izquierda. Se le presenta como el colmo de la reaccin y el oscurantismo.

En cuanto a la expresin economa social del mercado, Lucas Verd seala dos
posibles acepciones: una primea, como economa de mercado neocapitalista, que podra
identificarse con la versin democristiana alemana que encubre la posibilidad, mediante un
gobierno neoliberal, de reforzar nuestro sistema capitalista perifrico y subdesarrollado, que con
el juego de las leyes de mercado lleva a la concentracin privada de los medios de produccin y
a una distribucin regresiva del ingreso. Una segunda, de economa de mercado socializada,
que si bien no constituye una ruptura del sistema, refleja una suerte de capitalismo socializante
que mediante instrumentos como la planificacin concertada reconocida en el Art. 111 (Const.
79), y conceptos como el de inters social permitan una accin reguladora del Estado que
oriente al mercado a cumplir objetivos, que no puede lograr por s mismo, pero que le dotarn de
eficacia econmica, social y ecolgica.
Este trmino ms que perteneciente a las ciencias econmicas, pertenece al ambiente
poltico. Su origen estara dado como elemento de transaccin de estrategia poltica para que los
partidarios socialistas acepten la economa de mercado.
Prebish seala que la expresin economa social de mercado prueba una vez mas que
la dependencia intelectual en nuestros pases. Esta expresin podra pensarse para pases con
un grado alto de desarrollo donde el contenido social es marcado. Pero en pases como el
nuestro, con una concentracin escandalosa de la riqueza y, por consiguiente con niveles
elevados de pobreza extrema, representa slo un ese enmascaramiento.
La constitucin de 1979 se inspiraba en la concepcin neoliberal o neocapitalista,
moderada por ciertos elementos que hacen pensar en una formula de transaccin entre las
fuerzas polticas que integraban la Asamblea Constituyente del 78-79.
La constitucin de 1979 tiene como punto central el sealar que el Estado debe intervenir muy
limitadamente. Es ms slo se le atribuye un carcter de orientador del desarrollo de promotor
de empleo, de la salud, etc. Si bien es cierto que consagra el pluralismo econmico, cambia
totalmente en lo atinente al sealar al Estado un carcter subsidiario, y esto slo por ley expresa.
En la Constitucin del 93 el Estado tiene, desde luego, papel fundamental y es el de orientar no
planificar y ni siquiera dirigir- el desarrollo del pas y el de actuar principalmente no
exclusivamente- en las reas de promocin de empleo, salud,... es la iniciativa privada la
encargada de llevar el rumbo de la economa. Y aunque el termino economa social de mercado
tambin es utilizado, creemos que encubre la posibilidad, mediante un gobierno neoliberal, de
reforzar nuestro sistema capitalista perifrico y subdesarrollado, que en el juego de las leyes de
mercado lleve a la concentracin privada de los medios de produccin y a una distribucin
regresiva del ingreso.
La constitucin de 1993 configura un intento del neoliberalismo por ensayar en nuestro
pas su modelo de sociedad empezando por lo econmico.
a. La Ley.- es una proposicin jurdica, dictada y publicada por los rganos del Estado competente
conforme a la Constitucin. Las caractersticas que distinguen a la ley son: funcionalidad,
obligatoriedad, imperio, oportunidad, permanencia.
Dentro del Derecho Econmico es esencialmente importante la ley pues es a travs de sta que
se manifiestan los objetivos de la poltica econmica en base a las necesidades de desarrollo de
una sociedad.
Existe legislacin que ostenta diferencias en el sentido formal con la ley, as por ejemplo,
los Decretos Leyes, son la legislacin con rango de ley dada por un gobierno de facto. Los
decretos legislativos son tambin legislacin con rango de ley pero dadas por el ejecutivo en
base a un pedido al legislativo de delegacin de facultades. Ambas formas, ostentan rango de
ley.
La legislacin sirve para modificar aspectos sustanciales de la Constitucin en lo
econmico, como por ejemplo: el Dec. Leg. 757, llamada ley marco para el Crecimiento de la
Inversin Privada, el Decreto Legislativo 668, el Decreto Legislativo 701 o Ley Antimonopolios, el
Dec. Leg. 716 sobre proteccin al consumidor, entre otros.
b. Tratados Internacionales.- Un tratado es un convenio o haz de convenio que una vez seguido
el trmite pertinente podan segn la Constitucin 79, Art. 101- en caso de conflicto con la Ley

