Familia III - Macarena Silva B (Apuntes de Clases)

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Clase 13 de septiembre
EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO
Si recapitulamos, tiempo atrs comenzamos el estudio de los efectos del matrimonio. Los
efectos del matrimonio pueden ser estudiados:
Desde el punto de vista de las relaciones patrimoniales entre los cnyuges, lo que nos llev al
estudio de los denominados regmenes matrimoniales.
Tambin puede ser visto desde el punto de vista de las relaciones individuales, personales
entre los cnyuges, de lo que deriva el estudio que ahora se comenzar.
Como tambin, desde el punto de vista de la relacin entre padres e hijos, toda vez que
tambin hay derechos y deberes entre estos, y que va a ser abordada en unas clases ms.
Y las relaciones que se producen con ocasin de sucesin por causa de muerte, lo que da
lugar a los derechos hereditarios (civil IV).
Las relaciones personales entre los cnyuges.Hasta el ao 1989, los deberes que contemplaba el Cdigo Civil entre los cnyuges, se
clasificaban en deberes recprocos, pero adems se reconoca la existencia de deberes individuales,
o sea deberes que slo pesaban en la conducta de uno de los cnyuges, ya fuere el marido, ya fuere
la mujer.
As por ej., corresponda el deber del marido de proteger de la mujer, as como pesaba el
deber de la mujer de obedecer al marido. Hay que recordar que esta ese ao, la mujer se encuentra
sujeta a la potestad marital (respecto de aquella que se encuentra casada bajo rgimen de sociedad
conyugal).
Precisamente, a contar de Ley 18.802 de 1989, se modifica esta situacin, toda vez que se
establecen deberes y derechos recprocos entre los cnyuges, dejando de existir estos deberes
individuales.
La regulacin de los efectos personales entre los cnyuges la encontramos en art. 131 a 134
de Cdigo civil. Esas normas imponen derechos y deberes que tienen un alto contenido moral, tico,
demuestra que el rasgo que se enunciaba del derecho de familia, en las primeras clases, por el cual
se deca que es un derecho en que particularmente se nota que se recogen deberes morales, para
darles un tratamiento jurdico.
Puig Garca, autor espaol, seala que estas relaciones personales entre los cnyuges, son
lazos de unin instalados en la misma pareja, sin ascendencia exterior, y que no se conciben sin el
matrimonio, ni tienen otro alcance de dar realidad a los versculos fundamentales del mismo.
Caractersticas de los efectos personales:
1. son de carcter positivo, en cuanto imponen cada cnyuge un hacer activo.
2. afectan slo al cnyuge, de modo tal que los terceros slo tienen el deber general de
respetar las situaciones creadas, sin poder mejorarlas o empeorarlas.
3. tienen un carcter eminentemente tico, toda vez que su cumplimiento queda
esencialmente entregado a la conciencia de los cnyuges, por ej. asiste el derecho deber a los
cnyuges de vivir en el hogar comn; si uno de los cnyuges abandona el hogar comn, est
incumpliendo su deber, pero de qu forma podra compelerse a que cumpla? La verdad es
que queda entregado a su conciencia, porque aunque se pida el auxilio de la fuerza pblica, y
as se vaya con 2 carabineros a buscarlo y forzadamente se lleve al hogar comn,
probablemente a la media hora toma sus cosas y se ira de nuevo. Eso demuestra entonces el
carcter eminentemente tico de estos deberes y derechos, y que quedan entregados
sustancialmente a la conciencia de cada cnyuge. De ah entonces la naturaleza de las
sanciones que se pueden optar, ante el incumplimiento de estos deberes.
Cules son estos deberes?
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1.- El de fidelidad, conforme al art. 131 y 132 CC.

2.- El de socorro, art. 131 y 134.
3.- El de ayuda mutua o asistencia, conforme al art. 131.
4.- El de respecto recproco, conforme al art. 131.
5.- El de proteccin recproca, tambin conforme al art. 131.
6.- El derecho deber de vivir en el hogar comn, conforme al art. 133.
7.- El deber de cohabitacin.
8.- El auxilio a las expensas a la litis.
1- El deber de fidelidad.
Una de las principales obligaciones que nace del matrimonio es que los cnyuges se guarden
fidelidad. As lo seala el art. 131, cuando indica que los cnyuges estn obligados a guardarse fe.
En principio se entiende que este deber se concreta en cuanto los cnyuges no deben
mantener relaciones sexuales con terceros, es decir los cnyuges no deben ser adlteros. En tal
sentido, el art. 132 precisamente viene a sealar que el adulterio constituye una grave infraccin al
deber de fidelidad y en el inc. 2 de la disposicin recin indicada seala que comete adulterio la
mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el varn casado que yace con mujer que
no sea su cnyuge, lo que va a dar lugar, en el caso de cometer el adultero, a las sanciones que se
indicarn ms adelante.
Histricamente se ha circunscrito el deber de fidelidad al hecho de que los cnyuges deben
mantener relaciones sexuales entre ellos y no con terceros. Incluso, histricamente, en nuestro
ordenamiento jurdico el adulterio de la mujer era sancionado de forma ms severa, en relacin al
mismo adulterio que cometa el marido:
1.- Hay que tener presente que hasta el ao 1952 se estableca la presuncin de derecho de la
depravacin de la madre para el cuidado de los hijos, en los casos de haber dado lugar al divorcio,
precisamente por su adulterio.
2.- Adems, por el hecho de ser la mujer casada adultera, se le negaba el derecho de designar
guardador por testamento a sus hijos.
3.- Como tambin se le privaba del derecho de ser guardadora.
4.- Privndosele adems de ejercer la patria potestad, precisamente por haber sido adultera.
La Ley 10.271 de 1952 modific esta situacin, elimin estas sanciones, pero mantuvo la
sancin aplicable a la mujer, en cuanto perda la mitad de los gananciales si se encontraba casada
bajo el rgimen de sociedad conyugal, as como tambin perda la administracin de sus propios
bienes, situacin que se mantuvo hasta 1989, derogada por la Ley 18.802.
Ser recin en el ao 1994, que en virtud de la Ley 19.335, se va a destipificar el adulterio,
como ilcito penal. Hay que recordar que la mujer era adltera, pero el marido cometa el delito de
amancebamiento, que se tipificaba de forma distinta al adulterio de la mujer, y en todos los casos que
se han indicado, la sancin sera para la mujer adltera y no para el marido que tena mancebos.
El ao 1994, se le quita el carcter de ilcito penal, tanto al adulterio, como el
amancebamiento, pero se mantiene como ilcito civil el adulterio, regulndolo de igual forma, tanto
respecto del marido, como de la mujer. Y ello da lugar al actual definicin de adulterio que hace el art.
132 inc. 2 CC.
Sin perjuicio de lo dicho, la corriente doctrinaria actual, encabezada por Barrientos y Novales,
empieza a extender la nocin de deber de guardarse fe entre los cnyuges, no slo relativo al mbito
sexual, sino que proyecta el deber de fidelidad a todos los actos de la vida comn y en todas las
circunstancias de la vida, y entienden que guardar la fe conyugal implica fidelidad, y que fidelidad es
la lealtad, la observancia de la fe que alguien debe a una persona, la que no aparece solamente
determinada por los fines y naturaleza del matrimonio, sino que se proyecta a todos los mbitos de la
comunidad de vida entre marido y mujer.
Se ve entonces que se ampli el mbito, no slo la sexualidad es lo importante, sino que se
extiende a todos los mbitos entre los cnyuges, los cuales deben ser leales entre s.
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Si se infringe el deber de fidelidad, se pueden encontrar las siguientes sanciones en caso de

infraccin:
1 la ms tenue, slo reservado a la mujer podra pedir la separacin de bienes en sede judicial,
conforme al art. 155 inc. 2 CC (Slo hay una mutacin de rgimen matrimonial)
2 sera causa para pedir la separacin judicial, conforme al art. 26 inc.1 LMC: por falta imputable a
uno de los cnyuges de los deberes y derechos entre ellos, falta imputable de carcter grave y que ha
tornado intolerable la vida en comn, y a consecuencia de la separacin judicial, como efecto:
- primero, lo relativo a materia de alimentos, conforme art. 175 CC, en cuanto el cnyuge
culpable slo tiene derecho a que el cnyuge inocente lo provea de lo que necesita para su
modesta subsistencia, para lo cual el juez a de considerar la conducta que haya observado el
alimentario antes, durante y despus de la separacin judicial.
- como segundo efecto, en razn de que se decreto la separacin judicial, art. 172: el cnyuge
inocente puede revocar las donaciones que hubiere hecho al culpable, pero en este caso
restringido a la falta del deber de fidelidad, en cuanto se cometi el adulterio (se restringe al
mbito sexual).
Art. 172 CC: El cnyuge inocente podr revocar las donaciones que hubiere hecho al
culpable, siempre que ste haya dado causa al divorcio o a la separacin judicial por adulterio,
sevicia atroz, atentado contra la vida del otro cnyuge u otro crimen de igual gravedad. Aqu
el legislador habla expresamente de adulterio, el cual esta definido en el art. 132 inc. 2.
- tercer efecto, a razn de la separacin judicial, el cnyuge culpable se hace indigno de
suceder ab intestato al cnyuge inocente, y pierde su condicin de legitimario. Ello conforme,
al art. 994, en relacin al art. 1182 inc. 2.
3 la ms grave de las sanciones: causa para pedir el divorcio, implica el trmino del matrimonio. Art.
54 LMC.
2- El deber de socorro.
Art. 131 CC: los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y
proteccin recprocos.
Entonces, el deber de socorro est indicado expresamente en el art. 131. Dentro del deber de
socorro se encuentra los alimentos que se deben entre si los cnyuges, conforme al art. 321 n 1. Lo
importante es tener claro que el deber de socorro no se reduce exclusivamente a los alimentos. Los
alimentos es una de las manifestaciones que pueden tener el deber de socorro: en tal sentido, la
jurisprudencia ha sealado que el deber de socorro comprende todo aquello necesario para proveer a
la subsistencia de cada uno de los cnyuges recprocamente.
Sin perjuicio de lo dicho, hay un sector doctrinario, como tambin algunas sentencias de
nuestros tribunales de justicia, que han postulado lo contrario, que el deber de socorro se agota en
los alimentos.
La doctrina mayoritaria, as como la ms reciente jurisprudencia de nuestros tribunales de
justicia, se niegan a equiparar el deber de socorro nicamente con el deber de proporcionar alimentos
entre los cnyuges. El deber de socorro no se agota en los alimentos, por cuanto el primero es un
deber de carcter ms amplio, toda vez que el legislador no reglamenta ni la forma de prestarlo ni se
ha limitado las situaciones en que se debe, lo que ocurre es que ante el incumplimiento del deber de
socorro, el cnyuge afectado demande de alimentos al cnyuge incumplidor, incluso condenado al
pago de alimentos uno de los cnyuges, el cnyuge alimentario (que es la persona a quien se deben
pagar esos alimentos) podra volver a demandar para que de forma excepcional, el otro cnyuge,
debiera prestarle una ayuda econmica extraordinaria, en cuanto a sufrido gastos no previstos, ello
fundado precisamente en el deber de socorro.
En tal sentido, existe un caso fallado por nuestros tribunales de justicia de atae anlogo a la
citacin que se produce entre los cnyuges toda vez que se trato de un caso que se suscito entre un
padre y sus hijos, que en ese entonces eran calificados de legtimos, siendo demandado el padre de
alimento, porque ste haba incumplido con el deber de socorro respecto de sus hijos. Se le fijo una
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suma de dinero de determinada, pero de forma extraordinaria hubo que realiza una operacin
quirrgica de urgencia. De ah tambin se le pidi entonces que tuviera que cooperar con los gastos
de la operacin quirrgica, por el deber de socorro. Mutatis mutandi, aplicamos la misma a la
situacin entre los cnyuges.
El deber de socorro adopta distintas formas dependiendo de la situacin en la que se
encuentren los cnyuges. Ya se ha dicho que el deber de socorro comprende todo aquello necesario
para proveer a la subsistencia de cada uno de los cnyuges. Por lo tanto, la forma en que se realiza,
en que se concreta el deber de socorro, va a cambiar dependiendo de la situacin en que se
encuentren los cnyuges: as vamos a distinguir cnyuges casados bajo rgimen de sociedad
conyugal, cnyuges casados bajo rgimen de separacin de bienes, o bajo el rgimen de
participacin en los gananciales, cnyuges separados judicialmente, o cnyuges separados de
hecho.
Para ver los tres casos relativos a los regmenes matrimoniales (casados en separacin
conyugal, o separacin de bienes, o participacin de gananciales), el supuesto normal es que
los cnyuges vivan juntos.
o
Si los cnyuges viven juntos y se encuentran casados bajo rgimen de sociedad

conyugal, es el marido quien debe proporcionar alimentos a la persona de su mujer, y
lo va a hacer con cargo a la sociedad conyugal. Nos remitimos al art. 1740 n 5, por
cuanto la sociedad conyugal est obligada al mantenimiento de los cnyuges.
Art. 1740 n 5 CC: La sociedad conyugal es obligada al pago del
mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin y establecimiento de
los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia.
Bien podra ocurrir, que aun viviendo juntos, el marido no proporcionare lo
suficiente a su mujer para su mantencin. La mujer poda demandar al marido para
que le proporcionen alimentos, ello an cuando vivan juntos y estn casados bajo
rgimen de sociedad conyugal, ello porque a pesar de las ltimas modificaciones de
carcter legal, conforme a las cuales se constituyo plena capacidad a la mujer casada
bajo ste rgimen, que el jefe de la sociedad conyugal y por lo tanto, a quien le
corresponde su administracin es el marido.
Cabe tener presente en este punto (que es aplicable tambin en los restantes),
que hasta el ao 1994, en materia de alimentos se distingua si era el marido, o la
mujer quien deba dar alimentos al hombre, porque si era al marido a quien le
corresponda dar alimentos a su mujer, se atenda a las facultades econmicas de la
mujer, mientras que para que la mujer estuviera obligada a dar alimentos a su marido,
ste deba carecer de bienes (o sea haba un plano de desigualdad, ahora en contra
del marido).
La Ley 19.335 pone fin a esta discriminacin, encontrndose hoy en da los
cnyuges en un plano de igualdad.
Los cnyuges estn casados, viven juntos, y se encuentran sujetos al rgimen de

separacin de bienes o al de participacin en los gananciales: se aplica lo dispuesto en
los arts. 134 y 160.
Art. 134 CC: El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia
comn, atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre
ellos medie.
El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.
Art. 160 CC: En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las
necesidades de la familia comn a proporcin de sus facultades.
El juez en caso necesario reglar la contribucin.
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O sea, los cnyuges separados de bienes o casados bajo el rgimen de

separacin en los gananciales, deber proveerle al otro cnyuge alimento, segn sea
sus facultades econmicas.
Los cnyuges no hacen va comn.

o
Y se encuentran separados judicialmente: se aplica el art. 160 y el art. 175.

