos (2002). Bogot, Colombia.
40
CAPTULO II: DIAGNOSTICO ACTUAL
En Colombia las principales vctimas de la discriminacin racial y el
racismo son los miembros de los pueblos indgenas y las comunidades
afrodescendientes. La precaria situacin de garanta de los derechos de
los pueblos indgenas y las comunidades negras revela la existencia y
persistencia de racismo estructural en Colombia. Muchos factores de
exclusin y marginalidad son compartidos tanto por los pueblos indgenas
como por la poblacin afrodescendiente48.
DIAGNSTICO
En el documento CONPES 3360 (Consejo Nacional de Poltica Econmica y
6RFLDO Politica para Promover la Igualdad de Oportunidades para la
3REODFLyQ1HJUD$IURFRORPELDQD3DOHQTXHUD<5DL]DOHVVHDILUPDTue su
condicin de pas pluritnico y multicultural, Colombia confiere en su
Constitucin Poltica, un lugar relevante al reconocimiento y respeto por la
diversidad cultural. En el Censo del ao 2005, se auto-reconocieron como
Afrocolombianos, negros-mulatos, raizales y palenqueros, 4.311.757
personas, los cuales representan el 10% de la poblacin del pas,
constituyndose Colombia en el segundo pas de Amrica Latina, despus
de Brasil, con mayor cantidad de personas afrodescendientes.
Sin embargo, se ha documentado que el autoreconocimiento no implica
que se haya identificado toda la poblacin Afrocolombiana, toda vez que
el la aplicacin del censo no se le hizo la pregunta con la variable tnica a
toda la poblacin, lo cual sucedi en mi caso en la que a pesar de la
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Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para
la Eliminacin de la Discriminacin Racial Observatorio de Discriminacin Racial Integrado por el
Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
41
49
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Mapa: Poblacin Afrocolombiana
(2005)
Fuente: IGAC, 2009
En Colombia no existen unas estadsticas oficiales claras sobre poblacin
afrocolombiana, pues la inclusin del componente tnico en los censos es
relativamente nueva y el profundo mestizaje contribuye a dificultar su
identificacin. No obstante, el Documento 2009 del Consejo Nacional de
Poltica Econmica y Social51 -CONPES-,de 1997, con base en el Censo del
50
51
http://www.dnp.gov.co.
http://www.dnp.gov.co.
43
bsqueda
de
arraigo
estabilidad
configurando
http://afroamericaplural.org/pueblo.shtml.
Ibdem.
44
FRQGLFLRQHVGHYLGDGHHGXFDFLyQGHVDOXG0RYLOLGDGTXHVLQHPEDUJR
no ha significado el rompimiento de sus lazos y relaciones con sus lugares
de origen, sus familias, o comunidades; por el contrario, han logrando
tejer unas redes de solidaridad y apoyo que les permiten sobrevivir an
en condiciones adversas y conservar, fortalecer y recrear su cultura en los
lugares
de
asiento7RPDGR
GH
)XQGDFLyQ
+HPHUD
54
www.dane.gov.co
55
45
Para el tema en discusin, FDEH UHVDOWDU TXH OD /H\ GH 3RU OD
FXDO VH GHVDUUROOD HO DUWtFXOR WUDQVLWRULR GH OD &RQVWLWXFLyQ 3ROtWLFD56
contempla por primera vez en la historia del pas la existencia de formas
jurdicas propias de la tradicin afrocolombiana. Esta facultad se reconoce
directamente a los Consejos Comunitarios, como forma organizativa
propuesta por la ley para las comunidades negras, lo cual redunda en
beneficio de la autonoma y la defensa del territorio ancestral de esta
poblacin.
Segn el artculo 5 de la Ley 70 de 1993 :
3DUD UHFLELU HQ SURSLHGDG FROHFWLYD ODV WLHUUDV DGMXGLFDEOHV FDGD
comunidad formar un Consejo Comunitario como forma de
administracin interna, cuyos requisitos determinar el reglamento
que expida el Gobierno Nacional.
