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AUTOR/ES:
Reggiardo, Roberto S.
PUBLICACIN:
TOMO/BOLETN:
II
PGINA:
MES:
Noviembre
AO:
2007
OTROS DATOS:
participaciones, pues en tal caso, las participaciones no integran su propio patrimonio. Una opinin
contraria tiene Alfredo Rovira.(8)
Carlos Molina Sandoval(9) opina que tampoco sera aplicable el artculo 32, LSC.
No rigen las normas de los artculos 220 y 221, LSC, para el caso de que la sociedad adquiera
fiduciariamente sus propias acciones, aunque en tal caso se dificultara gravemente la posibilidad de
ejercer derechos polticos(10). Carlos Molina Sandoval opina lo contrario respecto del artculo 220. (11)
Otra cuestin comn est dada por la hiptesis de transferencia de todas las participaciones sociales
a un nico fiduciario: revistiendo ste el carcter de socio (ahora nico), no cabe duda de que, en tal
caso, se violentara el requisito de pluralidad de socios contenido en el artculo 1, LSC, configurndose
el supuesto disolutorio referido en el artculo 94, inciso 8), LSC (12), mientras no se adapte la legislacin
societaria, la que parte de la tradicional imposibilidad de que una persona puede ser titular de ms de
un patrimonio. Hay opiniones en contrario.(13)
Si legislativamente se admitiera la posibilidad de contratacin no ya entre personas, sino entre
"patrimonios", lo que hasta hoy es poco menos que una hereja jurdica, hasta podra admitirse la
posibilidad de un socio fiduciario nico, en tanto titular de una pluralidad de fideicomisos a su vez
continentes de distintos paquetes de acciones.
Si bien no es imaginable un fideicomiso de garanta sobre acciones que no tenga fuente contractual,
la fuente testamentaria ser posible en fideicomisos de administracin de acciones.
No hay impedimento legal para que el "activo subyacente" de un fideicomiso financiero est
constituido, total o parcialmente, por acciones.
No habra obstculo legal para que se pactara que las participaciones fideicomitidas sean luego
aportadas a otra sociedad.(14)
que
podrn
instrumentarse
por
separado
(pero
vendindolas a un tercero (variante que ser, en la prctica, de mayor viabilidad si las acciones tienen
cotizacin burstil) para, con su producido, cancelar el saldo de precio ms los gastos del fideicomiso.
Se puede pactar que los dividendos se destinen al pago total o parcial de la deuda garantizada, en
cuyo caso, a la de garanta el fiduciario suma la de administracin no slo de las acciones, sino
tambin de la deuda garantizada. Tambin se puede pactar que los dividendos pasen a integrar, total o
parcialmente, el activo fideicomitido, mejorando la garanta.
Se pueden incorporar clusulas limitativas de las facultades del fiduciario y/o que contengan
instrucciones sobre la poltica a seguir ejerciendo los derechos del socio, lo que es particularmente
importante si se trata de un "paquete" de control, y/o que requieran del consentimiento previo del
fiduciante y/o del beneficiario para la realizacin de ciertos actos y/o modalidades especiales en la
rendicin de cuentas.
Normalmente, se pacta que el activo fideicomitido garantiza tambin al fiduciario el recupero de sus
gastos y el pago de su retribucin.
Tambin se podra convenir (lo que no es usual) que el comprador limita su responsabilidad por el
saldo de precio al activo fideicomitido, pues, de lo contrario, responde con todo su patrimonio. Tambin
que, en caso de incumplimiento en el pago del precio, el vendedor no accionar contra el comprador
hasta tanto no se haya agotado la "ejecucin" del fideicomiso.
El fideicomiso tendr como condicin resolutoria el pago total de la obligacin garantizada, por
cumplimiento por el comprador o por ejecucin de la garanta.