Art. 175 CC: El cnyuge que haya dado causa a la separacin judicial por su
culpa, tendr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su
modesta sustentacin; pero en este caso, el juez reglar la contribucin teniendo en
especial consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio
respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l.
Adems, se trae a colacin la regla dispuesta en la Ley de matrimonio civil, para
la separacin judicial, en los arts. 33 y 35.
Art. 33 LMC: La separacin judicial deja subsistentes todos los derechos y
obligaciones personales que existen entre los cnyuges, con excepcin de aquellos
cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, tales como los
deberes de cohabitacin y de fidelidad, que se suspenden.
Art. 35 LMC: El derecho de los cnyuges a suceder entre s no se altera por la
separacin judicial. Se excepta el caso de aqul que hubiere dado lugar a la
separacin por su culpa, en relacin con el cual el juez efectuar en la sentencia la
declaracin correspondiente, de la que se dejar constancia en la subinscripcin.
Tratndose del derecho de alimentos, regirn las reglas especiales
contempladas en el Prrafo V, del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil.
Esto es si perjuicio que se traiga a colacin, que debiera haber quedado
regulado en los alimentos, pues si en la separacin judicial se present de comn
acuerdo, en los acuerdos reguladores de las relaciones mutuas entre los cnyuges,
que debe ser suficiente y completo, cuando debe considerar la situacin patrimonial
que tendr el cnyuge a raz de la separacin judicial. Y se no es de comn acuerdo la
separacin judicial, en los otros casos, se pudo haber solicitado al juez, en el propio
juicio de separacin judicial que se pronuncie sobre esta materia.
No viven juntos porque se encuentran separados de hecho: en este caso, estando

separados de hecho, no se ha producido ninguna alteracin en el rgimen matrimonial,
y por lo tanto se aplican las reglas que se vieron en sociedad conyugal, separacin de
bienes y participacin en los gananciales, sin perjuicio que se trate de una separacin
de hecho regulada por los propios cnyuges, conforme al artculo 21 LMC, y
precisamente hayan presentado un acuerdo de regulacin de relaciones mutuas.
Art. 21 LMC: Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn
acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y
las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio.
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo
menos, el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa
y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su
cuidado.
Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por
las leyes que tengan el carcter de irrenunciables.
Sanciones:
1.- El cnyuge no cumple con el deber de socorro: se le va a demandar de alimentos y va a ser
condenado al pago de alimentos.
2.- La mujer esta habilitada para pedir la separacin judicial de bienes, conforme al art. 155.
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3.- Causa para pedir la separacin judicial de los cnyuges, conforme al art. 26 inc. 1 LMC, y en lo
pertinente con las subsanciones indicadas en el caso del deber de fidelidad.
4.- Finalmente, la ms grave de las sanciones: causa para pedir el divorcio, conforme al art. 54 LMC,
y adems, excepcin perentoria tratndose del divorcio unilateral del art. 55 inc. 3 (si el cnyuge no
ha pagado los alimentos y el demanda el divorcio unilateralmente, el cnyuge alimentario puede pedir
que no se de curso a la accin)
3- El deber de ayuda mutua.
Consiste en los cuidados personales y constante que los cnyuges se deben recprocamente
cuando a uno de ellos le afectan circunstancias de miseria, desgracia, enfermedad, entre otras.
Su origen histrico se remonta ya a Las Partidas del rey Alfonso X El Sabio.
Su consagracin legislativa la encontramos nosotros en los artculos 102 y 131 CC.
En el deber de socorro que se estudi hace un instante, se destaca el cariz patrimonial del
deber que existe entre los cnyuges, mientras que el deber de ayuda mutua destaca la solidaridad
personal que debe existir entre los cnyuges que corresponde a una dimensin espiritual o moral del
matrimonio. En tal sentido, se puede revisar las disposiciones del Cdigo Penal, arts. 10 n 5, 11 n 4,
13, 489 y 390, todas las que se modifican en razn del deber de ayuda mutua entre los cnyuges.
Lgicamente comprende todo aquello que requieren los cnyuges en la comunidad de vida
que han decidido llevar entre ellos: ese apoyo que le da el marido a su mujer para que estudie una
profesin, o el apoyo que la mujer le da al marido da a da en el trabajo, corresponde a este deber de
ayuda mutua.
Este deber si que es esencialmente moral, sus sanciones disminuyen, no obstante lo cual,
queda sujeto a las mismas sanciones que se ha estudiado para los otros dos deberes:
1.- permite a la mujer solicitar la separacin judicial de bienes, conforme al art. 155.
2.- es causa de separacin judicial, conforme al art. 26 inc. 1 LMC.
3.- es causa de divorcio, conforme al art. 54 LMC.
4- El deber de respeto recproco.
Los cnyuges deben darse entre s atencin, consideracin, veneracin, por lo que se hace el
uno al otro. Hasta el ao 1989, este era un deber de carcter individual, porque quien deba respeto
era la mujer al marido. Hoy en da es un deber de carcter recproco: marido a la mujer y la mujer a
su marido.
Sancin: las que se acaban de indicar para el caso anterior:
1.- la mujer puede pedir la separacin judicial de bienes.
2.- es causa de separacin judicial entre los cnyuges.
3.- es causa de divorcio.
5- El derecho y deber de vivir en el hogar comn.
La redaccin que actualmente cuenta el art. 133 CC, proviene de la modificacin al Cdigo de
la ley 18.802.
Art. 133 CC: Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo
que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.
Antes exista el deber del marido de recibir a la mujer en su casa (en el hogar familiar) y el
deber de la mujer de seguir al marido donde este se encontrare.
Si se mira el derecho comparado, nos detenemos en el derecho francs, la jurisprudencia
francesa ha sealado que en caso de incumplimiento de este deber, el cnyuge incumplidor debe
pagar una indemnizacin de perjuicios, e incluso, puede ser condenado a una multa diaria de carcter
coercitivo, hasta que no se reintegre al hogar comn. La doctrina francesa de Molombe, Mercade,
Zacary y en la doctrina nacional de Claro Solar, han sealado que es un deber, cuyo cumplimiento
incluso se poda obtener mediante el auxilio de la fuerza pblica. Se seala como reparo el que
estaramos en presencia de un apremio personal que no se encuentra autorizado de forma expresa
por la ley, de modo tal que atenta en contra de la libertad individual del cnyuge.
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Como se sealaba al iniciar esta clase, de autorizarse el uso de la fuerza pblica, para hacer
cumplir al cnyuge y que se reintegre al hogar comn, resulta un medio ineficaz, por cuanto debiera
ser utilizada la fuerza fsica de forma constante y permanente a fin de evitar que el cnyuge se aleje
del hogar comn (se tendra que tener un carabinero sentado al lado del cnyuge, a fin de que se
mantenga en el hogar y si sale a comprar algo, que vuelvaabsurdo) por eso es que, en definitiva es
un deber de carcter eminentemente moral, y por eso, queda sujeto a la sancin indicada
anteriormente:
1.- mujer puede pedir la separacin de bienes judicialmente
2.- es causa de separacin judicial.
3.- es causa de divorcio.
El mismo art. 133 permite eximir al cnyuge de este deber: salvo que a alguno de ellos le
asista razones graves para no hacerlo. Se entiende que hay razones graves para no cumplir con
este deber, respecto de aquellas que supongan una imposibilidad fundada por parte del cnyuge. Por
ej. porque se encuentra recluido en un centro penitenciario (esta privado de su libertad personal y
lgicamente no puede cumplir con este deber), esta recluido en una clnica, en razn de una
enfermedad temporal o permanente, se encuentra fuera del hogar comn porque esta cumpliendo
con su trabajo (Contratado por turnos).
El legislador no seala cuales son estas razones graves, y por lo tanto, caso a caso habr que
ir sentando el criterio.
6- El derecho y deber de cohabitacin.
Este sera el derecho y deber que en doctrina se entiende que queda restringido al deber que
tenga sobre los cnyuges de mantener relaciones sexuales entre s. Lo que se conoce en doctrina
tambin como el deber de la concumicencia, especficamente este es un deber eminentemente moral.
(Incluso esta la discusin en materia penal, respecto al caso a si se puede establecer el delito de
violacin entre los cnyuges, en donde se ha dicho que uno de los cnyuges tiene el derecho a
negarse a mantener este dbito sexual y no puede imponerse la voluntad de uno ellos, por sobre la
del otro, a fin de obtenerla; sin perjuicio de ello el deber existe, lo que no autoriza a que uno imponga
su voluntad sobre la del otro, a fin de concreta el deber).
Sanciones: estas si que son difusas, pues podramos someternos al rgimen que se ha venido
dando, pues hay un incumplimiento de los deberes que establece el legislador, pero es difuso, pues
hay que probar algo fsico, que no se ha tenido relaciones sexuales entre los cnyuges. Sin perjuicio
de ello, aparece ms bien hoy en la legislacin formas de quedar liberado de cumplir este deber, por
ej. en materia de separacin judicial: dice el art. 33 que la separacin judicial deja subsistentes
todos los derechos y obligaciones personales entre los cnyuges, con excepcin de aquellos cuyo
ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, tales como los deberes de cohabitacin y
de fidelidad, que se suspenden. Adems, el art. 26 refuerza esta idea, pues seala que no podr
invocarse el adulterio cuando exista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges.
Aqu se esta hablando del deber de concumicencia, el que queda suspendido entre los cnyuges, en
caso de separacin de hecho consentida (quedando en suspenso incluso el deber de fidelidad) y la
separacin judicial (lgicamente, si estn autorizados para vivir en distintos hogares, estn
autorizados tambin para dejar de cumplir con el deber de cohabitacin.
Clase 15 de septiembre .
7. y 8. Auxilio en las expensas para la litis y deber de cohabitacin.
El art. 136 cc. Nos seala la obligacin reciproca de los cnyuges de proporcionarse auxilio
para sus acciones o defensas judiciales. Lo que es entendido no en cuanto a la obligacin de dar las
expensas para la litis, sino que a otro tipo de auxilio, como el que puede consistir en dar asesora o
consejo al otro en relacin al juicio o colaborar en la obtencin de los medios de prueba.
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Ello, por que se entiende que la segunda parte del 136 es lo que se refiere a las expensas para la
litis. Lo que slo tiene lugar tratndose de un matrimonio sujeto al rgimen de sociedad
conyugal, caso en el cual el marido est obligado a proporcionar expensas para la litis a su mujer en
las causas en que ella vaya contra el marido, y siempre que la mujer no goce de los patrimonios del
150, 166 y 167 cc, y que de tenerlos, estos bienes fueran insuficientes.
El profesor Ramn Domnguez ha dicho que esta no es la interpretacin que se debiera dar al Art.
136 cc. A su juicio, lo que seala el articulo es que ambos cnyuges se deben recprocamente,
incluso expensas econmicas, en particular, expensas para la litis. As como tambin pesa sobre ellos
el reciproco deber de socorro. Ello porque el articulo que regula el deber de socorro fue modificado
por la ley 19.335 y permaneci inalterado el Art. 136 que regula las expensas para la litis.
Eso sera tan solo una solucin para el caso de la sociedad conyugal, aunque el juicio lo siga la mujer
contra el marido, salvo que ella tuviera bienes del 150, 166 y 167 cc.
El 136 en su segunda parte seala que en los juicios que se sigan entre marido y mujer, el marido
debe dar recursos a su mujer para que esta pueda sustentar el costo del proceso cuando se den los
siguientes requisitos:
1) Debe tratarse de un juicio. Por lo tanto, debe recurrirse a los tribunales, sin importar la
naturaleza de la accin, ni la calidad o condicin procesal de cada uno de los cnyuges. En
consecuencia, es indiferente que la mujer acte como demandante o como demandada,
puesto que sera injusto circunscribir las expensas en el caso en que la mujer actuara solo
como demandante. La opinin contraria significara dejar a la mujer sin posibilidad de
defenderse cuando sea demandante.
2) Que los cnyuges estn casados en Sociedad Conyugal. Este es precisamente el rgimen en
el cual el marido tiene la administracin no solo de los bienes sociales, sino que tambin de
los bienes propios de su mujer, de modo que esta podra no tener los recursos para asumir
esta defensa o la calidad de demandante.
3) Que la mujer carezca de los patrimonios de los Art. 150, 166 y 167 cc, porque son
administrados por la mujer o que, teniendo esos patrimonios, estos sean insuficientes para
asumir las expensas de la litis.
Validez de los contratos celebrados entre los cnyuges.El cc no tiene ninguna disposicin general que resuelva el tema, solo hay normas aisladas que dadas
en determinados tipos contractuales han establecido una prohibicin. Casos:
1. Art. 1796 cc, dado para el contrato de compraventa.
2. Por remisin, tambin el Art. 1900, que seala la misma regla para el contrato de permuta.
3. Art. 1554 cc, dado para el contrato de promesa de celebrar un contrato, lo seala en el n 2.
4. Donaciones entre cnyuges.
Contratos permitidos entre cnyuges:
Contrato de mandato. Art. 162 cc.

