UNIVERSIDADE FEDERAL DE OURO PRETO

Curso de Direito

Antnio Lisboa Alves Jnior

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NA EMPRESA

INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA

Ouro Preto
2013

Antnio Lisboa Alves Jnior

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NA EMPRESA

INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA

Monografi a apresentada ao curso de

Direto da Universidade Federal de Ouro
Preto, como requisito parcial para
obteno do ttulo de Bacharel em
Direito.

Orientadora: Professora Ms. Renata

Vieira Maia

Ouro Preto
2013

Antnio Lisboa Alves Jnior

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NA EMPRESA

INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA

_________________________________________
Professora Renata Vieira Maia - UFOP

_________________________________________
Professor Daniel Gerhard - UFOP

_________________________________________
Antnio Lisboa Alves Jnior

Ouro Preto, 13 de maio de 2013

AGRADECIMENTOS
Agradeo querida Professora Renata pela pacincia, ensinamentos e todo
suporte oferecido para a realizao desta monografia. Muito obrigado!
Ana Flavia, por todo o incentivo, conselhos e carinho.
E, por fim, vida republicana e Repblica Unidos Por Acaso, por me tornarem a
pessoa que sou hoje.

RESUMO
Esta monografia realizou um estudo sobre a empresa individual de
responsabilidade limitada EIRELI e a desconsiderao da personalidade jurdica.
Seu objetivo foi analisar a Lei n 12.441 de 2011 que instituiu a EIRELI no
ordenamento jurdico brasileiro, sua definio e caractersticas peculiares deste
novo instituto do Direito Empresarial. Alm disso, foi estudado a incidncia da
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica na empresa individual,
abordando a origem de tal instituto, sua abordagem no Brasil, e por fim, o
tratamento que o Novo Cdigo de Processo Civil da a esse instituto jurdico ainda
no pacificado na doutrina e jurisprudncia.
Palavras-chave: Empresa individual de responsabilidade limita. EIRELI.
Desconsiderao da personalidade jurdica.

LISTA DE ABREVIATURAS
Art. Artigo
D.O.U. Dirio Oficial da Unio

LISTA DE SIGLAS
ADI Ao direta de inconstitucionalidade
CC Cdigo Civil
CCJ Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania
CPC Cdigo de Processo Civil
DEM-MG Partido Democrata
DNRC Departamento Nacional de Registro do Comrcio
EIRELI Empresa individual de Responsabilidade Limitada

PPS Partido Popular Socialista

STJ Superior Tribunal de Justia

SUMRIO
INTRODUCO .......................................................................................
..................1
1 LEI N 12.441/2011 EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE
LIMITADA..............................................................................................
......................2
1.1
Definio..............................................................................................
.................2
1.2 Incluso no ordenamento jurdico

brasileiro.....................................................3
1.2.1 Natureza
Jurdica...............................................................................................3
1.2.2 Projeto
original.................................................................................................
.4
1.3 Capital
social....................................................................................................
....4
1.4 Recuperao e Falncia na
EIRELI.....................................................................6
1.5 Aplicao subsidiria das regras da sociedade
Limitada ...............................8

2 A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE
JURDICA................................10

2.1Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (disregard

doctrine)....................................................................................................................10
2.2 A Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica no
Brasil.............11

2.3 A desconsiderao da personalidade jurdica na EIRELI..............................14

2.3.1 A afetao do patrimnio do empresrio

individual....................................14
2.3.2 A vedao do 4 do art. 980-A do Cdigo
Civil...........................................15
2.4 Meio Processual adequado para o reconhecimento desconsiderao
da personalidade
jurdica.............................................................................................16
2.5 Projeto de Lei do Novo CPC (PL
8.046/2010)...................................................18
CONCLUSO..........................................................................................
..................19
REFERNCIAS........................................................................................
..................20
INTRODUCO
A presente monografia tem o intuito de estudar o instituto da desconsiderao da
personalidade jurdica (Disregard doctrine) e sua ocorrncia na Empresa
Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI.
Tal estudo inicia-se a partir da anlise da Lei n 12.441 de 2011, a qual instituiu a
empresa individual de responsabilidade limitada no ordenamento brasileiro.
Assim, para meios mais didticos, aborda-se em primeiro plano a definio da
EIRELI, conceituando-a de uma maneira geral. Depois, analisa-se a incluso no
ordenamento jurdico brasileiro, abordando-se dois pontos: a natureza jurdica e o
Projeto de Lei original.
Percebe-se que a EIRELI a mais nova pessoa jurdica de direito privado,
prevista no artigo 44 (quarenta e quatro), inciso VI do Cdigo Civil. Nesse
captulo, discutiu-se a razo da empresa individual no ser caracteriza como uma
sociedade unipessoal.
Posteriormente, foi estudado o instituto falimentar e o capital social mnimo para
a constituio da empresa individual.
O prximo captulo tratou da desconsiderao da personalidade jurdica e sua
1

ocorrncia da EIRELI.
Foi estudado a origem e a introduo da desconsiderao da personalidade
jurdica no Brasil.
Analisou-se tambm a disregard doctrine e a afetao do patrimnio do
empresrio individual, a vedao do 4 da Lei n 12.441, o meio processual
adequado para o reconhecimento da desconsiderao da personalidade jurdica,
e por fim, o novo Projeto de Lei do Cdigo de Processo Civil.

