I.

- TRANSFORMACION DE SOCIEDADES
1.1.- DEFINICIONES DOCTRINARIAS
Nuestro ordenamiento legal en vigencia regula el proceso de transformacin de
sociedades en forma sucinta y precisa. En tal sentido, comienza por determinar que la
transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica (Art. 333).
Ms bien Ferrara nos explica lo siguiente:
... La transformacin consiste en la adopcin por la sociedad, de un tipo
jurdico distinto al adoptado antes, con la consecuencia de tenerse que
someter -en lo sucesivo- al rgimen correspondiente al nuevo tipo, quedando
libre de las normas que la regan hasta ese momento. (FERRARA,
Francisco. Empresarios y Sociedades, Madrid, Editorial Revista de Derecho
Privado. p. 376)
Podra complementarse esta definicin manifestando que:
... la transformacin consiste en un acto jurdico unilateral e interno del
titular de una empresa, mediante el cual cambia su propia organizacin por
una ms adecuada a sus necesidades.
(...) Como puede apreciarse, la transformacin no implica disolver, ni
tampoco liquidar la organizacin del titular. Supone, simplemente, el cambio
de su estructura y rgimen legal a otro de clase diferente sin afectar su
existencia (...). (MORALES Acosta, Alonso. Cambios en el Titular de la
Empresa: Transformacin, Fusin y Escisin en: El Titular de la Empresa,
Revista Peruana del Derecho de la Empresa, Asesorandina Publicaciones.
1991).
De igual manera, Sal Argeri define a la transformacin del siguiente modo:
...Adopcin por los titulares o accionistas de la sociedad, ajustndose a la
Ley y a los estatutos sociales, de un nuevo tipo societario. Se ha dicho que la
transformacin no importa la prdida de la identidad de la sociedad primitiva,
pues slo cambia su aspecto exterior. (ARGERI, Sal. Di-ccionario de
Derecho Comercial y de la Empresa. Buenos Aires, Editorial Astrea, 1982, p.
226).
Como podr apreciarse, es posible decir que la transformacin de sociedades, consiste
en el cambio experimentado de una sociedad a otro tipo de sociedad o persona jurdica
de diferente rgimen legal, conservando paradjicamente la misma personalidad
jurdica.
En ese sentido, la existencia ininterrumpida de la misma personalidad jurdica, permite
verificar que por la transformacin no cambia su personera, sino que, ms bien,
continua subsistiendo bajo una forma nueva, persistiendo el mismo sujeto (titular) y
manteniendo los mismos derechos y obligaciones que tena bajo la forma abandonada.

La transformacin no implica la disolucin de la sociedad transformada, su consiguiente

liquidacin y la sucesiva constitucin de otro tipo de sociedad; pues simplemente
continua la misma persona jurdica, aunque modificada en la forma, conservando su
anterior substrato personal y patrimonial.1
En ese orden de ideas, con la regulacin de la transformacin como modalidad y
opcin para la reorganizacin de sociedades, se evita pues, el engorroso, costoso e
infructuoso proceso indicado (disolucin, liquidacin y constitucin de otra sociedad),
que incluso podra afectar severamente el crdito de la sociedad que se transforma.
Ferrara (hijo) corrobora lo que hemos venido explicando en los trminos siguientes:
... la transformacin no supone la extincin de la sociedad seguida del
nacimiento de otra sociedad distinta; la sociedad permanece siempre viva y
es siempre la misma, slo cambia su ropaje legal. (FERRARA,
Francisco. Empresarios y Sociedades, Madrid, Editorial Revista de Derecho
Privado. p. 376).
De lo expuesto se infiere, que con la conservacin de la personalidad jurdica en la
transformacin, permanecen aquellos elementos esenciales de la sociedad, capaces de
trascender a cualquier tipo o forma jurdica ; como por ejemplo su domicilio, el objeto
social, el capital (salvo que algunos socios hagan uso del derecho de separacin).
En ese orden de ideas, se consigue con la transformacin, que la estructura general de
la sociedad, (tanto su organizacin como su funcionamiento) se adapte a una nueva
forma, sin dejar de ser la misma persona jurdica2.
1.2.- La Transformacin en la derogada Ley General de Sociedades
La derogada Ley General de Sociedades estableca que por la transformacin, las
sociedades constituidas legalmente podan transformarse en cualquiera de las otras
clases de sociedades consideradas en dicha Ley3.
En ese aspecto radica la novedad del Artculo 333 de la nueva Ley General de
Sociedades, el mismo que permite la adaptacin de las sociedades, no solamente a
otras formas societarias sino tambin a otros tipos de personas jurdicas contempladas
en las leyes del Per.
Ello significa que es perfectamente posible que la sociedad que se transforma pueda
adoptar la forma de una cooperativa, asociacin, fundacin, comit; etc. y viceversa
(por ejemplo una cooperativa poda transformarse en sociedad annima).
1 Sobre el particular Joaqun Garrigues es categrico: El dato de la conservacin de la
misma personalidad jurdica es esencial dentro de nuestro ordenamiento jurdico, para
distinguir la transformacin de una sociedad, de aquel otro supuesto que consiste en la
disolucin de una compaa y simultnea constitucin de otra nueva sociedad con el
patrimonio de la sociedad disuelta, pues en este caso no se conserva la misma
personalidad jurdica. (GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Editorial
Porrua S.A., Mxico, 1984, Tomo I. p. 575)

2 ...pero aun circunscrita la transformacin al mero cambio de forma, sus efectos no

se limitan, sin embargo, al orden puramente externo, ya que la forma decide siempre
la interna estructura de la sociedad, la organizacin de los poderes en el seno de la
misma y la sumisin de sus relaciones con los socios y con terceros a un rgimen
jurdico peculiar.(URIA, Rodrigo.Derecho Mercantil, Marcial Pons, Ediciones
Jurdicas, S.A., Madrid, 1994. p. 395.)
3 En realidad el texto de la derogada Ley General de Sociedades corresponda al
aprobado por la Ley 16123 en 1966: que fue simplemente perfeccionado para recibir a
las sociedades civiles en su cuerpo normativo en 1985, mediante Decreto Legislativo
311.
1.3.- EL ACUERDO DE TRANSFOR-MACION
1.3.1.- Requisitos para el acuerdo de transformacin:
La transformacin, por su gran importancia, exige el cumplimiento estricto de los
requisitos que seala la Ley General de Sociedades y su estatuto, dado que este ltimo
ser modificado sustancialmente.
Bajo este orden de ideas, el Artculo 336 de la nueva Ley General de Sociedades,
seala que es indispensable que la transformacin se acuerde ...con los requisitos
establecidos por la Ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurdica
para la modificacin de su pacto social y estatuto.
En ese sentido, si se va a transformar una sociedad annima en otra persona jurdica
requerir para la validez del acuerdo, que la convocatoria a junta general cuente para
su instalacin con qurum calificado (concurrencia) de por lo menos dos tercios de
las acciones suscritas con derecho a voto en primera convocatoria y en segunda
convocatoria, de por lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con
derecho a voto.(Artculos 126 y 127 de la Ley General de Sociedades)4.
El acuerdo de transformacin, adems, se adoptar por lo menos, con la mayora
absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.
1.3.2.- De la publicidad del acuerdo:
La publicidad del acuerdo de transformacin permite que los socios tengan acceso a la
mayor cantidad de elementos de juicio, que les permita tomar una correcta decisin
(segn la conveniencia o inconveniencia de la transformacin) acerca de su
permanencia en la sociedad o su separacin.
En virtud de ello, la Ley General de Sociedades determina que el acuerdo de
transformacin sea publicado por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada
aviso, con la finalidad de que los socios puedan ejercer su derecho de separacin.
(Vase punto 1.4.1.1)
1.3.3.- La Escritura Pblica:

La transformacin tiene un carcter rigurosamente formal, es por ello que verificada la

separacin de aquellos socios que ejercieron este derecho o transcurrido el plazo
prescrito sin que hagan uso del mismo, la transformacin se formaliza por Escritura
Pblica que contendr la constancia de los avisos mencionados en el punto N 1.3.2.
Cabe resaltar, que la sociedad se encuentra obligada a formular un balance de
transformacin el da anterior a la fecha del otorgamiento de la Escritura
Pblica. Ello tiene por objeto que socios y terceros puedan conocer la situacin
patrimonial de la sociedad al momento en que la transformacin se realice. No es
requisito que este balance sea insertado en la Escritura Pblica.
A diferencia de la Ley General de Sociedades derogada, no se exige la formulacin de
dos balances (uno cerrado al da anterior del acuerdo y otro cerrado al da anterior
del otorgamiento de la Escritura Pblica). Slo es necesario este ltimo y como ya
mencionramos, no se exige su insercin en la Escritura Pblica.
En relacin al tema de la fecha de otorgamiento de la Escritura Pblica encontramos
que dicho da se encuentra desubicado en cuanto al efecto de la transformacin. En
efecto, existe un desfase entre la fecha de cierre del balance...al da anterior a la
fecha de la Escritura Pblica... (Art. 341) y la fecha de entrada en vigencia de la
transformacin. Empero, Qu sucede con el da del otorgamiento de la Escritura
Pblica de transformacin?. La ley es categrica, pues slo entra en vigencia la
transformacin a partir del da siguiente del otorgamiento de la Escritura Pblica (y
supeditada a su inscripcin en el Registro Pblico), de conformidad con el Artculo
341; de tal manera que en la prctica ello exigir que el balance de cierre se
rectifique en su oportunidad para incluir al da de otorgamiento de la Escritura Pblica.
La sociedad debe poner el balance a disposicin de los socios y de los terceros interesados en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das contados a partir
de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica. No obstante sealarse un plazo
lmite para su formulacin, no se indica cual es el plazo durante el cual debe quedar a
disposicin de aquellos dicha informacin. Entendemos que por aplicacin analgica de
la regla establecida para los casos de fusin y escisin (otras modalidades de
reorganizacin) este deber ser ...no menor de sesenta das luego del plazo mximo
para su preparacin.
En buena cuenta, la puesta a disposicin del balance permitir a los socios y a terceros
apreciar la real situacin de la sociedad, les permitir conocer el valor de su patrimonio
y decidir sobre el ejercicio o no de su derecho de separacin (Art. 338).
1.3.4.- Entrada en vigencia de la transfor-macin:
La Transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha del otorgamiento de la
Escritura Pblica.
Es menester resaltar, que en tanto el balance de transformacin se formula al da
anterior al otorgamiento de la Escritura Pblica (Ver punto 1.3.3), apreciamos que la
transformacin entra en vigencia al da siguiente del otorgamiento de la misma.