nacional prevalecer. Este tramite estaba reglamentado por los artculos 102, 186 inc. 3 y 211 inc.
14 (Const. 79) donde se seala que para que adquieran validez y obligatoriedad jurdica, los
tratados deben ser aprobados por el congreso y posteriormente ratificados por el presidente de
la repblica. En la constitucin de 1993, esto no ha quedado muy claro. En Art. 55 se seala que
los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional
En lneas generales diremos que de todas maneras es de tal importancia el tratado que inclusive
se habla hoy del derecho econmico internacional.
c. Decretos de Urgencia en materia econmico financiero.- El Decreto de urgencia es, en lo
formal, la norma de mayor jerarqua dada por el Presidente de la Repblica. En la constitucin de
1993, en el artculo 118, inc. 19. se seala que el presidente puede ...dictar medidas
extraordinaria, mediante decretos de urgencia con fuerza de ley, en materia econmica y
financiera, cuando as lo requiera el inters nacional y con cargo de dar cuenta al congreso. El
congreso puede modificar o derogar los referidos decretos de urgencia. Se anota que, el Art. 74
de esta misma constitucin, se hace la advertencia que los decretos de urgencia no pueden
contener materia tributaria.
d. Decretos y Resoluciones.- Esta legislacin es expedida por el Poder Ejecutivo (como funcin
suya), destinada a aplicar la ley y conllevar la administracin del Estado. Su funcin es
individualizar y concretar las leyes sin trasgredirlas
Los decretos y resoluciones por tanto son normas que se encuentran por debajo de aquellas con
rango o fuerza de ley. Por otro lado, es necesario remarcar algunas diferencias entre el decreto y
la resolucin. En primer lugar, el decreto mantiene un carcter general, es decir obliga a todos;
mientras la segunda tiene por objeto un caso concreto, especfico o particular. En segundo lugar,
el decreto ostenta por as llamarlo, rango presidencia. La resolucin por otra parte, es expresin
de la voluntad de un ministro (o ms de uno), con la visacin del Presidente de la Repblica (en
caso de Resoluciones Supremas) La resolucin tienen un menor rango jerrquico que el decreto,
en cuanto al origen de la voluntad normativa.
e.

Otras Normas Generales.- Es necesario tambin nombrar a aquellas normas de carcter

general, que actan dentro de un mbito muy especfico de competencia, dictadas por rganos
del Estado como son el Banco Central de Reserva del Per y la Oficina de Procesos Electorales.

2.- JURISPRUDENCIA
Sierralta expone un criterio heterodoxo de la jurisprudencia, es decir, no ajustndose a lo que
estrictamente se conoce como tal. Sierralta incorpora junto a las decisiones de los rganos de la
administracin de justicia, las decisiones de los rganos administrativos. Cree en la pertinencia de estas
ltimas decisiones al considerar que el derecho econmico es un derecho que no est codificado ni
tienen principios generales preestablecidos para su correcta aplicacin. Seala las decisiones de la
Contralora General de la Repblica y del Consejo de Contribuciones como elementos a tomar en
cuenta. La jurisprudencia en materia econmica no difiere en sus lneas bsicas de la jurisprudencia
administrativa, ya que sigue aquel hbito de proceder de manera emprica y no dogmtica y de realizar
sus contribuciones juseconmicas de manera progresiva (Sieralta, Introduccin a la Jurisprudencia, p.
285).
3.- LA COSTUMBRE
Daniel Moore Merino es critico al considerar a la costumbre como fuente del derecho econmico: la
instrumentacin racional de las normas del nuevo derecho en relacin a los fines, conscientemente
propuestos y perseguidos de la poltica econmica, priva de capacidad a la costumbre, que es siempre
un proceso irracional y subconsciente de creacin jurdica, para dar existencia a nuevas restricciones
sobre la libertad econmica de los particulares (Moore, Derecho Econmico. p. 121). Si admitimos que
toda norma del derecho econmico es deliberadamente adoptada, obviamente, la costumbre no puede
tener eficacia constitutiva. Lo que Moore s admite es que a la costumbre debe reconocrsele eficacia
abrogatoria.
4.- LA DOCTRINA
El derecho econmico, particularmente, se ha ido formando a travs de la doctrina que ha tratado en un
primer momento de explicar la gran cantidad de leyes dictadas durante le Primera Guerra Mundial. Sobre
estas opiniones se consolid el derecho econmico, para luego ir incorporando nuevas opiniones hasta