1 LEI N 12.441/2011 EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE

LIMITADA
1.1 Definio
O Diploma n 12.441/2011 foi sancionado pela Presidenta da Repblica no dia 11
de julho de 2011 e publicado no Dirio Oficial da Unio (D.O.U.) no dia posterior,
introduzindo no ordenamento jurdico brasileiro, a Empresa Individual de
Responsabilidade Limitada - EIRELI. Tal norma apresentou vacatio legis de 180
dias, passando a vigorar em janeiro de 2012 e introduziu importantes mudanas
no Cdigo Civil de 2002 (CC).
Essa nova modalidade de pessoa jurdica de direito privado modificou trs
dispositivos no CC.
Em primeiro lugar, adicionou no rol taxativo do artigo 44 do Cdigo Civil, o inciso
VI, incluindo mais uma pessoa jurdica de direito privado. Alm desse, instituiu o
artigo 980-A, disciplinando a EIRELI e, por fim, o pargrafo nico do artigo 1.033
do CC.
Com a EIRELI uma nica pessoa titular da totalidade do capital da empresa. Tal
fato representa grande avano, pois antes da instituio da empresa individual,
muitas pessoas constituam sociedades limitadas de fachada. A partir de agora, o
verdadeiro empresrio poder se beneficiar da proteo conferida pela limitao
da responsabilidade patrimonial.
Aps a leitura dos dispositivos que regulam a EIRELI, percebe-se que o legislador
trilhou o caminho da personalizao da empresa, ao invs da criao da
sociedade unipessoal de responsabilidade limitada e reportou-se s regras
previstas para a sociedade limitada ao invs de estabelecer normas prprias.
MAMEDE ensina que a empresa individual de responsabilidade limitada
devidamente registrada na junta comercial pode atuar em todos os setores da
economia, produzindo bens, vendendo-os ou prestando servios. (2012, p.23)
1.2 Incluso no ordenamento jurdico brasileiro
1.2.1 Natureza Jurdica
A natureza jurdica da EIRELI suscitou muitas crticas ao instituto, pois foi
questionado se a mesma tratava-se de uma sociedade empresria ou de uma
nova pessoa jurdica.
Analisando a nova letra do artigo 44 do CC, no qual o Legislador incluiu a EIRELI
no inciso VI, pode-se entender que a mesma no se trata de uma sociedade
empresarial, pois h somente a figura de uma pessoa detentora de todo o capital
social. Sendo assim, deve ser entendida como a mais nova pessoa jurdica de
direito privado, pois para configurar a existncia de uma sociedade, no
entendimento dos doutrinadores, deve haver pluralidade de pessoas.
3

No artigo 980-A, o legislador reitera sua inteno (mens legislatoris) em no

classificar a EIRELI como uma sociedade empresaria ao estipular o Ttulo I-A, este
estrategicamente introduzido antes do Ttulo que trata da Sociedade.
O ltimo dispositivo legislativo que trata da empresa individual o pargrafo
nico do artigo 1.033 do CC, o qual traz em sua redao que a falta de
pluralidade de pessoas no mais resultar na dissoluo da sociedade, caso o
scio remanescente transforme o registro da sociedade em EIRELI, aps requerelo junto ao Registro Pblico de Empresas Mercantis.
Assim, ao tratar da natureza jurdica da EIRELI, no se pode denomina-la de
sociedade unipessoal, explica Frederico Garcia Pinheiro:
Outrossim, tambm no se afigura razovel atribuir EIRELI a
natureza jurdica de sociedade unipessoal, pois s h que se falar
em sociedade se houver mais de um scio. A criao de uma nova
modalidade de pessoa jurdica de direito privado no impe que
seja classificada como sociedade unipessoal. A nica hiptese
em que se pode admitir a utilizao da expresso sociedade
unipessoal quando determinada sociedade que j opere venha
a, posteriormente, quedar-se com apenas um nico scio. Somente
nesse caso, em razo de a unipessoalidade ser superveniente e
temporria, admitida em prol da preservao da empresa (art.
1.033, inc. IV, do Cdigo Civil ou art. 206 da Lei 6.404/76 ou Lei
das S/As), que se poderia cogitar de cham-la de sociedade
unipessoal. (PINHEIRO, 2011)