Ello significa que el Balance de transformacin no estar considerando el da del

otorgamiento de la Escritura Pblica, da que quedar sin reflejo contable, desfasdose
el balance en por lo menos un da. Sobre el particular, nos remitimos a lo ya explicado
en el prrafo anterior (1.3.3).

1.3.5.- La inscripcin del acuerdo de trans-formacin en el Registro:

Es preciso resaltar que no obstante la transformacin entra en vigencia al da siguiente
de la fecha de la Escritura Pblica respectiva, la eficacia de esta disposicin se
encuentra supeditada a su inscripcin en Registro.
La inscripcin en el Registro pone fin al proceso de transformacin, por lo que el
registrador revisa integramente el proceso de transformacin durante la calificacin del
ttulo.
Para el efecto, no solo califica la legalidad de los documentos presentados, sino
tambin tiene en cuenta ...la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo
que resulta de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los registros pblicos
(Art. 2011 del Cdigo Civil).
Otro aspecto a resaltar acerca de la importancia de la inscripcin radica en que,
constituye el medio adecuado para que socios y terceros no informados puedan
finalmente conocer la existencia de este acuerdo y ejercer su pretensin judicial de
nulidad, si as lo consideran pertinente (vase 1.7).
1.4.- LA SITUACION DE LOS SOCIOS, LOS ACREEDORES Y LOS TERCEROS QUE
TENGAN DERECHOS EMANADOS DE TTULO DISTINTO DE LAS ACCIONES O
PARTICIPACIONES EN EL CAPITAL
Naturalmente al hacer referencia a la transformacin de sociedades, debemos
considerar a los grupos de inters de la sociedad que pueden ser afectados por un
acto tan trascendente como el que venimos tratando. Estos son los propios socios, los
acreedores y los terceros que tengan derechos emanados de ttulo distinto a las
acciones o participaciones en el capital.
1.4.1.- La situacin de los socios:
Indudablemente la transformacin puede modificar la situacin jurdica de los socios,
cambiando ciertas reglas de juego corporativas relativas a sus derechos y obligaciones.
Ello, porque su situacin no ser ms la que le corresponda antes de la
transformacin, sino la que prev la ley para el tipo de sociedad o persona jurdica que
se adopte.
Para el efecto, la ley valoriza el derecho a la informacin del socio, que se pretende
facilitar a travs de la publicidad que corresponde a la convocatoria a junta general o a
los socios para que formen esta voluntad social5; as como la publicacin del acuerdo

de transformacin y se complementa con la puesta a disposicin del balance de

transformacin con posterioridad al otorgamiento de la Escritura Pblica (Art. 339).
No obstante lo indicado, la transformacin tiene sus limitaciones por ejemplo: no
puede modificar las participaciones de los socios en el capital, salvo que medie su
consentimiento
expreso o que se deba al ejercicio del derecho de separacin.

1.4.1.1.- El Derecho de Separacin de los Socios:

Acordada la transformacin, lgicamente no se puede obligar a los socios disidentes a
permanecer en la sociedad en contra de su voluntad6.
En virtud de ello, la Ley General de Sociedades reconoce el derecho de separacin el
cual consiste en que el socio que se separa tiene derecho a recibir la participacin que
le corresponda en el capital social de la sociedad que se transforma.
Sin embargo, de conformidad con el Artculo 337 de la Ley General de Sociedades, el
acuerdo de transformacin entraa el derecho de separacin pero segn se encuentra
regulado en el Artculo 200 del mismos cuerpo normativo.
En ese sentido, solo estn facultados para ejercer este derecho: 1) los presentes que
se hubieren opuesto en la junta general u rgano equivalente al acto de transformacin
dejando constancia en el acta pertinente, 2) los ilegtimamente privados del derecho a
emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto.
El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad
correspondiente hasta el dcimo da posterior contado a partir de la fecha de la ltima
publicacin del acuerdo de transformacin (Artculo 3 de la Ley General de
Sociedades).
El Artculo 200 de la Ley General de Sociedades establece los criterios a los que se
sujetar la valorizacin de las participaciones sociales que se van a reembolsar, as
como el plazo para este efecto (que no deber exceder de dos meses desde la fecha
del ejercicio del derecho de separacin).
Naturalmente el ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponde por las obligaciones sociales contradas antes de
la transformacin.
1.4.1.2.- La Responsabilidad de los Socios:
No cabe pensarse que la transformacin pueda servir para la elusin de las reglas de
responsabilidad que alcanzan a los socios dentro de un tipo social, prescrito por la
Ley General de Sociedades.

En ese sentido, la transformacin de una sociedad de responsabilidad ilimitada (v.gr.:

sociedad colectiva) a una de responsabilidad limitada no libera a los socios en el nuevo
tipo social (v. gr.: sociedad annima), de responder solidaria y personalmente con los
bienes personales, por las deudas sociales contradas con anterioridad a la
transformacin de la sociedad.
De ese modo, la transformacin de la sociedad no puede afectar a los derechos
adquiridos frente a la sociedad y frente a los socios con anterioridad al acuerdo social;
salvo, desde luego, que medie consentimiento de los mismos liberados a los socios.
En ese orden de ideas, la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
Artculo 334.- (...) La transformacin a una sociedad en que la
responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad
ilimitada que corresponde a estos por las deu-das sociales contradas antes
de la transfor-macin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor lo
acepte expresamente.
Este acuerdo puede consistir en un pacto de pago anticipado, en el otorgamiento de
garantas o simplemente en mejores condiciones en la relacin crediticia.
De otro lado, la Ley General de Sociedades dispone que si la sociedad contaba con
responsabilidad limitada y se transforma en un modelo con responsabilidad personal e
ilimitada para los socios; estos respondern de la misma manera respecto de las
deudas sociales anteriores.
Es decir, al adoptarse un tipo social ms exigente con el patrimonio personal del socio,
su responsabilidad incluir deudas anteriores contradas bajo el antiguo rgimen (de
responsabilidad limitada). Ello no desvirta adems el modelo societario que se est
adoptando. Lo cual obliga a los socios a evaluar detenidamente su decisin de
transformacin.
Este criterio ha sido recogido por el mismo Artculo 334 de la Ley General de
Sociedades de la siguiente manera:
Artculo 334.- Los socios que en virtud de la nueva forma societaria
adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales,
responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la
transformacin
1.4.2.- La situacin de los acreedores:
Del texto de la Ley General de Sociedades podemos apreciar que la situacin de los
acreedores no se va a ver afectada como consecuencia de la transformacin de la
sociedad.
En ese contexto pues, carece de sentido reconocer un derecho de oposicin al
acreedor; tal cual se ha conferido en los dems casos de reorganizacin de sociedades;
pues como se ha explicado existen los mecanismos suficientes de proteccin.

En efecto los mecanismos de proteccin para las acreencias pueden sintetizarse en lo

siguiente:
1) La conservacin de la misma personalidad jurdica,
2) Los criterios de responsabilidad ilimitada de los socios;
3) La no liberacin de responsabilidad por las acreencias del socio que se separa;
De esta manera el Legislador fortalece al acreedor y brinda seguridad a su crdito sin
perjudicar la viabilidad de esta forma de reorganizacin.
1.4.3.- La situacin de los terceros que ten-gan derechos emanados de ttulo
distinto a las acciones o participaciones en el capital:
La transformacin de sociedades no afecta los derechos de terceros emanados de ttulo
distinto a las acciones o participaciones en el capital, ya se hallen representados por
bonos, por certificados de suscripcin preferente o por ttulos de participacin en
las utilidades.
Es decir, que los titulares de los derechos sealados mantendrn una situacin
equivalente salvo que medie variacin por aceptacin expresa de los mismos.
Sin embargo, cabe resaltar que es necesario que los socios adopten una posicin y
lleguen a un acuerdo con los terceros respecto a los certificados de suscripcin
preferente, pues obviamente no se puede mantener tal cual el derecho en un tipo
societario distinto a la
sociedad annima; por ejemplo en el caso de la transformacin de una sociedad
annima a una sociedad colectiva o a una sociedad comercial de responsabilidad
limitada.
1.5.- TRANSFORMACION DE SOCIE-DADES EN LIQUIDACION
Las sociedades en liquidacin pueden transformarse revocando previamente el acuerdo
de disolucin en tanto no se haya iniciado el reparto del haber social de los socios.
Este tipo de transformacin procede siempre y cuando la liquidacin de la sociedad que
se transforma no sea consecuencia de la declaracin de nulidad del pacto social o del
estatuto, o del vencimiento del plazo de su duracin (Art. 342).
1.6.- OTROS CASOS DE TRANSFOR-MACION
La nueva ley contempla tambin otros casos de transformacin tales como la
transformacin de personas jurdicas extranjeras (Art. 394), y de las sucursales (Art.
395).

