UNIVERSIDAD CATOLICA DE SANTA MARIA

I.

NIVEL: POSGRADO

MAESTRIA EN: DERECHO CIVIL

DENOMINACION DEL TRABAJO DE INVESTIGACION, TESIS O

PROYECTO: Derecho y Moral en el Sistema Jurdico Peruano.

II.

AUTOR: Valdivia Cano Juan Carlos.

CONTENIDO DEL RESUMEN

ASPECTO METODOLOGICO
Un marco metodolgico es doblemente necesario en este caso: primero, como es obvio,
para la comprensin del punto de vista y los juicios crticos a partir de los cuales se
realiza el trabajo terico y de campo, cuyo informe aparece en la segunda parte. Y en
segundo lugar para ubicar el derecho en un campo disciplinario ordenado.
Como casi toda investigacin en filosofa del derecho, se trata de un trabajo bsicamente
documental, donde la interpretacin de textos, documentos y autores priman sobre el
trabajo de campo. Sin embargo, el trabajo de campo aqu tendr todo el valor de un
muestreo suficiente: Siendo la Tcnica utilizada en esta oportunidad la de la entrevista,
entrevista que ser aplicada al mayor nmero posible de estudiantes de derecho del
ltimo ao de derecho dentro del mbito de la Regin Sur, respecto de los conceptos
esenciales del problema planteado.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

El desplazamiento del fundamento teolgico en el Derecho moderno se expresa, en lo
poltico, en la separacin entre la Iglesia y el Estado, propia del rgimen poltico
republicano, y, en lo jurdico, en la autonoma del Derecho moderno frente a los dems
rdenes normativos sociales. Sin embargo, en la realidad peruana donde la
modernizacin jurdico poltica solo se dio formalmente o de manera perversa y muy
parcial, no hubo variacin sustancial en relacin a la poca colonial, en cuanto a valores,
creencias, ideas, relaciones sociales del colectivo. No se dio ningn "salto" sino ms
bien un aggiornamiento. Se mantuvo el fundamento jurdico divino, la ley absoluta y

eterna, en forma de moral y Estado confesional -franco o disimulado. Y las normas

morales son el ncleo medular que sostiene el orden religioso instituido y de paso todos
los dems poderes. As, por ejemplo, en el artculo 3 de la Constitucin, que seala:
El ejercicio pblico de todas las confesiones es libre, siempre que no ofenda a la
moral. O en la causal de nulidad establecida en el artculo V del Ttulo Preliminar del
CDIGO CIVIL contra las leyes que interesan a las "buenas costumbres", que en
nuestra hiptesis son sinnimo de moral, mores o costumbres. Qu significan buenas
costumbres sino buena conducta, conducta moral?
As se explica que, no obstante que el derecho moderno, (supuestamente adoptado en el
Per), se caracteriza por su autonoma frente a todo orden normativo social, en nuestro
sistema la dependencia o subordinacin del derecho frente a la moral se mantiene no
slo en esas dos citas legales, sino en la conciencia o sub conciencia de los ciudadanos,
(como vamos a ver en la segunda parte de la tesis), en un cdigo interno basado en
fundamentos absolutos. Lo cual contradice el fundamento esencial de los sistemas
jurdicos modernos, basados en el principio de libertad de pensamiento, de conciencia y
de creencia; en el pluralismo, la tolerancia y el carcter histrico del derecho. Esa
subordinacin tambin se expresa simblicamente en la invocacin formulada en el
Prembulo de la Constitucin actual: El Congreso Constituyente Democrtico
invocando a Dios Todopoderoso

OBJETIVOS
Mostrar que la contradiccin entre los valores modernos de la Constitucin y los
valores tradicionales de la mayora, genera inestabilidad poltica, inseguridad
jurdica y, miseria material y moral, que son consecuencias sustanciales de la
situacin de sub desarrollo.
Explicar cmo la subsistencia de ordenes normativos de valores inconciliables,
hacen ineficientes, por inconsistencia o incongruencia, las estrategias de
desarrollo, y producen falseamiento, formalismo y corrupcin en las conductas
polticas, institucionales y sociales.
Intentar una diferenciacin y esclarecimiento de la confusin entre los trminos
tica, moral y derecho.

HIPOTESIS
Dado que la subordinacin expresa del sistema jurdico peruano a otro orden normativo,
como la moral, no es slo un asunto de forma, y siendo la autonoma un rasgo
fundamental de un Derecho que se quiere moderno, esa situacin de subordinacin pre
moderna contribuye significativamente a bloquear la modernizacin jurdica y poltica
de la sociedad peruana, en tanto los fundamentos divinos, absolutos y eternos de ese
orden exgeno al derecho, la moral, son incompatibles con los valores liberales y
democrticos del derecho moderno que se persiguen desde 1821 y que constituyen una
tica consubstancial a l.
Dicha subordinacin alimenta una contradiccin que bloquea la salida del subdesarrollo,
que supone una modernizacin integral en el sistema jurdico, a la vez que en la
sociedad, ya que produce inestabilidad poltica, inseguridad econmica y miseria social
con todas sus consecuencias.

BREVE REFERENCIA AL MARCO

EL DERECHO Y LOS VALORES
La relacin entre derecho y valores es tan obvia para nosotros que una de las
definiciones de derecho que consideramos aceptable y muy pedaggica es aquella que lo
define precisamente como una lgica de valores, para distinguirla de la lgica clsica
o formal derivada de los principios aristotlicos de identidad, no contradiccin y tercio
excluido. Para nosotros el derecho es algo mucho ms complejo que un conjunto de
normas coactivas y coercitivas creadas por el Estado. Implica adems valores,
principios, instituciones, conceptos o teoras, organismos y diversas actividades y
relaciones humanas que constituyen un sistema abierto estructurado con pretensin de
coherencia.