Contrato de fianza.
Contrato de hipoteca.
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El fundamento para permitir estos contratos (fianza e hipoteca) est en el Art. 155 in fine, que regula
la separacin de bienes judicial, e invoca que el contrato de fianza o hipoteca se pueden celebrar
entre los cnyuges.
Por lo tanto, si hacemos una enumeracin, parece ms probable que los cnyuges s puedan celebrar
contratos lcitos a que no, pero lo que habr que considerar es el rgimen al que los cnyuges estn
vinculados, puesto que puede prestarse a dudas una sociedad entre el marido y la mujer sin que esta
tenga patrimonio separado (lo que se puede prestar para fraudes). En cambio, si ambos cnyuges lo
tienen pueden destinar un porcentaje de aquellos patrimonios para la sociedad.
Por otro lado, el derecho espaol incorpor un nuevo deber entre marido y mujer: Compartir
las responsabilidades domsticas y el cuidado de los ascendientes, descendientes y otras personas a
su cargo. Este deber no est en nuestro ordenamiento jurdico.
FILIACION
Etimologa.- La palabra filiacin viene del latn filius, que significa hijo. Naturalmente, designa una
relacin entre padre e hijo.
Definiciones.1. Mesimeo la define como: La relacin existente entre el nacido y el progenitor, en virtud de la cual,
el primero se dice hijo del segundo, esto es, se le atribuye el estatus de hijo y se le confieren los
derechos y deberes que ese estado implica.
De all, por tanto, que segn la definicin, la filiacin es un vinculo de carcter jurdico entre el
progenitor y su descendencia.
2. Rossel seala que Filiacin es el vinculo jurdico que une a un hijo con su padre o con su madre, y
que consiste en la relacin de parentesco establecido por la ley. La relacin entre un ascendiente con
su descendiente inmediato o tambin llamado descendiente de primer grado.
3. Somarriba. La filiacin es la relacin de descendencia entre 2 personas, una de las cuales es
padre o madre de la otra. Dicho de otra manera, es la relacin que existe entre padre e hijo.
La filiacin, se ha sealado, es un hecho natural, de naturaleza biolgica y por lo tanto, debiera
definirse como: La relacin biolgica que une a una persona con el padre que lo engendr y con
la madre que lo alumbr. Esto porque todas las personas tienen un padre y una madre, aunque
sean desconocidos.
A nosotros nos interesa estudiar la filiacin como una relacin o vinculo jurdico, pero no podemos
desconocer que antes que sea un vinculo jurdico es una relacin biolgica entre dos personas, padre
o madre y el hijo, situacin que tiene lugar incluso en materia de adopcin con lo que llamamos
Filiacin adoptiva, pues, sin duda quien puede ser adoptado, tuvo o tiene un vinculo biolgico con su
padre o madre, aunque no los conozca.
Necesariamente, hasta el nacimiento siempre ha de detentarse biolgicamente por alguien la calidad
de padre o madre, aunque ignoremos la calidad fsica de esas personas. Esto incluso se aplica
respecto de las tcnicas de fecundacin asistida, pues los vulos y espermios igualmente provienen
de hombre y mujer, aunque no sepamos quienes son. La discusin nace a propsito de la clonacin.
La ley 18.585 recoge esta idea de que existe siempre y primero que el vinculo jurdico, una relacin
biolgica. Lo hace en el Principio de la Libre Investigacin de la paternidad y maternidad, lo que en la
doctrina mayoritaria tiene su fundamento en el derecho a la identidad que toda persona tiene.
192
Si analizamos el cc, luego de la modificacin hecha por la ley 19.585, e incluso luego de la ley
20.030/05, veremos que el cc cambi en 180 su concepcin original en materia de filiacin:
Primero, porque hoy se reconoce una filiacin igualitaria, ya no se distingue al hijo en funcin de su
filiacin.
Segundo, porque se ve un corte liberal en cuando da amplias vas para la investigacin, incluso
biolgica de la paternidad y la maternidad. Lo que confirma la ley 20.030 que derog el Art. 196 cc
que exiga que junto a la demanda de filiacin se presentara antecedentes suficientes para acoger la
demanda y modificaba el valor probatorio de la prueba pericial de carcter biolgico, en la practica se
traduce en la prueba de ADN, como una de esas pruebas periciales.
Evolucin histrica.El cc original opt por un sistema conservador para regular la filiacin, pues claramente se
distingue entre hijos legtimos e ilegtimos. Los legtimos eran los hijos concebidos durante el
matrimonio, aunque fuere putativo. Ilegtimos eran todos aquellos nacidos fuera del matrimonio, y se
distinguan entre hijos naturales, que eran aquellos en que sin haber matrimonio eran reconocidos por
los padres; hijos de daado ayuntamiento (sacrlegos, adulterinos, etc); y los hijos simplemente
ilegtimos, que eran aquellos que no haban sido reconocidos por ninguno de sus padres. Cada uno
gozaba de distintos derechos segn su filiacin.
As Bello prohibi la investigacin de la paternidad, solo podan ser hijos naturales los que
haban sido reconocidos libre y voluntariamente por sus padres, y por lo tanto, tenia derecho de
alimentos (congruos y necesarios) y tambin derechos hereditarios. No haba reconocimiento
obligatorio.
A los otros hijos slo se les reconoce derecho de alimentos necesarios y slo cuando haba un
tramite judicial.
Las primeras modificaciones a esta situacin se producen en los aos 30. En 1935 una ley
permiti a los hijos ilegtimos fundar su peticin de derechos de alimentos en otras pruebas distintas a
la confesin del padre o la madre, y modific el Art. 36 cc, derogando la calidad de hijos de daado
ayuntamiento. De esta forma los hijos pasan a ser o naturales o simplemente ilegtimos. Por lo tanto,
solo hubo un indicio de la modificacin profunda que se requera, solo tenan derecho a pedir
alimentos necesarios.
La segunda modificacin es en 1952 por la ley 10.271, que modific el sistema filiativo y
confiere el carcter de hijo legitimo a los hijos legitimados, que eran aquellos en que su filiacin se
vea alterada por el posterior matrimonio de sus padres. En estricto rigor no eran legtimos porque
nacan fuera del matrimonio, pero luego los padres se casaban.
Esta ltima ley adems ampli el reconocimiento voluntario del hijo natural e incluy el
reconocimiento forzoso, circunscrito a los casos sealados en la misma ley, que eran de difcil
prueba. Ratific el legislador por la ley 10.271- que los hijos naturales no tenan abuelo, pues la
filiacin natural solo produca efectos determinados que afectaban al padre o madre que lo hubieren
reconocido.
La ley 17.990/81 y la ley 19.089/91 slo vinieron a perfeccionar el reconocimiento voluntario
espontneo expreso del hijo natural.
193
El gran hito viene dado por la ley 19.585/98, pues all nos alejamos del cc original para adoptar
un sistema filiativo liberal que consagra la misma filiacin entre los hijos y la libre investigacin de la
paternidad.
El segundo gran hito es la ley 20.030/05 que introdujo algunas de las modificaciones que ya
sealamos, pues la ley 19.620 solo reafirm la ley 19.585.
Dentro de los tratados internacionales ratificados por Chile en este sentido encontramos a la
Declaracin Universal de los derechos del hombre, el Pacto de San Jos de Costa Rica, el Pacto de
los derechos ciudadanos y polticos, y en particular, la Convencin de los derechos del nio.
Ley 19.585/98 mbito temporal de validez
Esta ley es una de las ms importantes, fue publicada en el Diario Oficial el 26/10/1998 y al respecto
nos debemos detener en dos puntos:
1) En cuanto a su entrada en vigencia, conforme al artculo 9 de la ley sta entrar en vigencia un ao
despus de su publicacin en el Diario Oficial n 36097. Por tanto, entra en vigor el da 27 de
Octubre de 1999, en conformidad con lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 48 del CC.
2) Cmo vinculamos la norma de esta ley con la ley de efecto retroactivo de las leyes en cuanto a la
norma del estado civil.
194
El estado civil es la calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad, derivado de sus
relaciones de familia.
Desde la entrada en vigencia de ley 19947 existen los siguientes estados civiles:
Soltero
Casado
Divorciado
Viudo
Hijo. A partir de la ley 19585, encontramos este nuevo estado civil.
El artculo 3 de LERL debemos distinguir el estado adquirido del no adquirido.
El artculo 3 contiene la norma conforme a la cual el estado civil adquirido vigente a la fecha de su
constitucin subsiste aunque esta ley despus pierda su fuerza obligatoria.
As ocurri con los matrimonios de 1884 que lo hicieron conforme a las normas del derecho cannico.
La ley 19585 vino a crear un nuevo estado civil, que antes de esta ley no existe, ello queda de
manifiesto en el artculo 33 del Cdigo Civil crea el estado civil de hijo, sustituyendo los estados
civiles de hijo legtimo, hijo natural e hijo simplemente ilegtimo. Este fue el objeto principal de esta
reforma, as consta en el mensaje del proyecto de ley: la reforma viene en sustituir el rgimen de
filiacin actualmente vigente y termina con la distincin de hijos legtimos e ilegtimos y establece un
trato igualitario para todos los hijos, cualquiera sea la situacin jurdica entre sus padres al momento
de la concepcin o nacimiento.
Esta idea queda claramente manifestado en el artculo 33. De conformidad a este artculo se debe
entender que desaparecen los estados civiles que existan con anterioridad y en consecuencia, a
partir de su entrada en vigor solo se conoce la existencia del estado civil de hijo, pero el artculo 33
LERL seala que el estado civil adquirido conforme a una ley anterior constituye un derecho adquirido
que subsistir aunque despus la ley bajo la cual se constituy pierda su fuerza obligatoria.
Ello dar pie para entender que aun despus de la entrada en vigencia de la ley 19585 subsistirn los
estados civiles de hijo ilegtimo y naturales.
Por este motivo se critic la ley 19585, porque debi haber dispuesto de forma expresa en un artculo
transitorio que los hijos legtimos, naturales e ilegtimos tendrn por el solo ministerio de la ley el
estado civil de hijo, haber dispuesto de forma expresa la conversin del estado civil.
Ha de prevalecer el artculo 33 del CC por sobre el artculo 3 de la ley sobre efecto retroactivo de las
leyes por los siguientes motivos:
1) El fin de la reforma no fue modificar los estados civiles existentes ni crear nuevos requisitos
para adquirirlos, sino que derog los estados civiles existentes para reemplazarlos por un
nuevo estado civil, el de hijo.
Entendemos entonces que ha habido una derogacin de carcter tcita conforme al artculo 52
inciso 3 del CC y ello es perfectamente posible por la ley de efecto retroactivo de las leyes es una
ley ordinario o comn que puede ser derogada por otra ley ordinaria o comn que es la ley 19585.
Ms aun si interpretramos de forma teleolgica a la ley llegaramos a la misma conclusin.
Corroborando esta idea, el artculo 1 transitorio de la ley 19585 dispuso que todos los que poseen el
estado civil de hijo natural tendrn los derechos que esta ley establece.
Art 3 y 4 transitorio
195
El hijo natural qued en la siguiente situacin: quienes han tenido la calidad de hijo natural pasan a
tener la calidad de hijo no natural y por lo tanto, gozan de los derechos y deberes que esta nueva ley
establece.
Se critica al legislador el no haber sealado de forma expresa esta situacin, porque de lo contrario la
ley reconocera derechos que la ley no establece; ms aun si entendemos que hubo derogacin
tcita en qu situacin quedaran los hijos naturales cuyo estado civil ha sido suprimido.
- En cuanto a sus derechos sucesorios el artculo 1 inciso 3 dice que tendrn los derechos que le
corresponden en conformidad a la legislacin vigente a la apertura de la sucesin.
- Si el causante muri antes del 27/10 de 1999 debemos preguntarnos si tiene descendencia y bajo
qu calidad.
- Si el causante muri despus de 27/10/99, todos tienen la calidad de hijo sea matrimonial o no
matrimonial.
Con la sucesin se adquiere el derecho real de dominio que puede ser garantizado por la
Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo 19 n 24.
Por lo tanto, entendemos que a contar de la ley 19585 en nuestro ordenamiento jurdico solo existe
hijos, no importando si antes la anterior legislacin tenan la calidad de hijos legtimos o ilegtimos, sin
perjuicio de la excepcin relativa a la sucesin por causa de muerte, en cuanto al momento de su
apertura.
Las ideas centrales de la reforma de la ley 19585 fue en primer lugar el derecho de toda persona a
conocer sus orgenes, llamado en doctrina derecho a la identidad, en virtud del cual toda persona
tiene derecho a saber quienes son sus padres. Este derecho se desprende del artculo 7 n de la
convencin del derecho del nio. El nio ser inscrito inmediatamente despus de su nacimiento.
Ello se refleja tambin en consecuencia con la misma reforma que permite una amplia investigacin
de la paternidad y maternidad con la ley 20030.
2) Trato igualitario a todos los hijos. A lo largo de las distintas disposiciones legales se ha
pretendido a igualar la situacin de los hijos al margen de la filiacin que cada uno detenta, de
ah que el artculo 33 parte final disponga que se considera igual a todos los hijos lo que
concret lo dispuesto en convencin de los derechos del nio y tambin la igualdad ante la
ley.
El legislador no puede desconocer que los hechos que generan la filiacin sean distintos, de ah que
establezca una regulacin distinta si se trata de una filiacin matrimonial o una filiacin no
matrimonial.
Quienes en su momento defendieron el trato discriminatorio de los hijos por su filiacin dieron como
argumento el de la defensa matrimonial que era la familia legalmente constituida y a esta familia se
refiere el artculo 1 de la Constitucin Poltica.
Una forma de lograr estos objetivos era dar un tratamiento distinto a los hijos segn provinieran de un
matrimonio o de una relacin no matrimonial.
El establecer un trato discriminatorio en los hijos no era una medida que fortaleciera a la familia
matrimonial, confirmado despus con los resultados del censo del ao 2000 que indic que aument
el nmero de nacimientos fuera del matrimonio, ms aun el problema de la legitimidad o ilegitimidad
196
de las uniones de hecho no debe traspasarse a la descendencia. Por lo tanto, no habra razn para
castigar al producto de la relacin.
3) El principio del inters superior del nio, lo que significa la adecuacin de nuestra legislacin a lo
dispuesto en la convencin sobre los derechos del nio, que se ha plasmado en el artculo 222 inciso
2 que fue modificado por la ley 19585 y que hoy da tambin lo ha hecho la LMC, como tambin la
ley que crea los nuevos tribunales de familia.
Calificacin de la Filiacin.Conforme la ley 19585 y la ley 19620 el legislador reconoce que pueden existir distintas filiaciones,
sin perjuicio de lo cual todos ellas producen los mismos efectos civiles en cuanto se le concede o
reconocen los mismos derechos. El distingo se basa en razn de las diferentes citaciones de hecho
que pueden darse en la sociedad y que puede darse en sociedad y de la que pueda surgir su
descendencia.
Peailillo seala que se establece la igualdad de efectos, es decir, derechos y cargas entre todos los
hijos con prescindencia del origen de la filiacin y esa idea igualitaria se expande hacia los padres
destacndose en el cuidado personal y patria potestad.
En consecuencia, podemos realizar tres clasificaciones:
1.- En consideracin si la filiacin se encuentra o no determinada, dando origen a hijos de filiacin
determinada y no determinada.
2.- En cuanto si se considera a la naturaleza del hecho que da origen al vnculo, distinguiendo hijos
de filiacin natural, hijos de filiacin adoptiva e hijos de filiacin asistida.
3.- En consideracin a la existencia de un vnculo matrimonial entre sus padres, distinguimos hijos de
filiacin matrimonial e hijos de filiacin no matrimonial.
Tanto los hijos de filiacin matrimonial como los hijos de filiacin no matrimonial gozan de los
mismos derechos, salvo pequeas excepciones que no obedecen a una discriminacin arbitraria de la
ley, sino que resulta una consecuencia directa del origen de la filiacin. As ocurre en cuanto al
rgimen legal de determinacin de cada tipo de filiacin como tambin en la presuncin de paternidad
que afecta al marido, que lgicamente slo puede aplicarse de una filiacin matrimonial.
En todo caso, estas clasificaciones no son excluyentes entre s, consiguindose los siguientes
tipos de filiacin:
- Filiacin natural determinada o no determinada,
- Filiacin natural determinada matrimonial o no matrimonial,
- Filiacin asistida determinada matrimonial o no matrimonial,
- Filiacin adoptiva determinada matrimonial o no matrimonial.
En cuanto a la filiacin estaba o no determinada: Encuentra su fundamento en un hecho social en
que hay personas que saben a ciencia cierta quienes son sus progenitores, mientras hay otros que lo
ignoran por no saber quien es su madre, padre o ambos.
En estricto sentido, estas personas careceran de estado civil, porque conforme al artculo 33 para
que una persona tenga estado civil de hijo debe tratarse de una filiacin determinada.
El artculo 37 de la ley seala que la filiacin de los hijos puede no encontrarse determinada respecto
del padre, madre o ambos, por lo tanto, vamos a distinguir.
197
Hijos de filiacin determinada: Determinacin por la ley respecto de la madre, padre o ambos.
Por tanto, puede haber hijos de filiacin determinada respecto solo de la madre e indeterminada del
padre o viceversa o indeterminada de su padre y de su madre.
En consideracin a la naturaleza del hecho:
- Hijos de filiacin natural: Son aquellos hijos que son biolgicamente tales respecto de su padre o su
madre o ambos. Aquel hijo producto de la concepcin.
- Hijos de filiacin adoptiva: Lo determinante sera la voluntad de los adoptantes, el inters superior
del adoptado y que su origen se encuentra determinado por una sentencia que as lo establece. No
se trata como suceda bajo el antiguo rgimen de tener la calidad de adoptado, porque hoy conforme
la ley 19620 tiene la calidad de hijo respecto del adoptante, pero su filiacin reconoce como origen la
adopcin.
- Hijos de filiacin asistida: Son aquellos que resultan sin necesidad de que de forma exclusiva haya
intervenido la naturaleza. Se refiere a las tcnicas de reproduccin humana asistida, a saber,
inseminacin artificial, embarazo intratubario y a las distintas tcnicas cientficas que pueden dar
lugar a la reproduccin humana, a ello se refiere el artculo 182 CC.
En cuanto a la existencia de vnculo matrimonial entre los progenitores:
- Hijos de filiacin matrimonial: Aquel hijo concebido dentro del matrimonio, el que haya nacido con
anterioridad al matrimonio de sus progenitores, pero con posterioridad hayan contrado matrimonio.
- Hijos de filiacin no matrimonial: El hijo que nace sin que sus padres estn unidos por el vnculo
matrimonial.
Artculo 180CC
Determinacin de los efectos personales de la filiacin.Antes de la ley 19585 existan normas confusas por las cuales deba realizarse la
determinacin de la filiacin, ello porque el CC regulaba especialmente de los hijos legtimos y en
ttulos diversos de forma asistemtica regulaba la situacin de los hijos naturales y de los hijos
simplemente ilegtimos, valindose del mtodo de referencia lo que en la medida que se fueron
dictando leyes que tendan a igualar los derechos entre los hijos fue haciendo cada vez ms confuso
cual era la situacin que afectaba a los hijos naturales y a los hijos simplemente ilegtimos.
Ello se encuentra superado, porque se ha establecido de forma exacta los diferentes
conceptos que participan en esta determinacin, prueba y acreditacin del estado civil, las acciones
que emanan de la filiacin y los efectos de la filiacin, este ltimo principalmente referido a los
derechos y obligaciones que nacen de la filiacin y que principalmente dicen relacin con el cuidado
personal de los hijos, la patria potestad, alimentos, derechos hereditarios.
La determinacin de la filiacin se encuentra regulada en el libro I del Ttulo VII intitulado de la
filiacin en particular en el prrafo 2 de la determinacin de la maternidad, en el prrafo 3 de la
determinacin de la filiacin matrimonial, prrafo 4 de la determinacin de la filiacin no matrimonial.
Ren Abeliuk define la determinacin de la filiacin como la forma legal en que se establece
que una persona es hijo de otros que son sus padres y/o madre.
En cuanto a la determinacin de la filiacin podemos encontrar las siguientes situaciones:
1.- Determinacin de la maternidad,
2.-Determinacin de la filiacin de los hijos concebidos dentro del matrimonio,
198
3.-Determinacin de la filiacin de los hijos cuyos padres contraen matrimonio con