llegar a la actualidad con la configuracin que se tiene. Moore Merino es preciso en su apreciacin, al
sealar la pertinencia de la doctrina en el Derecho Econmico: por ser una disciplina en formacin y de
an escasa sistematizacin
CAPITULO IV
Sujeto de Derecho Econmico.
Podemos definir lo que es sujeto de derecho como todo ente al cual el ordenamiento jurdico imputa
derechos y deberes.(35). Este concepto aplicado al derecho econmico es todo aquel que interviene en
el proceso econmico relacionado con la poltica econmica dictada.
Olivera seala que la circunstancia objetiva de la participacin en un proceso disciplinario
convierte al participe en sujeto de derecho econmico, sin necesidad de ulteriores calificaciones. Es
entonces sujeto de Derecho el agente de mercado... de quien produce la mercanca de quien la vende o
compra, de quien adquiere un servicio. (36)
Sierralta nos habla de sujetos directos e indirectos del Derecho Econmico. Entre los directos
seala al Estado, cuando acta en el mercado y cuando establece los lineamientos de poltica
econmica; el individuo y el patrimonio de la sociedad en su conjunto; y las empresas en sus diferentes
formas, aunque ms adelante seala a la empresa tambin como sujeto indirecto, pues a travs de ella o
regulando su actuacin es que el Estado interviene para normalizar las relaciones econmicas. (37)
Witker por otro lado seala que son los agentes econmicos en general , sea cual fuere su
forma jurdica o naturaleza patrimonial, que acten en la produccin, distribucin y consumo de los
bienes y servicios. En este sentido, Tcnicamente los sujetos del derecho econmico son el Estado...
junto a diversos agentes ejecutores de actividades econmicas que se registran en el circuito de un pas
(38). Estas ltimas seran las empresas (pblicas, privadas y los consumidores.
De todo lo dicho podemos concluir diciendo que los sujetos observados en el Derecho
Econmico son: el Estado como principal sujeto (dicta la poltica econmica y asume roles de
empresario), la empresa privada, al decir de Olivera el sujeto diferenciado por excelencia. Y tambin los
individuos en su rol de consumidores. Es decir, sujeto de Derecho Econmico es aquel interviniente en el
proceso econmico o realidad econmica dada. (39)
Objeto de Derecho Econmico
Para Olivera es la porcin de conducta humana que ellas disciplinan. Esta porcin abarca el sistema de
las actividades econmicas del hombre, como participe social. Moore Merino parte de esta definicin de
Olivera y agrega que esa parte o cuota no es otra que la actividad econmica de los particulares y
dems entes econmicas.
Munera Arango dice que el objeto del Derecho Econmico es el conjunto de principio y de normas
jurdicas que regula la cooperacin humana en las actividades de creacin, distribucin, cambio y
consumo de la riqueza.
En resumen, el objeto del Derecho Econmico es la actividad de los agentes que intervienen en un
proceso econmico, sea el Estado como los particulares al asumir los objetivos de la poltica
econmica establecida para una sociedad determinada.(40)
Naturaleza Jurdica del Derecho Econmico
Sealar al Derecho Econmico como derecho Privado carece de todo fundamento, vista la intervencin
del Estado como ente ordenador de la economa. Pero a su vez, si bien es cierto, que el derecho
econmico es un derecho eminentemente pblico, existir aquel principio de beneficio o proteccin de
los sectores dbiles de la sociedad. Esto para nosotros no lo determina como parte del derecho social,
concepto bastante discutible: Observamos que el derecho econmico participa de aquellas
contradicciones propias del sistema capitalista. He ah, en el carcter instrumental del derecho, el
punto que lo hace aparecer como combinacin entre lo pblico y privado.
Proponemos que al ser un derecho que procura ordenar la economa pareciera imposible no encuadrarlo
en lo estrictamente pblico. Esto depende de la mayor o menor importancia que se d a la intervencin
estatal. En todo caso lo vemos como un derecho especializado, que puede regular como ya lo ha
hecho- relaciones jurdico privadas, sin que por esto pierda su carcter eminentemente pblico. Es un
derecho de vanguardia que constituye principal instrumento para acceder a una nueva sociedad, pues en
sus normas adopta el cambio social y no solamente la proteccin de los sectores dbiles de la sociedad.
(41)

Relacin del Derecho Econmico con otras Disciplinas.

Mantener comportamientos estancos es cosa del pasado. Es ms como el Derecho Econmico- ha
habido ramas que poco a poco se han ido independizando, como el Derecho Laboral respecto del
Derecho Civil. El Derecho Econmico, justamente por se un Derecho hasta cierto punto en formacin
mantiene sus ms estrechos lazos con las dems ramas. En resumen, el Derecho es uno, y son las
especialidades los que lo dividen para una mejor aplicacin y significancia.
Ulises Montoya Alberti, hace la pertinente atingencia de que los que niegan la autonoma
sustancia del Derecho Econmico, admitindola slo como una especializacin en cada una de las
ramas del Derecho, hablan de un Derecho Constitucional Econmico, un Administrativo Econmico, un
Penal Econmico, un Internacional Econmico, etc. En cambio para quienes le asignan una autonoma
sustancia, estos sern otras tantas divisiones o ramas de un Derecho Econmico independiente. (42)
Con el Derecho Constitucional
Es en la constitucin donde se plasma la estructura o rgimen econmico que inspira a la Repblica, los
principios econmicos en los cuales se orienta todo el ordenamiento que se puede hacer en la poltica
econmica, los lmites de sta.
Histricamente se pueden sealar a la Constitucin Mexicana de 1919 y a la de Weimar de 1919 como
hitos importantes pues, a partir de aqu se inici la tendencia de sealar constitucionalmente, la
normatividad sobre la estructura econmico social. Si bien es cierto como refiere Sierralta- ya en la
declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en 1789 se daban algunos principios de
ndole econmica como aquella de la libertad de industria y de comercio; es a partir de estas
constituciones que se hace de una manera explicita. Esta tendencia es coincidente con la aparicin de
una concepcin social del Estado en los textos constitucionales.
Se hablar entonces de Constitucin Econmica (Wirtschaftsverfssung), termino de origen alemn que
significa las concepciones fundamentales del Estado respecto a la propiedad privada, la Libertad
contractual, la libertad de comercio e industria, la naturaleza y grado de intervencin de los poderes
pblicos en la economa, el grado de iniciativa individual de los participantes en el mercado y la
proteccin jurdica de esta iniciativa . (43)
Con el Derecho Administrativo
En su lucha por su autonoma, el Derecho Econmico muchas veces ha sido incluido dentro del Derecho
Administrativo. Pero existen muchos tpicos que escapan a ste, como aquellas normas que regulan la
vida econmica nacional, la macroeconoma (sera el caso de la ley antimonopolios y otros sobre
economa). Los actos administrativos que tienen como peculiares caractersticas el ser unilaterales y
ejecutivas han sido rebasados por lo que se vienen en llamar la racionalizacin administrativa y las
concesiones.
Es necesario sealar que muchas medidas de poltica econmica son dadas mediante los
reglamentos que son instrumentos del Derecho Administrativo. Es ms, la aplicacin y ejecucin de
dichas medidas comprenden a rganos administrativos, pero el contenido de dichas medidas es de
carcter econmico.
Dario Munera Arango ha resumido en cuatro los punto de conexin entre ambos derechos:
1. La Proteccin jurdica, en cuanto el Derecho Administrativo ofrece los recursos administrativos
contra lo actos abusivos de los rganos del Estado, regulando el rgimen de las indemnizaciones
y de la expropiacin;
2. La descentralizacin y autonoma, en cuanto a la creacin de empresas estatales encargadas de
los servicios pblicos (agua, electricidad, correos, telfonos), cuya funcin corresponde al
Estado, as como la autonoma de las sociedades mixtas que an cuando actan dentro de
esfera del derecho privado como cualquier empresa, mantienen facultades coactivas para
ejecutar deudas,
3. El Servicio Pblico, en cuanto a actividades del Estado, a pesar de la crisis jurdica actual de
esta nocin, cae dentro del dominio del Derecho Administrativo, pero tambin otras actividades
de entidades absolutamente privadas, como en el caso de los bancos y de la instituciones
financieras, prestan servicios pblicos, pero no son hechos de la administracin pblica, an
cuando su regulacin involucre tambin al Estado; y finalmente;
4. El tema de los bienes de uso pblico o de los res publicae y la res nullius fijando las forma de
sus uso, transferencia y las concesiones, no es lo mismo un bien que tiene un fin administrativo,
de aquel otro que responde a un fin econmico