Adems de las que prevea el reglamento, son funciones de los
Consejos Comunitarios: delimitar y asignar reas al interior de las
tierras adjudicadas; velar por la conservacin y proteccin de los
derechos de la propiedad colectiva, la preservacin de la identidad
cultural, el aprovechamiento y la conservacin de los recursos
naturales; escoger al representante legal de la respectiva
comunidad en cuanto persona jurdica, y hacer de amigables
FRPSRQHGRUHVHQORVFRQIOLFWRVLQWHUQRVIDFWLEOHVGHFRQFLOLDFLyQ
56
(O$UWtFXOR7UDQVLWRULRGHOD&RQVWLWXFLyQ3ROtWLFDVHxDOD'HQWURGHORVGRVDxRVVLJXLHQWHs a la
entrada en vigencia de lapresente Constitucin, el Congreso expedir, previo estudio por parte de una
comisin especial que el Gobierno crear para tal efecto, unaley que les reconozca a las comunidades
negras que han venido ocupando tierras baldas en las zonas rurales ribereas de los ros de la
Cuenca del Pacfico, de acuerdo con sus prcticas tradicionales de produccin, el derecho a la
propiedad colectiva sobre las reas que habrde demarcar la misma ley.
En la comisin especial de que trata el inciso anterior tendrn participacin en cada caso
representantes elegidos por las comunidades involucradas.
La propiedad as reconocida slo ser enajenable en los trminos que seale la ley.
La misma ley establecer mecanismos para la proteccin de la identidad cultural y los derechos de
HVWDVFRPXQLGDGHV\SDUDHOIRPHQWRGHVXGHVDUUROORHFRQyPLFR\VRFLDO
46
Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para
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Agosto de 2009.
47
aplicada
de
forma
igualitaria
la
poblacin
indgenas
que
estn
recluidos
en
los
centros
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59
60
Ibdem.
Ibdem.
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no
registra
apropiadamente
aquellas
personas
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Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
62
Ibidem.
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CONVERGENCIA
DE
AFROCOLOMBIANA:
LA
JUSTICIAS
INDGENA
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Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
50
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habitados
ancestralmente
por
este
grupo
tnico.
68
52
70
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Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
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RAZA Y DERECHOS HUMANOS EN COLOMBIA.(2009) Informe sobre discriminacin racial y derechos
de la poblacin afrocolombiana. Observatorio de Discriminacin Racial. Programa de Justicia Global y
Derechos Humanos y CIJUS, Universidad de Los Andes-Proceso de Comunidades Negras (PCN)-Centro
de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad (Dejusticia).
72
Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para
la Eliminacin de la Discriminacin Racial Observatorio de Discriminacin Racial Integrado por el
Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
53
Ibidem.
Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para
54
declarado
inaplicable
en
varias
ocasiones
por
la
Corte
78
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Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para
la Eliminacin de la Discriminacin Racial Observatorio de Discriminacin Racial Integrado por el
Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
78
Ibdem.
79
Corte Constitucional, sentencia T-652 de 1998. M.P.: Carlos Gaviria Daz. y Corte Constitucional,
sentencia T-737 de 2005. M.P.: lvaro Tafur Galvis.
55
afrocolombianas,
as
como
los
congresistas
Rodrguez, Alfonso y Cavelier, 2009. Raza y derechos humanos en Colombia., captulo 8 sobre
legislacin.
81
Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para
la Eliminacin de la Discriminacin Racial Observatorio de Discriminacin Racial Integrado por el
Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
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Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para
la Eliminacin de la Discriminacin Racial Observatorio de Discriminacin Racial Integrado por el
Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
56
Ibdem.
Informe alternativo al decimocuarto informe presentado por el Estado colombiano al Comit para
la Eliminacin de la Discriminacin Racial Observatorio de Discriminacin Racial Integrado por el
Programa de Justicia Global y Derechos Humanos dela Universidad de Los Andes, el Proceso de
Comunidades Negras (PCN) y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad(Dejusticia).
Agosto de 2009.
84
85
86
http://www.imbia.galeon.com.
Ibdem.
57
crudas
realidades,
Fundacin
Hemera,
58
87
88
www.ramajudicial.gov.co.