Portanto, a empresa individual de responsabilidade limitada apresenta-se como a

mais nova pessoa jurdica de direito privado no ordenamento jurdico brasileiro.
1.2.2 Projeto original
O texto final aprovado pelo Congresso Nacional que instituiu a EIRELI destoa
muito da proposta original de autoria do Deputado Marcos Montes do DEM-MG.
O Projeto Lei 4.605/2009 no previa a empresa individual de responsabilidade
limitada, mais uma pessoa jurdica de direito privado, mas sim, um novo tipo
societrio, a sociedade unipessoal. Em tal projeto, visava-se acrescentar no
cdigo civil o art. 985-A, no Ttulo II, que trata da Sociedades.
No mesmo ano, o Deputado Eduardo Sciarra props o Projeto Lei 4.953/2009, o
qual foi apensado ao principal. Esse pretendia instituir o empreendimento
individual de responsabilidade limitada, criando mais uma modalidade de pessoa
jurdica. Tal projeto previa a personalizao de uma parcela dos bens do
empresrio individual, o qual passaria a constituir o empreendimento individual.
Ambos os projetos foram submetidos Comisso de Desenvolvimento
Econmico, Indstria e Comrcio e esta optou pelo projeto do Deputado Marcos
Montes.
No entanto, a Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania CCJ, mesmo
aprovando o projeto, props um modelo prprio, descaracterizando os
dispositivos que traziam a ideia da natureza societria, resultando na Lei n
4

12.441 de 2011.
2.3 Capital social Art. 980-A, caput
No caput do artigo 980-A, o legislador imps a necessidade do capital mnimo de
100 (cem) salrios-mnimos vigentes poca, para a constituio da EIRELI.
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser
constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social,
devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior
salrio-mnimo vigente no Pas.

Critica-se muito essa obrigatoriedade, por dois motivos: O primeiro diz respeito
hiptese de defasagem do capital social da empresa. Carlos Henrique Abro
explica de maneira exemplificativa esse fato:
Explica-se o raciocnio mediante o argumento no sentido da
abertura do negcio, no ano de 2012, sedimentado pela soma de
100 salrios-mnimos, correspondendo ao valor da poca, porm,
em 2015, com a desvalorizao da moeda e a inflao havida, a
grosso modo, deparamo-nos com a importncia radiogrfica de 70
salrios-mnimos. (ABRO, 2012, p.20)

ABRO ainda argumenta que em pases emergentes como o Brasil em que a

inflao mostra-se elevada e apresenta constante desvalorizao, aps cinco
anos da constituio da empresa individual, e havendo perda de
aproximadamente 20% em relao ao salrio-mnimo do incio da atividade,
estaria obrigado o empresrio individual a fazer o aumento de capital.
O Segundo motivo aborda o elevado valor do capital social exigido. O Partido
Popular Socialista - PPS, ajuizou Ao Direta de Inconstitucionalidade, ADI 4637,
pedindo:
Concesso de liminar para suspender o piso de 100 salrios
mnimos para a abertura desse tipo de empresa, sob o argumento
de que ela impedir a eventual constituio de pessoas jurdicas
individuais de responsabilidade limitada por pequenos
empreendedores, causando desnecessrio embarao a uma efetiva
oportunidade de desenvolvimento econmico do pas.

Ainda alegaram:
O partido ressalta que a nova norma foi editada com a finalidade
de contribuir para o desenvolvimento econmico e social do pas,
retirando o micro e o pequeno empreendedor do submundo da
informalidade, porm, acabou impondo uma limitao que no
apenas inconstitucional, mas tambm incompreensvel

Para Tomazette, no h inconstitucionalidade na exigncia de capital social

mnimo, pois o mesmo no inviabiliza a constituio da EIRELI e fornece proteo
aos credores.
Analisando as possveis razes da exigncia de capital social no inferior 100
salrios-mnimos, entende-se que o Legislador visou dificultar que a EIRELI fosse
usada para fraudar a legislao trabalhista, fiscal e previdenciria.
5

1.4. Recuperao e Falncia na EIRELI

O artigo 1 da Lei n 11.101 de 2005 que disciplina a recuperao de empresas e
falncia, permite que a EIRELI seja beneficiada por esse instituto, justificado
pelos princpios da funo social e da preservao da empresa.
O empresrio individual poder se utilizar dos institutos da falncia, prevista no
art. 75 e seguintes (ss.); da recuperao judicial, disciplinada no art. 47 e ss. e da
recuperao extrajudicial, art. 161 e ss., todos da Lei n 11.101 de 2005, nos
mesmos moldes das sociedades empresrias.
Deve-se observar que EIRELI poder adotar o Plano de Recuperao Judicial para
Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, em conformidade com o art. 70 e
seguintes da legislao. Nessa, o devedor (ora o empresrio individual), poder
dividir suas dvidas em 36 parcelas, com juros de 12% ao ano. Ainda, ter a
oportunidade da novao, renegociao com os credores e a suspenso de aes
e execues no prazo de 180 dias.
No entanto, ao analisar-se rigorosamente, percebe-se que o instituto da
recuperao judicial no interessante ao empresrio individual, conforme
ensina ABRO:
A ferramenta judicial no verdadeiro estmulo para que o
empresrio individual tome a iniciativa da recuperao, mais ainda
quando enfrenta os custos do processo e a eternizao do feito,
com a sequncia de recursos e a inerente possibilidade de quebra.
(ABRO, 2012, p. 83)