En resumen: la organizacin en cuanto a estructura y rgano del Estado orientados a la actividad

econmica, regulando mediante los actos administrativos la aplicacin y ejecucin de medidas
econmicas, es el contenido de esta vinculacin. (44)
Con el Derecho Internacional
Los tratados son una fuente importante en la formacin del contenido del derecho econmico. Es tanta la
importancia de los tratados en materia econmica que hoy se habla de un derecho econmico
internacional, inclusive se ensea en nuestras universidades.
Ya en 1964 Aimone Gibson propona como parte del estudio del derecho econmico, tratar el
derecho pblico econmico externo, dividido en tres items: derecho pblico econmico latinoamericano,
interamericano y mundial.
El mismo Aimone Gibson nos refiere el ehcho que existieran dos vertientes distintas en cuanto al
derecho internacional econmico. As una primera desde el sector pblico en alemania por Goerg Releer;
y una segunda desde el sector privado en Gran Bretaa por Clive Schmitthoff.
Releer conceptualiza el derecho econmico internacional, como el derecho que tiene por objeto
la regulacin de la economa internacional, es decir, la conducta de los sujetos de derechos partcipes en
relaciones econmicas que cruzan fronteras nacionales, en cuanto estructuradas conforme o para
finalidades colectivas.
Por otro lado, tambin se habla de derecho internacional del desarrollo como parte del derecho
econmico internacional-. Este Derecho configura la expansin de la cooperacin internacional a una
nueva rea el desarrollo- en lo concerniente a comercio y asuntos monetarios.
Francisco Pinto sealaba que: el derecho econmico internacional, como campo diferente del
derecho internacional tradicional, alcanzar mayor trascendencia y significacin prctica mientras ms se
adelante en la precisin de ese Nuevo Orden Econmico Internacional que se busca; vale decir, uno
diferente del antiguo ordenamiento que est an vigente pero ya profundamente modificado en
captulos sustanciales.
Ms adelante referir que el derecho econmico internacional aparece por un factor fundamental:
La presencia de nuevos actores en la comunidad internacional como las organizaciones
internacionales, las unidades integradas regionales y las corporaciones transnacionales. Son justamente
las integraciones econmicas internacionales las que en la actualidad se imponen.
La formacin de bloques poltico-econmicos como la comunidad europea, el grupo andino o el
Tratado de Libre Comercio, hacen cada vez ms importante el estudio de esta disciplina. Es as como
Felipe Herrera destaca la necesidad de un derecho econmico internacional que ve como de primera
urgencia: efectivamente, el problema energtico, el problema financiero, el problema de lo recursos
naturales, el problema ecolgico no se dan slo a escala nacional; su respuesta es de tipo
internacional...
Con el Derecho Financiero y el Derecho Tributario
Se cae en un error, cuando se identifica el derecho financiero con el derecho tributario, existiendo entre
ambos, semejanzas, pero, tambin a su vez, evidentes diferencias.
As, el derecho financiero es una de las principales ramas del derecho pblico, que como
manifiesta Luciano Castillo- hace el estudio sistemtico de las normas de las funciones de la percepcin,
administracin y empleo de las rentas del Estado y corporaciones pblicas, para el cumplimiento de sus
objetivos; as como de los preceptos que corresponden a la aplicacin de las normas financieras,
relativas a las relaciones entre los poderes pblicos del Estado con los miembros de la colectividad. En
otras palabras, norma la actividad del Estado en lo que se refiere a la forma de efectivizacin de su
ingresos y egresos requeridos para cumplir con sus fines establecidos, basndose en la Ciencia de las
Finanzas a Teora Financiera.
Por otro lado el derecho tributario es el conjunto normativo referente a los tributos o prestaciones
de los particulares es decir, norma aquellas relaciones entre el Fisco y los contribuyentes, cuyo objetivo
principal viene a estar dado, por los ingresos del Estado, de carcter compulsivo u obligatorio, llmese
impuestos, tasas y otras contribuciones.
Si bien es cierto que el impuesto es el alimento del presupuesto, no es el nico material
financiero ni la nica fuente de renta del Estado, pues ste obtiene otros ingresos como aquellos
procedentes de las explotaciones econmicas propias y de los emprstitos. Esto ltimo entonces marca
la diferencia entre el Derecho Financiero y el Derecho Tributario.
Ahora bien, estas dos ramas jurdicas a su vez tienen una ineludible relacin con el Derecho
Econmico.
En el Derecho Financiero subyace, de alguna manera, las opciones de poltica financiera de un pas, y
con esto se estructura un determinado orden econmico. De la misma manera en el Derecho Tributario,