De este modo se denomina en la literatura especializada a la sociedad occidental.
59
89
Snchez, Esther. Justicia y Pueblos Indgenas de Colombia: La tutela como medio para la construccin de
entendimiento cultural, Universidad Nacional de Colombia, segunda edicin, Bogot, 2008 , pp. 19- 95.
60
Frente a los lmites y los alcances del papel protagnico que ha asumido
la Corte Constitucional con respecto a la fijacin de reglas de juego en las
relaciones intertnicas en Colombia, un breve balance permitira anotar lo
siguiente:
DIFICULTADES DE LA IMPLANTACION DE LA JURISDICCION
ETNICA90:
Existen barreras que ha enfrentado la poblacin no mestiza de Colombia
para acceder a la justicia y algunas de las experiencias de superacin de
WDOHV EDUUHUDV FRQVLGHUDGDV FRPR EXHQDV SUiFWLFDV(Snchez, Beatriz
Eugenia:2001).
x
90
61
JHQHUDGHSHQGHQFLDSXHVFRORFDDODVHWQLDVQRFRPRDFWRUHV
protagnicos en la lucha por defender sus derechos, sino como
receptores de unos derechos dados por la sociedad mayor. Como si
lo anterior fuera poco, el juez valora y cuantifica todos los
perjuicios en trminos materiales, lo que produce desorganizacin
social al interior de las comunidades debido a las expectativas
FUHDGDVHQHORUGHQPDWHULDO
8QD EDUUHUD OD MXVWLFLD DIURFRORPELDQD FXHQWD FRQ una jurisdiccin
limitada, es decir, slo tiene competencia sobre determinados asuntos y
el proceso de coordinacin con la justicia formal debe hacerse sobre casos
y situaciones muy concretas. Adems, si bien las comunidades negras la
practican, slo recientemente se han mostrado ms proclives a participar
en su recuperacin ancestral, de manera ms sistemtica.
Una buena prctica: los procesos de recuperacin de la Justicia
Afrocolombiana mediante consultas a las comunidades y sus lderes y el
intercambio de experiencias entre operadores de justicia ordinaria y
afrocolombiana han dado lugar a una serie de protocolos de actuacin que
promueven la cooperacin recproca a favor del acceso a la justicia de las
comunidades negras, con el apoyo del Programa Nacional Casas de
-XVWLFLD91
En palabras de Beatriz Eugenia Snchez:
91
6iQFKH]%HDWUL](XJHQLD(OUHWRGHOPXOWLFXOWXUDOLVPRMXUtGLFR/D-XVWLFLDGHODVRFLHGDGPD\RU
\ODMXVWLFLDLQGtJHQD
62
63
CAPTULO III: JUSTICIA AFROCOLOMBIANA: EJERCICIO
PRCTICO
92
Comit Interamericano para la Eliminacin de la Discriminacion Racial CIEDR, lit. c., art. 5.
64
PROGRAMA
DE
RECUPERACIN
AFROCOLOMBIANA93
DE
LA
JUSTICIA
Desde el ao 2004 y por espacio de tres aos, en el marco del Programa
de Recuperacin de la Justicia Afrocolombiana, el Ministerio del Interior y
de Justicia, el Programa de Fortalecimiento y Acceso a la Justicia de
USAID, a travs de Checchi and Company Consulting, los Consejos
Comunitarios del Departamento del Choc y la Universidad Santo Toms
llevaron a cabo una serie de actividades de consulta previa con las
comunidades negras y sus lderes (mayores, sabedores94), as como con
operadores de la justicia ordinaria, con el propsito de sistematizar y
analizar las competencias, formas y procedimientos que las comunidades
negras utilizan para administrar justicia en sus territorios, de tal manera
que se abriera paso a la coordinacin entre stas y las competencias
legales y constitucionales de la justicia ordinaria, garantizando el respeto
por la cultura y la tradicin de las comunidades afrocolombianas.