Acrescenta, ainda:
Evidencia-se, portanto, que a recuperao judicial, ainda que seja
uma ferramenta disponvel, rara, dificilmente ser utilizada pelo
empresrio individual, o qual ter caminho da recuperao
extrajudicial e a negociao livre e pontual com cada credor.
Optando o empresrio individual seguir o caminho da recuperao
judicial, ele ter de preencher alguns requisitos elencados no art.
48 da Lei Falimentar, como a comprovao de dois anos de sua
atividade constitutiva, no ter nos ltimos cinco anos obtido o
benefcio da recuperao e nos ltimos oito anos, no ter se
utilizado da recuperao judicial. .(ABRO, 2012, p. 85)

No caso da recuperao extrajudicial, esta possibilita a negociao com os

credores se atendidos os requisitos da Lei Falimentar, expressos no art. 48.
Porm, ressalta ABRO:
Em termos concretos, a recuperao extrajudicial tem sido pouco
utilizada durante o perodo de vigncia da lei, simplesmente por
que no inibe novas aes, execues, as quais ficam sobrestadas
em face da recuperao judicial. .(ABRO, 2012, p. 87)

Por fim, deve-se analisar o instituto da falncia na EIRELI.

6

Sabe-se que para se pedir a falncia do devedor, os credores devem acumular

um crdito de, pelo menos, 40 salrios-mnimos, em relao ao estabelecimento.
O problema aparece se, no caso, houver somente um credor. ABRO explica de
maneira inteligente:
Verdadeiramente, nessa circunstncia, havendo credor nico, sem
mais habilitaes, tudo isso faz pressupor, consequentemente, que
o estado falimentar no estaria caracterizado, em razo da
exigncia da pluralidade de credores a serem habilitados. (ABRO,
2012, p. 90)

Assim, entende-se que a empresa individual insolvente representa a prpria

extino judicial do negcio. (ABRO, 2012, p. 88)
Caso seja decretada a falncia, teoricamente, somente os bens de propriedade
da empresa individual seriam arrecadados, no afetando os bens do empresrio
(posteriormente, observar-se- que na prtica, devido teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica, os bens pessoais do titular da
empresa podem ser afetados).
Embora, de acordo com a exposio de motivos a criao da empresa individual
tenha sido a de estimular a sada dos empresrios da informalidade, o que se
observou nos ltimos anos por dados fornecidos pelo DNRC que desde a
entrada em vigor da Lei 12.441/2011 poucas foram as EIRELIs formalizadas,
demonstrando que o empreendedor brasileiro tem optado pela sociedade
limitada.
1.5 Aplicao subsidiria das regras da sociedade Limitada
O Legislador imprimiu EIRELI no art. 980-A, 6 a subsidiariedade normativa da
sociedade limitada, disciplinando: Aplicam-se empresa individual de
responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades
limitadas.
A mens legislatoris (inteno do legislador) ao inserir o 6 foi a de que qualquer
dvida levantada sobre a regncia da empresa individual que no possa ser
solucionada na prpria Lei n 12.441/2011, resolve-se pela regras previstas na
sociedade limitada.
Carlos Henrique Abro faz uma observao importante sobre tal regra e ensina:
O modelo em funcionamento da empresa individual rege-se pelo sistema micro
estabelecido pelo legislador, mas, por analogia, e de forma subsidiria, incidir o
prottipo macro da sociedade limitada. (ABRO, 2012, p. 27)
Assim, percebe-se que o legislador imprimiu pessoas jurdicas de direito
privado de naturezas diferentes as mesmas regras.
Obviamente, essa aplicao subsidiria importa em certas vantagens empresa
individual, como o benefcio dos institutos da recuperao judicial e falncia, j
citados anteriormente. No entanto, deve-se frisar que a EIRELI no uma
sociedade e, devido a isso, apresenta as suas peculiaridades, e ora, bastante
7

razoveis para que o Legislador desenvolvesse dispositivos normativos

especficos para disciplinar esse instituto.
Para ilustrar algumas peculiaridades que a EIRELI apresenta, cita-se a sua
constituio, a qual se d mediante nico empresrio, a necessidade do capital
social devidamente integralizado de 100 salrios-mnimos e, ainda, no se cogita
a sua dissoluo parcial.
Desse modo, como a Lei n 12.441/2011 no disciplina sobre a desconsiderao
da personalidade jurdica na EIRELI, deve-se usar subsidiariamente as regras da
sociedade limitada.