los impuesto no slo tienen por finalidad financiar la Caja Fiscal, sino tambin perseguir objetivos de
poltica econmica lo cual lleva que los preceptos legales que lo establecen recaigan bajo un nuevo
dominio jurdico que sera obviamente el Derecho Econmico.
Los valores econmicos financieros que orientan un orden econmico determinados son
entonces aquel punto de conexin entre las ramas jurdicas en mencin.
Moore Merino nos dice que, parte de la doctrina errneamente hace sinnimos los trminos de Derecho
Financiero, Tributario, Fiscal y Econmico. Creemos seala- que se hallan en una clara relacin de
gnero a especie: gran cantidad de normas del Derecho Tributario, todas las que persiguen finalidades
polticos-econmica forman uno de los captulos, si bien de los ms importantes del Derecho Econmico
Con el Derecho Civil y Comercial
El derecho civil entendido como el conjunto normativo destinado a regular las relaciones jurdicas entre
particulares considerados como personas en general, ha sido afectado en sus principios y postulados
clsicos por excelencia. Esta afectacin ha derivado del Estado interventor, al considerar que el
individualismo absoluto, puro, conlleva desequilibrios y creaba sectores poderosos. Por citar un caso
evidente y contemporneo, se encuentra la normatividad referida al trfico masivo.
Hoy se habla tanto de actos de la empresa como de actos de consumo, que escapan a la
doctrina clsica civil: dos grandes dogmas prevalentes en el campo de las relaciones jurdicas privadas
del trfico en el mercado han sido quebrantadas: el de la autonoma de la voluntad...; de otro lado, la
culpa como presupuesto jurdico del ilcito civil y de la responsabilidad, sustituyndola por la
responsabilidad objetiva.
Las clusulas generales de contratacin y los contratos por adhesin, dos modalidades imprescindibles
en el trfico masivo, son figuras controvertidas hoy. Cmo podemos encerrar estas figuras dentro de la
doctrina clsica cuando es precisamente la autonoma de la voluntad, la que es quebrantada.
Estas figuras se encuadran dentro de un tema mayor cual es el de la proteccin al consumidor, y
este tema implica ya al derecho econmico. Ulises Montoya Manfredi, divisa este conflicto y propone lo
siguiente: nuestro sistema jurdico, en el mbito del Derecho Comercial y del Derecho Civil, tienen que
tomar en cuenta lo dispuesto en el artculo 65 de la constitucin, que establece que el Estado defiende el
inters del consumidor, lo que importa adecuar las normas a este propsito. En consecuencia, el derecho
comercial no sera ya, como lo quieran algunos, el derecho de los actos en masa, o el derecho de las
empresas, sino que tendra que considerar al consumidor, extendiendo sus dominios hasta convertirse
en el derecho de la economa.
Creemos que el derecho econmico como expresin jurdica de los lineamientos econmicos nos
da el marco necesario para que se desarrollen las relaciones jurdicas privadas. Es en la medida que el
Estado sea mayor o menor intervensionista, que afectar ms la normatividad y el objeto de esa
normatividad civil comercial; quedar un ncleo importante de fenmenos econmicos, tradicionalmente
campo de aplicacin del derecho mercantil, impugnados hoy, o desposedos por el derecho pblico
contemporneo.
Con el Derecho de la Empresa y el Derecho Burstil
Si bien es cierto, tanto el Derecho de la Empresa como el Burstil, tiene una estrecha relacin con el
Derecho Mercantil o Comercial, tratando anteriormente, hemos querido considerarlos de manera
independiente debido a la gran importancia que han adquirido en los ltimos aos.
El derecho de la empresa es aquel cuyo contenido es multiperspectivo, ya que siendo su
objetivo de estudio la unidad empresarial, esta es considerada como un todo, en sus distintas
manifestaciones. El anhelo es sta disciplina es lograr una definicin de lo que es la empresa desde un
punto de vista jurdico e integral: cada disciplina la defina desde su perspectiva; as, mientras que el
Derecho Mercantil resalta fundamentalmente la actividad mercantil de ella, el Derecho laboral lo hace
con la comunidad de trabajadores y el Derecho Econmico como unidad de la microeconoma. (49)
Tanto el derecho de la empresa, como el Derecho Econmico tienen como punto de referencia a
la economa. El primero al tener a la unidad empresarial como objeto de estudio, recae en el nivel
microeconmico. A su vez el Derecho normar las bases en las cuales se desenvolver dicha empresa,
es decir, regular los lineamientos generales macroeconmicas de un pas. A estos ltimos se adecuar
el funcionamiento de las unidades empresariales.
En conclusin, el Derecho Econmico aborda el tema de la economa, desde una perspectiva
macro-social, mientras el Derecho de la Empresa lo hace, desde una visin micro-social. Adems,
podemos sealar que la empresa, no es nico sujeto considerado por el Derecho Econmico, a
diferencia de lo ocurre en el Derecho de la empresa, donde es el sujeto central.
En cuanto al Derecho Burstil, se seala que es el conjunto de normas jurdicas que regula a la
Bolsa y a las operaciones que en ellas se realizan. Se observar dentro de su contenido, un Derecho