Adicionalmente, se considera como otras formas de reorganizacin a cualquier

operacin que combine transformaciones, con fusiones o escisiones (inc. 5 Art 392).
1.7.- PRETENSION JUDICIAL DE NU-LIDAD DE TRANSFORMACION INSCRITA
EN EL REGISTRO
Cabe la posibilidad de pretender judicialmente la nulidad de una transformacin
inscrita en el Registro, pero solamente basada en la nulidad de los acuerdos de la junta
general o asamblea de socios de la sociedad que se transforma.
En ese sentido, la pretensin ser dirigida contra la sociedad transformada debiendo
tramitarse dicha nulidad va proceso abreviado.
El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad de una transformacin caduca a
los seis meses contados a partir de la fecha de inscripcin de la Escritura Pblica de
transformacin en el Registro (Art. 343).
II.- CONCENTRACION EMPRESARIAL: ASPECTOS GENERALES
En principio, debemos precisar que la Fusin y Escisin de Sociedades son conceptos
que estn referidos esencialmente a la concentracin de empresas, y que son
estudiados precisamente con ocasin de la presencia de personas jurdicas que
pretenden unificarse o dividirse.
El fenmeno de concentracin empresarial es el tpico resultado de la evolucin
de una sociedad capitalista que se va adaptando a las constantes necesidades y
cambios del mundo actual, que cada vez se integra ms, globaliza y universaliza.
Al respecto, la concentracin empresarial tiene una clsica doble manifestacin:
a) HORIZONTAL.- Por la concentracin empresarial horizontal se pretende una
ampliacin de la dimensin de la empresa, agrupando diversas empresas de la misma
naturaleza, para incrementar los factores de produccin y, con ello, lograr el aumento
del volumen de produccin que antes se realizaba por separado en cada empresa.
b) VERTICAL.- La concentracin empresarial vertical implica la reunin de varios
establecimientos industriales que se complementan entre s, constituyendo una cadena
de produccin.
Estas manifestaciones de la concentracin empresarial pueden presentarse a travs de
unidades de produccin, organizadas bajo la titularidad de una o varias personas
jurdicas que pueden llegar a constituir un grupo econmico.
Bajo este orden de ideas, cabe resaltar que la escisin de sociedades es una de
las modalidades indirectas en que se presenta el fenmeno de la
concentracin empresarial; aunque la doctrina, en algunos casos, considere ms
bien a la escisin, como todo lo contrario: es decir, como la manifestacin de la
desconcentracin o democratizacin del poder econmico.

Desde nuestra perspectiva, la escisin es mas bien un instrumento til para agrupar de
manera ms eficientemente a las unidades de produccin o bloques patrimoniales, a
travs de otras personas jurdicas, lo cual, puede desembocar (como acontece en la
generalidad de los casos) en grupos de sociedades.
Por ello, es posible afirmar que la escisin se encuentra vinculada con la
concentracin empresarial, dado que las empresas se reorganizan para participar de
una direccin unificada y actuacin grupal, no obstante mantener una suerte de
independencia externa (frente a terceros).
La concentracin empresarial en su faz directa (fusin) o indirecta (escisin),
reconoce como razn de ser diversos motivos, pudiendo rescatarse entre los ms
importantes los siguientes:
- La coordinacin y colaboracin.
- La racionalizacin de los procesos productivos.
- La generacin de una economa de escala.
- La obtencin de un mayor grado de penetracin en el mercado.
- El afn de lucro, entre otros.
No obstante lo mencionado, tambin puede sealarse la existencia de razones
puramente fiscales que conducen a la concentracin empresarial, tanto en el caso de
fusin como en el de escisin de sociedades.
No descartamos que puedan haber otras motivaciones no vinculadas a la
concentracin empresarial, para proceder a reorganizar empresas. Empero, no por
estas otras motivaciones queremos dejar de resaltar la vinculacin de esta
institucin con la concentracin empresarial.
2.1.- FUSION DE SOCIEDADES
2.1.1.- DEFINICIONES DOCTRINARIAS
En vista de que nuestro ordenamiento legal vigente define brevemente a la fusin de
sociedades en el Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades, veremos
algunas definiciones que nos brinda la doctrina, con el fin de apreciar, desde otras
perspectivas, los diversos matices con que se define la fusin:
... Mediante la fusin, los patrimonios de dos o ms sociedades que
denominaremos sociedades fusionantes se unifican en un slo patrimonio y,
consecuentemente, en vez de coexistir varias personas jurdicas o sujetos de
derecho, existir en lo sucesivo, una sola persona jurdica o sujeto de derecho
que llamaremos sociedad fusionaria.

Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una nueva sociedad creada

a raz de la fusin, el proceso se denomina fusin propia, o por creacin, o por
constitucin, o por consoli-dacin o por amalgama y exige la constitucin de
la sociedad fusionaria. (...)
Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una de ellas, el proceso se
denomina fusin impropia, o por incorporacin o por absorcin (...). En ese
caso la sociedad fusionaria es a la vez fusionante y se llama sociedad
incorporante, y las restantes sociedades fusionantes se llaman sociedades
incorporadas. (...). (OTAEGUI, Julio C. Fusin y escisin de Sociedades
Comerciales, Buenos Aires, Editorial Abaco de Rodolfo Depalma, 1981, p.
40).
De igual manera, el Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa de Sal Argeri
define a la fusin de la siguiente manera:
...Operacin comercial que tiene por objeto disolver dos o ms empresas
societarias sin llevarlas a su liquidacin con el fin de formar una nueva
sociedad, lo cual tcnicamente importa fusin por creacin de una tercera; o
la disolucin de aquella o aquellas; siendo absorbidas por otra sociedad ya
constituida, cuyo mecanismo, en este ltimo supuesto, se denomina fusin
por absorcin o incorporacin. (ARGERI, Sal. Editorial Astrea, Buenos
Aires, 1982, p. 226).
Asimismo, en su obra La Transmisin de Empresas en Espaa, J.M. Viedma y Jorge
Amado consideran:
El efecto principal de toda fusin es la transmisin en bloque de los
patrimonios de las sociedades que pretenden fusionarse, y la consiguiente
disolucin, pero no liquidacin, de todas ellas o de todas menos una
(sociedad absorbente). (...)
Esta transmisin en bloque significa la adquisicin a ttulo universal del activo
y pasivo de todas las sociedades fusionadas o absorbidas, lo que crea una
confusin de patrimonios (...). (VIEDMA, J.M., la transmisin de empresas
en Espaa, Viama Editores, Barcelona, 1988, p.182)
Como podr apreciarse, hablaremos de fusin de sociedades cuando en virtud de un
contrato, dos o ms sociedades transmiten en un solo acto y a ttulo universal un
bloque patrimonial a una nueva sociedad (fusin por creacin) o a una preexistente
(fusin por absorcin); generando con ello la extincin de las transferentes y, la
entrega en contraprestacin de partes sociales de la sociedad adquirente a los socios
de las que se extinguen.
2.1.2.- MODALIDADES DE FUSIN DE SOCIEDADES
De conformidad al Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades:

Por la fusin dos o ms sociedades se renen para formar una sola

cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de las
siguientes formas:
1. La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad
incorporante origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades
incorporadas y la transmisin en bloque y a ttulo universal de sus
patrimonios a la nueva sociedad; o,
2. La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente origina
la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades
absorbidas. La sociedad absorbente asume a ttulo universal y en bloque, los
patrimonios de las absorbidas.
De lo expuesto se infiere que el acto de fusin se puede realizar de cualquiera de estas
dos formas:
a) Mediante la constitucin de una nueva sociedad (Fusin por creacin);
b) Mediante la incorporacin de una o ms sociedades a otra existente (Fusin por
absorcin)
En cualquiera de esas dos formas, las sociedades que se pretenden fusionar se
extinguen; y, la nueva sociedad o la incorporante en su caso, asume el patrimonio
de stas.
Es menester, resaltar que la Nueva Ley General de Sociedades ha optado con buen
criterio, por calificar de extincin y no de disolucin, lo que acontece con las
sociedades incorporadas o absorbidas (Incisos 1 y 2 del Artculo 344).
Asimismo, ha elegido acertadamente utilizar los trminos de Sociedad Incorporante
y Sociedades Incorporadas para el supuesto de Fusin por Creacin (o Fusin
por Constitucin) y el de Sociedad Absorbente y Sociedades Absorbidas; para el
supuesto de Fusin por Absorcin; a diferencia del tratamiento dado en el Artculo
354 de la Ley General de Sociedades derogada (Decreto Legislativo N 311).
2.1.3.- SOCIEDADES QUE PUEDEN FUSIONARSE
No existen restricciones legales en cuanto a las sociedades que pueden fusionarse.
En ese sentido, pueden fusionarse sociedades civiles y mercantiles del mismo
o distinto tipo (como por ejemplo una sociedad annima con otra sociedad annima,
o una sociedad comercial de responsabilidad limitada con una sociedad colectiva, etc.),
y tambin sociedades mercantiles y civiles entre s (como por ejemplo, una
sociedad en comandita por acciones con una sociedad civil ordinaria).
Adicionalmente, debemos sealar que tampoco existe obstculo para que la fusin
pueda evolucionar a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L) en
cualquier tipo de sociedad.7

2.1.4.- ELEMENTOS CARACTERSTICOS DE LA FUSION

2.1.4.1.- Extincin de las sociedades fusionadas:
En general, la derogada Ley General de Sociedades estableca que por la fusin, sea
por creacin de una nueva sociedad o por incorporacin de una sociedad a otra, la
sociedad fusionante se disolva sin liquidarse.
La fusin por creacin importaba la disolucin de todas las sociedades fusionadas, y la
fusin por absorcin la disolucin de las sociedades absorbidas, aunque estas
disoluciones no conducan por imperio legal a la liquidacin.
Ello debido a que el patrimonio de las sociedades disueltas se transmitan a la
fusionaria sin que se realice el activo, ni solventar el pasivo y sin repartir el remanente
entre los socios; como naturalmente debe acontecer en una liquidacin.
En efecto, se pretenda concluir con la existencia de una persona jurdica recurriendo a
una figura que no era adecuada, forzndola hasta pretender disolver una sociedad sin
que se derive la consecuencia lgica de la misma: la liquidacin; lo que en buena
cuenta significaba, distorsionar una categora jurdica.
La Ley General de Sociedades vigente establece claramente que por la fusin se
extingue la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas o se extingue la
personalidad jurdica de la sociedad o las sociedades absorbidas. Se destierra el
concepto disolucin sin liquidacin.
2.1.4.2.- Transmisin de patrimonio en bloque:
De acuerdo al Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades, por la fusin, la
nueva sociedad o la absorbente, segn el caso, asume la transmisin en bloque, y a
ttulo universal de los patrimonios de otras sociedades.
Consiguientemente, el bloque patrimonial de la sociedad fusionada se transmite a la
sociedad fusionante como un todo y en un solo acto. Se trata de una sucesin
intervivos a ttulo universal.
Ello significa que la transferencia de derechos y obligaciones se produce sin necesidad
que, para su validez y eficacia, deba atenderse a las formas y requisitos exigibles para
una transmisin a ttulo singular (considerando los requisitos legales previstos para los
diversos derechos y obligaciones).
La fusionante (incorporante o absorbente) asume el conjunto de derechos y deberes
transmisibles de que era titular la fusionada (incorporada o absorbida) al momento de
la fusin.
En ese sentido, la transmisin del bloque patrimonial a ttulo universal significa la
transmisin del activo y pasivo de todas las sociedades incorporadas o absorbidas:

...crendose una confusin de patrimonios que pudiendo tener expresin en

el inventario contable de la fusionada, figuran o son susceptibles de figurar en
el balance de fusin de la misma como activos o pasivos; as como otros
derechos y deberes incapaces de reflejo contable, como la fuerza vinculante
de ofertas formuladas,los derechos de posesin, la prescripcin en curso, la
carga relativa a la ejecucin de programas de reinversin, las garantas
reales, etc.8
En conclusin, lo que ocurre por la fusin es que la fusionante (incorporante o
absorbente) hace suya la situacin jurdica de la fusionada.
2.1.4.3.- Excepciones al bloque patrimonial transmisible:
En los casos de fusin de una empresa con una sociedad, la empresa se incorpora en
la sociedad, asumiendo sta la totalidad del patrimonio de la empresa, la cual se
disuelve sin liquidarse. Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente prrafo, sern de
aplicacin supletoria las normas pertinentes de la Ley General de Sociedades.
Sin embargo existen ciertos bienes que, por aplicacin de los artculos 1218 y 163
del Cdigo Civil (referidos a los herederos) escapan a la sucesin universal.
Entre estos tenemos:
a) Los derechos personalsimos.
b) Las obligaciones que la sociedad disuelta deba cumplir personalmente segn pacto
o por la ndole de la prestacin (Artculo 1766 Cdigo Civil).
c) Los derechos y obligaciones cuya transmisin prohbe la Ley 9; por ejemplo, si la
sociedad disuelta fuera arrendataria, la nueva sociedad o la incorporante no podra
pretender continuar en el uso del bien al amparo del mismo contrato.
d) Los derechos y obligaciones cuya transmisin prohbe el mismo contrato.
2.1.4.4.- Reagrupacin de los socios:
Normalmente por la fusin los socios de la sociedad que se extingue se
convierten en socios de la nueva sociedad o de la absorbente.
Ello tiene lugar mediante la entrega de acciones o participaciones por la incorporante
(nueva sociedad) o por la absorbente en favor de los ex-socios de las fusionadas
(absorbidas).
En ese sentido, cabe sealar que la reagrupacin de los socios es efecto de tres
causas:
a) La participacin de cada sociedad interviniente en el patrimonio resultante de la
fusin.

b) El monto del capital de la nueva sociedad (incorporante) o de la absorbente una vez

producida la fusin.
c) La participacin de los socios de cada sociedad extinguida en el total de las acciones
de la fusionante en funcin a las equivalencias previstas para el canje.
Todos estos efectos son previstos en el Proyecto o Convenio de Fusin
2.1.5.- LA ETAPA DE NEGOCIACION O ETAPA CONTRACTUAL
La etapa de negociacin -tratativas- que se realiza antes de los acuerdos de la Junta
General, es quizs el tramo ms importante del proceso.
Ello debido a que, el proceso de fusin no comienza obviamente con los acuerdos de
las juntas generales, sino con anterioridad a estos actos corporativos. Existe toda una
etapa previa negocial que celebramos que la Ley General de Sociedades reconozca y
regule.
En efecto, la derogada Ley General de Sociedades adoptaba la Teora
corporativista de la fusin, misma que consideraba el acto de fusin como uno de
naturaleza social o corporativista, que mereca nicamente ser analizado desde el
punto de vista interno de la sociedad y enfatizaba que los actos previos a la fusin no
podan confundirse con la fusin en si misma.
En ese sentido, la Doctrina concibe otra teora que se enfrenta a la anterior,
denominada Teora Contractualista10, que considera a la fusin como un
negocio o contrato celebrado entre sociedades que se fusionan, as los actos
previos como las tratativas y el proyecto de fusin se integran como parte
sustancial del proceso.
Como puede apreciarse, las teoras citadas destacan una visin parcial de la
fusin, en vez de comprenderla como una operacin compleja en la que
participan tanto actos de naturaleza corporativa como actos de naturaleza
contractual, siendo necesario encontrar un punto medio entre las dos teoras
para no distorsionar la figura de la fusin.
En ese orden de ideas, es que se ha incorporado a la Legislacin vigente la
Etapa Contractualista, que se inicia con las negociaciones, facilitando los
acuerdos internos (etapa corporativista) y encaminando el proceso.
Es decir, se completa la regulacin del proceso, no empieza ya por generacin
espontnea en la etapa corporativista, sino que encuentra su partida con
anterioridad, y el Legislador reconociendo esta realidad se vale de una tcnica
legislativa distinta a la aprobada por el Legislador societario de la Antigua Ley
General de Sociedades.
En ese sentido, el Dr. Julio Salas explica:

(...) La regulacin dada por la ley de 1966 tiene una explicacin. Al igual que
la Ley Espaola de 1951, nuestra Ley adopt la teora corporativista de la
fusin, de origen germnico, que consideraba a la operacin como un acto
de naturaleza social o corporativa, cuya caracterizacin corresponda
analizarse, nicamente, desde el punto de vista interno de la sociedad; a ello
obedecen los efectos de confusin patrimonial, de socios y la extincin. Esta
posicin doctrinaria reconoca la existencia de actos previos a la fusin pero,
por esa precisa razn, sostena que ellos no podan confundirse con la fusin.
Frente a la teora corporativista, surgi la teora contractualista, inspirada
en las doctrinas francesa e italiana: la fusin es un negocio o contrato
celebrado entre las sociedades que se fusionan para obtener los efectos que
se reconocen a la fusin. En la fusin, entonces, los actos previos- de la
doctrina corporativista- se integran como parte sustancial del proceso y
deben ser regulados por la ley mercantil.(...).11
En conclusin, se ha incluido una etapa ms bien negocial (teora
contractualista) que complementa a la etapa corporativa (teora
corporativista) y que permite comprender y operativizar con mayor facilidad
el proceso de fusin.
2.1.5.1.- El proyecto de fusin:
Ahora bien, la Doctrina se cuestiona, si el proyecto de fusin es un mero proyecto
carente de fuerza vinculante, si se trata de un precontrato o si es un contrato sujeto a
la condicin de su aprobacin o ratificacin por la Junta de Accionistas de cada una de
las sociedades que intervienen en la fusin.
Si bien no es la oportunidad para desarrollar este punto, no quisiramos dejar de
adelantar que nos inclinamos a pensar que se trata de un proyecto sin efecto
vinculante para la sociedad, hasta su aprobacin por cada una de las Juntas de las
sociedades participantes; momento en el cual recin adquiere naturaleza contractual.
Obviamente ello no descarta que la etapa negocial deba desarrollarse bajo el marco de
la buena fe (Artculo 1362 del Cdigo Civil); pues de lo contrario se incurrira en
Responsabilidad Civil.12
Lo indiscutible es que el proyecto de fusin es fundamental como factor iniciador del
proceso de fusin, y se constituye como el resultado de mltiples negociaciones
llevadas adelante por los administradores de las sociedades.
Es decir, en el proyecto de fusin se plasman los resultados de las tratativas, que se
traducen en la explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y
econmicos; as como dems aspectos que prev la Ley (Artculo 347).
De conformidad con la Ley son los directores (administradores) los encargados de la
preparacin de la fusin, mediante la negociacin con los directores (o
administradores) de las otras empresas intervinientes.

Es decir, los directores o administradores son los responsables de elaborar

el Proyecto de Fusin y de aprobarlo preliminarmente por lo menos por mayora
absoluta, hasta que sea sometido a la aprobacin final por la Junta General.
Es menester precisar que, en el caso de sociedades que carecen de directorio, el
proyecto de fusin se aprueba por mayora absoluta de las personas encargadas de la
administracin de la sociedad.
2.1.5.2.- Contenido del proyecto de fusin:
Bsicamente, el proyecto de fusin debe contener:
1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las
sociedades participantes;
2. La forma de fusin;
3. La explicacin del proyecto de fusin, aspectos jurdicos, econmicos, criterios de
valorizacin empleados para la determinacin de canje entre las respectivas acciones o
participaciones de las sociedades sujetas a la fusin;
4. El nmero y clase de acciones o participaciones que la sociedad incorporante o
absorbente debe emitir o entregar;
5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario;
6. El procedimiento de canje de ttulos si fuera necesario;
7. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
8. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean
acciones o participaciones;
9. Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades
participantes si los hubiere;
10. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, y si fuera el caso;
11. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores
consideren pertinente consignar.
2.1.5.3.- Abstencin de la realizacin de actos significativos:
Aprobado el proyecto de fusin por el rgano administrativo, los directores o
administradores de las sociedades quedan obligados a abstenerse de realizar o
ejecutar actos o contratos que puedan comprometer la aprobacin del proyecto o
alterar la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta el pronunciamiento
sobre la fusin que deben efectuar las respectivas juntas o asambleas generales.