El eje institucional a partir del cual se articul esta iniciativa fue el
Programa Nacional Casas de Justicia, y en particular la Casa de Justicia de
la ciudad de Quibd, capital del Departamento del Choc, regin del pas
cuya poblacin es mayoritariamente afrodescendiente. Producto de este
esfuerzo se obtuvo, entre otros, los siguientes resultados:95
93
El Programa Nacional Casas de Justicia es una iniciativa liderada por el Ministerio del Interior y de
Justicia desde 1996 , que ha contado con el auspicio permanente de la USAID, y tiene como misin
facilitar a la comunidad el acceso a la administracin de justicia. El programa crea centros de
referencia y prestacin de servicios de solucin de conflictos, que aplican mecanismos de justicia
formal y no formal de manera gratuita. Al respecto ver: www.fiu.edu.co.
94
De acuerdo con los trabajos de investigacin-accin-participacin de Luis Alfonso Fajardo
realizados, por espacio de cuatro (4 ) aos, con un grupo de organizaciones entre las que se destacan
la Conferencia Nacional de Organizaciones Afrocolombianas y la Universidad Santo Toms, el saber de
los viejos y mayores afrocolombianos es la fuente de legitimidad y vigencia de las formas
tradicionales de resolver conflictos de las comunidades negras. Los mayores en las comunidades
afrodescendientes juegan un papel preponderante en la organizacin social y han sido los
responsables de impulsar la defensa y proteccin del territorio ancestral como un legado para las
generaciones futuras, caracterstica que es posible constatar en comunidades negras ubicadas en
diferentes regiones del pas. Al respecto ver: Fajardo, Luis Alfonso. Avanzando hacia una Jurisdiccin
Especial Afrocolombiana, Universidad Santo Toms- Facultad de Derecho, Bogot, mayo de 2007, pp.
7-11 (documento de trabajo).
95
Fajardo, Luis Alfonso; Abondano, Diana Carolina; Garca, Luisa Fernanda. Los invisibles y la lucha
por el derecho en Colombia: una mirada desde las Casas de Justicia, Universidad Santo Toms,
Bogot, 2006, pp. 18 - 215.
65
entre
jueces,
magistrados,
fiscales,
autoridades
- La solucin de los conflictos se maneja por la va de la concertacin,
mediante el dilogo abierto entre los involucrados y la comunidad.
-
66
67
Los siguientes diagramas resumen los protocolos de actuacin acordados,
con el nimo de hacer efectivo el derecho fundamental al acceso a la
justicia de las comunidades negras en el Departamento del Choc:
Diagrama no 1- Acuerdos de las casas de justicia con la justicia
afrocolombiana 96
96
68
Diagrama no 2- Oferta institucional de atencin para las
comunidades afrocolombianas en la casa de justicia97
97
69
98
70
71
72
73
99
74
75
76
77
78
104
79
105
80
)UDQFLVFR9DOEXHQD5HGDFFLyQ3ROtWLFD3HULyGLFR(O7LHPSR/RVVHLVSXQWRVTXHGDUtDQFiUFHOGH
hasta 3 aos por discriminaciQZZZHOWLHPpo.com.
81
107
82
CONCLUSIONES
Con la promulgacin de la Carta Poltica de 1991 se sentaron bases para
acordar una nueva relacin entre el Estado Colombiano y la poblacin
afrocolombiana mediante la regulacin de la convivencia en sociedad
teniendo en cuenta la plurietnicidad y multiculturalidad del pas, la cual
formalmente se expresa en trminos constitucionales mediante la
disposicin del art.7 de la Carta Magna. A partir de la Constitucin de
1991, el desarrollo normativo, jurisprudencial y doctrinal, ha permitido
que los y las afrodescendientes se empoderen de las herramientas
legales dadas por estos medios para la proteccin, reconocimiento y
exigencia de sus derechos colectivos, econmicos culturales y sociales,
que se materializan en la defensa de propiedad colectiva de los territorios
que se han ocupado ancestralmente por los afrocolombianos, se
materializan en la permanencia de la tradicin oral y reafirmacin de la
identidad cultural de los afrocolombianos, se materializan en la
formulacin de acciones afirmativas o de corte diferencial que promueven
el pleno ejercicio de los derechos econmicos, sociales y culturales.
