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REIS FRIEDE
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Doutor em Direito pela Universidade Federal do Rio de Janeiro UFRJ. Mestre em Direito pela Faculdade
de Direito Cndido Mendes FDCM. Professor da Faculdade Nacional de Direito UFRJ. Desembargador
Federal. Rio de Janeiro Rio de Janeiro Brasil.
Revista Direito e Liberdade - ESMARN - v. 12, n. 2, p. 229 250 jul/dez 2010.
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1 INTRODUO
No obstante a tese segundo a qual o Direito se constitui em efetivo
ramo cientco ter sido negligenciada no passado por expressiva parcela de
estudiosos, na atualidade contempornea praticamente unnime (seno,
pelo menos, amplamente majoritria) a posio doutrinria que entende o
Direito como autntica e genuna cincia autnoma.
Ainda que se possa discutir se o Direito constitui-se na prpria cincia efetiva ou, ao contrrio, apenas o objeto de uma cincia (a chamada
cincia do direito), a verdade que poucos so os autores que ousam desaar a viso dominante do Direito como cincia e suas principais consequncias, especialmente aps o advento da notvel obra de Hans Kelsen,
Teoria Pura do Direito, em que o autor logrou demonstrar, como mentor
do positivismo jurdico moderno, a pureza jurdica do Direito em seu
aspecto tipicamente cientco.
Mesmo assim, entre ns ainda existem aqueles que simplesmente
defendem o ponto de vista do Direito como uma forma no-cientca, desaando no s o caminho lgico-evolutivo do estudo do Direito, mas,
particularmente, a acepo mais precisa (e correta) da expresso cincia.
[...] no rigorosamente cientco denominar o Direito de
cincia. [...] s pretensas cincias sociais, com rano comtiano,
onde se costuma incluir o Direito [...] no oferecem princpios de validez universal que lhes justiquem a terminologia
[...]. (JACQUES, Paulino. Curso de Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 1978.)
O Direito no cincia, mas arte; como tambm ramo da
moral.ENY. Science et Tchnique en Droit Priv Positif.
2 diction, Tome I. Paris, 1927.)
As regras do Direito so preceitos artsticos, normas para
ns prticos, determinaes ordens, que se impem
vontade. No se confundem com as armaes cientcas,
que se dirigem inteligncia. (LESSA, Pedro. Estudos de
Philosophia do Direito. Rio de Janeiro: Livraria Francisco Alves, 1912.)
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A cincia jurdica considerada ora como scientia, pelo seu aspecto terico, ora como ars, pela sua funo prtica. Outros
ainda do ao problema uma soluo ecltica.1
2 CONCEITO DE CINCIA
A questo central, nesse contexto de atuao, ao que tudo indica,
parece ser, sob o prisma de sua prpria especicidade, os mltiplos e variveis conceitos de cincia, bem como, as possveis e diferentes tradues do
vocbulo em epgrafe.
Nesse sentido, resta oportuna a lio de Trcio Sampaio Ferraz Jr.2
para quem a expresso cincia no unvoca; no obstante de com ela se
pretender designar um tipo especco de conhecimento, no h um critrio
nico e uniforme que determine sua extenso, natureza e caracteres, devido
ao fato de que os vrios critrios tm fundamentos loscos que extravasam a prtica cientca.
De qualquer sorte, o que caracteriza a cincia, na acepo atual, no
pode ser, em nenhuma hiptese, como deseja Paulino Jacques, uma pretensa
e utpica validez universal de seus princpios, independentemente de meridianos e paralelos, uma vez que, de forma absolutamente diversa, a noo
contempornea de cincia reside no escopo prprio de sua atuao, ou seja, na
busca, constante e permanente, pela verdade (ou, ainda, em outras palavras,
na perene explicao evolutiva dos diversos fenmenos naturais e sociais).
Em essncia, - oportuno ressaltar -, inexiste, de forma insosmvel, a
efetiva possibilidade de se ter fato gerando normas de validade sinrgica, acima
de qualquer possibilidade de contestao no espectro temporal-evolutivo.
Muito pelo contrrio, o que a cincia realiza, no mbito de sua atuao, exatamente conceber, caracterizando e criando atravs de interpretaes prprias (porm, com escopo de generalizao), a melhor explicao
de um dado fenmeno particular (natural ou social), em um considerado
momento histrico (onde aspectos culturais, geogrcos, organizacionais,
etc. necessariamente possuem sua esfera (maior ou menor) de inuncia).3
1 DINIZ, Maria Helena. A Cincia Jurdica. 3.ed. So Paulo: Saraiva, 1995.
2 FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Direito, Retrica e Comunicao. So Paulo: Saraiva, 1973.
3 Assim que nos primrdios da Fsica, a melhor explicao cientca para o fenmeno da queda de um objeto
em direo ao cho no passava pela atual e complexa teoria da gravitao universal, preferindo, por ausncia
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9 CINCIAS SOCIAIS
As cincias sociais tambm so conhecidas, em linguagem no-tcnica, como cincias humanas lato sensu. O equvoco da denominao se
encontra exatamente no fato de que toda e qualquer cincia fruto de observao (de cunho interpretativo) humana, no sendo possvel a existncia
de uma cincia que, sob este aspecto, no seja efetivamente humana.
10 CINCIA NO-HERMENUTICA
Toda cincia , em sntese, interpretativa, tendo em vista que o escopo de atuao cientca se processa exatamente atravs da interpretao de
fenmenos naturais ou sociais.
Nesse contexto, a chamada valorao intrnseca de um dado fato (natural ou social) criando uma tese ou norma, nada mais do que o resultado
ltimo de uma interpretao em sentido amplo.