Es decir, la administracin slo puede realizar los actos administrativos ordinarios

propios del objeto social, abstenindose de realizar actos significativos, como por
ejemplo: enajenaciones o gravmenes de inmuebles, transferencias o licencias de
marcas, obtencin de crditos extraordinarios, condonaciones de deudas, y en general
todo aquello que pueda afectar la relacin de canje entre las sociedades participantes
prevista en el proyecto de fusin.
No obstante, este impedimento es solo temporal, pues dura hasta que se verifica el
pronunciamiento de las respectivas juntas generales. En ellas los directores o
administradores debern informar sobre cualquier variacin significativa en el
patrimonio (que obviamente no pudieran evitar) y que puede haber afectado la
relacin de canje.
En todo caso, el pronunciamiento de las juntas o asamblea sobre el proyecto de fusin,
no debe exceder del plazo de tres meses contados
desde la aprobacin del proyecto por el Directorio o la Administracin.
2.1.6.- ETAPA CORPORATIVISTA
2.1.6.1.- Convocatoria a junta general para la aprobacin del proyecto de
fusin:
La validez del acuerdo de fusin supone adems que los socios hayan sido plenamente
informados sobre los alcances del proyecto de fusin.
Para el efecto, se realiza convocatorias a juntas o asambleas generales, de las
sociedades a cuya consideracin ha de someterse el acuerdo de fusin. La convocatoria
se efecta mediante aviso publicado por cada sociedad participante con no menos de
diez das de anticipacin a la fecha de celebracin de aquella.
En este contexto y desde la publicacin del aviso de la convocatoria, cada una de las
sociedades participantes debe poner en su domicilio social a disposicin de sus socios,
accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos
especiales, los siguientes documentos:
- El proyecto de fusin.
- Los estados financieros auditados del ltimo ejercicio econmico de las sociedades
participantes, en el caso de alguna o algunas sociedades constituidas en el mismo
ejercicio en que se acuerda la fusin, el balance debe ser cerrado el ltimo da del mes
previo al de la aprobacin del proyecto de fusin.
- El proyecto de pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las
modificaciones pertinentes al pacto social y estatuto de la sociedad absorbente.
- La relacin de los principales accionistas, directores y administradores de las
sociedades participantes.

2.1.6.2.- Requisitos de la fusin:

De conformidad con el Artculo 345 de la Nueva Ley General de Sociedades, la fusin
debe acordarse ... con los requisitos y formalidades establecidos por la ley y el
estatuto de las sociedades participantes para la modificacin del pacto social
y de su estatuto.
En ese sentido, la convocatoria deber efectuarse con no menos de diez da de
anticipacin a la fecha de celebracin de la junta, requiriendo para su instalacin un
qurum calificado (concurrencia) de por lo menos dos tercios de las acciones
suscritas con derecho a voto en la primera convocatoria y en segunda convocatoria, de
por lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
De otro lado, es menester resaltar que la Ley General de Sociedades al referirse a los
requisitos y formalidades del proceso de fusin centra su visin fundamentalmente en
tres grupos de inters:
a) Los socios;
b) Los acreedores; y
c) Los titulares de derechos especiales (certificados de suscripcin preferente, ttulos
de participacin y obligaciones representadas en ttulos).
En ese sentido, los requisitos que deben cumplirse, no solo tienen por objeto una adecuada reorganizacin, sino tambin salvaguardar los derechos de los socios, en
particular de los minoritarios y de terceros como los acreedores, para lo cual cada una
de las sociedades participantes debe cumplir con lo siguiente:
1.- Formulacin de un balance general cerrado al da anterior a la fecha de entrada en
vigencia de la fusin.
2.- La sociedad absorbente o incorporante debe formular un balance de apertura el da
de entrada en vigencia de la fusin.
Los balances deben quedar formulados dentro de un plazo mximo de treinta das,
contado a partir de la entrada en vigencia de la fusin, stos deben ser aprobados por
el respectivo directorio o en caso de no existir, por el gerente.
Cabe precisar, que no se requiere la insercin de los balances en la Escritura Pblica de
fusin.
3.- Publicidad del acuerdo (debe publicarse tres veces con intervalo de cinco das de
acuerdo al Artculo 354 de la Ley General de Sociedades)
Sobre el particular, debe informarse previamente a SUNAT la aprobacin del acuerdo
de fusin.13

En el caso de sociedades inscritas en el Registro de Personas Jurdicas inscritas en

CONASEV, el acuerdo de fusin debe ser comunicado a dicho organismo dentro de los
15 o 30 das calendario, segn se trate de sociedades domiciliadas en Lima y Callao o
fuera de ellas.
4.- Reembolso de participaciones a los socios disidentes y no asistentes inconformes.
Esto responde al inters individual de los accionistas.
5.- Afrontar o resolver la problemtica del derecho de oposicin que puedan ejercer
algunos acreedores, sea mediante el pago del crdito u otorgando garanta suficiente.
2.1.6.3.- Acuerdo de fusin:
La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes son las
designadas por ley para aprobar el proyecto de fusin con las modificaciones que
expresamente pueda acordar, fijando para el efecto, una fecha comn de entrada en
vigencia de la fusin.
Frente a la junta general, los directores o administradores se encuentran en la
obligacin de informar acerca de la adopcin de acuerdos que hayan variado
significativamente el patrimonio de las sociedades participantes a partir de la fecha en
que se estableci la relacin de canje.
El acuerdo de fusin se adoptar cuando menos por mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto, y una vez acordada la fusin, est entrar en vigencia en
la fecha fijada en los acuerdos de fusin , empero, est supeditada a la inscripcin de
dicho acto en el Registro Pblico.
Adicionalmente, es indispensable la publicacin de los balances de cada una de las
sociedades que se extinguen por la fusin, formulado el da anterior de la fecha de
entrada en vigencia de la fusin.
Igualmente debe publicarse el balance de la absorbente o incorporante formulado al
da de entrada en vigencia de la fusin.
Estos balances una vez aprobados por el directorio o el gerente en su caso, deben
quedar a disposicin por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su
formulacin (treinta das como mximo).
2.1.6.4.- La Escritura Pblica de fusin:
La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das,
contado a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso de acuerdo de fusin. Esta
debe contener:
1. Los acuerdos de juntas generales o asambleas de las sociedades participantes;

2. El pacto social y estatuto de la nueva sociedad (fusin por creacin) las

modificaciones del pacto social y el estatuto de la sociedad absorbente (fusin por
absorcin);
3. La fecha de entrada en vigencia de la fusin;
4. La constancia de la publicacin de los avisos;
5. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.
Con la inscripcin de la escritura pblica de fusin en el Registro se produce la
extincin de las sociedades absorbidas e incorporadas, por consiguiente, se inscriben
por su slo mrito, en sus respectivos registros, la transferencia de los bienes,
derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios transferidos.
Naturalmente el proceso de fusin puede extinguirse si no se aprueba dentro de los
plazos previstos en el proyecto de fusin o han transcurrido tres meses de la fecha del
proyecto de fusin.
2.1.6.5.- Derechos de socios, los acreedores y titulares de derechos
especiales:
Un aspecto importante que es contemplado en la Ley general de Sociedades se refiere
a los derechos tanto de socios como de acreedores ante el proceso de fusin.
Estos consisten fundamentalmente en los derechos a la informacin, separacin (solo
para los socios), de oposicin (solo para los acreedores) y equivalencia en la situacin
jurdica (para titulares de derechos especiales).
2.1.6.5.1.- Derecho de informacin:
En relacin al derecho de informacin que consiste bsicamente en tener acceso a los
informes de directores y a documentos que sustentan la fusin; nos remitimos a los
puntos 2.6.2 y 2.6.3 en los que explicamos cuales son y en que oportunidad quedan a
disposicin de los interesados.
2.1.6.5.2.- Derecho de separacin:
El acuerdo de Fusin concede a los socios o accionistas de las sociedades que se
fusionan el derecho de separacin.
a) De los sujetos facultados a ejercer el derecho de separacin:
Se encuentran facultados a ejercer el derecho de separacin:
- Los accionistas que en la junta general hubiesen hecho constar en el acta su
oposicin al acuerdo de fusin,

- Los ausentes,
- Los ilegtimamente privados del derecho a emitir su voto,
- Los titulares de acciones sin derecho a voto.
No obstante, una vez ejercitado el derecho de separacin, el socio no queda liberado
de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales
contradas antes de la fusin.
b) Del plazo para el ejercicio del derecho de separacin:
El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la
sociedad correspondiente hasta el dcimo da siguiente a la fecha de la ltima
publicacin del acuerdo de fusin.
Ello, en virtud al segundo prrafo del Artculo 365 que seala que el plazo para el
ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso
publicado por la sociedad correspondiente.
c) Criterios de valorizacin para el reembolso de las acciones:
La Ley General de Sociedades establece los criterios a los que se sujetar la
valorizacin para el posterior reembolso de las acciones producto del ejercicio del
derecho de separacin:
- Las sociedades reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad.
- De no haber acuerdo, las acciones que tengan cotizacin en bolsa se reembolsarn al
valor de su cotizacin media ponderada del ltimo semestre.
- De no tener dicha cotizacin, las acciones se reembolsan, al valor en libros al ltimo
da del mes anterior a la fecha del ejercicio del derecho de separacin.
Sin embargo, el valor fijado acordado no podr exceder al que corresponda a las
respectivas valuaciones.
d) Plazo determinado para el reembolso del valor de las acciones:
La sociedad deber efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo que no
exceder de dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio del derecho de
separacin.
e) Imposibilidad de la sociedad para efectuar el reembolso:
En caso que el reembolso ponga en peligro la estabilidad de la sociedad o no estuviese
en la posibilidad de realizarlo, se efectuar en los plazos y formas de pago que el Juez
determine va proceso sumarsimo.