posterioridad.
Los nmeros 2 y 3 estn dentro de la determinacin de la filiacin matrimonial.
4.- El reconocimiento del padre o de la madre o ambos en la determinacin de la filiacin no
matrimonial,
5.- La determinacin de la filiacin asistida,
6.- La determinacin de la filiacin adoptiva.
La importancia de la determinacin de la filiacin se encuentra en que la filiacin slo producir sus
efectos cuando se encuentre legalmente establecida, los que se van a retrotraer hasta la fecha de la
concepcin gozando de efecto declarativo la determinacin de la filiacin conforme al artculo 181
inciso 1 del CC.
Puso fin a la discusin que exista con anterioridad si el reconocimiento del hijo natural tena carcter
declarativo o atributivo, este ltimo que tiene efecto solo hacia el futuro.
1) Determinacin de la maternidad
Somarriba seala que la maternidad es un hecho material que se descompone en dos hechos:
- En el hecho del parto, esto es, que una mujer dio a luz un hijo.
- En la identidad del parto, es decir, que el hijo que pasa por hijo de tal mujer sea realmente el
producto del parto.
As lo ha entendido la excelentsima Corte Suprema sealando que es un hecho de la causa el de
determinar si una persona es la madre de otra.
La determinacin de la maternidad esta regulada en el prrafo 2 ttulo VI, libro I, artculo 183 del
Cdigo Civil.
Conforme al artculo 183 la determinacin de la maternidad se puede establecer por tres vas:
1) Cuando el nacimiento y las identidades del hijo y la mujer que ha dado a luz constan en las
partidas del Registro Civil; supone en consecuencia la concurrencia de dos elementos:
- Que la mujer haya parido,
- Que el hijo que pasa por suyo sea producto del parto (la identidad del parto).
Constando estos dos hechos en las inscripciones de nacimiento la ley da suficientemente acreditada
la determinacin de la maternidad. Artculo 183 inciso 1, 31 n 4 de la ley de Registro Civil.
En consecuencia, tanto la madre como el hijo puede impugnar la determinacin de la maternidad. Si
la maternidad no se determina como lo seala el artculo 183 inciso 2 o artculo 31 n 4 de la ley de
Registro Civil, porque la declaracin del requirente no coincide con el comprobante del parto, porque
no consta en la inscripcin la identidad de la madre o porque sencillamente no existe comprobante de
parto, la determinacin de la maternidad se deber realizar:
- En virtud del reconocimiento de la madre,
- Mediante declaracin de una resolucin de una sentencia firme o ejecutoriada dictada en
un juicio de filiacin.
Lo cual da lugar a las otras dos vas por las que se puede determinar la maternidad.
2) En virtud del reconocimiento de la madre: El artculo 183 inciso 2, primera parte tendr lugar
respecto del hijo de filiacin no matrimonial, porque an en el caso en que los padres se casen
199
posteriormente para que sea de filiacin matrimonial se requiere que la filiacin respecto de la madre
est previamente determinada o se determine en el mismo acto del matrimonio. Artculo 180, 183
inciso 2.
3) Mediante sentencia judicial: Artculo 183 inciso 2 y que ser producto de la determinacin de la
filiacin en el ejercicio de las acciones de filiacin. El 2 y 3 caso estn sujetos a las mismas reglas
de la determinacin de la paternidad.
Art. 185 c.c. Sustancialmente mantiene este art. 185 lo establecido en la antigua legislacin en
relacin al hijo legtimo.
Podemos distinguir 3 formas en que se produce la determinacin de la filiacin matrimonial:
1- Concepcin o nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres.
2- Matrimonio posterior de los padres al nacimiento del hijo.
3- Por sentencia dictada en juicio de filiacin.
1. Concepcin o nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres.A esta situacin en particular se refiere el art. 185 inciso primero.
Requisitos:
a- debe existir un matrimonio entre los padres,
b- debe producirse la concepcin o el nacimiento durante el matrimonio de sus padres,
c- que la maternidad se encuentre determinada conforme al art. 183,
d- que la paternidad se encuentre determinada conforme al art. 184.
Respecto del requisito A y C nos remitimos a lo visto en reiteradas oportunidades, por lo tanto resta
de que nos ocupemos de los otros 2 requisitos.
Hijo concebido o nacido durante el matrimonio de sus padres.- Esto se encuentra ntimamente
vinculado con la presuncin de paternidad. Tendr lugar la filiacin de carcter matrimonial en
aquellos casos en que se produzca la concepcin o el nacimiento del hijo durante el matrimonio.
Requiere conjuntamente el que se encuentre determinada la paternidad. No resulta del todo exacta la
expresin que utiliza el art. 185 en cuanto la filiacin matrimonial se determina por el nacimiento del
hijo durante el matrimonio de sus padres, toda vez que puede ocurrir que el nacimiento se produzca
despus de terminado el matrimonio de los padres y no obstante ello ese hijo tendr filiacin de
carcter matrimonial, por ello entonces resulta mas exacta la expresin utilizada en el art. 180 inciso 1
en cuanto seala que la filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo
de la concepcin o nacimiento del hijo.
Respecto de la concepcin debemos remitirnos al art.76 c.c. que establece una presuncin de
derecho a fin de determinar la poca en que se produjo la concepcin, de la poca del nacimiento se
colige la de la concepcin segn la regla que da el inciso 2 de este articulo se presume de derecho
que la concepcin a precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales y no mas de 300
contados hacia atrs desde la media noche en que principie el da del nacimiento. Presuncin de
derecho que no admite prueba en contrario y por lo tanto el legislador presume que la concepcin se
ha producido dentro del margen que dan los 120 das que median entre los 300 y los 180 que han
precedido al nacimiento.
Lo establecido en este art. 76 debemos tambin vincularlo con lo dispuesto en el art. 184
inciso 1 que contiene la presuncin de paternidad, tambin llamada pater is est, y que a diferencia de
la presuncin del art. 76 es una presuncin simplemente legal que admite prueba en contrario.
Se aplica solo a la filiacin matrimonial, a diferencia de la presuncin del art.76, cuyo mbito de
aplicacin es mayor, y supone que el marido de la mujer es el padre del hijo de la mujer, siempre que
200
haya nacido despus de la celebracin del matrimonio y dentro de las 300 siguientes a la disolucin
del matrimonio o a la separacin judicial.
Hoy da a diferencia de lo que ocurra en la antigua legislacin es indiferente el momento en que se
produce la concepcin a efectos de aplicar la presuncin de paternidad a la luz de lo ledo en el art.
184 inciso 1.
Pero ello debe ser entendido en corcondancia con lo establecido en el inciso 2 de la misma
disposicin, toda vez que si el hijo nace antes de expirar los 180 das subsiguientes al matrimonio el
marido goza de una accin de desconocimiento que debe ejercer judicialmente sujetndose a las
normas dadas en el art.212 y siguientes, que son aquellas normas dadas para la accin de
impugnacin y que tiene por objeto desconocer su paternidad, destruir la presuncin del art. 184
inciso 1 y basado en el siguiente hecho; que no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse.
Con la siguiente limitacin: siempre y cuando no haya realizado por si actos positivos
mediante los cuales ha reconocido el hijo despus de nacido, constituye una innovacin respecto del
sistema anterior ya que antes no tenia la calidad de hijo legitimo aquel que naca antes de expirar los
180 das subsiguientes a la celebracin del matrimonio, sino que en razn del posterior matrimonio de
sus padres tenia la calidad de hijo legitimado. Legitimacin que operaba de pleno derecho, y que a
consecuencia de ella tena los mismos efectos que la situacin del hijo legitimo.
La presuncin de paternidad no va a operar una vez que se haya decretado la separacin judicial
entre los cnyuges, as lo seala el art. 37 LMC.
El art. 37 habla del hijo concebido una vez declarada la separacin judicial de los cnyuges, l
se encuentra privado de la presuncin de paternidad. Durante la separacin judicial se pueden
producir las siguientes situaciones:
que se produzca el nacimiento del hijo dentro de los 300 das siguientes de decretada la
separacin judicial.
En este caso el hijo goza de la presuncin de paternidad por el hecho de consignarse como
padre el nombre del marido en la inscripcin del nacimiento del hijo a peticin de ambos
cnyuges.
que el hijo nazca despus de expirado los 300 das siguientes de decretada la separacin
judicial.
En este caso no esta amparado por la presuncin de paternidad y deber concurrir el
consentimiento de ambos cnyuges, inscribiendo al hijo y sealando que su padre es el marido
de la mujer.
Recordando que en la separacin judicial los cnyuges siguen siendo tales, solo se suspenden
algunos deberes que los vimos en su momento.
A la primera situacin se le aplica lo dispuesto en el art.184 inciso 3.
A la segunda situacin se le aplica lo dispuesto en el art. 37 LMC, y en este ltimo caso sigue
habiendo filiacin de carcter matrimonial.
2. Celebracin del matrimonio entre sus padres con posterioridad al nacimiento del hijo.Se refiere a esta situacin el art. 185 inciso 2 y corresponde a lo que en la antigua legislacin
se conocida como la legitimacin.
Hoy da solo comprende la situacin del matrimonio posterior de sus padres cuando la filiacin
matrimonial se va a producir en razn de este primer hecho y por que a la fecha del matrimonio se
encontraba determinada la maternidad y paternidad correspondiendo cada uno de ellos, a la mujer y
al hombre, que contraen matrimonio. Se supone en consecuencia que aquel hijo que naci estando
soltero, viudo, o cualquiera otro estado civil en que sus padres no estn casados y que estos ya lo
haban reconocido como su hijo o que en el acto del matrimonio lo van a reconocer como hijo ya sea
que este reconocimiento provenga de uno de ellos o de ambos.
201
Con la anterior legislacin tambin tena el carcter de hijo legitimado o proceda la legitimacin
respecto del hijo concebido antes del matrimonio y que naca antes de los 180 das subsiguientes a
su celebracin. Hoy da esta situacin queda regalada dentro del art. 184 inciso 2.
Matrimonio disuelto y especialmente la situacin del matrimonio nulo.
Lo determinante para fijar la filiacin matrimonial ser que la concepcin o nacimiento se produzca
durante el matrimonio en razn de ello explicamos el inciso 3 del art. 184 c.c.
Que ocurre si termina el matrimonio?
Si se produce el termino del matrimonio por muerte real o por muerte presunta e incluso por divorcio
no hay mayores dificultades desde el punto de vista de la subsistencia de la filiacin despus del
termino del matrimonio por cuanto el legislador reconoce que estas personas han estado casadas
durante un lapso de tiempo, por ello que el problema se presenta tratndose del matrimonio que es
declarado nulo y en particular por el efecto retroactivo de la nulidad judicialmente declarada; por
cuanto se entiende que quienes eran marido y mujer nunca lo han sido, y por lo tanto si hubo
descendencia; tal descendencia declarada la nulidad de ese matrimonio, no seria en estricto
derecho de una filiacin matrimonial.
De ah entonces que tenga una especial importancia lo sealado en el art. 51 LMC que establece
que aunque no se trate de un matrimonio nulo putativo ello no altera la filiacin determinada de sus
hijos.
Art. 51 inciso final.
En cuanto a su importancia prctica hoy la verdad es que no tiene puesto que hoy todos los hijos
son iguales, solo se distingue si son matrimoniales o no matrimoniales.
Finalmente (como segundo requisito) la paternidad va a quedar determinada precisamente de las
formas indicadas anteriormente.
Sin perjuicio que pueda tambin determinarse en un juicio de filiacin mediante una sentencia firme
o ejecutoriada segn lo dispone el art. 185 inciso final.
Filiacin no matrimonial.
Como determinamos este tipo de filiacin?
La gran diferencia entre la determinacin de la filiacin matrimonial y determinacin de la filiacin no
matrimonial se encuentra en que esta ltima no rige la presuncin de paternidad.
Por ello la forma de determinar la filiacin no matrimonial se reduce a 2 posibilidades:
Por el reconociendo del padre, madre o de ambos.
Por sentencia judicial firme o ejecutoriada dictada en juicio de filiacin.
Una segunda diferencia respecto de la filiacin matrimonial se encuentra en que esta ltima siempre
supone la determinacin de la maternidad y la paternidad, mientras que la filiacin no matrimonial
puede haber determinacin de la maternidad o determinacin solo de la paternidad o determinacin
de ambos.
1- forma de determinacin de la filiacin no matrimonial.
Por el reconocimiento del hijo;
Reconocimiento: es un acto jurdico unilateral por el cual la madre, el padre o ambos acepten que
determinada persona es su hijo. Antes este concepto sealaba que era un acto jurdico unilateral
por el cual padre, madre o ambos aceptan o confiesan que una persona es su hijo, hoy da
eliminamos la confesin ya que fue derogado por la ley 20030.
202
Por lo tanto hoy el reconocimiento tiene lugar en 2 situaciones:

a- por que existe una declaracin efectuada con el objeto de reconocer al hijo.
b- Por el hecho de consignarse el nombre del padre o madre al momento de verificarse la
inscripcin del nacimiento del hijo a solicitud de uno de ellos.
c- Reconocimiento forzoso que consista en una citacin antes del tribunal para que el padre o
madre confesara su paternidad o maternidad, lo cual hoy a sido derogado. (esto ya no rige por lo
engorroso como tambin difamatorio).
Caractersticas del reconocimiento.A- se trata de un acto jurdico unilateral, aunque concurran padre o madre de forma conjunta en la
realizacin de este acto, cada uno debe manifestar en forma individual su voluntad en el sentido de
declarar que esa persona es su hijo. Se trata de un acto jurdico, y en consecuencia, queda sujeto a
todas las reglas propias del acto jurdico, incluso en cuanto debe ser una voluntad exenta de vicios,
sin perjuicio que en esta materia el legislador haya dado una norma especial respecto del plazo en
que prescribe la accin para impugnar el reconocimiento que adolece de un vicio en la voluntad.
La regla general este plazo es de 4 aos contados desde la fecha de celebracin del acto o contrato o
en caso de fuerza desde el da que esta hay cesado o en caso de incapacidad desde que el da que
esta haya cesado. El art. 202 reduce este plazo a un ao contado desde la fecha de su otorgamiento
o de existir fuerza desde que esta ceso.
Por lo tanto aunque se trate de un acto en que concurran ambos padres cada uno debe manifestar
su propia voluntad en tal sentido, y es un acto jurdico unilateral por que para producir efectos no
requiere de la aceptacin por parte del hijo.
Sin perjuicio que el hijo queda facultado para repudiar este reconocimiento.
B- es una institucin de carcter amplio ya que todo hijo puede ser objeto de reconocimiento.
Esto no era as hasta el ao 1935 los hijos de daado ayuntamiento no podan ser reconocidos,
derogada esta disposicin, se mantuvo la discusin si era posible reconocer al hijo fallecido, si era
posible reconocer al hijo no nacido, pero ya concebido y en especial la situacin de los hijos nacidos
antes de la ley 10271, y en particular si podan ser reconocidos mediante la confesin judicial.
Hoy da cualquier hijo puede ser reconocido sea mayor o menor edad, se encuentre vivo o muerto,
se encuentre concebido y no nacido, de all que se dijo que es una institucin de aplicacin general.
Sin perjuicio que ello reconoce como limitacin la situacin de aquel hijo que va a ser reconocido
tuviere una filiacin ya determinada, por que en este caso se debe ejercer las correspondientes
acciones para desvirtuar la filiacin determinada y llegar a establecer la nulidad de esta paternidad o
maternidad.
Art. 189 c.c.
C- es un acto solemne; cualquiera que sea la forma que adopte esta sujeta a las formalidades que se
indicaran en un momento mas.
D- se trata de un acto que debe ser expreso o al menos presunto de la concurrencia de ciertas
circunstancias.
No basta para los efectos del reconocimiento que el padre o madre o ambos realicen cualquier acto
mediante el cual declaren que ese es su hijo, no basta que lo presenten como su hijo sino que
supone una declaracin expresa o al menos presunta o tacita en este sentido.
E- es un acto jurdico puro y simple, no puede estar sujeto a modalidades.
F- es irrevocable declarado mediante el reconocimiento que una persona es hijo de otra que se
identifica como su padre o su madre, esa persona que fue objeto de reconocimiento sigue en una
203
filiacin determinada respecto del padre, la madre o ambos y conforme al art. 33 a adquirido el
estado civil de hijo, de modo que siendo el estado civil un atributo de carcter permanente en las
personas naturales no puede dejar de producir sus efectos por la sola o mera retractacin de quien
hizo el reconocimiento, e incluso ni siquiera puede ser objeto de la resciliacion, no puede ser objeto
de un acuerdo de voluntades entre padre e hijo o madre e hijo o ambos e hijo con el fin de dejar sin
efectos el reconocimiento, este efecto se produce incluso en el caso en que el reconocimiento se
hubiere otorgado en un testamento y si este fuere posteriormente revocado.
Si tenemos presente la definicin de testamento que da el art. 999 c.c. se deduce que el
reconocimiento dado por testamento es irrevocable, en el testamento podemos distinguir dos tipos de
disposiciones aquellas que tiene por objeto distribuir los bienes de una persona y disposiciones que
tienen el carcter de declarativas que son aquellas que tienen por objeto el reconocimiento de un hijo
y las disposiciones que tiene el carcter de declarativas son irrevocables.
Art. 189 inciso 2.
G- El reconocimiento puede ser repudiado por parte del hijo reconocido.
H- El reconocimiento puede ser impugnado.
El reconocimiento cualquiera que sea la forma en que se produzca va hacer nacer respecto del
reconocido el estado civil de hijo respecto del padre que lo reconoci, respecto de la madre que lo
reconoci o respecto de ambos cuando hayan concurrido a reconocerlo, y va a adquirir la filiacin de
carcter no matrimonial, si los padres estuvieren casados adquieren la calidad de hijo matrimonial.
Como se puede producir el reconocimiento?
Se puede producir de 2 formas;
1- reconocimiento espontneo expreso,
2- reconocimiento espontneo tcito o presunto.
La tercera situacin era la del reconocimiento provocado a que hacia mencin el art. 188 inciso 2,
3, 4 derogado por la ley 20030.
Reconocimiento espontneo expreso. Es aquel que se hace mediante una declaracin formulada en el sentido de declarar que una persona
es hijo de otra que pasa por su padre o su madre. Ello sin perjuicio que el reconocimiento espontneo
expreso se pueda realizar ya sea tan solo por el padre, ya sea tan solo por la madre o ya sea que
concurran ambos, pero teniendo presente que aun cuando concurran ambos cada cual debe expresar
su voluntad en forma individual en el sentido de reconocer a esta persona como su hijo.
Caractersticas:
1- Se debe tratar de una declaracin formulada con determinado objeto de reconocer un hijo, no se
requiere frases sacramentales y no las ha indicado el legislador tampoco, pero debe ser una
manifestacin de voluntad que no deje lugar a dudas en que se esta reconociendo a esta persona
como su hijo. De ah, en consecuencia que la doctrina y en especial la opinin de Ramos Pazos
no basta una mencin tangencial o indirecta, e que en razn de otras circunstancias se mencione o
se identifique a esta persona como su hijo sino que una declaracin de reconocimiento en que se
diga que se viene a reconocer a tal persona como hijo.
Por ello el mismo Ramos Pazos da un ej. que no surtira este efecto si en una escritura de mandato
se sealara que se confiere este mandato a esta persona que es mi hijo.
La declaracin formulada con objeto realizar el reconocimiento espontneo expreso es de carcter
solemne; solo se puede realizar conforme a los modos sealados en el art. 187 c.c.
204
Art. 187 c.c.