Una poltica de acciones afirmativas orientada a la creacin de una
jurisdiccin diferenciada para la comunidad afrocolombiana es una
propuesta que persigue fines justos con el firme objetivo de mejorar las
condiciones de vida de las comunidades afrocolombianas y colocar en
discusin y reflexin los efectos negativos y perjuicios que han causado
practicas como la discriminacin racial, la segregacin por razones de
gnero, edad, religin, preferencia sexual o ideario poltico. De este
modo se hara efectiva la real Democracia en el marco del modelo de
Estado Social y Democrtico de Derecho, cumpliendo asi lo dispuesto en
el prembulo de la Constitucin GH GRQGH VH asegura a sus
integrantes la vida, la convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el
83
84
85
BIBLIOGRAFA
REFERENTE DOCTRINAL
CHAVERRA, Martha Accin Afirmativa Accin Afirmativa en Colombia para
los Grupos tnicos Ministerio del Interior y de Justicia, Colombia 2005.
DAZ%UXQR 352<(&72 '( $&8(5'2 1R '( 3RU PHGLR HO
cual se establece el principio de accin afirmativa en la definicin de la
poltica pblica para la poblacin afrodescendiente residente en Bogot y
VHGLFWDQRWUDVGLVSRVLFLRQHV
GLVEZ Moya, 1RUPD /DV MXVWLFLDV LQGtJHQD DIURFRORPELDQD \
comunitaria: un encuentro entre el pluralismo jurdico y la diversidad
FXOWXUDO2($.
FAJARDO, Luis Alfonso. Avanzando hacia una Jurisdiccin Especial
Afrocolombiana, Op. Cit., pg. 1.Entrevista personal, Bogot, abril de
2007
FAJARDO, Luis Alfonso; ABONDANO, Diana Carolina; GARCA, Luisa
Fernanda. Los invisibles y la lucha por el derecho en Colombia: una
mirada desde las Casas de Justicia, Universidad Santo Toms, Bogot,
2006, pp. 18 215.
MOLINA, Lucrecia & RODRGUEZ, Vctor (2002). Elementos Conceptuales
y Vocabulario Incluidos en los Documentos (pg 221-222). En: IIDH
(Instituto Interamericano de Derechos Humanos). Conferencia Mundial
contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas
86
87
88
Ley 74 de 1968.
Ley 22 de 1981.
Ley 21 de 1991.
Decreto 175 de 1995.
Proyecto de Ley No. 08/10 Senado, 165/10-CPDUDPor medio de la cual
se modifica el Cdigo Penal y se establecen otras disposiciones
REFERENTE JURISPRUDENCIAL
Corte Constitucional. Sentencia T- 28 de 1992
Corte Constitucional. Sentencia T-25 de 1992
Corte Constitucional. Sentencia T-605 de 1992
Corte Constitucional. Sentencia T-567 de 1992
Corte Constitucional. Sentencia: T-188 de 1993
Corte Constitucional. Sentencia T-422 de 1996
Corte Constitucional. Sentencia T 523 de 1997
Corte Constitucional. Sentencia C- 370 de 2002
Corte Constitucional. Sentencia T-025 de 2004
Corte Constitucional. Sentencia T-1090 de 2005
Corte Constitucional. Sentencia T-131 de 2006
Corte Constitucional. Sentencia T-559 de 2006
Corte Constitucional. Sentencia T-586 de 2007
REFERENTE CONVENCIONAL
CONFERENCIA DE DURBAN 2001 CONTRA EL RACISMO, la Discriminacin
Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia. Durban
Surfrica, 2001.
89
CONVENCIN INTERAMERICANA CONTRA EL RACISMO Y TODA. FORMA
DE DISCRIMINACIN E INTOLERANCIA. Santo Domingo, Repblica
Dominicana. 1 de junio de 2006.