2.1.2. Como garanta para el "accipiens" por pasivos ocultos en transferencias de paquetes de control
En este caso, al menos por parte del precio, se emiten ttulos de deuda por el comprador, los que no
son entregados al vendedor, sino que se transfieren a un fiduciario en las cuentas denominadas -por la
prctica norteamericana- "escrows", en las que se "depositan" dichos ttulos, de tal modo que, de
ocurrir un supuesto previsto como "pasivo oculto",permiten que la cuanta econmica del evento se
"descuente" de los ttulos, y por ende, del precio adeudado.
Notas:
[1:] El presente trabajo se realiz sobre la base del relato expuesto en la "Jornada Preparatoria" del X
Congreso Argentino de Derecho Societario (La Falda - octubre/2007), realizada en Paran, Prov. de Entre
Ros,
el
22/6/2007.
Luego de finalizado, tomo conocimiento de dos importantes trabajos sobre la misma temtica:
i)
Perciavalle,
Marcelo
L.:
"Fideicomiso
de
administracin
societaria.
Modelo"
ii)
Ydice,
Alejandro:
"Contrato
de
fideicomiso
societario"
Recomiendo especialmente al lector examinar en el trabajo de Marcelo L. Perciavalle la coincidencia de las
calidades de beneficiario y fideicomisario, la definicin del encargo, la individualizacin de los bienes
fideicomitidos, incluyendo los derechos emergentes de un aporte irrevocable pendiente de capitalizacin, y la
existencia
de
limitaciones
a
las
facultades
del
fiduciario.
Respecto del trabajo de Alejandro Ydice, destaco lo siguiente para su lectura: la caracterizacin del contrato
(no coincido con la bilateralidad en todos los casos), la aplicacin en la sindicacin de acciones y como
garanta en la transferencia de acciones, las instrucciones sobre cmo debe actuar el fiduciario frente a
determinadas situaciones de la vida social, el tema de las limitaciones a las facultades del fiduciario, y su
oponibilidad a terceros (que se juzga el tema ms difcil en esta materia), y sobre la aplicacin o no al
fiduciario de distintas normas previstas en la LSC para el socio
[2:] Ver Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura
societaria" - ED - 22/3/2005
[3:] Ver Puliafito, Gladys y Mauri de Gonzlez, Beatriz: "Fideicomiso sobre acciones", en Vtolo, Daniel;
Richard, Efran; Favier Dubois, Eduardo M. (h) y Arecha, Martn: "Conflictos en sociedades 'cerradas' y de
familia" - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - 2004 - pg. 181
[5:] Ver Vtolo, Daniel: "Titularidad fiduciaria frente a la inscripcin prevista en el artculo 215 de la ley
19550" - ED - 10/6/2005
[6:] Ver Puliafito, Gladys y Mauri de Gonzlez, Beatriz: "Fideicomiso sobre acciones", en Vtolo, Daniel;
Richard, Efran; Favier Dubois, Eduardo M. (h) y Arecha, Martn: "Conflictos en sociedades 'cerradas' y de
familia" - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - 2004 - pg. 181
[7:] Ver Giovenco, Arturo C.: "El fiduciario accionista" - ED - 5/12/2003, y Esparza, Gustavo y Esandi, Luis M.