2- Solemnidad; en cuanto a que s se realiza el reconocimiento despus de hecha la inscripcin del
nacimiento debe ser subinscrita en la partida de nacimiento. No se exige esto en el nmero 1 en
la primera parte del art. 187 que supone la declaracin expresa de este en el acto de inscripcin
del nacimiento del hijo.
El art. 187, en consecuencia indica que debe constar:
En primer lugar en la inscripcin del nacimiento o realizarse la declaracin del reconocimiento en el
acto de matrimonio de sus padres.
En el primer caso las personas al momento de inscribir el nacimiento del hijo no solo dan sus
nombres como padre o madre sino que tambin expresamente declaran que vienen a reconocerlo
como hijo. En el acto de celebracin del matrimonio el oficial del registro civil preguntara a los
contrayentes si hay algn hijo que reconocer.
En la escritura publica o en el acta extendida ante el oficial del registro civil siempre se requiere una
declaracin explcita en tal sentido. Respecto del acto testamentario conforme al art. 189 inciso 2 el
reconocimiento por este acto no pierde sus efectos por la posterior revocacin del testamento.
Si el reconocimiento se realiza de otra forma de la recin indicada adolece de un vicio de nulidad
absoluta por que es requisito establecido en consideracin a la especie o naturaleza del acto, en este
caso el acto del reconocimiento.
3 - Solemnidad es que el reconocimiento debe ser subinscrito al margen de la inscripcin del hijo
cuando no se realizare dicho acto al momento de solicitar la inscripcin del nacimiento del hijo, as lo
seala en forma expresa el art. 187 inciso final, concordante con el Art. 6 ley de registro civil en
particular nos quedamos con el numero 1.
Art. 6 LRC
Que pasa con el testamento, que es un acto mortis causa?
Rene Abeliuk ha sealado que cuando la ley utiliza en el art. 999 la expresin pleno efecto
significa que puede producir el testamento otros efectos aun antes del fallecimiento del testador y
precisamente uno de los casos sealados por la jurisprudencia es el de reconocimiento de un hijo,
caso en el cual el testamento produce efectos no plenos en vida del causante.
Sancin ante su omisin estamos en presencia de una formalidad de publicidad y en consecuencia
conforme al art. 8 LRC no se puede hacer valer en juicio.
Situacin concordante con el efecto que da el art. 189 inciso final.
Art. 8 LRC
4. El reconocimiento espontneo expreso puede ser otorgado por medio de mandatario. Art. 190 c.c.
Art. 190 c.c.
Se trata entonces de un mandato solemne debe constar por escritura publica y adems especifico, el
problema se presenta respecto de esta norma nuevamente respecto del testamento ya que este es
una acto personalsimo y no podr entonces denegarse la facultad de reconocer a un hijo para que el
mandatario lo haga otorgando testamento a nombre del mandante.
Qu pasa con la representacin legal?
El legislador sobre el particular guardo silencio, y por lo tanto se debe recurrir a las reglas generales
dadas para la materia, distinguiendo si estamos en presencia de absolutamente incapaz; caso en el
205
cual el reconocimiento por su representante legal. Si se trata de un relativamente incapaz su

representante legal podr hacerlo el mismo, sin perjuicio que en este punto y respecto del
relativamente incapaz debemos tener presente que el menor adulto tiene capacidad para reconocer a
sus hijos y que el interdicto por disipacin, por ello el disipador interdicto no tiene incapacidad para
contraer matrimonio. Finalmente en aquellos casos en que concurre solo la madre o el padre a
reconocer a un hijo no esta obligado a decir quien es el otro progenitor de dicho hijo.
Art. 187 inciso 2.
Reconocimiento espontneo tcito o presunto.Estamos frente a un reconocimiento de carcter voluntario, porque ser el padre , la madre, o
ambos, los que efectan por propia iniciativa esta declaracin tendiente a reconocer como su hijo a
una persona determinada. Pero a diferencia de la situacin anterior no se requiere de una declaracin
expresa en tal sentido. A este reconocimiento se refiere el Art. 188-1 del CC al sealar que :el hecho
de consignarse el nombre del padre o de la madre a peticin de cualquiera de ellos al momento de
practicarse la inscripcin del nacimiento es suficiente reconocimiento de filiacin.
Nada ms preciso que concurra una persona y que al solicitar la inscripcin del nacimiento del
menor, del recin nacido, consigne su nombre como padre o como madre de l.
La oportunidad para realizar este tipo de reconocimiento lo es al momento de practicarse la
inscripcin del nacimiento, no hay otra oportunidad. Slo en este instante.
Caractersticas:
1 La peticin tendiente a designar el nombre del padre o de la madre debe emanar precisamente del
respectivo padre o madre, o de ambos si concurren conjuntamente. No es posible en consecuencia,
realizar este reconocimiento por medio de mandatario.
Ello porque el legislador fue explcito al sealar en el Art. 190, que slo es posible realizar mediante
mandatario el reconocimiento establecido en el Art. 187 que corresponde al reconocimiento expreso
espontneo. Por lo tanto, si una persona en los hechos, otorgare un mandato para tal efecto, ha
facultado a un tercero para que reconozca a una persona como su hijo, ya lo sea en calidad de padre
o madre, el mandatario ha de realizar el reconocimiento conforme a la norma del Art. 187 y, por lo
tanto, queda sujeto a las formalidades y solemnidades de esta forma de reconocimiento.
2 El nico momento en el cual se puede realizar esta forma de reconocimiento es al solicitar que se
inscriba el reconocimiento del menor ante el oficial del Registro Civil.
3 El oficial del Registro Civil efectivamente consigne el nombre del padre o de la madre que ha
solicitado su determinacin en estas calidades al momento de requerir la inscripcin.
4 Respecto de las dems caractersticas son aplicables las vistas al estudiar el reconocimiento en
trminos generales.
Podramos preguntarnos donde est la diferencia entre el reconocimiento espontneo expreso y el
reconocimiento espontneo tcito, toda vez que, el Art. 187-1 tambin hay reconocimiento expreso
cuando se solicita el reconocimiento ante el oficial del registro civil al momento de inscribirse el
nacimiento del hijo y el Art. 188 tambin da la misma idea.
206
La diferencias es bastante sutil porque el Art. 187 los reconocientes sealan explcitamente que por
este acto vienen a reconocer a esa persona como su hijo. La persona concurre y dice al oficial del
Registro Civil: vengo a reconocer a la persona que vengo a inscribir como mi hijo, y, por lo tanto, pido
que se consigne mi nombre como padre o como madre.
En cambio en el Art. 188 sencillamente llega una persona y solicita la inscripcin del nacido, y pide
que consigne, bajo el nombre del padre o de la madre, su nombre.
La diferencia es que no hay una declaracin explcita diciendo que viene a reconocer al hijo
mediante este acto, en eso consta la diferencia.
La tercera forma de reconocimiento corresponda a lo que se denomina Reconocimiento
Voluntario Provocado. El que conforme a la ley 20030 fue derogado. Ley que comenz a regir in
actum, pero que dispuso en su Art. Transitorio-2 que las citaciones a confesar paternidad ya
interpuestas en los juzgados de letras de menores, al momento de la entrada en vigencia de esta ley,
seguirn siendo conocidos de acuerdo al procedimiento vigente a su inicio, hasta la fecha de su
sentencia de trmino.
Por lo tanto, si bien hoy da est derogada esta forma de reconocimiento, hay supervivencia de la ley
respecto de las citaciones a confesar paternidad o maternidad que se hubiesen presentado antes de
su entrada en vigor.
Aunque est derogado, conviene tener una idea de lo que consiste.
El Art. 188-2-3-4 venan a regular el Reconocimiento Voluntario Provocado (RVP), que consista en un
reconocimiento que se realizaba en una audiencia judicial, no se trata en todo caso de un
reconocimiento forzado, sino que tambin tena el carcter de un reconocimiento voluntario, y ello
porque slo se perfeccionaba si el padre o la madre citados, contestaban, reconocan al hijo, tanto
as, que si citado el padre o la madre no reconoca al hijo, en ese momento terminaba la gestin. Se
poda citar al padre o a la madre cumpliendo los siguientes Requisitos:
La citacin deba solicitarla el hijo, si era una persona capaz y de ser un incapaz, por medio de su
representante legal, o de la personas que lo tena bajo su cuidado.
Era un derecho que se poda ejercer por una sola vez respecto de la misma persona. A menos
que sta no concurriera a la audiencia, caso en el cual se le poda volver a citar dentro del plazo
sealado en la ley.
La citacin deba indicar de forma precisa cul era el objeto de la misma, es decir, deba pedirse
explcitamente que se citara a una persona para que reconociera su calidad de padre o de madre
de quien ejerca este derecho y por lo tanto, tambin se deba individualizar a la persona respecto
de quien se solicitaba este reconocimiento.
Qu actitudes puede tomar el citado?

-
Que el citado comparezca a la audiencia ante el tribunal y reconozca bajo juramento que ese
hijo es suyo. Se produce de inmediato el reconocimiento respecto del hijo y concluye la
gestin judicial, sin perjuicio que, el tribunal que conoca de la causa debe enviar copia ntegra
y autntica de la audiencia al oficial del registro civil para que procediera a la inscripcin de
esta resolucin al margen de la partida de nacimiento del reconocido.
Que el citado concurra, pero no reconozca al hijo. Tambin terminaba la gestin judicial sin
que pudiere renovarse respecto del ya citado a reconocer paternidad o maternidad.
207
Que el citado no concurra. En este caso se permite solicitar una segunda citacin, pero dentro
de determinado plazo, dentro de los tres meses siguientes, de modo tal, de evitar que se
prolongue una situacin de incertidumbre que pudiera perjudicar al citado. Si no concurra
ante esta segunda citacin, tambin terminaba la gestin.
Esta gestin de conformidad a la legislacin que se estableci con la ley 19585, slo poda realizarla
de forma personal el citado (a quien respecto se le peda el reconocimiento del hijo, en su calidad de
padre o madre, necesariamente deba concurrir personalmente al tribunal). No admita la
representacin, ni que concurriera un mandatario habilitado para estos efectos.
Finalmente a fin de proteger a las personas que pudieran ser citadas a efectos del reconocimiento de
un hijo, el Art. 188- parte final- estableca que si la citacin se realizaba de mala fe o con el propsito
de daar la honra del citado se deban indemnizar los perjuicios causados al afectado.
Se trata de una responsabilidad civil extracontractual, por lo tanto, quien alegaba estos hechos deba
acreditar en juicio la mala fe o la intencin daar su honra.
El reconocimiento es un acto jurdico unilateral en virtud del cual una persona declara que es padre o
madre de otra, la que es su hijo. Por lo que siendo un acto jurdico, puede ser privado de sus efectos,
ya lo sea, porque concurre un vicio en este acto jurdico cuya sancin es la nulidad del mismo, o
porque quien ha sido objeto de reconocimiento, este hijo reconocido, rechaza esta declaracin hecha
por esta persona que se identifica como su padre o madre, el segundo caso, da lugar a la
repudiacin, nadie est obligado a aceptar el reconocimiento.
1. Nulidad del reconocimiento.
En aquellos casos en que se han infringido los requisitos legales poda solicitarse la nulidad del
reconocimiento, como por ejemplo, tratndose de un reconocimiento voluntario espontneo expreso,
si se otorg de una forma no contemplada en el Art. 187. En estos casos vamos a aplicar las reglas
generales en materia de acto jurdico (requisitos de existencia y de validez del acto jurdico) y ya
habamos hecho la prevencin que tratndose de los vicios del consentimiento, de los vicios de la
voluntad, el Art. 202 establece un plazo inferior al dado en materia de rescisin. Se fija un plazo de un
ao contado de la fecha de su otorgamiento y en el caso de fuerza contada desde que ces la fuerza.
Es un plazo de prescripcin de corto tiempo, quedando sujeto a las reglas propias de este tipo de
prescripcin extintiva.
2. El reconocimiento puede ser privado de efectos por la repudiacin del reconocimiento.
La repudiacin se encuentra regulada en los Art. 191 a 194, ambos inclusive, y permite repudiar
cualquier tipo de reconocimiento, incluso el reconocimiento provocado (derogado, pero aun
podramos repudiarlo, porque estn vigentes los plazos dados por la ley , para estos efectos.)
Requisitos:
I. Que se haga por quien tiene la facultad legal para repudiar y dentro de los plazos
establecidos en la ley.
II. Que el hijo que ha sido reconocido no haya aceptado expresa o tcitamente el
reconocimiento.
III. Que se realice en la repudiacin observando las formalidades establecidas en la ley.
I. Que se haga por quien tiene la facultad legal para repudiar y dentro de los plazos
establecidos en la ley. Vamos a diferenciar la situacin en que puede encontrar el hijo que ha sido
reconocido, porque puede ser un hijo mayor de edad plenamente capaz, un hijo incapaz e incluso de
un hijo fallecido.
208
1 Hijo mayor plenamente capaz. Puede repudiar el reconocimiento dentro del plazo de un ao
contado desde el momento en que tuvo conocimiento de que haba sido reconocido. (Cuestin
probatoria)
2 hijo incapaz y vamos a distinguir segn sea el tipo de incapacidad que le afecta. Si se trata de un
incapaz absoluto, en particular, se trata de un demente o de un sordo o sordo mudo que no se puede
dar a entender claramente. En este caso le corresponde al curador ejercer el repudio, para lo cual
deber contar con una autorizacin judicial especial para estos efectos. Si bien el inciso segundo del
Art. 191 no seala un plazo para ejercer este derecho y repudiar el reconocimiento se entiende que
debemos aplicar el mismo plazo dado para el hijo mayor de edad plenamente capaz, es decir, el
plazo de un ao contado desde que el curador tom conocimiento del reconocimiento.
En segundo lugar, si se trata de un incapaz impber, este queda sujeto a las mismas reglas dadas
para el menor adulto, de modo que, si al tiempo del reconocimiento el hijo reconocido es menor de
edad. Slo podr repudiar el menor de edad cuando haya alcanzado la mayora de edad, momento
en el cual gozar de un plazo de un ao contado desde el momento en que adquiri la mayora de
edad ,o de no conocer el reconocimiento, contado desde la fecha que tuvo conocimiento del
reconocimiento.
Respecto del interdicto por disipacin, como a nuestro entender la interdiccin por disipacin slo
tiene efecto patrimonial, el interdicto por disipacin podr ejercer personalmente el derecho de
repudiar, dentro del plazo de un ao, contado desde que tuvo conocimiento del reconocimiento y, en
tal sentido, lo seala el Art. 191-3 cuando seala que no requiere de autorizacin judicial, ni de su
representante legal, para repudiar.
3 La tercera situacin se presenta si el hijo ha fallecido. El Art. 193 se refiere a la situacin del hijo
fallecido, y diferencia tres situaciones:
Se reconoce a un hijo muerto: hoy da ya no se discute la posibilidad de que el reconocimiento

se puede realizar tanto respecto de los hijos vivos como respecto de hijos muertos. En este
caso, si el reconocido ya estaba muerto al momento del reconocimiento, son los herederos
del hijo reconocido los que pueden repudiar este acto, para lo cual gozan del plazo de un ao
contado desde la fecha del reconocimiento. A diferencia de lo sealado, el plazo se cuenta no
desde que se tuvo conocimiento, sino desde la fecha del reconocimiento.
El reconocimiento es de un menor que fallece antes de llegar a la mayora de edad, en este