COMIT
INTERAMERICANO
PARA
LA
ELIMINACIN
DE
LA
INTERAMERICANO
PARA
LA
ELIMINACIN
DE
LA
90
URL]: http://www.dnp.gov.co
91
ANEXO
TEXTO APROBADO EN LA COMISIN PRIMERA DE LA H. CMARA
DE REPRESENTANTES DEL PROYECTO DE LEY No. 08/10 SENADO,
165/10 CMARA 325 0(',2 '( /$ &8$/ 6( 02',),&$ (/
CDIGO PENAL Y SE ESTABLECEN OTRAS ',6326,&,21(6108
EL CONGRESO DE COLOMBIA
DECRETA
Artculo 1. Objeto de la ley. Esta ley tiene por objeto garantizar la
proteccin de los derechos fundamentales de una persona, grupo de
personas, comunidad o pueblo, que son vulnerados a travs de actos de
discriminacin.
Artculo 2. El TTULO I DEL LIBRO II DEL CDIGO PENAL TENDR UN
CAPTULO IX, DEL SIGUIENTE TENOR :
CAPTULO IX
De los actos de discriminacin
Artculo 3. El Cdigo Penal tendr un artculo 134A del siguiente tenor:
Artculo 134 A. Actos de Discriminacin. El que arbitrariamente
impida, obstruya, restrinja o de algn modo menoscabe el pleno ejercicio
de los derechos de las personas por razn de su raza, etnia, religin,
nacionalidad, ideologa poltica o filosfica, sexo u orientacin sexual,
incurrir en prisin de doce (12) a treinta y seis (36) meses y multa de
diez (10) a quince (15) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Artculo 4 . El Cdigo Penal tendr un artculo 134C del siguiente tenor:
Artculo 134 C. Hostigamiento por motivos de raza, religin,
ideologa poltica, u origen nacional, tnico o cultural. El que
promueva actos, conductas o comportamientos constitutivos de
hostigamiento, orientados a causarle dao fsico, psicolgico, moral o
patrimonial a una persona, grupo de personas, comunidad o pueblo, por
razn de su raza, etnia, religin, nacionalidad, ideologa poltica o
filosfica, sexo u orientacin sexual, incurrir en prisin de doce (12) a
treinta y seis (36) meses y multa de diez (10) a quince (15) salarios
mnimos legales mensuales vigentes, salvo que la conducta constituya
delito sancionable con pena mayor.
108
www.senado.gov.co.
92
Artculo 6 . El Cdigo Penal tendr un artculo 134D del siguiente
tenor:
Artculo 134 D. Circunstancias de agravacin punitiva. Las penas
previstas en los artculos anteriores, se aumentarn de una tercera parte
a la mitad cuando:
1. La conducta se ejecute en espacio pblico, establecimiento pblico
o lugar abierto al pblico.
2. La conducta se ejecute a travs de la utilizacin de medios de
comunicacin de difusin masiva.
3. La conducta se realice por servidor pblico o persona en ejercicio
de funciones propias del cargo que ostenta.
4. La conducta se efecte por causa o con ocasin de la prestacin de
un servicio pblico.
5. La conducta se dirija contra nio, nia, adolescente, persona de la
tercera edad o adulto mayor.
6. Cuando los actos constitutivos de discriminacin impiden al
agredido el uso, goce y disfrute de uno o todos sus derechos
fundamentales.
7. Cuando la conducta est orientada a negar o restringir derechos
laborales.
Artculo 7. El Cdigo Penal tendr un artculo 134E del siguiente tenor:
Artculo 134 F. Circunstancias de Atenuacin Punitiva. Las penas
previstas en los artculos anteriores, se reducirn en una tercera parte
cuando:
1. El sindicado o imputado se retracte pblicamente de manera verbal
y escrita de la conducta por la cual se le investiga.
2. Se d cumplimiento a la prestacin del servicio que se denegaba.
Artculo 8. Modifquese el artculo 102 del Cdigo Penal.
ARTICULO 102. Apologa del Genocidio. El que por cualquier medio
difunda ideas o doctrinas que propicien o promuevan el genocidio, o de
alguna forma lo justifique, ya sea apoyando o negando un genocidio
cometido en cualquier poca o lugar, o pretendan la rehabilitacin de
regmenes o instituciones que amparen prcticas generadoras de las
mismas, incurrir en prisin de noventa y seis (96) a ciento ochenta
93