(h): "Participaciones en sociedades y propiedad fiduciaria (arts. 30, 31 y 32, LSC y L. 24441)", en Libro de
Ponencias del "VII Congreso Argentino de Derecho Societario" - Bs. As. - setiembre/1998 - T. III - pg. 452
[8:] Ver Rovira, Alfredo: "Pactos de socios" - Ed. Astrea - Bs. As. - 2006 -pg. 257
[9:] Ver Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura
societaria" -ED - 22/3/2005
[11:] Ver Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura
societaria" -ED - 22/3/2005
[12:] Ver Puliafito, Gladys y Mauri de Gonzlez, Beatriz: "Titularidad societaria y fideicomiso", en Libro de
Ponencias del "VII Congreso Argentino de Derecho Societario" - Bs. As. - setiembre/1998 - T. III - pg. 481
[13:] Ver Messina, Susana: "Transmisin fiduciaria de la totalidad del paquete accionario", en Favier-Dubois,
Eduardo M. y Nissen, Ricardo A. (directores): "Negocios societarios. Cuestiones internacionales y grupos
societarios" - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - 1995 - pg. 33
[14:] Ver Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura
societaria" -ED - 22/3/2005
[15:] Ver Bello Knoll, Susy: "Fideicomiso de acciones constituido por testamento", en Favier-Dubois, Eduardo
M. y Nissen, Ricardo A. (directores): "Negocios societarios. Cuestiones internacionales y grupos societarios" Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - 1995 - pg. 131
[16:] Ver Elichagaray, Ana M. y Llanes, Ana M.: "Convenciones parasociales. Fideicomiso accionario en
defensa", en Vtolo, Daniel R. y Pardini, Marta G. (coordinadores): "Nuevas perspectivas en el derecho
societario y el anteproyecto de reforma a la ley de sociedades comerciales" - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - abril/2005
- pg. 617
[17:] Ver
"Negocios
Bs. As. utilizacin
Paolantonio, Martn: "Fideicomiso sobre acciones", en Favier Dubois, Eduardo M. (h) (Director):
parasocietarios" - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - pg. 277; Rovira, Alfredo: "Pactos de socios" - Ed.Astrea 2006 - pg. 254, y Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor
de la figura societaria" -ED - 22/3/2005
[18:] Ver Rovira, Alfredo: "Pactos de socios" - Ed.Astrea - Bs. As. - 2006 -pg. 256
[19:] Ver Rovira, Alfredo: "Pactos de socios" - Ed.Astrea - Bs. As. - 2006 -pg. 257
[20:] Ver Paolantonio, Martn: "Fideicomiso sobre acciones", en Favier Dubois, Eduardo M. (h) (Director):
"Negocios parasocietarios" - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - pg. 277, y Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso
societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura societaria" -ED - 22/3/2005
[21:] Ver Paolantonio, Martn: "Fideicomiso sobre acciones", en Favier Dubois, Eduardo M. (h) (Director):
"Negocios parasocietarios" - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - pg. 277
[22:] Ver Durao, Fernando M. y Castro Sanmartino, Mario E.: "Las facultades del fiduciario y la proteccin de
los derechos del fiduciante", en Libro de Ponencias del "VII Congreso Argentino de Derecho Societario" - Bs.
As. - setiembre/1998 - T. III - pg. 449
[23:] Ver Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura
societaria" -ED - 22/3/2005
[24:] Ver Puliafito, Gladys y Mauri de Gonzlez, Beatriz: "Fideicomiso sobre acciones", en Vtolo, Daniel;
Richard, Efran; Favier Dubois, Eduardo M. (h) y Arecha, Martn: "Conflictos en sociedades 'cerradas' y de
familia" - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - 2004 - pg. 181
[25:] Ver Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura
societaria" -ED - 22/3/2005
[26:] Ver Durao, Fernando M. y Castro Sanmartino, Mario E.: "Las facultades del fiduciario y la proteccin de
los derechos del fiduciante", en Libro de Ponencias del "VII Congreso Argentino de Derecho Societario" - Bs.
As. - setiembre/1998 - T. III - pg. 449
[27:] Ver Durao, Fernando M. y Castro Sanmartino, Mario E.: "Las facultades del fiduciario y la proteccin de
los derechos del fiduciante", en Libro de Ponencias del "VII Congreso Argentino de Derecho Societario" - Bs.
As. - setiembre/1998 - T. III - pg. 449
[28:] Ver Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura
societaria" -ED - 22/3/2005
[29:] Ver Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura
societaria" -ED - 22/3/2005
[30:] Ver Vtolo, Daniel: "Titularidad fiduciaria frente a la inscripcin prevista en el artculo 215 de la ley
19550" - ED - 10/6/2005
[31:] Ver Molina Sandoval, Carlos: "Fideicomiso societario. Bases para una mejor utilizacin de la figura
societaria" -ED - 22/3/2005