caso los herederos podrn efectuar la repudiacin del reconocimiento. Tienen el plazo de un
ao contado desde la muerte del hijo menor de edad reconocido.
Ejemplo.: Juan fue reconocido y tena 15 aos al momento del reconocimiento y fallece a los 17
aos , los herederos ahora adquieren la facultad de repudiar y tienen el plazo de un ao contado
desde la muerte de Juan, porque el plazo an no haba comenzado a correr respecto de Juan, (es un
hijo reconocido menor de edad). Aqu los herederos han tenido conocimiento del reconocimiento,
porque han tenido que pedir el certificado de nacimiento para anotar la defuncin y si ya estaba
reconocido antes de fallecido, debe estar anotado al margen el reconocimiento del hijo.
Abeliuk seala que los herederos quedan sujetos a la disposiciones de los artculos anteriores, como
lo seala el Art. 193-1 parte final, tanto respecto de su capacidad, como respecto del cumplimiento de
los dems requisitos legales, por lo tanto, deja abierta la pregunta de Qu pasa si dentro de los
herederos hubiere herederos menores de edad?, Qu pasa si dentro de los herederos hay quienes
aceptan el reconocimiento y quienes lo repudian? En este punto hay silencio legal, un vaco, no hay
una solucin que nos de seas para solucionar este problema, quizs las normas del asenso en el
209
matrimonio podran aplicarse por analoga, pero habra que buscar una solucin basada
principalmente en la equidad y en el espritu de la legislacin.
El hijo fallecido era mayor de edad al momento del reconocimiento y fallece antes de expirar el
plazo de un ao que tena para repudiar.
Conforme al Art. 193-2 los herederos gozan del residuo del plazo para repudiar, o sea, gozan del
tiempo que falta para completar un ao para efectos de repudiar.
Art. 193 del CC.
Qu debemos distinguir aunque el legislador no lo dice? Debemos distinguir si el hijo mayor de edad
fallecido al momento de su muerte conoca o no del reconocimiento.
Si el hijo mayor de edad reconocido no conoca su reconocimiento el plazo an no a comenzado a
corre y por lo tanto, si ha muerto en esta ignorancia, los herederos gozan del plazo de un ao
completo para ejercer el repudio, contados desde su muerte
Y slo gozarn del residuo en el caso que el hijo mayor reconocido hubiese muerto conociendo del
reconocimiento y no hubiere expirado el plazo de un ao al momento de su muerte.
La repudiacin es un acto de carcter personalsimo, porque se trata de dejar sin efecto la
declaracin en virtud de la cual una persona ha sealado que es el padre o la madre de otro.
De ah entonces que el legislador ha tratado de evitar que este acto lo pueda realizar un tercero en
representacin del hijo reconocido y de ah que en consecuencia haya vedado incluso esperando
hasta que el hijo mayor de edad reconocido cumpla la mayora de edad a efecto de repudiar el
reconocimiento del cual fue objeto.
Piensen ustedes en el caso que el reconocido tiene un ao, tenemos que esperar 17 aos ms, y ah
recin podr ejercer personalmente el menor el repudio, piensen en el reconocimiento espontaneo
presunto que se realiza al momento de solicitar la inscripcin de nacimiento del menor, o sea, dos o
tres das despus del nacido, y vamos a esperar 18 aos para que el menor que fue reconocido
pueda repudiar, porque quien ms interesado que l, de aceptar o rechazar el reconocimiento del
cual ha sido objeto. Recordar que lo que estamos hablando se da en la filiacin matrimonial, no tiene
efectos respecto de la filiacin de carcter no matrimonial.
Lo dicho se concluye tanto respecto de los Art. 190, que permite que slo el reconocimiento voluntario
expreso se pueda realizar por medio de mandatario habilitado para estos efectos, por lo tanto, y por
la proximidad de las disposiciones, el Art. 191 trata de la repudiacin, el silencio del legislador debe
entenderse en cuanto no permite que el repudio se realice el repudio por medio de mandatario.
2 porque el Art. 191 slo permite que repudien los representantes legales en el casos de demencia
y del sordo o sordo mudo que no pueda darse a entender claramente, en los otros casos de
incapacidad absoluta o relativa, el legislador permite que sea el incapaz quien deba repudiar.
Respecto de los plazos indicados debemos tener presente que, se trata ms que de plazos de
prescripcin, plazos de caducidad, por lo tanto, se extinguen de pleno derecho por el slo transcurso
del plazo fijado por la ley, sin que sea necesaria una declaracin judicial en este sentido, y que de
existir esta declaracin judicial es meramente declarativa, y, por lo tanto, podra realizarla el juez
incluso de oficio.
II. Que el hijo reconocido no haya aceptado expresa o tcitamente el reconocimiento del que
fue objeto.
210
Art. 192-1 del CC. No podr repudiar el hijo que durante su mayor edad hubiere aceptado el
reconocimiento en forma expresa o tcita.
La doctrina ha sealado que no podra repudiar el reconocimiento el hijo mayor de edad que cit a
sus padres a presencia judicial a fin de obtener el reconocimiento voluntario provocado. Estara
privado, porque fue l, quien provoc precisamente el reconocimiento y no podra despus
desconocer este hecho, pero s podra repudiar en el mismo caso cuando el reconocido en esta
gestin judicial lo fue un hijo menor de edad, porque quien ejerci la accin a fin de obtener el
reconocimiento voluntario provocado lo fue su representante legal o la persona que lo tena bajo su
cuidado
Lo mismo va a ocurrir si en vida el hijo dio su aceptacin al reconocimiento y fallece estando
pendiente el plazo para repudiar, porque l habra renunciado a su repudiacin, al aceptar el
reconocimiento y no puede transmitir a sus herederos este derecho. Ms aun se trata de un derecho
personalsimo, y de ah entonces que, debe ser interpretado de forma restrictiva.
Conforme al Art. 192 la repudiacin puede ser expresa o tcita.
Ser expresa cuando el hijo de forma explcita realiza un acto a ttulo de hijo de la persona que lo
reconoci. Por ejemplo porque en un instrumento privado le dirige una carta al reconociente
aceptando y quizs agradeciendo el reconocimiento de que ha sido objeto o de forma tcita, cuando
realiza cualquier acto que necesariamente supone la calidad de hijo que no y que no podra haber
realizado de no tener este carcter, por ejemplo si el hijo demanda al reconociente de alimentos.
III. Que se haga observando las solemnidades legales. La repudiacin es un acto de carcter
solemne, constituyendo su solemnidad en que debe constar en una escritura pblica, la que se debe
otorgar dentro de los plazos ya indicados. Adems queda sujeta a una formalidad de publicidad que
consiste en la subinscripcin de la escritura pblica al margen de la inscripcin del nacimiento del
hijo. Decimos que es una formalidad de publicidad, toda vez que, su sancin se encuentra
establecida en la ley de registro Civil y consiste en la inoponibilidad.
Efectos de la Repudiacin.
1 opera con efecto retroactivo, es decir, se entiende que ese hijo nunca tuvo por padre o por
madre a la persona cuyo reconocimiento se repudi. Desaparece la filiacin y el estado civil, que se
haba adquirido en virtud del reconocimiento.
2 la repudiacin es irrevocable, aun cuando se trata de un acto jurdico unilateral, repudiado el
reconocimiento no puede despus el repudiante arrepentirse, ello, sin perjuicio que, siendo un acto
jurdico est sujeto a los requisitos de existencia y validez de todos los actos jurdicos.
3 efecto respecto de la repudiacin en materia de filiacin. El efecto retroactivo a que hace
referencia el Art. 191, se limita a los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus
descendientes. Por ejemplo, el hijo que repudi el reconocimiento de su padre, no podr sucederlo
por causa de muerte, cuando el padre hubiere fallecido antes de su repudiacin.
Ejemplo, Juan fue reconocido por su padre, Juan toma conocimiento del reconocimiento, fue
reconocido el ao 2003, y ese mismo ao tom conocimiento, y a los 6 meses fallece su padre, an
quedan 6 meses para ejercer el repudio, y lo ejerce antes de vencer el plazo de un ao, se entiende
que por el efecto retroactivo del repudio, que Juan nunca fue hijo de su padre, y por lo tanto, no lo va
a heredar aunque la sucesin se haya abierto cuando tena la calidad de hijo, porque el repudi.
Ello sin perjuicio que, no se alteran los derechos adquiridos por los padres o terceros, ni afectan a los
actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la sub inscripcin del
repudio.
211
A la inversa quien falleci fue el hijo, y quedaba el residuo del plazo, y los herederos repudian. Ese
padre no pierde sus derechos hereditarios.
El efecto que dispone hoy da la legislacin, en virtud de la ley 19585, es totalmente distinto al
rgimen imperante con anterioridad, en que conforme al Art. 209 del CC, el repudio no tena efecto
retroactivo, sino que slo afectaba hacia el futuro.
La repudiacin conforme a la situacin planteada en el Art. 194 del CC.
Se trata de una situacin en la cual el hijo es reconocido antes de la celebracin del matrimonio de
sus padres, quedando sujeta la repudiacin a los efectos ya estudiados.
Ejemplo, juan nace el ao 2000, fue reconocido por sus padres quienes no estaban casados y con
posterioridad han celebrado el matrimonio, y como ya hemos estudiado, por el hecho que ya est
determinada la paternidad o la maternidad a la fecha de celebracin del matrimonio, ese hijo toma el
carcter de filiacin matrimonial. Podr ejercer la repudiacin, porque l obtuvo primero su
determinacin de filiacin extramatrimonial, y luego la transforma por el hecho del matrimonio entre
sus padres, y de ah entonces que quede sujeto a las reglas que hemos estudiado para los efectos de
la repudiacin, se quiere decir que su determinacin de la filiacin no lo fue conforme a las reglas
estrictas de la filiacin matrimonial, sino que lo fue de filiacin no matrimonial en su origen y luego
cambi a filiacin matrimonial.
Lo mismo ocurrira si el reconocimiento se produjo en el acto del matrimonio.
Art. 194 del CC
Determinacin de la filiacin por medio de la va judicial.
Acciones de filiacin.
La determinacin de la filiacin supone un juicio, en el cual se van a ejercer las correspondientes
acciones de filiacin, mediante esa va se puede determinar tanto la filiacin matrimonial, como la
filiacin no matrimonial, as como tambin se puede determinar o reclamar la determinacin de la
maternidad o de la paternidad.
Las acciones que recoge el cdigo civil son las siguientes:
1- Accin de reclamacin; es aquella que tiene por objeto establecer la filiacin de una persona
que no esta previamente determinada y de estarlo previamente a de ser impugnada.
2- Accin de impugnacin; es aquella que tiene por objeto dejar sin efecto la filiacin ya
determinada.
3- Accin de desconocimiento; se encuentra en el art. 184 respecto de la cual ya se hizo
mencin.
4- Accin de nulidad; en los casos ya estudiados y teniendo presente la regla especial del art.
212.
Puig broto? define a las acciones de filiacin sealando que son aquellas que tienen por objeto
reclamar o impugnar un estado de filiacin matrimonial o no matrimonial.
Los principios que orientan a la determinacin judicial de la filiacin son los siguientes:
1- la libre investigacin de la paternidad y la maternidad.
212
2- Las acciones de filiacin son declarativa de derechos; no son constitutiva de derecho por que
la filiacin en s no es otra cosa que una relacin biolgica y jurdica que se debe aclarar o
declarar, pero en ningn caso constituir por medios de una accin de filiacin.
3- Las acciones de filiacin las puede ejercer el propio interesado; el padre, la madre, el hijo y
son intransmisible.
4- Se exiga hasta antes de la ley 20030 que se acompaaran antecedentes serios para dar
curso a la tramitacin de la demanda, lo que hoy no es necesario puesto que no se debe
acompaar ningn antecedente suficiente que haga plausible los hechos en que se funda la
demanda de filiacin.
Conforme a las normas generales que se dan en el prrafo 1 ttulo 8 acciones de filiacin hay que
tener presente un grupo de disposiciones que resultan aplicables cualquiera que fuera la accin que
se ejerciera en tal sentido.
A- Conforme a la ley 19585 como lo seala expresamente el art. 195 hoy puede investigarse tanto la
paternidad como la maternidad conforme a las reglas establecidas, constituyo una novedad al
momento de la publicacin de la ley 19585, ya que con anterioridad nuestro legislador haba optado
por un sistema conservador en materia de investigacin de la paternidad o la maternidad.
El cdigo civil originario no permita esta investigacin y ser por la ley10271 que se v va a permitir
bajo determinados supuestos que el hijo natural investigue su paternidad o paternidad, y que el hijo
simplemente ilegitimo tambin pueda hacerlo solo para demandar por alimentos con posterioridad.
B- El legislador dentro de estas reglas generales establece algunas normas que vienen a resguardar
que se cometan abusos en el ejercicio de las acciones de filiacin, de ah entonces que se hubiere
exigido antecedentes suficientes que hicieran plausibles los hechos en que se funda la demanda
conforme lo dispona el art. 196.
A fin de evitar estos abusos los tribunales haban empezado a ser demasiados estrictos en la
calificacin de suficiencia de estos antecedentes, de modo que antes a menor duda declaraban
inadmisible la accin lo que no estaba en el espritu del legislador; ni antes ni despus de la ley 19585
en trabar el ejercicio de la accin de filiacin, por ello se deroga.
Por ej. Llegaba una madre reclamando la filiacin de su hijo que haba sido producto de una relacin
fugaz, sin saber mucho respecto del padre y por tanto mayores antecedentes no poda aportar, por lo
tanto el tribunal deca que no se poda dar curso a la demanda por que no se acompaaban
antecedentes que hacan plausibles los hechos fundantes de la demanda.
Pareci conveniente derogar esta disposicin:
1- destrabar este requisito que estaba siendo interpretado en forma amplia, extensiva.
2- Por que el propio legislador cuando dicto la ley 19585 sealo en el art. 197 inciso 2 el que
ejerce accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la honra de la persona
demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que le cause. Un tipo de responsabilidad
civil extra-contractual por medio del cual se busca frenar el abuso del derecho.
Art. 197 inciso 2.
Otra caracterstica que emana de estas normas generales es que el procedimiento es de carcter
secreto y lo ser hasta que se dicte sentencia de termino, antes de que ello ocurra ser secreto y solo
tendrn derecho a acceder al procedimiento las partes y sus respectivos abogados.
Mediante esta norma se pretende proteger la honra de las personas y evitar procesos escandalosos
en el ejercicio de estas acciones.
Tal procedimiento (teniendo en cuenta que la clase fue dictada el 29 de septiembre del 2005 ) se lleva
a cabo ante el juez de letra competente que ser el del domicilio del demandado, no interviene el juez
de letras de menores ( como ocurra con anterioridad a el ao 1998) y ello por que se trata de de
juicios donde existe controversia que requiere juicio de lato conocimiento, de all que queda sujeto a
normas del procedimiento ordinario, pero desde el 1 de octubre del presente ao el tribunal
competente lo es los tribunales de familia lo seala expresamente la ley 19.968 que quedara sujeta
conforme al art. 55 al procedimiento ordinario toda vez que ste ser aplicable a todos los asuntos
contenciosos cuyo conocimiento corresponda a los tribunales de familia y que no tenga sealado otro
213
distinto en esta u otra ley; eso s teniendo presente las normas de carcter procesal que el propio
cdigo civil da en esta materia.
Con respecto al efecto de cosa juzgada, art. 315.
sea esta sentencia produce efectos absolutos haciendo excepcin a los efectos relativos de las
sentencias judiciales art. 3 c.c., por lo tanto la resolucin judicial dictada en un juicio de filiacin no
solo produce efectos para las partes sino tambin respecto de terceros en lo relativo a los efectos que
dicha paternidad o maternidad acarrea.
Para que se produzca efecto de cosa juzgada son necesarios que se cumplan los siguientes
requisitos:
1- Sentencia haya sido pronunciada conforme a lo dispuesto en el ttulo 7 libro 1, debe haberse
dictado en consecuencia de haberse ejercido alguna de las acciones de filiacin.
2- Que estemos en presencia de una sentencia que pueda gozar del efecto de cosa juzgada, por
lo tanto una sentencia firme o ejecutoriada, por que solo de ella nace la accin o excepcin de
cosa juzgada.
3- Que no haya habido colusin en el juicio.
Claro Solar seala que la colusin consiste en el convenio secreto y fraudulento que hace el
demandante y el demandando para conducirse en el juicio en forma de alcanzar una sentencia
determinada en perjuicio de un tercero.
En todo caso no es necesario que exista un juicio en que se haya establecido la colusin sino que
el legislador permita ejercer la accin dentro del plazo de 5 aos contados desde que la sentencia
tenga el carcter de firme; plazo que tiene el carcter de caducidad.
Legtimos contradictores en el juicio de filiacin.
El art. 317 y art. 318 c.c.
Hay que distinguir la materia del juicio.
Si se trata de una cuestin relativa a la paternidad:
el hijo contra el padre,
el padre contra del hijo.
Si se trata de una cuestin relativa a la maternidad:
el hijo contra la madre
la madre contra el hijo.
Adems como legtimos contradictores tenemos los herederos del padre o la madre respecto de
quien el hijo podr dirigir la correspondiente accin de filiacin o continuar el juicio ya iniciado.
En este caso los herederos del presunto padre o madre tienen la calidad de legitimados pasivos.
Tambin podrn los herederos del presunto hijo, ya sea ejercer acciones de filiacin o continuar el
procedimiento ya iniciado, caso en el cual los herederos tienen el carcter de legitimados activos.
Prueba en el juicio de filiacin.
Art. 198 c.c. en concordancia con el principio de la libre investigacin de la paternidad o
maternidad, de modo que hoy dia a fin de establecer la paternidad o maternidad se puede recurrir
a todos los medios de prueba.
Ello corresponde a lo que en la doctrina se denomina principio de la libertad de prueba que si
bien constituye la regla general en el derecho, no lo era en materia de filiacin hasta la ley 19585.
Alcance del art. 198. c.c.
Cuando dice ..se podr establecer toda clase de pruebas...nos estamos refiriendo a los
medios probatorios que da el c.c y el c.p.c?. o podemos incluso recurrir a algunos distintos a los
indicados?.
214
La doctrina entiende que se trata de prueba amplia, an cuando no este enumerado en el c.c. ni
en el c.p.c y ello quedara manifiesto al sealar que a las presunciones se le van a aplicar los
requisitos del art. 1712, por que si solo se recurriera a los del c.c. o los del c.p.c no es necesario
recurrir a estas reglas del art. 1712. Una imagen de video podra ser un medio probatorio que se
podra presentar en un juicio de filiacin.
Adems se permiten al juez decretar de oficio la realizacin de estas pruebas, sea el impulso
procesal, a fin de acreditar los hechos en que se funda la accin de filiacin, no queda
exclusivamente entregado a las partes sino que tambin al juez pudiendo ste decretar de oficio
estas pruebas.
El juez estara, como lo ha sealado Corral Talciani, autorizado para decretar pruebas en primera
instancia durante el trmino probatorio como medidas para mejor resolver y tambin en segunda
instancia.
Si bien rige entonces el principio de libertad de prueba, el legislador ha sealado algunas de
limitaciones:
1- relativa a la prueba testimonial la que por si sola es insuficiente para acreditar la paternidad o
la maternidad. Prueba semi-plena.
2- Respecto de las presunciones de carcter judicial en cuanto se le impone como requisitos los
indicados en el art. 1712. c.c.
Deben ser graves, precisas y concordantes.
Solo las presunciones judiciales deben cumplir con estos requisitos.
En cuanto a las prueba pericial de carcter biolgico.
El art. 199 fue una de las principales novedades que trajo consigo la ley 19585 al permitir que se
recurriera a pruebas periciales de carcter biolgico a fin de determinar una filiacin y ello es posible
dado el avance cientfico y tecnolgico, toda vez que hoy existe procedimientos que permiten
establecer con un alto porcentaje de seguridad y certeza cual es la filiacin de una persona.
La primera prueba de carcter biolgico fue el descubrimiento de las leyes de la herencia, mediante
las cuales valindose del mtodo de exclusin se poda establecer quien era o no era el padre o
madre de una persona, eso s, sin ser de carcter definitivo.
Se produjeron otros avances en esta materia, pero el de mayor alcance lo fue el descubrir la
molcula que constituye a los genes en la cual se registran las caractersticas genticas hereditarias
con capacidad de trasmitirlas en la divisin de la clula y en la descendencia de los individuos el ADN
y este ADN ha sido que tiene un 99, 9 de certeza.
Mediante el examen de ADN de un individuo podemos determinar cual es su carga hederitaria de
carcter gentica as entonces ser necesaria constar con una muestra gentica de quien reclama o
de quien impugna o de quien desconoce la filiacin y otra muestra gentica de quien en contra se ha
ejercido la correspondiente accin a fin de proceder a fin de proceder a su comparacin.
Las pruebas periciales de carcter biolgico pueden ser desarrollada tanto por el servicio medico
legal como tambin por cualquier otro laboratorio idneo para ello. En todo caso corresponde
designar al juez que entidad llevara a efecto la pericia.
Tener presente que la prueba biolgica del ADN no es excluyente de otras pruebas periciales
biolgicas por ej. Las leyes de la herencia, por lo tanto queda entregada a las partes el pedir esta
prueba u otra prueba de carcter biolgico.
Se trata de una prueba pericial quedando sujeta a las normas propias de este medio probatorio, del
informe de peritos, el que tiene especial importancia respecto de su valor probatorio hoy da (29 de
septiembre) por que se valora conforme a la sana critica.
Se puede establecer tanto la paternidad como la maternidad valindose tan solo de esta prueba de
carcter pericial, sin perjuicio que el legislador en una situacin especial dar preponderancia a la
posicin notoria del estado o calidad de hijo por sobre el resultado de la prueba pericial biolgica.
215
Art. 201 c.c. Inciso 1 y Inciso 2.