Administrativo Burstil, encargado del aspecto organizacional de la Bolsa y el Mercado de Valores; y un

Derecho Contractual Burstil, es decir, las relaciones jurdicas que se genera en la contratacin en Bolsa
(50). Es as como ese primer aspecto sealado recaer en el derecho econmico, mientras que el
segundo lo har en el Derecho Comercial.
El Derecho Econmico se expresar en el Derecho Burstil, en lo referente a las normas que
sustentan la organizacin del Mercado de Valores y la Bolsa, en cuanto al rol que le corresponde
desempear a la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) y en cuanto a la
organizacin misma de la Bolsa y la funcin de las Sociedades Corredoras de Valore, Agentes de Bolsa y
dems intermediarios del Mercado de Valores.(51)
CAPITULO V
Anlisis Econmico del Derecho
1.- ANALIZANDO EL DERECHO CON EL SENTIDO COMN DE LOS ECONOMISTAS
El anlisis econmico es una perspectiva distinta de ver el Derecho, que parte de los aportes de la teora
econmica para utilizar los mtodos del anlisis econmico puro al Derecho. Bsicamente con el fin de
medir los costos y beneficios que se generan en aplicacin de las normas jurdicas y en los distintos
sistemas jurdicos entre los cuales se pueden optar.
La definicin puede ser un poco complicada pero, en realidad, los principios son muy sencillos:
consiste en tratar de analizar el Derecho utilizando el sentido comn de los economistas.
Cmo surge este mecanismo de anlisis del aspecto jurdico?
No es una teora nueva tiene cerca de treinta aos. La partida de nacimiento del anlisis
econmico puede encontrarse. quizs, en el artculo El problema del costo social de Ronald Coase,
que aparece justo paralelamente con los aportes y los artculos ms importantes de Calabresi,
bsicamente El costo de los accidentes y el artculo Reglas de propiedad, reglas de
responsabilidad y reglas de inalienabilidad: un vistazo a la Catedral .
Ellos principalmente Ronald Coase, identificaron un concepto que denominaron costos de
transaccin, que nos demostraba cules eran los costos de utilizar el sistema contractual. A partir de all,
explicaron porqu existe un sistema extracontractual, un sistema de propiedad y, sobre todo, comenzar a
entender a todas las instituciones jurdicas en base a su funcin econmica.
Los aportes de Coase han sido tan importantes que en el ao de 1991 se le otorg el Premio
Nobel de Economa. Incluso, los dos premio Nobel de Economa posteriores, el Gary Becker y el que se
le otorg a Douglas North, han dado valiosas herramientas para el desarrollo del anlisis econmico del
Derecho en los ltimos aos.
Gary Becker, intenta aplicar el raciocinio del anlisis econmico a las relaciones de Familia. Qu
tan viable resulta la aplicacin de este esquema a dicho mbito?
Lo que hace Gary Becker es establecer que la economa, en realidad, no es problema de inflacin, de
produccin, de producto bruto interno, ni siquiera es un problema que concierne a las decisiones
empresariales, ni siquiera concierne slo a las decisiones empresariales, ni siquiera concierne slo a las
decisiones de consumo de los particulares. Becker entiende que, bsicamente, la economa implica el
estudio de la racionalidad individual; que el individuo tiende a tomar decisiones que estn dirigidos a
maximizar sus beneficios, no slo se refiere a los patrimoniales, que han sido el campo tradicional de la
economa, sino tambin a los extramatrimoniales.
A partir de all, por ejemplo, puede llegar a deducir que una persona tiene una enamorada porque los
beneficios de tener enamorada, para l, son superiores a los costos de tenerla. As, lo que nos dice
Becker es que la economa puede ayudarnos a entender decisiones como sta, o por qu nos casamos,
por qu tenemos hijos, por qu nos divorciamos, entre otras.
Por tanto el gran mrito de Becker consiste en reformular la definicin de economa para que pueda
comprender aspectos tradicionalmente considerados no econmicos, porque traslada la economa del
punto de vista material al punto de vista de racionalidad individual. (51).
2.- El anlisis jurdico tradicional es esencialmente formalista, es decir, que su labor consiste en la
interpretacin mayormente literal- de la norma, incidiendo en sus elementos que son destacados dentro
del mbito del derecho positivo. Parten de que el conocimiento jurdico es un conocimiento autnomo,
que no necesitan de otras reas para el anlisis de la norma y su aplicabilidad. Este modo o enfoque
(llamado doctrina) ha sido superado, al considerar el derecho como objeto social. No es slo norma o