2 A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA

2.1 Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine)

Grande parte dos doutrinadores acreditam que a Teoria da Desconsiderao da
Personalidade Jurdica surgiu na Inglaterra, no famoso caso Salomon v. Salomon &
Co. Ltd., julgado pela House of Lords ltima instancia judicial inglesa, em 1897.
Tal teoria jurdica pacificou-se com a tese de Doutorado do Professor Rolf Serick,
apresentada em 1953 na Universidade Heidelberg. Atravs desse estudo, Serik
formulou alguns princpios norteadores da disregard doctrine, expostos a seguir:
I) O juiz, diante de abuso da forma da pessoa jurdica, pode, para impedir a
realizao do ilcito, desconsiderar o princpio da separao entre scio e
pessoa jurdica.
II) No possvel desconsiderar a autonomia subjetiva da pessoa jurdica
apenas porque o objetivo de uma norma ou a causa de um negcio no
foram atendidos.
III) Aplicam-se pessoa jurdica as normas sobre capacidade ou valor
humano, se no houver contradio entre os objetivos destas e a funo
daquela.
IV) Se as partes de um negcio jurdico no podem ser consideradas um
nico sujeito apenas em razo da forma da pessoa jurdica, cabe
desconsidera-la para a aplicao de norma cujo pressuposto seja a
diferenciao real entre aqueles.

O princpio da autonomia patrimonial possibilita que as sociedades de

responsabilidade limitada adquiram personalidade jurdica e respondam pelas
obrigaes sociais com o seu prprio patrimnio.
No entanto, esse postulado no absoluto, pois muitas vezes a sociedade
empresarial usada como instrumento para frustrar o interesse de credores e
sonegar impostos.

Sendo assim, a desconsiderao da personalidade jurdica, nas palavras de

Waldo Fazzio Jnior, seria:
A suspenso da personalidade jurdica, operada pelo rgo judicirio, no
curso do processo, permitindo que excepcionalmente, sejam ampliados os
limites subjetivos da relao processual, para alcanar o patrimnio dos
scios, para coibir os efeitos de fraude ou ilicitude comprovada, levada a
efeito mediante a utilizao da pessoa jurdica para finalidades outras que
no seu objeto social. (JNIOR, 2002, p. 51)

Desse modo, o objetivo da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica

inibir a prtica fraudulenta ou abuso da personalidade jurdica atravs do
princpio da autonomia patrimonial da empresa. Assim, no uma teoria que visa
a eliminao do princpio da separao dos patrimnios dos scios e da
sociedade, mas sim, a preservao desse instituto jurdico.
2.2 A Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica no Brasil
Rubens Requio foi um dos primeiros a analisar o instituto da desconsiderao da
personalidade jurdica no Brasil no final da dcada de 60 e ensinou:
(...) o que se pretende com a doutrina do disregard no a anulao da
personalidade jurdica em toda a sua extenso, mas apenas a declarao
de sua ineficcia para determinado efeito, em caso concreto, em virtude de
o uso legtimo da personalidade ter sido desviado de sua legtima finalidade
(abuso de direito) ou para prejudicar credores ou violar a lei (fraude).
(REQUIO, 1969, p. 12)

O Cdigo Civil de 2002, no seu art. 50, disps acerca do instituto da

desconsiderao da personalidade jurdica e disciplinou a forma, a hiptese, as
condies e a autoridade que detm o poder para o exerccio de tal competncia:
Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo
desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz
decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando
lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e
determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

Para o entendimento do art. 50 do CC, importante analisar o conceito de desvio

de finalidade e a confuso patrimonial.
O desvio de finalidade pode ser entendido quando a sociedade utilizada para a
prtica de atos que no condizem com seu o objeto social, deixando claro ter
ocorrido abuso no manejo de sua personalidade. Desse modo, entende-se como a
hiptese do ato praticado pelo scio, em nome da sociedade, com excesso de
poderes.
Calixto Salomo Filho explica de maneira lcida o conceito de confuso
patrimonial:
A confuso de esferas caracteriza-se em sua forma tpica quando a
denominao social, organizao societria ou o patrimnio da
sociedade no se distinguem em forma clara da pessoa do scio,

10

ou ento quando formalidades societrias necessrias referida

separao no so seguidas. Com relao ao primeiro caso
(confuso de denominao), pode-se mencionar o emprego de
nomes semelhantes ou de fcil confuso com o nome da sociedade
controladora para designar a sociedade controlada. (..) J os
demais modos de identificao da confuso de esferas baseiam-se
sobretudo em critrios formais, como a existncia de
administrao e contabilidade separadas entre scio e sociedade.
(FILHO, 1998, p. 90)