Se trata de una persona que ha pasado y conocida como hija de otra durante buen tiempo y que
posteriormente en un juicio de filiacin a luz de las pruebas de carcter biolgica se ha demostrado
que no es biolgicamente hijo de quien pareca ser su padre y en este caso se va a preferir la
posesin notoria de hijo por sobre el resultado de la prueba pericial biolgica, A menos que hubiere
rezones graves que hicieran invertir la preferencia por la prueba pericial.
Adems el art. 199 inciso 1 autoriza a las partes para pedir por una sola vez un nuevo informe
pericial.
La ley 20030 vino a reemplazar al art. 199 inciso 2 (leer el antiguo) y conforme a este art. En su inciso
2 muchas causas relativas al juicio de filiacin quedaba paralizadas a la espera de determinar si se
haba negado en forma rusticada o injustificada la parte a realizarse el peritaje biolgico, en definitiva
constitua una traba en el desarrollo del proceso para que este concluyera, por que dado el efecto que
tenia el art. El juez prefera siempre tener una actitud ms cauta. Hoy da se derogo esa disposicin y
se incorporan 4 nuevos incisos al art. 198 c.c.
Adems de la situacin anterior respecto del a presuncin que establece la presuncin anterior es la
de carcter jurdica a la cual al ley le revesta del requisito de gravedad.
Hoy da la presuncin es de carcter legal, el legislador establece que se va a presumir la paternidad
o maternidad cuando se dan dos circunstancias excluyentes entre s:
1) Que al momento de realizar la citacin para que una persona se practique la prueba pericial
biolgica debe ser bajo apercibimiento que en el caso de no concurrir o de negarse injustificadamente
a la prueba pericial se tendr por establecida la filiacin.
Por lo tanto, hoy en da ya no basta tan solo con pedir la citacin para que se practique la prueba
pericial biolgica, sino que se debe hacer bajo apercibimiento para que pueda requerir la presencia
legal, de modo que si se presenta la citacin y desconociendo esta disposicin no se pide
apercibimiento, si la persona no comparece o se niega injustificadamente entonces no va a operar la
presuncin.
El legislador contempla dos situaciones bajo este supuesto, o citada la persona bajo apercibimiento a
practicarse el informe pericial se entender que se ha de cumplir esta presuncin en el caso que
persona citada no comparece, lo que el legislador dice la ausencia de ella, al informe y negativa
injustificada cuando citado por dos veces no se concurre a la realizacin de esta.
Por tanto, hoy en da ya no queda al arbitrio del citado el comparecer, porque su falta de
comparecencia acarrea efectos secundarios, igual que al determinar la filiacin, la maternidad,
paternidad o calidad de hijo.
Por lo tanto, es sustancial el cambio que introduce la ley 20030; ms aun, porque sin perjuicio de esta
presuncin legal se da a las pruebas periciales que se practiquen el carcter de pre prueba, cuando
el legislador dice Por s sola tendrn valor suficiente para establecer la paternidad o maternidad y es
que la prueba pericial fijada por si sola permite determinar la paternidad o maternidad no necesitando
que concurran otras pruebas; tiene el carcter de plena prueba.
Respecto del artculo 199 bis del CC es una norma particular dada para la prueba pericial biolgica en
relacin con la accin de reclamacin de la filiacin, slo se aplica en esa accin, el legislador es
216
claro al sealar: Entablada la accin de reclamacin de filiacin, el juez deber ordenar que se
practiquen las pruebas periciales biolgicas bajo dos circunstancias:
1.- Si la persona que ha sido demandada no concurre a la audiencia preparatoria, se est refiriendo al
procedimiento ordinario ante los tribunales de familia.
2.- Si negare la paternidad o maternidad o si manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad.
La disposicin dice ordenar, lo cual indica que hay una obligacin del juez, que en este caso aun
cuando las parte del juicio no lo pidan, deber ordenar que se practique este peritaje biolgico. De
ah entonces que se debe precaver la notificacin del demandado, de modo tal que no pueda alegar
la falta de conocimiento ante el hecho, de modo tal, que estar en rebelda, porque incluso el juez va
a decretar la prctica pericial cuando no comparezca el demandado.
Posesin notoria del estado civil.Plaiol seala que poseer un estado es gozar del ttulo y delas ventajas anexas al mismo sin soportar
sus deberes.
El artculo 201 regula a la posesin notoria del estado civil y se permite al juez dar por determinada la
filiacin en aquellos casos en que se establece la percepcin notoria de la calidad de hijo respecto de
determinadas personas.
Antes de la modificacin el plazo durante el cual deba versar la posesin notoria de la calidad de hijo
respecto de otra era de 10 aos, hoy da se reduce a la mitad, basta tan solo 5 aos en que se tenga
esta posesin del estado civil.
El inciso 2 del artculo 200 explica en que consiste la posesin notoria de la calidad de hijo. Si
pudiramos refundirlo diramos 1 que para que concurra el estado de posesin notoria de la calidad
de hijo se requiere:
- El nombre, es decir, que el hi est usando el nombre de quien aparece ser padre o su
madre.
- El trato, el hijo ha sido tratado como tal.
- La forma, es decir, que el resto de las personas lo hayan tratado o considerado como hijo
de otro.
Se discute en nuestra jurisprudencia que la determinacin de la posesin del estado civil del hijo es
una cuestin de hecho o una de derecho. No hay unanimidad en las sentencias, lo cual lgicamente
es importante.
La posesin notoria del estado civil de hijo permite fijar la filiacin respecto de uno o de ambos
progenitores, por lo tanto, quien tiene o detenta la calidad de hijo de otro podr a su padre o a su
madre de forma independiente, claro est , si lo que se desea es establecer una filiacin de carcter
matrimonial habra que hacerlo respecto de ambos progenitores.
La posesin notoria del estado civil de hijo se debe probar por un concurso de testimonios y
antecedentes fidedignos que la establezcan de forma irrefragable. El legislador menciona un
concurso de pruebas, por lo tanto, a lo menos deben ser dos.
Para que opere esta forma de probar la filiacin se deben dar los siguientes requisitos:
1) Que la posesin notoria a lo menos haya durado 5 aos.
2) Que el plazo de duracin haya sido continuo. Si hubo intervalos despus del ltimo se
contar el plazo.
217
3) Que se pruebe por un concurso de medios probatorios, ya sea testimonios, antecedentes, u

otras circunstancias fidedignas que la establezcan de un modo irrefragable.
En caso de conflicto entre la posesin del estado civil de hijo y la prueba pericial biolgica, el artculo
201CC seala que: La posesin notoria del estado civil de hijo se va a preferir por sobre las pruebas
periciales de carcter biolgicas, a menos que por razones graves demuestren la inconveniencia de
aplicar la regla recin indicada, prevalecer la prueba pericial de carcter biolgica.
O sea, el legislador no dio una preferencia especial, porque en definitiva ser el juez quien deber
ponderar a que prueba dar preferencia., porque si bien el inciso 1 dice el estado de posesin
notoria de la calidad de hijo prefiere a la prueba biolgica por razones graves prevalecer la prueba
biolgica, por tanto es una cuestin que se debe determinar caso a caso.
Como ltimo efecto comn a todas las acciones de filiacin est la sentencia que declare la filiacin
debe ser subinscrita en la partida de nacimiento de la persona. Lo mismo respecto de la sentencia
judicial que desconozca una filiacin. Ello conforme a lo establecido en el artculo 321CC, el cual
coincide con la norma dada en la ley de Registro Civil, ley 4808 que exige las subinscripciones como
una formalidad de publicidad, de modo tal que la sancin ante la omisin es la inoponibilidad, pero en
todo caso, siempre se deja a salvo los derechos ya adquiridos, lo cual es importante tenerlo presente
cuando estudiemos cada una de las acciones de filiaciones y los plazos que existen para ejercer las
acciones de filiacin, porque la regla general es que estas acciones son imprescriptibles.
Por ejemplo, una persona reclama su filiacin respecto de otro, su padre y su madre tienen hijo
anteriores o posteriores a l y stos han adquiridos ciertos derechos en razn de la muerte de este
padre o madre y se ejerce la accin 15 aos despus de muerto el padre o la madre respecto de la
cual se reclama la filiacin. Uno podra decir que no debiera prosperar, porque la accin slo se
poda intentar estando vivo el padre o la madre.
Hoy da la excelentsima Corte Suprema seala que an muerto el padre o la madre se podr ejercer
esta accin de reclamacin, porque los derechos de los terceros quedan a salvo con las normas
generales.
ACCIN DE RECLAMACIN.En la antigua legislacin, es decir, la anterior al ao 1998 donde se publica la ley 19585, se
desconoca la accin de reclamacin de la filiacin, sin perjuicio que tanto la doctrina y la
jurisprudencia la reconocan y se prevalan del artculo 320 CC que permita al hijo legtimo y al hijo
natural reconocido determinar cual era su verdadera filiacin, por lo tanto, si podan impugnar la
filiacin, deban obtener otra a cambio.
Se encuentra regulada en los artculos 204 a 210, ambos inclusive, prrafo 2 del ttulo 8 del libro 1
del CC.
Concepto.Abeliuk la define como aquella en virtud de la cual quien no tiene determinada su filiacin demanda
que ella sea declarada judicialmente. Esto es que un hijo de su padre o su madre o que la madre del
hijo o el padre del hijo.
Ramos Pasos la define sealando que es aquella que la ley otorga al hijo en contra de su padre o de
su madre y a stos en contra de aquel para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de
otra.
Caractersticas.-
218
1 Es de carcter imprescriptible e irrenunciable, ello conforme al artculo 195 inciso 2, disposicin