identidad, es tambin aquella relacin social subyacente a la norma. Es as como el Derecho se ha ido
acercando a las ciencias sociales y hoy no se puede considerar un comportamiento estanco alejado de
la sociologa, de la antropologa, de la Economa, etc.
El anlisis econmico del derecho pretende relacionar a la economa y al Derecho como un
modo de abordar interdisciplinariamente fenmenos sociales determinados.
3.- El palabras de Alfredo Bullard, el anlisis econmico del derecho se trata de la aplicacin del mtodo
del razonamiento econmico al Derecho. No se reemplaza el razonamiento jurdico sino se busca
complementarlo. Slo se busca que ampliemos nuestra perspectiva para que al decidir una controversia
jurdica tomemos en cuenta no slo los efectos privados que la decisin puede tener sino al mismo
tiempo los efectos econmicos y sociales. (52)
4.- Quizs la mejor manera de entender la importancia del Anlisis Econmico del Derecho es teniendo
en cuenta que el Derecho es bsicamente un sistema de regulacin de conducta. Sin embargo, ni los
abogados ni los juristas han podido desarrollar una teora o cuentan con herramientas de prediccin de
conducta humana. Paradjicamente los abogados no somos entrenados conceptual ni prcticamente en
aquello que es consustancial a nuestra propia actividad. como es posible disear y aplicar un sistema de
regulacin de conducta humana si no podemos predecir como va a ser dicha conducta? como podemos
disear una buena ley si no sabemos ni tenemos cmo saber como va a influir ella en el comportamiento
de los seres humanos de carne y hueso?.
No es posible saber si el Derecho de Obligaciones ser adecuado si no podemos predecir cual
ser la conducta de los acreedores y de los deudores. Tampoco podemos decir que el sistema de
responsabilidad civil es uno moderno si no es posible determinar cual ser su efecto en la cantidad y
calidad de accidentes que ocurrirn. No podemos determinar si los derechos reales sern una institucin
con vigencia social si no podemos predecir el efecto de las normas que los regulan en el trfico
econmico y en los mercados en que se intercambian los bienes. No podremos decir que nuestra ley es
antidivorcista o promotora del divorcio si no se cuenta con herramientas que permitan medir las
consecuencias que la ley tendr en la voluntad de las personas para disolver su matrimonio. No
podremos afirmar que las normas penales son adecuadas si no contamos con una metodologa que
permita medir el costo del sistema penal y las consecuencias en los ndices de delincuencia. No
podremos reformar el Estado si como abogados no podemos disear un esquema que reduzca los
costos de su funcionamiento y maximice los beneficios hacia la administrados. en que curso de la
carrera de abogados se nos ha enseado a encontrar respuestas para esas preguntas?. Pues
probablemente en ninguno. Con suerte se nos habr sembrado la preocupacin. Pero las herramientas y
mtodos concretos brillan por su ausencia.
La ciencia econmica se desarrolla en base a la capacidad de predecir la conducta humana.
Cuando

PIES DE PAGINA

1) Andres Serra Rojas. Derecho Econmico. Editorial Porrua, S.A. Mxico 1993.pg.3,4.
2) Bullard, Alfredo. "La Relacin Jurdico Patrimonial", p. 39.
3) de Trazegnies, Fernando. "introduccin a la Filosofa del Derecho...", p. 185
4) Bullar, Alfredo. Ob. cit. p. 49
5) Samuelson, Paul: Curso de economa Moderna", p. 18. En Introduccin al Derecho Econmico
Anlisis Econmico del Derecho y Derecho al Desarrollo. Victor Malpartida Castillo. Editorial San Marcos.
EIRL.
6) Marchal, Andr: "Estructuras y Sistemas Econmicos", p. 12. En Vctor Malpartida Castillo. op cit. p. 32.
7) ibid
8) Barre, R.: Economa Poltica", Tomo I p. 59
9) Aleman, Roberto. "Sistemas Econmicos", p. 15.
10) Citado por Sergio Correa Reyes en: "Derecho Agrario". En Vctor Malpartida Castillo. Ob cit. p. 43
11) Diez Picazo., "Experiencias Jurdicas, p. 315.

12) Victor Malpartida Castillo. Ob. cit. p. 44.