Importante ressaltar que a desconsiderao da personalidade jurdica tem

natureza excepcional e restritiva, assim s incide nas situaes identificadas no
art. 50 do cdigo civil, no resultando em descontinuidade da atividade
empresarial ou extino da sociedade.
Rubens Requio defende a desconsiderao da personalidade jurdica no apenas
nos casos de fraude, mas tambm nos casos de abuso de direito, asseverando o
dever do magistrado de afetar os bens dos scios ou administradores que
manejaram a pessoa jurdica para fins ilcitos ou abusivos. Aqui, o autor distingue
abuso de direito de ato ilcito, afirmando:
No abuso de direito no existe, propriamente, trama contra o
direito do credor, mas surge do inadequado uso de um direito,
mesmo que seja estranho ao agente o propsito de prejudicar o
direito de outrem. (REQUIO, Rubens. ob. cit.,p.16)

O ato abusivo aquele que se origina de um direito subjetivo, preenchendo todos

os requisitos formais e matrias, mas apresenta-se contrrio ao direito, na sua
concepo abrangente. O art. 187 do cdigo civil assevera o desvio de finalidade
como causa de ilicitude:
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao
exerce-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim
econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

Por fim, o ordenamento jurdico brasileiro apresenta outros dispositivos

normativos que disciplinam a desconsiderao da personalidade jurdica, como o
art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor e o art. 18 da Lei Antitruste. No
entanto, no sero tratados no presente estudo.

2.3 A desconsiderao da personalidade jurdica na EIRELI

2.3.1 A afetao do patrimnio do empresrio individual
No h duvida de que para ocorrer a desconsiderao da personalidade jurdica
na EIRELI, assim como nas sociedades, necessrio prova do uso fraudulento ou
abusivo da personalidade jurdica, visto que o instituto do Disregard uma
excepcionalidade.
O legislador ao disciplinar a empresa individual intencionou que tal instituto no
11

ficasse exposto s vrias interpretaes dos tribunais sobre a teoria da

desconsiderao, introduzindo personalidade jurdica e capital social mnimo a
mesma, com a inteno de que a mera insolvncia, por exemplo, no
caracterizasse motivos para a afetao do patrimnio do empresrio individual.
Ao analisar a empresa individual e a desconsiderao da personalidade jurdica,
percebe-se um ponto peculiar, o qual seria o da confuso patrimonial entre os
bens na empresa e do empresrio, visto que existe um limite muito prximo
entre ambos.
Desse modo, ocorrer a incidncia da Disregard na EIRELI quando no bastar o
patrimnio de afetao e houver prova necessria de conduta ilcita e eventual
fraude praticada.
2.3.2 A vedao do 4 do art. 980-A do Cdigo Civil
A grande vantagem da EIRELI a possibilidade de se constituir uma pessoa
jurdica de direito privado, aproveitando-se do instituto da responsabilidade
limitada. Tal instituto possibilita a separao do patrimnio da pessoa jurdica do
patrimnio do empresrio individual.
O 4 do art. 980-A foi objeto de veto por parte da presidncia da Repblica e
apresentava a seguinte redao:
980-A. [...]
4 Somente o patrimnio social da empresa responder pelas
dvidas da empresa individual de responsabilidade limitada, no se
confundindo em qualquer situao com o patrimnio da pessoa
natural que a constitui, conforme descrito em sua declarao anual
de bens entregue ao rgo competente.

Ao justificar o veto, a presidncia afirmou que:

"No obstante o mrito da proposta, o dispositivo traz a expresso
'em qualquer situao', que pode gerar divergncias quanto
aplicao das hipteses gerais de desconsiderao da
personalidade jurdica, previstas no art. 50 do Cdigo Civil. Assim,
e por fora do 6 do projeto de lei, aplicar-se- EIRELI as regras
da sociedade limitada, inclusive quanto separao do
patrimnio."

Observa-se que a expresso em qualquer situao, trazido no 4, abriria

margem para restringir a aplicao do instituto da desconsiderao da
personalidade jurdica EIRELI e de fato geraria interpretaes equivocadas
tanto na jurisprudncia quanto na doutrina.
Ocorre que mesmo que a motivao do veto se de pela expresso em qualquer
situao, nos termos do artigo 66, 2 da Constituio Federal, deve-se abranger
todo o texto do dispositivo.
Desse modo, diante das circunstncias e eventuais equvocos, pareceu sbio e
12

razovel por parte do executivo federal o veto a tal dispositivo.