Por efeito, quando se arma que uma determinada cincia classicada como no-hermenutica isto no signica dizer que inexiste, in casu,
interpretao, mas apenas que no se processa, na hiptese, um mecanismo
de sobre-interpretao (ou dupla interpretao), caracterizadora do denominado processo hermenutico.
11 CINCIA HERMENUTICA
A denominada cincia hermenutica, a que o direito o melhor
exemplo, caracteriza-se pela existncia de um processo complexo de interpretao. Inicialmente h, como em todas as demais cincias, a valorao intrnseca de um fato criando uma dada norma ou tese. Todavia,
de forma diversa das demais espcies cientcas, a norma produzida pelo
sistema interpretativo bsico no pode ser, de imediato, aplicada, sendo
necessrio uma espcie de sobre-interpretao (ou seja, a norma concebida
originariamente reinterpretada atravs de um novo e diferente processo)
para se chegar, nalmente, interpretao nal e denitiva (no contexto
especco de uma verdade relativa).
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dizer que ela a palavra nal sobre matria to rica de implicaes tericas
[Machado Neto, Teoria da cincia jurdica, cit., p.137].
Com base nas descobertas kelsianas surgiu, na Argentina, nos meados deste sculo, um movimento losco com o escopo epistemolgico de proporcionar ao cientista do Direito a utilizao de instrumentos
mentais que tornem possvel conhecer melhor o Direito; tais instrumentos
constituem o egologismo existencial. O fundador dessa escola, Carlos Cossio,
concebeu uma problemtica jurdico-losca inteiramente voltada para a
investigao jurdco-cientca e baseada no instrumental terico da losoa contempornea - a fenomenologia, a losoa dos valores e o existencialismo. A escola egolgica colocou, assim, a cincia jurdica altura dos
tempos atuais e das mais recentes descobertas da moderna epistemologia
[Machado Neto, Teoria da cincia jurdica, cit., p.146 e 176; Cossio, El derecho en el derecho judicial, Buenos Aires, Kraft, 1945, cap. 1, p.10-63], da a
sua grande valia para o nosso estudo.
Feitas as consideraes histricas, bom esclarecer que procuraremos estudar os pressupostos, condies de possibilidade e tipo de cincia
jurdica, analisando os fundamentos em que repousam os princpios que
informam sua atividade, bem como a delimitao de seu objeto temtico,
e vericando quais os mtodos que do garantia de validade aos resultados
tericos alcanados. Mas, devido densa problemtica envolvida pelo tema
e impossibilidade de esgotar todo o assunto numa s obra, limitaremos
deliberadamente, como j tivemos oportunidade de dizer, a nossa discusso
aos ensinamentos de Hans Kelsen e Carlos Cossio, autnticos pensadores da
mais alta hierarquia intelectual, que trouxeram uma contribuio inestimvel para a formao do conhecimento cientco do Direito.
15 CINCIA JURDICA E CINCIA DO DIREITO
Muito embora expressiva parcela de estudiosos do Direito comumente utilizem, como sinnimos, as expresses cincia jurdica e cincia do
direito, a verdade que mais correta a ltima designao, considerando
que o Direito no se limita a um contedo meramente jurdico, permitindo, ao contrrio, ilaes ou inferncias no mundo meta-jurdico.
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o ideal de justia, a nalidade da norma, os motivos para modicar ou revogar uma disposio legal.
Da a funo teortica e no poltica do jurista. Procurou excluir tambm a teoria pura do direito do mbito da jurisprudncia o estado emprico
de fatos casualmente considerados que ocorrem ao lado do aspecto normativo do Direito, ou seja, de todos os elementos que pertencem ao mundo do
ser que, por sua vez, devem ser analisados pelas cincias causais - como por
exemplo pela sociologia jurdica -, que estudam e explicam os fenmenos
pela via metdica da causalidade. Ntida , portanto, a contraposio feita
por Kelsen entre cincia causal e cincia normativa, que interpreta a conduta
recproca dos homens, segundo o princpio epistemolgico da imputao
no descrevendo como se processa a conduta humana determinada por leis
causais no domnio da realidade natural, mas, como ela, determinada por
normas positivas, se deve processar.
Para a teoria em tela, a jurisprudncia no tem nenhuma funo
prescritiva que, na verdade, no de sua alada, Kelsen coloca a questo como sendo um problema da distino entre a funo do jurista e
a do rgo.
mister que se deixe bem claro que o termo normativo no se
contrape, na concepo kelseniana, ao vocbulo descritivo, mas ao
explicativo, da mesma forma que o descritivo no se contrape ao
normativo, mas ao prescritivo. por isso que Kelsen arma ser a
cincia jurdica concomitantemente normativa e descritiva. descritiva
no sentido de que no prescreve normas, e normativa no sentido de que
o que descreve atravs da imputao no so fatos, mas normas, de modo
que descritiva no daquilo que , mas do que deve ser. Sua tarefa
no consiste, portanto, em explicar como ocorrem os fenmenos sociais
que deram origem a uma norma.
A jurisprudncia a cincia do dever-ser; destina-se a descrever
normas que determinam o advento de uma consequncia toda vez que se
vericar um fato genericamente previsto, sendo, portanto, sua natureza puramente normativa.
Entende Bobbio que, para Kelsen, a cincia do direito normativa
no duplo sentido de cincia que tem por atividade cognoscitiva conhecer
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Correspondncia | Correspondence:
Reis Friede
Faculdade Nacional de Direito UFRJ, Rua Afonso Cavalcante, 275,
Cidade Nova, CEP 20.211-110. Rio de Janeiro, RJ, Brasil.
Email: reisfriede@hotmail.com
Recebido: 04/05/2010.
Aprovado: 30/05/2011.
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