2.1.6.5.3.- Igualdad de derechos para titulares de derechos especiales:

Los titulares de derechos especiales que no sean acciones o participaciones de capital,
gozarn de los mismos derechos en la sociedad absorbente o incorporante. Es decir, se
garantiza que mantengan en la fusionante una situacin equivalente a la que tenan en
las sociedades fusionadas (incorporada o absorbida).
Naturalmente los derechos podrn ser objeto de modificacin o variacin si media la
aceptacin expresa por los titulares de alguna modificacin, o exista acuerdo adoptado
en la asamblea al respecto, que ser de cumplimiento obligatorio para los titulares de
derechos especiales.
Es menester precisar que la abrogada Ley General de Sociedades guardaba silencio
respecto de este tema, omisin que ha subsanado la Ley vigente.
2.1.6.5.4.- Derecho de oposicin:
El derecho de oposicin puede ser ejercitado por el acreedor de cualquiera de las
sociedades participantes.
En ese sentido, ese derecho es viable an cuando el crdito est sujeto a condicin o a
plazo.
El derecho de oposicin se hace valer dentro de un proceso sumarsimo, logrndose
suspender la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los
garantice a satisfaccin del juez (Artculo 218 de la Nueva Ley General de
Sociedades).
No obstante, si la oposicin hubiere sido promovida de mala fe o sin fundamento el
juez est facultado a imponer al demandante una
penalidad, as como una indemnizacin en beneficio de la sociedad afectada (Artculo
218 de la Nueva Ley General de Sociedades).
Este ltimo aspecto ha sido muy criticado por algunos procesalistas, puesto que no se
entiende como es que sin haber sido demandada y en ejecucin de sentencia; podra
imponerse una indemnizacin por daos y perjuicios o una penalidad, ms aun si no ha
sido objeto de controversia y prueba; todo ello -se afirma- conllevara a la
desnaturalizacin del debido proceso.
2.1.6.6.- Pretensin judicial de nulidad de la fusin:
Es factible pretender judicialmente la nulidad de una fusin inscrita en el Registro, pero
aquella solamente puede basarse:
- En la nulidad de acuerdos de las juntas generales de asambleas o socios de las
sociedades que participaron en la fusin.

En ese sentido, la pretensin ser dirigida contra la sociedad absorbente o contra la

sociedad incorporante, segn se presente la situacin y deber tramitarse va proceso
abreviado.
El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad es limitado, caduca a los seis
meses de la fecha de inscripcin en el Registro de la escritura pblica de fusin.
Cabe precisar, que la declaracin de nulidad no afecta la validez de las obligaciones
nacidas despus de la fecha de entrada en vigencia de la fusin.
2.2.- LA ESCISION DE SOCIEDADES
2.2.1.- DEFINICIONES DOCTRINARIAS
Julio C. Otaegui define a la escisin en su obra Fusin y Escisin de Sociedades
Comerciales de la siguiente manera:
(...) La escisin estriba fundamentalmente en el desdoblamiento de una
persona jurdica con el reparto de su patrimonio en varias personas jurdicas,
y en el caso de sociedades con la atribucin de los socios de la sociedad
escindente del carcter de socios de la sociedad escisionaria. (OTAEGUI,
Julio C. Fusin y escisin de Sociedades Comerciales. Buenos Aires,
Editorial Abaco de Rodolfo Depalma, 1981. p. 40)
Complementa estas definiciones Rodrigo Ura en su obra Derecho Mercantil
sealandolo siguiente:
(...) Se entiende por escisin: 1. La extincin de una sociedad annima, con
divisin de todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una de las cuales se
traspasa en bloque a una sociedad de nueva creacin o es absorbida por una
sociedad ya existente. 2. La segregacin de una o varias partes del
patrimonio de una sociedad annima sin extinguirse, traspasando en bloque
lo segregado a una o varias sociedades de nueva creacin o ya existentes.
(URIA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A,
Madrid. 1994.)
De igual manera en la obra La escisin de sociedades en el derecho espaol, Rafael
Guasch considera a la escisin como:
(...) la operacin del Derecho de sociedades consistente en fragmentar total
o parcialmente el patrimonio de una sociedad en una o ms partes,
transmitiendo en bloque cada fraccin patrimonial escindida a una o varias
sociedades existentes o de nueva creacin, mediante la atribucin a los socios
de la sociedad escindida de acciones o participaciones procedentes de la
sociedad o sociedades beneficiarias. (GUASCH MARTORELL, Rafael. La
escisin de sociedades en el derecho espaol: La tutela de los intereses de los
socios y acreedores. Editorial Civitas S.A., Madrid, 1993, p. 69)

Bajo el marco doctrinario que se ha venido decantando; fundamentalmente desde la

dcada de los aos sesenta, es que la nueva Ley General de Sociedades contiene su
propia definicin en el Artculo 367:
Artculo 367.- Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o
ms bloques para transferirlos integramente a otras sociedades o para
conservar uno de ellos, cumpliendo con los requisitos y las formalidades
prescritas por esta Ley. (...)
Bsicamente pues, se entiende por escisin al proceso por el cual una sociedad decide
fragmentar su patrimonio (desdoblar su personalidad jurdica), transmitiendo su
patrimonio fraccionado en bloques a otras sociedades y reflejndo (en principio) la
composicin societaria de la sociedad escindida en cada una de las sociedades
beneficiarias.
En ese sentido, tipifican a la figura de escisin:
- La fragmentacin en una o ms partes del patrimonio de la sociedad constituyendo
bloques patrimoniales.
- La transmisin de cada una de esas partes del patrimonio (bloques patrimoniales), en
favor de una o mas sociedades (preexistentes o constituidas para tal fin).
- La presencia de los socios de la sociedad escindida en la composicin societaria de las
sociedades beneficiarias.
2.2.2.- MODALIDADES DE ESCISION
Las modalidades son descritas en el Artculo 367 de la Ley General de Sociedades del
modo siguiente:
1. La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad, en dos o ms
bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos
por sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin
produce la extincin de la sociedad escindida; o,
2. La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no
se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son
absorbidos por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad
escindida ajusta su capital en el monto correspondiente.
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben
acciones o participaciones como accionistas o socios de las nuevas sociedades
o sociedades absorbentes en su caso.
Como puede apreciarse, se entiende que el acto de escisin se puede realizar de
alguna de las dos formas siguientes:

a) Mediante la divisin total del patrimonio en bloques, con la consiguiente extincin de

la sociedad escindida y la entrega de las acciones de las sociedades beneficiarias (preexistentes o constituidas para tal fin) de los bloques patrimoniales en favor de los
accionistas o participacionistas de la escindida
b) Mediante la transmisin de uno o ms bloques patrimoniales de la sociedad
escindida, sin que se produzca su extincin y la entrega de acciones o participaciones
de la sociedad o sociedades beneficiarias (pre-existentes o constituidas para tal fin) en
favor de los accionistas o participacionistas de la escindida.
En sntesis el proceso de escisin puede apreciarse desde dos puntos de vista:
a) Desde el punto de vista de las sociedades escindidas puede clasificarse en:
* Propia o por Divisin. (Inciso 1 del Artculo 367)
* Impropia o por Segregacin. (Inciso 2 del Artculo 367)
b) Desde el punto de vista de las sociedades beneficiarias la escisin puede ser:
* Por constitucin (sociedades creadas especficamente para recibir los bloques
patrimoniales).
* Por absorcin de patrimonio. (sociedades pre-existentes que reciben los bloques
patrimoniales)
Como podemos apreciar, la escisin consiste en el proceso por el cual se reorganiza el
patrimonio de una sociedad a travs de otras sociedades, pero principalmente con las
siguientes caractersticas:
- La existencia de una sociedad que resuelve escindirse.
- La aparicin de por lo menos una nueva sociedad, la beneficiaria, para la escisin
parcial (segregacin), o dos nuevas sociedades beneficiarias como mnimo en la
escisin total o divisin.
- La atribucin a los socios de la sociedad escindida del carcter de socios de las
sociedades beneficiarias.
- La reduccin proporcional del capital de la sociedad escindida para la escisin parcial
y la extincin de la sociedad escindida en el caso de la escisin total o divisin.
2.2.3.- LA ESCISIN EN LA DEROGADA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
La figura de la escisin no se encontraba regulada en la derogada Ley General de
Sociedades pese a que dicha categora jurdica ya se encontraba ampliamente
aceptada por la doctrina y por las legislaciones Francesa, Espaola, Portuguesa,
Mexicana e Italiana entre otras.

No obstante lo mencionado, en la prctica se llevaban a cabo procesos de escisin, no

sin cierta dificultad por supuesto, dado que no se hallaban tipificadas sus
caractersticas ni el procedimiento a seguir. De ah que inclusive, algunos Notarios
Pblicos se negaran a elevar los acuerdos de escisin a Escritura Pblica, frustrndose
de esta manera dichos procesos.
2.2.4.- ELEMENTOS CARACTERSTICOS DE LA ESCISIN
2.2.4.1.- Cuestin de Terminologa:
La Ley General de Sociedades vigente se ha ocupado de uniformizar la terminologa
empleada para la calificacin de los participantes en el proceso de Escisin.
De esta manera en lo sucesivo, no habr razn para denominar manera antojadiza y
contradictoria a dichos sujetos, sino que se emplearn los trminos de Sociedad
Escindida para aquella sociedad que divide la totalidad de su patrimonio en dos o mas
bloques patrimoniales o que segrega uno o mas bloques patrimoniales.
Del mismo modo, queda establecido que se hablar de Sociedades beneficiarias
cuando se haga referencia a las sociedades creadas o pre-existentes, para la recepcin
de los mencionados bloques patrimoniales.
2.2.4.2.- El Bloque Patrimonial:
Cabe precisar, que con ocasin de regular la escisin en la nueva Ley General de
Sociedades, se introduce el concepto de bloque patrimonial:
1. Un activo o conjunto de activos de la sociedad escindida;
2. El conjunto de uno o ms activos y uno o mas pasivos de la sociedad escindida;
3. Un fondo empresarial.
En resumen: un activo, un activo y un pasivo, varios activos, varios activos y un
pasivo, varios activos y varios pasivos, aunque no se contempla el caso de pasivos
solamente. Cuando los activos o activos y pasivos se hallan afectados a un fin
econmico; vale decir organizados para una explotacin econmica eficiente,
tendremos un fondo empresarial.
Podemos apreciar, que en la actualidad no debemos asumir que por la escisin deba
transferirse necesariamente a la sociedad o sociedades beneficiarias fondos
empresariales o unidades de produccin organizadas, concepcin tradicional de la
escisin bajo la cual se producan estos procesos.14
Por ejemplo: Una sociedad titular de varias unidades de produccin, entre ellas su
lnea blanca (artefactos de cocina), su lnea automotriz (vehculos motorizados) y
su lnea de artefactos electricos (equipos de msica, televisores , computadoras)
que decide traspasar, cada una a modo de bloque organizado, a otras sociedades (pre-