2.4 Meio Processual adequado para o reconhecimento desconsiderao
da personalidade jurdica
Quanto ao momento processual para o reconhecimento da aplicao da
desconsiderao da personalidade jurdica, se por meio de ao autnoma ou por
mero incidente na ao de conhecimento ou execuo, o que se v que tanto a
doutrina e jurisprudncia, no pacfica quanto ao momento adequado. E
embora no seja este o objeto do presente estudo, no se pode olvidar de
apreci-lo.
Parte dos doutrinadores defende que o instituto em comento pode ser proferido
no bojo do processo de execuo e outra parcela assevera que necessria uma
ao autnoma de carter cognitivo.
Fbio Ulha Coelho ao ensinar sobre assunto defende o ajuizamento de uma ao
judicial prpria, paralela ao processo de execuo contra a sociedade, movida
pelo credor contra os scios. Aps a apurao pelo juiz, em que seja assegurado
o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa, e em sendo constatado
o uso fraudulento ou abusivo da pessoa jurdica, o juiz poder imputar ao scio,
responsabilidade por ato social, incluindo-o no polo passivo da execuo,
desconsiderando assim a autonomia patrimonial da sociedade.
Neste trecho, COELHO justifica a necessidade da ao de conhecimento
autnoma:
Se a personalizao da sociedade empresria ser abstrada,
desconsiderada, ignorada pelo juiz, ento sua participao na
relao processual como demandada uma impropriedade. Se a
sociedade no sujeito passivo do processo legitimado a outro
ttulo, se o autor no pretende a sua responsabilizao, mas a de
scios ou administradores, ento ela parte ilegtima, devendo o
processo ser extinto, sem julgamento de mrito, em relao sua
pessoa, caso indicada como r. (COELHO, 2010, p. 57)

A maior parte da doutrina entende que a Disregard Doctrine deve ocorrer de

forma incidental no processo de execuo em curso contra a pessoa jurdica,
aps a comprovao de fraude ou abuso de direito, no sendo necessria uma
ao de conhecimento prpria. Constatado os requisitos do art. 50 do Cdigo
Civil, autoriza-se a desconsiderao da personalidade jurdica nos autos da fase
executiva. Assim, o juiz determinar a constrio dos bens particulares dos scios
para a garantia da execuo.
Fredie Didier Jr., ao tratar do instituto da desconsiderao da personalidade
jurdica faz uma observao de extrema importncia sobre o assunto em
comento:
No se pode, na nsia por uma efetividade do processo, atropelar
garantias processuais conquistadas aps sculos de estudos e
conquistas. Imaginar a aplicao de uma teoria eminentemente

13

excepcional, que inquina de fraudulenta a conduta deste ou

daquele scio, sem que lhe d a oportunidade de defesa ou
somente se lhe permite o contraditrio eventual dos embargos
execuo, com necessidade da prvia penhora, dos embargos de
terceiro ou do recurso de terceiro -, afrontar princpios
processuais bsicos. (DIDIER JR. 2005, p. 402)

A jurisprudncia dominante j se posicionou sobre o tema e reconheceu a

desnecessidade de ao prpria, mas sem, contudo, eliminar o incidente
processual (este sempre necessrio) para se apurar o desvio ou abuso da
sociedade e com isto reconhecida a desconsiderao da personalidade jurdica,
redirecionando-se a execuo contra os scios.
Neste sentido:
FALNCIA - EXTENSO DOS SEUS EFEITOS S EMPRESAS
COLIGADAS - TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE
JURDICA - POSSIBILIDADE - REQUERIMENTO - SNDICO
-DESNECESSIDADE - AO AUTNOMA - PRECEDENTES DA
SEGUNDA SEO DESTA CORTE. I - O sndico da massa falida,
respaldado pela Lei de Falncias e pela Lei n. 6.024/74, pode pedir
ao juiz, com base na teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica, que estenda os efeitos da falncia s sociedades do
mesmo grupo, sempre que houver evidncias de sua utilizao
com abuso de direito, para fraudar a lei ou prejudicar terceiros.
6.024II -A providncia prescinde de ao autnoma. Verificados os
pressupostos e afastada a personificao societria, os terceiros
alcanados podero interpor, perante o juzo falimentar, todos os
recursos cabveis na defesa de seus direitos e interesses. Recurso
especial provido.

(228357 SP 1999/0077664-0, Relator: Ministro CASTRO FILHO, Data

de Julgamento: 08/12/2003, T3 - TERCEIRA TURMA. Data de
Publicao: DJ 02.02.2004 p. 332RDR vol. 30 p. 425RNDJ vol. 52 p.
111RSTJ vol. 196 p. 297)