13) Fernando de Trazegnies Granda. La idea del Derecho en el Per Repblicano del siglo XIX, 1980, p.
351.
14) Psara, Luis: Reforma Agraria..." p. 22
15) Psara, Luis. ibid p. 24.
16) Ludwig Von Mises: "La accin Humana"; El Mercado. En 25 Lecturas Liberales. T. II. Movimiento
Libertad, Lima 1989.
17) Ibid.
18) El rgimen econmico en la constitucin de 1993. Alonso Morales Acosta. En Derecho, Economa y
Empresa. Vctor Malpartida Castillo y Jos Enrique Palma Navea. Edit. San Marcos.
19) Ibid. p. 53.
20) Rubio Correa, Marcial. "Retroactividad, irretroactividad y Ultraactividad" en Para leer el Cdigo Civil,
Vol. I, p. 29-30 (Lima, Fondo Editorial PUCP, 1984)
21) Alonso Morales Acosta. Ibid. p 54.
22) Idem.
23) Vctor Malpartida Castillo: Introduccin al Derecho Econmico. 1996. p. 85-88
24) Andrs Serra Rojas. Derecho Econmico. Editorial Porra, S.A. Mxico 1993. p.27
25) Ibid. p. 27-28.
26) Mossa, Lorenzo: "Principios del Derecho de la Economa", p. 345.
27) Vctor Malpartida. Ob. Cit. p. 85-93
28) Ibid.
29) Vctor Malpartida. Ob cit. p. 123-125.
29) Andres Serra Rojas. Derecho Econmico. p. 51-53.
30) Aftalin, Enrique : "Derecho Penal Econmico" p. 21
31) Aftalin, E.: "Derecho Econmico y Derecho Penal Econmico", p. 791. En Vctor Malpartida Castillo.
Ob. cit. p. 127.
32) Sierralta, Anibal. Instroduccin a la Juseconomia", pg 219.
33) Vctor Malpartida Castillo. ob.cit. p. 127.
34) Ibid.
35) Fernndez de Sessarego, Carlos.: "Derecho de las Personas". P 26
35. bis) Extraido de Introduccin al Derecho Econmico. Vctor Malpartida Castillo
36) Vctor Malpartida. Ibid. p. 131.
37) Sierralta, Anibal. Ob. Cit. p 230-231.
38) Witker.: "Derecho Econmico"; p. 25. En Vctor Malpartida. Ob. Cit.
39) Vctor Malpartida Castillo. Ob. cit. p. 132.
40) Ibid.
41) idem. p. 141-142
42) Ibid. p. 142.
43) ibid. p. 143
44) Ibid. p. 144-146
45) Vctor Malpartida: p. 146-147
46) Ibid. P. 152-153.
47) Montoya, Manfredi, Ulises.
48) Valle Tajada: "La Autonoma del Derecho Comercial". P. 204
49) Carlos Torres y Torres Lara:, Derecho de la Empresa. P. 11
50) Vidal Ramrez, Fernando:, La Bolsa en el Per, p. 13
51) Para tener una visin general del tema hemos transcrito parte de la entrevista concedida por el Dr.
Alfredo Bullard Gonzlez al diario El Peruano (22.feb.1995). El Dr. Bullard es especialista en el tema de
Anlisis Econmico del Derecho.
52) Bullard Gonzalez. A. Introduccin al Anlisis Econmico del Derecho. Al fondo hay sitio, p. 93
53) Bullard Gonzalez, Alfredo. Qu es el Anlisis Econmico del Derecho? Discurso pronunciado por el
autor en la presentacin de su libro Estudios del Anlisis Econmico del Derecho. En revista Scribas
1997
54) Vctor Malpartida Castillo. Introduccin al Derecho Econmico. p. 52, 53.
55) Schuerman, William Ther Rule of Law at Centurys End: Political Theory. Citado por Eduardo
Hernando Nieto en el artculo Por qu no debemos elegir el Anlisis Econmico del Derecho? En
Themis (Revista de Derecho) N 37.
56)Cooter y Ulen. Law and Economics. Citado por Hernando Nieto. ibid.
57) Eduardo Hernando Nieto. Por qu no debemos elegir el anlisis econmico del Derecho? Themis
N 37. p. 129 y sgt.

58) Torres Lpez, Juan.: Anlisis "Econmico del Derecho", p. 31.

59) Vctor Malpartida Castillo. Ob. Cit. p. 54-55.
60) De Trazegnies Granda, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual. Quinta Edicin T. I, Editorial
Temis S.A. 1999, Capitulo II p. 33 a 36.
61) Salvatore. En Vctor Malpartida Castillo. Ob cit. p. 56
62) Vctor Malpartida Castillo. ob. cit. p. 57-58
63. Ibid.
64) R.H Coase, "the problem of Social Cost". 8 The Journal of Law & Economics, vol. III, 1 de Octubre
de 1960.
65) Jonh Stuart Mill, Sobre la libertad, Madrid, Alianza Editorial, 1970, p. 60.
66) Bullar Gonzales Alfredo. Estudio de Anlisi Econmico del Derecho. p. 129
67) Guido Calabrasi, en Bullar. ibid.
68) Debe destacarse, sin embargo que el teorema de R. H. Coase plantea la poca importancia de la
solucin legal que se adopte en trminos de eficiencia social. Obviamente existen diferencias, e
importantes, en cuanto a los efectos distributivos de las distintas posibles decisiones legales. AS, si se
asignan originalmente el derecho a contaminar a la fbrica, sta recibir beneficios por el pago que le
harn los vecinos para deje de contaminar y los vecinos perderan recursos pagndole a la fbrica
69) Extrado del Libro Estudios de Anlisis Econmico del Derecho. Alfredo Bullard Gonzlez. p 129-131
70) ibid.
71) Bullard, A: "Un mundo sin propiedad". El rgimen Jurdico Patrimonial. p. 134.
72) Torrez Lpez, en Victor Malpartida. Ob cit.p. 69)
73) Cantuarias, Fernando, Ob. cit. p 71
74) Bullard. "Firme Primero...."
75) Bullard. Ibidem.