existentes o constituidas para tal fin). En este caso, se estarn traspasando fondos
empresariales.
En buena cuenta, un fondo empresarial es susceptible de ser considerado como un
bloque patrimonial, pero este concepto puede tambin referirse a elementos
patrimoniales no organizados; que incluso pueden llegar a constar de un slo activo.
En conclusin, la Ley General de Sociedades no establece que la sociedad escindida
deba dividir su patrimonio en negocios organizados, sino que pueden tratarse de
activos o pasivos sin utilidad para la Sociedad Escindida pero con valor econmico
para las Sociedades Bene-iciarias; aspectos todos comprendidos por el concepto de
bloque patrimonial.
2.2.4.3.- Motivaciones de la escisin:
En vista de que en la actual Ley General de Sociedades se encuentra definida la figura
de la escisin, podemos mencionar algunas de sus motivaciones:
- La solucin de posibles conflictos internos entre los diferentes grupos de socios de la
sociedad.
- La solucin a un crecimiento exagerado e imprudente de las unidades o conjuntos
empresariales.
- La especializacin de las varias actividades que puede realizar la empresa
separndolas a travs de unidades econmicas diferentes.
- La descentralizacin de las actividades realizadas por la sociedad en diversas areas
geogrficas.
En ese orden de ideas, no se pretende sealar que estas sean las motivaciones ms
importantes para la escisin , pero no cabe duda que son las ms comunes.
2.2.4.4.- La situacin de los socios de la sociedad escindida:
La escisin se caracteriza por reconocer el derecho de los socios (de las sociedades
escindidas) a recibir acciones o participaciones, como accionistas o socios, de las
sociedades beneficiarias (sean sociedades nuevas o absorbentes en su caso).
La atribucin de acciones o participaciones de las sociedades beneficiarias, ser
directamente proporcional a las participaciones sociales o acciones que mantenan los
socios en la sociedad escindida, salvo que se pacte lo contrario.
Cabe precisar, que mantener el estatus social puede resultar de importancia para el
socio, tanto para su posterior participacin en los beneficios como para futuras tomas
de decisiones que determinen el futuro de la sociedad.
Es decir, que cada socio debe mantener dentro de la nueva organizacin su
participacin porcentual en el capital y por ende en los votos.

No obstante lo mencionado, la Nueva Ley General de Sociedades tiene una regulacin

novedosa en este aspecto ya que en virtud de pacto en contrario, puede disponerse
que:
a) Uno o ms socios no reciban acciones o participaciones de alguna o algunas de las
sociedades beneficiarias o;
b) Que todos los socios tengan participaciones o acciones en todas las sociedades
beneficiarias, pero en proporciones distintas, mostrando as una estructuracin en el
equilibrio de poder y control distinta a la que determinaba la sociedad escindida.
En conclusin, si bien los socios de la sociedad escindida, tienen la misma participacin
en las sociedades beneficiarias, pueden pactar una participacin diferente en las
sociedades beneficiarias.
2.2.5.- LA ETAPA DE NEGOCIACIN O DE PREPARACIN DEL PROYECTO DE
ESCISIN

La Seora Tejada logr introducir este trmino moderno en el Proyecto del Cdigo de
Comercio que viene trabajando la Comisin Especial encargada de preparar el
Proyecto de Cdigo de Comercio, Presidida por el Doctor Jorge Muiz.
En realidad fue precisamente el Doctor Muiz Ziches y la Doctora Lourdes Flores Nano
quienes abogaron ante la Comisin Especial Revisora del Proyecto de Nueva Ley
General de Sociedades, Presidida por el Doctor Carlos Torres y Torres Lara, por la
inclusin del fondo empresarial tanto en el Artculo 369 como en el Artculo 28 de la
nueva ley.
Igualmente que en el caso de fusin, la etapa de negociacin; previa al acuerdo de
junta general, es determinante en el proceso de escisin. Armonizan tambin en este
punto las Teoras Contractualista y Corporativista explicadas en su oportunidad.
Del mismo modo, es el directorio (o personas encargadas de la administracin) de
cada una de las sociedades, el rgano llamado e aprobar el texto del proyecto de
escisin por mayora absoluta.
Cabe resaltar que en el proyecto de escisin, deben quedar plasmados los aspectos
que la Ley General de Sociedades establece como contenido obligatorio:
En ese sentido, el proyecto de escisin contiene:
1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las
sociedades participantes;
2. La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad participante;

3. La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos y

econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin de la relacin
de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades que
participan en la escisin;
4. La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan a
cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin;
5. La relacin de reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de las
acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias;
6. Las compensaciones complementarias, si las hubiese;
7. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las nuevas
sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la sociedad o sociedades
bene-iciarias, si lo hubiere;
8. El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso;
9. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
10. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean
acciones o participaciones;
11. Los informes econmicos o contables
contratados por las sociedades participantes, si los hubiere;
12. Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y
13. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores
consideren pertinentes consignar.
Naturalmente, que una vez aprobado el proyecto de escisin, los directores o
administradores deben abstenerse de realizar o ejecutar actos o contratos que puedan
comprometer la aprobacin posterior del proyecto por la junta general o la relacin de
canje de acciones o participaciones.
Obsrvese adicionalmente, que en el caso de escisin es el proyecto de escisin el que
se extingue si no es aprobado por las juntas generales o asambleas de las sociedades
participantes dentro de los plazos previstos.
2.2.6.- ETAPA CORPORATIVA
2.2.6.1- Convocatoria a la junta general para la aprobacin del proyecto de
escisin:

El acuerdo de escisin supone que los socios hayan sido informados sobre el contenido
del proyecto de escisin.
En buena cuenta, el acuerdo de escisin ser vlido en tanto los socios hubiesen sido
previamente informados sobre los alcances de dicho proyecto.
En ese sentido, se debe convocar a la junta general o asamblea de las sociedades
participantes a cuyo criterio se someter dicho acuerdo para su aprobacin.
De ese modo, la convocatoria debe ser realizada mediante aviso publicado por cada
sociedad participante, con diez das de anticipacin (como mnimo) a la fecha de
celebracin de la junta general o asamblea.
Para efectos de la convocatoria, debe cumplirse con poner a disposicin de los socios,
accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos los siguientes documentos:
- El proyecto de escisin.
- Los estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes.
Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la
escisin presentarn un balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al de
aprobacin del proyecto;
- El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad escindida y el
proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaria (en caso de
segregacin); o, si se trata de escisin por absorcin, las modificaciones que se
introduzcan en los pactos sociales o estatutos de las sociedades beneficiarias de los
bloques patrimoniales; y
- la relacin de los principales socios, de los directores y de los administradores de las
sociedades participantes.
2.2.6.2- Requisitos de la escisin:
El Artculo 370 de la Ley General de Sociedades seala que la escisin debe
acordarse ... con los mismos requisitos establecidos por la ley y el estatuto de
las sociedades participantes para la modificacin de su pactos social y
estatuto
En ese orden de ideas, los requisitos que se han de cumplir para el perfeccionamiento
de la escisin son los siguientes:
1.- Formulacin de un balance de escisin cerrado por cada sociedad participante el da
anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de la escisin.
Los balances deben formularse dentro del plazo mximo de treinta das, contado a
partir de la fecha de la entrada en vigencia de la escisin, estos deben ser aprobados
por el directorio respectivo o por el gerente.

Cabe resaltar, que no se requiere la insercin de los balances de escisin en la

escritura pblica correspondiente.
2.- La publicidad del acuerdo. El acuerdo debe ser publicado por tres veces, con cinco
das de intervalo entre cada aviso.
3.- Debe ponerse en conocimiento de SUNAT la adopcin del acuerdo de escisin total
o divisin.15
4.- Reembolso de participaciones o acciones a los socios que cumplan con las requisitos
necesarios para hacer valer su derecho de separacin.
5.- Resolver las conflictos que se presenten por el ejercicio del derecho de oposicin
por parte de algunos acreedores.
2.2.6.3.- Acuerdo de escisin:
Para la toma del acuerdo de escisin, es indispensable la informacin que deben
proporcionar los directores o quienes hagan las veces de aquellos, acerca de cualquier
variacin significativa del patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en
que se estableci la relacin de canje de acuerdo al proyecto de fusin.
Al igual que sealramos en el proceso de fusin, la convocatoria deber efectuarse
con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de celebracin de la junta,
requiriendo para su instalacin un qurum calificado (concurrencia) de por lo menos
dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto en la primera convocatoria y,
en segunda convocatoria, de por lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas
con derecho a voto.
El acuerdo de escisin se adoptar al menos con mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto.
La junta general o asamblea de cada sociedad participante, es competente para la
aprobacin del proyecto de escisin, estando facultada para modificarlo, y sealar una
fecha fija comn de entrada en vigencia de la escisin.
De ese modo la escisin entra en vigencia en la fecha fijada por el acuerdo definitivo,
que justamente aprueba dicho proyecto.
En ese contexto, las sociedades beneficiarias asumen automticamente las
operaciones, derechos y obligaciones de los bloques patrimoniales escindidos y cesan
con respecto a ellos las operaciones, derechos y obligaciones de la o las sociedades
escindidas ya sea que se extingan o no.
No obstante lo expuesto, la escisin est supeditada a la inscripcin de la escritura
pblica en el Registro y en las partidas correspondientes a todas las sociedades
participantes.
2.2.6.4.- La escritura pblica de escisin:

La escritura pblica de escisin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das que
seala la Ley contado desde la fecha de publicacin del ltimo aviso del acuerdo.
La escritura pblica de escisin contiene:
Art. 3.- Las sociedades que se disuelven debern comunicar el acuerdo respectivo a la
Direccin General de Contribuciones, dentro de los 10 das tiles siguientes a la fecha
del acuerdo (...)
Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes;
- Los requisitos legales del pacto social y del estatuto de las nuevas sociedades;
- Las modificaciones del pacto social, del estatuto y del capital social de las sociedades
participantes en la escisin en su caso;
- La fecha de entrada en vigencia de la escisin;
- La constancia de haber cumplido con los requisitos de publicacin;
- Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinentes.
2.2.6.5.- Derechos de los socios, titulares de derechos especiales y los
acreedores respecto a la escisin:
La Ley general de Sociedades se refiere a los derechos de socios como de acreedores,
como tambin a los derechos de los titulares de derechos especiales diferentes a
acciones o participaciones.
Los derechos admitidos por la Ley General de Sociedades consisten bsicamente en los
derechos de informacin, a la separacin para los socios, de oposicin para los
acreedores (de gran trascendencia en el proceso de escisin), y el de equivalencia de
situacin jurdica para los titulares de derechos especiales.
2.2.6.5.1.- Derecho de informacin:
El Derecho de informacin ha sido regulado bajo los mismos trminos y conceptos
explicados en el presente artculo, para el proceso de fusin, por lo cual para no
extendernos innecesariamente nos remitimos a dicho punto (2.6.5.1)
2.2.6.5.2.- Derecho de separacin:
Los socios de la sociedad escindida (disidentes, ausentes, privados del derecho a voto
o titulares de acciones sin derecho a voto) tienen derecho a separarse. En cuanto al
proceso, la forma y plazos, que rodean a su ejercicio, nos remitimos de igual manera,
a lo explicado para el derecho de separacin en el proceso de fusin.
2.2.6.5.3.- Igualdad de derechos para los titulares de derechos especiales:

De igual manera como fuera desarrollado anteriormente (punto 2.6.5.3), queda

establecido que en principio los titulares de derechos especiales, mantendrn una
situacin equivalente a la que tenan en la sociedad escindida, sin perjuicio de alguna
variacin que pueda ser acordada o aceptada expresamente por dichos titulares.
2.2.6.5.4.- Derecho de oposicin:
El derecho de oposicin puede ser ejercitado por el acreedor de cualquiera de las
sociedades participantes.
En ese sentido, ese derecho es viable aun cuando el crdito est sujeto a condicin o a
plazo.
El derecho de oposicin se hace valer dentro de un proceso sumarsimo, logrndose
suspender la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los
garantice a satisfaccin del juez.
Esta manera de proteger al acreedor fue una opcin adoptada por el legislador. La otra
alternativa era establecer la regla de la solidaridad, la solidaridad operara entre las
sociedades beneficiarias en caso de divisin, o entre la sociedad escindida y las
sociedades beneficiarias en caso de segregacin.
Sin perjuicio de la conservacin de la figura del derecho de oposicin de los acreedores
en la Ley General de Sociedades, consideramos que como una alternativa excluyente
debi contemplarse la figura de la solidaridad de la empresa escindida y las
beneficiarias.
Nuestra sugerencia no seguida por el legislador, se fundament en la necesidad de
fortalecer al acreedor, que ve debilitada su prenda general al fragmentarse el
patrimonio de su deudor originario (sociedad escindida) permitindole accionar
contra una pluralidad de empresas (originada justamente por la escisin). Ello
obviamente brinda mayor seguridad al crdito que es en realidad un principio
fundamental del Derecho Mercantil y uno de los pilares de una economa de mercado
bien constituida.16
No puede, pues, soslayarse que el activo que sirve de garanta para que el deudor
cobre sus crditos ser diseminado como parte del patrimonio de otras empresas.
As, en caso de incumplir una sociedad beneficiaria con un crdito transmitido por la
escisin, puede ejercutarse el pago contra todas o cualquiera de las sociedades
participantes (escindidas y beneficiarias).
Cabe precisar, que la legislacin espaola (Artculo 259 de la Ley de Sociedades
Annimas Espaola) contempla una particularidad, las sociedades beneficiarias
responden hasta el importe del activo neto atribuido a cada una de ellas por la
escisin, mientras que en el caso de la sociedad escindida que no hubiese dejado de
existir, esta responder por el ntegro de la obligacin aludida.17

Esta frmula nos parece equitativa al flexibilizar la regla de la solidaridad hacindola

mas justa, pues busca armonizar, de una mejor manera, los intereses de los
acreedores y de los participantes de esta forma de reorganizacin empresarial.
Lamentablemente no fue adoptada por el Legislador societario.
2.2.6.6.- Pretensin judicial de nulidad de la escisin:
La pretensin judicial de nulidad de una escisin inscrita en el registro, se rige por
reglas anlogas a las previstas para la fusin (Vase punto 2.6.6)
2.3.- OTRAS FORMAS DE REORGA-NIZACION DE SOCIEDADES
La Fusin y la Escisin son los casos modelos de reorganizacin empresarial,
naturalmente estas pueden presentarse de manera mltiple (por ejemplo escisin de
ms de una sociedad a la vez) y combinada (por ejemplo escisiones combinadas con
fusiones).
Algunos de estos casos son contemplados en la nueva Ley General de Sociedades:
(1) Escisiones mltiples en las que intervienen dos o ms sociedades escindidas que
trasladan sus bloques patrimoniales a sociedades beneficiarias comunes (Inciso 2 del
Artculo 392).
(2) Escisiones mltiples combinadas en las que adems de presentarse el caso
anterior, las sociedades escindidas participan como sociedades beneficiarias (Inciso 2
del Artculo 392).
(3) Escisiones combinadas con fusiones entre las mismas sociedades participantes
(Inciso 3 del Artculo 392).
(4) Escisiones y fusiones combinadas entre mltiples sociedades (Inciso 4 del Artculo
392).
(5) Cualquier otra operacin en que se combinen transformaciones, fusiones o
escisiones (Inciso 5 Artculo 392).
Realizar estas formas mltiples o combinadas de reorganizacin empresarial no reviste
mayor dificultad, simplemente hay que ser meticuloso con los requisitos y
procedimientos que correspondan a cada una de las sociedades participantes segn el
tipo de reorganizacin que se adopte (transformacin, fusin o escisin).
En efecto el Artculo 393 define lo siguiente:
Artculo 393.- Las reorganizaciones referidas en los artculos anteriores se
realizan en una misma operacin, sin perjuicio de que cada una de las
sociedades participantes cumpla con los requisitos legales prescritos por la
presente ley para cada uno de los diferentes actos que las conforman y de que
de cada uno de ellos se deriven las consecuencias.

Artculo 383.- Responsabilidad de la sociedad beneficiaria de la escisin.- En

defecto de cumplimiento por una sociedad beneficiaria de una obligacin asumida por
ella en virtud de la escisin, respondern solidariamente del cumplimiento de la
misma, las restantes sociedades beneficiarias hasta el importe del activo neto atribuido
por la escisin a cada una de ellas y, si la sociedad escindida no ha dejado de existir, la
propia sociedad escindida por la totalidad de la obligacin.
Artculo 384.- Derecho de Oposicin.- No obstante lo mencionado en el artculo
anterior, el acreedor de cualquiera de las sociedades participantes podr ejercer el
derecho de oposicin previsto en el artulo 219, con la limitacin prevista en el
artculo 360. Empero, de ejercer este derecho no podr invocar la responsabilidad
solidaria en el supuesto previsto en el artculo anterior.
Artculo 259.- (...) En defecto de cumplimiento por una sociedad beneficiaria de una
obligacin asumida por ella en virtud de la escisin, respondern solidariamente del
cumplimiento de la misma las restantes sociedades beneficiarias hasta el importe del
activo neto atribuido en la escisin a cada una de ellas y, si la sociedad escindida no ha
dejado de existir como consecuencia de la escisin, la propia sociedad escindida por la
totalidad de la obligacin de reorganizacin simple, que prcticamente se
confunde con la escisin, pues se produce la fragmentacin del patrimonio de la
sociedad y sta la transfiere a otras sociedades (constituidas para tal efecto o preexistentes), pero los accionistas de la sociedad escindida no reciben las acciones de
las beneficiarias, sino que se mantienen en el activo de la sociedad escindida.
Es decir, no se cumple el tercer requisito bsico de la escisin: que las acciones de las
sociedades beneficiarias pasen a los accionistas de la sociedad escindida; lo cual, en
buena cuenta, significa que la sociedad escindida est aportando bloques
patrimoniales a las Sociedades Beneficiarias, y es en virtud de su aporte, que
recibe acciones o participaciones en contraprestacin. Es pues la considerada
Sociedad Escindida la que recibe y activa las acciones en su balance y no
precisamente los socios o accionistas de dicha sociedad.
Cabe resaltar, adems, que el hecho de recibir acciones o participaciones en sustitucin
del bloque patrimonial transferido, evita que se produzca la natural reduccin de
capital que ello conlleva, cuando se trata de una escisin por segregacin.
Ello ha llevado a que en doctrina se denomine a esta modalidad de reorganizacin
como falsa escisin. En nuestra legislacin se ha optado por denominarla
reorganizacin simple y se rige en lo pertinente por las reglas de la escisin en
virtud de lo previsto por el Artculo 391.
En sntesis, la reorganizacin de las sociedades descansa sobre tres pilares:
transformacin, fusin y escisin; siendo bsicamente estas dos ltimas (fusin y
escisin) las ms verstiles y de las cuales se desprenden otras formas de
reorganizacin que, sin lugar a dudas, constituyen las dos caras de una misma
moneda: la concentracin empresarial.