2.5 Projeto de Lei do Novo CPC (PL 8.046/2010)

Ao analisar o Projeto de Lei do Novo Cdigo de Processo Civil (PL 8.046/2010), vse que o Legislador inseriu o instituto da desconsiderao da personalidade
jurdica no Ttulo III que trata da interveno de terceiros, Captulo IV, nos artigos
133 ao 137.
Assim, o novo Cdigo de Processo Civil vem de encontro a atender necessidade
de um diploma processual especfico para a matria, diminuindo as incertezas e
inseguranas jurdicas ainda presentes.
O novo texto probe a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica de
ofcio pelo juiz, determinando o requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico,
quando lhe couber atuar no processo. Ainda, disciplina que o incidente de
desconsiderao cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no
cumprimento de sentena e na execuo fundada em ttulo executivo
14

extrajudicial. Desse modo, pe termo discusso da fase do processo adequada

para ocorrer a desconsiderao.
Prev a citao do scio no prazo de 15 (quinze) dias, garantindo o contraditrio
e a ampla defesa e, uma vez encerrada a instruo, o incidente ser julgado por
deciso interlocutria, a qual caber a propositura de agravo de instrumento.
Acredita-se que a grande importncia da positivao de tal instituto frear o seu
uso desgovernado e equivocado pelos magistrados, padronizando a maneira pela
qual esses passaro a autoriz-la.

CONCLUSO
O presente trabalho analisou a EIRELI e a ocorrncia do instituto da
desconsiderao da personalidade jurdica.
Viu-se que a EIRELI no uma sociedade unipessoal, visto que no possui
pluralidade de pessoas, e sim a mais nova pessoa jurdica de direito privando.
Alm disso, foi estudado o capital social mnimo de 100 (cem) vezes o salrio
mnimo vigente da poca para a constituio da empresa individual e a
ocorrncia do instituto da falncia, pouco usado nesse tipo empresarial.
Ao adentrar-se na desconsiderao da personalidade jurdica, estudou-se a sua
origem e a introduo no ordenamento brasileiro por Rubens Requio, no final da
dcada de 60.
Foi analisado o reconhecimento da fase processual adequada para ocorrncia da
desconsiderao da personalidade jurdica e viu-se que apesar de no haver um
posicionamento pacificado da doutrina, a jurisprudncia dominante (STJ), j se
posicionou frente a dispensa de ao judicial autnoma.
Por fim, a desconsiderao da personalidade jurdica no projeto do novo Cdigo
de Processo Civil, o qual prev o incidente da desconsiderao cabvel em
todas as fases do processo.

15

REFERNCIAS
ABRO, Carlos Henrique. Empresa individual. So Paulo: Atlas, 2012. p. 1-91.
BRASIL. Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2005/lei/l11101.htm.
BRASIL. Lei n 12.441, de 11 de julho de 2011. Disponvel em:
http://www2.camara.leg.br/legin/fed/lei/2011/lei-12441-11-julho-2011-610934norma-pl.html. Acesso em: 23 fev. 2013.
BRASIL. Lei n 12.441, de 11 de julho de 2011. Disponvel
em:<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20112014/2011/Lei/L12441.htm>. Acesso em: 9 mar. 2013.
BRASIL. Projeto de Lei n 4.605, de 2009. Disponvel
em:<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?
idProposicao=422915>. Acesso em: 23 fev. 2013.
BRASIL. Projeto de Lei n 4.953, de 2009. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid=15B
F755FF71E1520BDC54CD2837550EC.node2?
codteor=633053&filename=Avulso+-PL+4605/2009. Acesso em: 23 fev. 2013
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 418.385/SP. Segunda
Seo. Relator: Ministro Ricardo Villas Bas Cueva. 14 de maro de 2012. Dirio
de Justia da Unio, Braslia, 16 mar. 2012.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. v.2. 14. ed. SoPaulo:
Saraiva, 2010.
DIDIER JR, Fredie. Desconsiderao da Personalidade Jurdica em Matria
Tributria. So Paulo: Quartier Latin do Brasil, 2005.
FILHO, Calixto Salomo. O Novo Direito Societrio. So Paulo: Malheiros,
1998.
JNIOR, Waldo Fazzio. Manual de Direito Comercial. 14 ed. So Paulo: Atlas,
2013.
MAMEDE. Gladston. Manual de Direito Empresarial. So Paulo: Atlas, 2012, p.
23.
PARTIDO POPULAR SOCIALISTA. Petio inicial. Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 4637. Braslia, 11 de agosto de 2011. Disponvel em:
142<http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/consultarprocessoeletronico/C
16

onsultarProcessoEletronico.jsf?seqobjetoincidente=4123688>. Acesso em: 5 fev.

2013.
PINHEIRO, Frederico Garcia. Empresa individual de responsabilidade limitada,
2011. Disponvel em http://contedo jurdico.com.br. Acesso em 05 mar. 2013
REQUIO, Rubens. Abuso de direito e fraude atravs da personalidade
jurdica (disregard doctrine). Revista dos tribunais, So Paulo, v. 410, Dez.
1969, p. 12-24.p.17.
SALOMO FILHO, Calixto. O novo direito societrio. So Paulo: Malheiros Ed.,
1998, p.90.
TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial. v.2. 3. ed. So Paulo:
Atlas, 2012.

17