ETICA Y MORAL
La moral establecida es un conjunto de normas sociales creadas difusamente, en el
sentido en que su fecha de nacimiento es indeterminable, (y esta es una diferencia con
las normas jurdicas). Tienen carcter obligatorio, general, coercitivo y eventualmente
coactivo, (como cuando se amenaza con el infierno eterno, o como cuando se castiga el
adulterio de las mujeres). Y aqu hay coincidencia con el derecho y se funda en criterios
de autoridad, es decir, de orden u obediencia a partir de las ideas de Bien y de Mal

generales y abstractos, (pecaminoso o no pecaminoso). En la moral

se trata de

obedecer y solo de obedecer (Deleuze-Spinoza). Es el caso de la moral tradicional, que

entre nosotros comprende un cierto tipo de ideologa religiosa, particular de los pueblos
hispanoamericanos, indisolublemente ligada a su idiosincrasia, a su pre moderna
identidad.
La tica moderna slo acepta la autoridad de la razn y de los valores propios de las
sociedades modernas, desarrolladas, democrticas que hemos mencionado ms de una
vez: libertad, dignidad, igualdad de derechos, etc. La tica moderna se funda en el
desarrollo de la conciencia de la persona y de todas sus potencialidades squicas y
fsicas que slo se pueden separar por abstraccin. Ese conjunto de factores que
llamamos Salud. Si una norma moral se puede fundamentar razonablemente, ya no es
una norma moral sino tica.
Otra diferencia es que la moral juzga con trminos de Bien y Mal abstractos. Est mal
porque lo dice la autoridad, sea el Papa, Carlos Marx, la abuelita o los vecinos. La tica
puede utilizar las valoraciones bueno o malo pero concretos, como un jugo de pia
puede ser bueno para alguien en ayunas.

ETICA MODERNA
La tica moderna es un conjunto de normas facultativas, creadas autnomamente por los
individuos o grupos con fines de salud, libertad, desarrollo de las potencias y facultades
humanas. Este concepto implica bienestar fsico y psicolgico, aceptables niveles de
vida, posibilidad de desarrollo personal, etc.: un conjunto de condiciones psicofsicas
ptimas. La libertad y la independencia personal estn en la base de dicho desarrollo.
Y ese era y es el caso de Holanda. Desde el comercio y la poltica, hasta el derecho y la
filosofa: por ejemplo la ejemplar y saludable filosofa de Spinoza.

INTERNALIZACIN
La moral no es el nico cdigo de conducta que implica un proceso de internalizacin
que produce un punto de vista. Las normas de la tica moderna tambin requieren de un
proceso semejante de internalizacin, pero por libre decisin o conviccin, no por
obligacin. Sin olvidar que entre tica y moral hay diferencias que no son slo de grado
sino de calidad.
Tal vez porque es imprescindible internalizar esos valores, se le confunde con la moral
que, como se ha dicho, tambin est hecha de normas que internalizamos desde la

primera infancia, pero de manera no crtica. De ah que en nuestro medio cultural, una
buena parte probablemente ignore simplemente la tica en sentido moderno rigindose
(por lo menos en teora) por la moral tradicional de fondo religioso. Pero cmo tica
moderna y moral religiosa no son sinnimos, el creerlo as genera una gran confusin,
incongruencia y malentendidos.
En resumen, la moral se internaliza desde la infancia, la tica moderna requiere, (en
culturas como la nuestra) un proceso de (auto) internalizacin, para ser posible, en el
contexto de una educacin para la democracia y la libertad, por ejemplo.
embargo, la moral, por estar situada en el umbral de la conciencia

Sin
con la

inconsciencia, requiere de un trabajo de desmitificacin o desideologizacin. Este

trabajo debe ser todo lo contrario del adoctrinamiento, o de la limpieza ideolgica;
debe ser uno de autonoma mental. El maestro no le quiere dar la verdad al alumno,
sino todas las armas posibles para que l pueda conocerse y darse una (auto) educacin
y pueda desarrollar sus propias ideas y concepciones, sus propias verdades. Pero que la
internalizacin se d tanto en la tica moderna, (consciente) como en la moral
tradicional (subconsciente), no anula sus diferencias.

CONCLUSIONES
Del conjunto de encuestas realizadas en el trabajo de campo de esta investigacin, una
primera conclusin general que podemos extraer claramente a partir de la mayora de
respuestas dadas por los encuestados, es la pobreza, la inconsistencia y la disimilitud de
las errticas ideas de los encuestados respecto a la temtica de la investigacin: la
relacin derecho/moral.
Una dificultad importante para sacar conclusiones, es que en este caso el sujeto de
estudio no son fenmenos naturales sino opiniones de seres humanos singulares.
Alrededor el 85 % de entrevistados defiende la idea de que el derecho debe o requiere
subordinarse a la moral, -entendida la moral, por esa mayora, en el sentido que damos
en este trabajo a la moral tradicional o moral positiva, (en el sentido que le da
Ernesto Garzn Valds).
Esa mayora encuestada

pensaba en la moral tradicional cuando era entrevistada.

Coloca la moral sobre el derecho, lo que mantiene la subordinacin de los valores

cvicos al poder eclesistico que no beneficia ni al derecho ni a la sociedad.

En cuanto a la panormica presentacin y comentario de once de los ms conocidos

juristas que se han ocupado de nuestro tema, ninguno de ellos le da a la moral el sentido
de moral tradicional o positiva, que entre nosotros est fundida con la religin.

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