que es repetida en el artculo 320 CC.
Si bien entonces, la regla general es que sea imprescriptible el legislador ha establecido ciertos
plazos de caducidad y respecto de esta accin en los artculos 206 y 207.
2 Es personalsima en cuanto no se puede ceder. La doctrina mayoritaria agrega que tampoco se
transfiere, doctrina que procede de los textos de Abeliuk y Ramos Pasos, pero que hoy la han
modificado diciendo que s se puede transferir la accin de reclamacin.
3 Finalmente hemos de considerar la situacin relativa al artculo 199 bis ya mencionado.
Legtimos contradictores.La regla general se encuentra en el artculo 317 del CC. En las acciones de paternidad el padre
contra el hijo y el hijo contra el padre; y en las acciones de maternidad el hijo contra la madre y la
madre contra el hijo.
Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes
el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin los herederos del hijo fallecido cuando stos se
hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla.
Vamos a distinguir que tipo de filiacin se est reclamando, si es matrimonial o no matrimonial.
Conforme al artculo 204 del CC la accin de reclamacin de la filiacin matrimonial corresponde
exclusivamente al hijo, al padre o a la madre, por lo tanto, pueden ser demandantes el hijo, el padre
o la madre y pueden ser demandados el hijo, el padre o la madre.
Tratndose del hijo que reclama la filiacin matrimonial debe ejercerse conjuntamente contra ambos
padres. Si es el hijo quien desea ejercer la accin de reclamacin de la filiacin no est sujeta su
ejercicio a un plazo de caducidad, por tanto, podr ejercerla cuando alcance la mayora de edad.
Si la accin es ejercida por el padre o la madre, como se trata de determinar una filiacin de carcter
matrimonial, forzosamente deber intervenir el otro padre o madre segn corresponda, so pena de
nulidad. El artculo 204 en su inciso final no dice que el otro padre, en este caso deba ser
demandado en el juicio, sino que lo que la ley exige es que el otro intervenga en el juicio. Expresin
que resulta poco afortunada, ya que intervenir es tomar parte de un asunto; supone una accin y a
nadie se le puede obligar a ser parte, por ello que habra que concluir que lo lgico ser que habr
que demandar tambin al otro padre o madre o, a lo menos notificrsele de la demanda con todos los
trmites y dems resoluciones que se dicten en juicio, de modo que ese padre o madre tome
conocimiento del juicio y decida participar como 3 o no.
A diferencia de lo que ocurre en la reclamacin de la filiacin matrimonial, slo le corresponde al hijo
la accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial. A contrario sensu no le corresponde esta
accin de reclamacin ni al padre, ni a la madre o ambos, porque ellos pueden reconocer al hijo de
forma voluntaria sin necesidad de esta accin de reclamacin y por lo tanto, se les seala que si ellos
quieren reclamar la filiacin respecto del hijo es tan sencillo como que lo reconozcan en forma
expresa.
La excepcin a esta regla general es que a menos que la filiacin del hijo se encontrare determinada,
ya que deber impugnar la filiacin que se encuentra determinada y a continuacin reclamar el padre,
la madre o ambos la filiacin respecto de ese hijo, ello en virtud del artculo 208 del CC que ser el
nico caso, entonces, en que tambin sern titulares de la accin de reclamacin de la filiacin no
matrimonial el padre, la madre o ambos.
219
Lo importante que hay que destacar es que la regla general en la accin de reclamacin de la filiacin
no matrimonial no son legitimados activos ni el padre, ni la madre, slo el hijo, a menos que
imaginemos que este hijo en su partida de nacimiento aparece que su padre es xxx y que aparezca
aaa y diga que en realidad que l es el padre de ese hijo.
No se trata de reclamar la filiacin no matrimonial tcitamente, ello ocurrira si en la partida de
nacimiento no apareciera nadie como madre, sin embargo, aqu se trata de 1 impugnar la filiacin, es
decir, que xxx no es el padre de este hijo, destruimos la filiacin, y por ello consecuentemente
quienes estamos destruyendo vamos a tener que determinar a quien le corresponde y ah entonces
se le da titularidad para ejercer la accin de reclamacin de la filiacin al padre, o a la madre que
haya ejercido la accin de impugnacin, porque ellos van a decir impugno esta filiacin y la reclamo
en mi calidad de padre o de madre.
De ah entonces que la accin de impugnacin no est sujeta, en este caso a los plazos de caducidad
sealados en el prrafo 3 de este ttulo.
La tercera situacin de los herederos como legtimos contradictores inciso 2 artculo 317 del CC.
- Supone que el fallecimiento de uno de los progenitores el que se le permitira iniciar o
continuar el juicio al hijo.
- Fallecimiento del hijo, situacin de los padres para iniciar o continuar la accin de
reclamacin.
Los herederos slo participaran en la accin de reclamacin en los casos regulados en los artculos
206 y 207 del CC, en los dems casos los herederos podrn participar primeramente impugnando la
filiacin, sea que se combine o no con la accin de reclamacin.
La pregunta que surge en 1 lugar es Muerto uno de los progenitores puede el hijo iniciar o continuar
la accin en contra de los herederos?
El nieto que quiere reclamar la filiacin que tiene respecto de su padre y va a demandar a su abuelo.
La interpretacin y lo que sealo la doctrina conforme al artculo 206 del CC fue que por regla general
no, salvo el caso excepcional del artculo 206.
Los supuestos del artculo 206 son los siguientes:
- El hijo pstumo, es decir, el hijo que nace despus de la muerte de su padre o de su
madre,
-
El hijo nace y su padre y su madre estn vivos, pero stos mueren sin haberlo reconocido
dentro de los 180 das siguientes al parto.
Se entiende por el legislador que solo hay posibilidad de que ese hijo sea de ese padre o madre
cuando estos mueren dentro de los 180 das posteriores al parto.
La doctrina seala que este era el nico caso bajo estos dos supuestos en que la accin se podr
ejercer en contra de los herederos del progenitor, caso en el cual, el hijo podra accionar de
reclamacin de la filiacin tanto matrimonial como no matrimonial, ello porque el artculo 206 no
distingue, pero no podra hacerlo en el caso que el padre o la madre fallecieran despus de los 180
das siguientes al parto contados desde el da del parto, plazo que es de caducidad y no de
prescripcin.
El plazo al cual goza el hijo para demandar a los herederos es de tres aos; dice el legislador
contados desde la muerte del padre o la madre, o si el hijo es incapaz desde que ste haya
alcanzado la plena capacidad, pero la muerte del padre o la madre debe ser dentro de los 180 das
siguientes al parto, por lo tanto, siempre el hijo es un incapaz tras la muerte del padre o la madre, por
220
tanto, hay una impropiedad en el legislador y siempre la accin se podr ejercer dentro de los tres
aos siguientes a que esta persona haya alcanzado la plena capacidad, a menos que si quien ejerci
la accin fue el representante de l, porque en este caso estar sujeto a los tres aos siguientes a la
fecha de la muerte del padre o madre.
Clase 04 de octubre
EL ESTADO CIVIL
Nocin y definicin.
Al comenzar nuestros estudios en la ciencia jurdica, no encontramos con los atributos de la
personalidad y uno de ellos viene a ser el estado civil, atributo especfico de las personas naturales,
ya que puede ser definido, siguiendo a Somarriva, como el lugar permanente de una persona dentro
de la sociedad, que depende principalmente de sus relaciones de familia y que la habilitan para
ejercitar ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones civiles.
En este sentido, el art. 304 CC define el estado civil como la calidad de un individuo en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. Se critica esta definicin
por su equivocidad, donde podra confundirse perfectamente con la definicin de capacidad de
ejercicio.
Caractersticas.
1. Es un atributo exclusivo de las personas naturales. Por tanto no puede faltar.
2. Es uno e indivisible, lo que significa que no se puede tener simultneamente ms de un estado civil
derivado de la misma fuente.
3. Es incomerciable. Esto es, sin perjuicio de los derechos puramente pecuniarios que de l emanan.
4. Es irrenunciable.
5. No es susceptible de transaccin.
6. Es imprescriptible (art. 2498)
7. Es permanente mientras no se adquiera otro que lo sustituya.
8. Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a rbitros (art. 230 en relacin con el art. 357 n
4 del COT).
Efectos del estado civil.
Nos referimos a los derechos y obligaciones que de l se derivan. Podemos decir que estos efectos
son de orden pblico, en que los seala la ley, sin que entre en esta materia la autonoma privada. Me
refiero a las relaciones que tiene una persona con otra u otras que vienen a definir su estado civil. Por
ejemplo, el estado civil de casado hace nacer una serie de derechos y obligaciones entre los
cnyuges; lo mismo ocurre en el estado civil de padre respecto al hijo.
Fuentes del estado civil.
Al referirnos a las fuentes del estado civil, estamos hablando de las fuentes directas, ya que como
sabemos, en ltimo trmino siempre ser la ley la fuente de todas nuestras instituciones jurdicas, sea
en un sentido directo o mediato.
1. La ley. En el caso del estado civil de hijo, lo tiene aqul cuya filiacin haya sido determinada en
conformidad a las reglas previstas en el Ttulo VII del Libro I del Cdigo Civil (art. 33).
2. La voluntad de las partes. Como ocurre en el estado civil de casado.
221
3. La ocurrencia de un hecho. Por ejemplo, la muerte de uno de los cnyuges, hace nacer en el otro
el estado civil de viudo.
4. La sentencia Judicial, como ocurre, por ejemplo, con la sentencia que declara a una persona hijo
de otra.
Introduccin de dos nuevos estados civiles.
Como consecuencia de las nuevas instituciones jurdicas que se dan en la nueva Ley de Matrimonio
Civil N 19.947, que vienen a ser la separacin judicial y el divorcio, el Artculo tercero numeral 22 de
la ley, viene a modificar el art. 305 CC, agregndose a la enumeracin, el estado civil de separado
judicialmente y el estado civil de divorciado respectivamente. La fuente de estos nuevos estados
civiles ser la sentencia judicial, ya que slo por medio de ella se constituirn estos nuevos estados
para quienes lo soliciten o demanden.
Sentencias en materia de estado civil.
La regla general de las sentencias est dad por el art. 3 inciso 2 CC. Pero esta regla sufre una
importante excepcin tratndose de sentencias que declaran verdadera o falsa la paternidad o
maternidad del hijo, segn lo seala el art. 315 CC (leerlo). Se deduce que opera esta excepcin
exclusivamente para los juicios de reclamacin o impugnacin de paternidad o maternidad, ya que
queda confirmado segn el art. 317 (leerlo) que precisa quines son legtimos contradictores en el
juicio.
El art. 318 (leerlo), propondra el caso de que si fallece el legtimo contradictor durante la contienda,
es necesario citar a sus herederos, para continuar con la tramitacin del juicio. Slo cumplindose
ese requisito les afectara la sentencia, hyanse o no hecho parte en el juicio. Si alguno no es citado,
no le afecta el resultado del juicio.
Prueba del estado civil.
Para este caso, hay reglas especiales en el Cdigo Civil en su Ttulo XVII de su Libro I, artculos 304
y siguientes. Que debern aplicarse con preferencias a las reglas del Ttulo XXI del Libro IV De la
Prueba de las Obligaciones.
Con anterioridad a la ley 19.585, el estado civil poda probarse por medios principales, constituidos
por las partidas; y por medios supletorio, que podan ser otros documentos autnticos, declaraciones
de testigos presenciales, y a falta de stos, por la posesin notoria del estado civil (antiguo artculo
309).
Hoy en da existen medios de prueba principales constituidas por las partidas segn el art. 305. pero
faltando stas, se admite una prueba supletoria, distinguindose entre la prueba del matrimonio (art.
309 inciso 1) y la prueba de la filiacin (art. 309 inciso 2).
Estado civil que puede probarse con las partidas.
El art. 305 CC contempla varios casos, pero de su lectura podemos deducir (en lo que se refiere a la
filiacin) que el inciso 1 se refiere a la prueba de la filiacin matrimonial, y el inciso 2 a la de la
filiacin no matrimonial. En ambos casos vienen a ser medios de prueba principales.
Segn el inciso final del art. 305, las partidas sirven tambin para probar la edad y la muerte de una
persona.
Impugnacin de las partidas.
222
Las partidas del registro civil son instrumentos pblicos, por tanto, constituyen plena prueba sobre los
hechos de que da constancia. Para destruir su valor probatorio es preciso impugnarlas. Las formas de
impugnacin son:
1. Por falta de autenticidad: de acuerdo al art. 306, las partidas se presumen autnticas, cuando estn
en la forma debida. Ello interpretado a contrario sensu, pueden impugnarse si no son autnticas, es
decir, si se han falsificado.
2. Por nulidad: no est expresamente contemplada esta situacin, pero ella es lgica, desde que se
trata de instrumentos pblicos que debe cumplir ciertos requisitos cuya omisin acarrea la nulidad.
3. Por falsedad en las declaraciones: trata de esta impugnacin el art. 308 CC (leerlo). Es clara que la
partida por si misma no puede hacer fe de lo que las partes declaren, por tratarse de un hecho que al
oficial no le consta. Pero, por otra parte, se presume que las partes dicen la verdad. Por tanto, para
destruir esta presuncin, el peso de la prueba al que alega la falsedad, porque l invoca una situacin
anormal (que las partes mintieron).
4. Por falta de identidad: esta forma est contemplada en el art. 307 CC (leerlo).
Del servicio del Registro Civil.
En relacin con la prueba de las partidas del Registro Civil, se hace necesario explicar que en Chile
existe un servicio pblico denominado Registro Civil e Identificacin, que, como su nombre lo indica,
tiene como funcin principal llevar un registro de los principales hechos constitutivos del estado civil
de una persona.
Tal servicio fue creado por una ley el 17 de Julio de 1884, que comenz a regir el 1 de Enero de
1885. con anterioridad esta materia estaba entregada a las parroquias. La Ley de Registro Civil fue
reemplazada por la ley 4.808 de 10 de Febrero de 1930, que, con algunas modificaciones, es la que
rige hoy.
De acuerdo al art. 2 de la ley 4808 El Registro Civil se llevar por duplicado y se dividir en tres
libros, que se denominarn:
1. De los nacimientos.
2. De los matrimonios; y
3. De las defunciones.
Entendemos por partidas a las inscripciones practicadas en los registros. Las llamadas
inscripciones son una especie del gnero partidas. Con las originales es imposible producir pruebas;
por eso tambin se llaman partidas las copias autenticadas de ellas y en tal sentido las mencionadas
en el art. 305 CC. Estas copias tendrn dicho valor siempre y cuando las extienda un Oficial del
Registro Civil, que adems estar obligado a hacerlo en caso que se le requiera una copia de un acto
que constituya o modifique el estado civil de alguna persona.
Clase 11 de octubre
El anlisis respecto a si los herederos del presunto padre pueden ser legitimado pasivo en perjuicio
de reclamacin de la filiacin,
El tema salta al debate nuevamente en razn de un fallo de la Corte Suprema de Justicia de fecha
02de noviembre del ao 2004 en que consta por un voto disidente del ministro Kokisch y del
abogado integrante Rene Abelliuk, quien reconoce que en un principio sostena que no era posible
demandar a los herederos del presunto padre o madre como legitimado pasivo y que su opinin a
cambiado recogiendo algunos de sus argumentos quien los sintetiza sealando
223
1 que el art. 205 que es el texto que impedira demandar a los herederos si bien dice que la accin
le corresponde solo al hijo contra su padre o madre lo es en el entendido que estos se encuentren
vivo, de modo que, si estuvieran fallecidos el padre o la madre en su caso opera la norma del
art.1097 conforme al cual los herederos representan a la persona del causante y en tal sentido el art.
205 no impide que puedan demandarse a los herederos de modo que se debe aplicar la regla general
en esta materia,
2 agrega en segundo lugar que cuando el legislador quiere impedir que se demanden a los
herederos lo seala en forma expresa como ocurra en el anterior art. 272 del Cdigo Civil
actualmente derrogado por la ley 19585 que se sealaba que solo se poda interponer la demanda
contra el padre o la madre en vida porque se exiga que se les notificara estando vivos de esa
demanda. Un segundo ejemplo lo podemos encontrar en la ley de matrimonio civil conforme a la cual
la accin de nulidad de matrimonio solo se puede intentar en vida de los cnyuges salvo los casos
excepcional como por ejemplo en el caso de matrimonio en art. De muerte.
3 en tercer lugar agrega que como lo seala el voto disidente el art.317 inc2 que fue introducido
por la ley 19585 establece en trminos muy amplios la legitimacin de o en contra de los herederos
de modo que no habra motivos para restringir la accin de reclamacin impidiendo su ejercicio en
contra de los herederos del padre o de la madre, mas aun limitar esta posibilidad se ira en contra de
los principios que amparan la amplia investigacin de la paternidad o maternidad lo cual se deduce
entre otros art.del art 195-196-198-199- y 200 del Cdigo Civil
El gran argumento en contra de esta posicin del tenor del art. 206 el voto disidente seala que la
excepcin a la regla no se encuentra en el hecho que no puedan demandarse a los herederos del
padre o de la madre, si no que se debe realizar esa demanda dentro de determinado plazo la razn
de que la demanda deba intentarse dentro del plazo de tres aos o de 180 das dependiendo el caso
se encuentra segn el voto disidente en que el fallecimiento del padre antes del pacto o del padre o
de la madre dentro del plazo sealado que son 180 das o tres aos este seria el mximo que admite
el legislador para considerar que el difunto puede ser su padre o su madre de modo que en razn de
estos nuevos argumentos se reconocera la posibilidad de demandar a los herederos del presunto
padre o madre siempre y cuando se geste la accin dentro del plazo de tres aos contados desde la
muerte del presunto padre o madre o si el hijo es incapaz desde el momento en que cesa la
incapacidad .
Valor del concubinato de los padres en cuanto medio probatorio
Art. 210 del Cdigo Civil si el hijo tuviere una filiacin determinada respecto de su madre y prueba
que esta vivi en concubinato con el supuesto padre durante la poca en que pudo ocurrir la
concepcin este echo sirve de base para construir una presuncin judicial de paternidad la Corte
Suprema define al concubinato como la situacin que se produce entre dos personas por haber echo
vida en comn sin estar ligada por vinculo matrimonial, concuerda lo impone el art.210 no se exige
que el concubinato sea notorio de modo que puede ignorarlo el crculo cercano al cual pertenece el
sujeto y no por ello pierde el carcter de permanente
El Inc. 2 del art.210 permite al supuesto padre probar lo que en derecho se denomina la excepcin de
vida disoluta de la madre, esto es, se le permite probar que la mujer en el periodo posible de la
concepcin haya mantenido relaciones sexuales con otro hombre que el presunto padre hecho que
todo caso no basta en si mismo si no se acompaan otros antecedentes en el proceso
En toda la ley 19585 en esta disposicin, porque exige que para dictar la sentencia se debe emplazar
aquel varn con quien se sostiene que la mujer mantuvo relaciones sexuales, Ramos Pazo critica
esta innovacin, ya que no entiende cual es el alcance del emplazamiento de este tercero toda vez
que fuera solo ese echo no se puede acreditar la afiliacin de ese tercero con el hijo que la esta
reclamando. Tngase presente que la citacin que se le hace al tercero no lo es al inicio del juicio, si
224
no que es en trmino probatorio de modo que es para efecto de acreditar la excepcin de vida
disoluta de la madre.
Que pasa si quien falleci sin ejercer la accin fue hijo? art.207 seala que si el hijo fuere incapaz al
momento de fallecer la accin puede ser ejercida por sus herederos quienes van a gozar del plazo de
tres aos para ejercer la correspondiente accin.
Ntese que la ley habla de incapacidad no se aplica tan solo como en el caso anterior a menor adulto
o a menor de edad sino que a todo tipo de incapacidad es bastante mas amplia porque podra ser un
demente mayor de edad, si el hijo que falleciere fuere capaz en cambio y lgicamente se encuentra
corriendo el plazo al momento de su muerte, los herederos gozan del residuo del plazo .El plazo o el
residuo comienza a correr para los herederos incapaces dentro mas bien desde que cesa la
incapacidad ,si bien el legislador no lo seala se entiende que los herederos deben actuar de comn
acuerdo porque de lo contrario no se entendera que se espere que cese la incapacidad de todos los
herederos para que comience a correr el plazo o continu con su rgimen,
En consecuencia el Art. 207 establece un plazo de caducidad para ejercer la accin de reclamacin lo
que ase excepcin al carcter imprescriptible que caracteriza a este tipo de accin .Intentada la
accin de reclamacin se puede solicitar y decretar por el juez alimentos provisionales conforme al
Art. .327 Conforme a este ltimo art.327 los alimentos que se decreten deben serlo por peticin
fundada tanto as que en caso de sentencia absolutoria se deben restituir los alimentos finalmente el
art.203 establece una sancin respecto del padre o la madre cuya afiliacin haya sido determinada
judicialmente contra su oposicin de modo tal que este padre o esta madre pierden los derechos
tanto respecto de la persona de su hijo como lo es por ejemplo la patria potestad como tambin los
derechos sobre los bienes del hijo o de sus descendientes lo que en todo caso no lo libera de sus
obligaciones legales que vayan en beneficio de sus hijos o descendientes de el, sin perjuicio de ello
el hijo puede perdonar a su padre o a su madre una vez que haya alcanzado la mayora de edad
restablecindolo en los derechos que les corresponden y que efectivamente pueda entregar.
Acciones de impugnacin de la filiacin.
Se encuentran regulado en el parrafo 3 del titulo 8 del libro 1 art. 211 a 221 ambos inclusive, el
legislador se propone dar una deficinicin de lo que esta accin y lo hace en el Art. 211, la filiacin
queda sin efecto por impugnacin de la paternidad o maternidad conforme con los preceptos que
siguen, eso es la accin de impugnacin, el dejar sin efecto la maternidad o paternidad establecida
para lo cual es necesario ejercer esta accin.
Abelliuk la define sealando que la accin de impugnacin es aquella que persigue dejar sin efecto la
afiliacin que ha sido determinada respcto de padre madre o hijo, ella es la finalidad destruir la
filiacin que se encuentra determinada porque los hechos en que se fundan no son efectivos.
Doctrinarimante se distingue entre accion de impugnacin y la accion de deconociemiento, la accion
de desconocimiento viene a reforzar la filiacin matrimonial que se fundan en el matrimonio de los
supuestos padres por no estar amparada por la presuncin pater is est, de modo que corresponde al
marido de la mujer destruir esta presuncin, sin perjuicio de lo dicho se seala que la distincin entre
este tipo de acciones no tiene mayor fuewrza toda vez qaue el propio legislador remite a las normas
de accin de impugnacin a la accin de desconocimiento conforme al inc 2 Art. 184.
La accion de impugnacin goza de las cartactyeristicas que se han estudiado para tpodos los hijos de
filiacin, con la salvedad que el legislador tiene especial interes quje el estado civil quede
determinado y no sujeto a incertidumbre, motivo por el cual a diferencia que lo que ocurre con la
accin de desconocimiento fija ciertos plazos dentro de los cuales debe ejercerce accin de
impugnacin, plazo breves que no son de precisin, sino que de caducidad y por lo tanto no se
interrumpen, no se suspenden y el juez debe declararlo de oficio.
225
Respecto del efecto de cosa juzgada no cabe intentar la accin de impugnacin frente a una filiacin
determinada por sentencia firme ello conforme al Art. 220 ello sin perjuicio de lo dispuesto a su turno
por el Art. 320 que determina que ni prescripcin ni fallo uno podr exponerse en contra de quien lo
presente como verdadero padre, madre o hijo, imponiendo en todo caso esta demanda se notifique a
quienes hayan sido parte en el anterior proceso de determinacin de la filiacin, en consecuencia
aquellos que fueron partes del juicio de filiacin no pueden posteriormente impugnar esta filiacin
determinada, ello no impide que un tercero pretende reclamar la filiacin en su calidad de padre,
madre o hijo, en los trminos que establece el Art. 208, esto es existiendo simultneamente la accin
de impugnacin de la filiacin existente y la accin de reclamacin de la nueva filiacin.
Impugnacin de la filiacin :
Se distingue: 1 impugnacin de la filiacin matrimonial: va en 1 lugar cuando se atacan los
elementos que la constituyen, se ataca el matrimonio, la maternidad de la mujer o la paternidad del
marido.
2 impugnacin de la paternidad matrimonial: Art. 212 inc 1 , coimprende tanto la situacin del hijo
concevido y al nacido dentro de matrimonio de sus padres lo que guarda armona con lo dispuesto en
el Art. 180 inc 1 como tambin la del hijo que nace dentro de los 300 das despus de disuelto el
matrimonio o de decretada la separacin judicial de los padres,son los tpicos contradictores en 1
lugar :
1 el padre: Ser legtimo contradictor el marido que podr impugnar en el plazo del Art. 212 para lo
cual debemos distinguir:
A: si los padres viven juntos gozan plazo de 180 das desde que tuvo conocimiento del parto.
B: los padres viven separados los plazos se amplan a un ao contados desde la fecha del parto,
vasta para ampliar el plazo de 180 das a un ao el que se acredite el hecho que el marido y mujer se
encuentren separado de hecho, a diferencia de lo que ocurra en la anterior legislacin que exiga
adems que se probare la imposibilidad de acceso a la mujer, al igual como suceda con la legislacin
anterior se establecen algunas presunciones de paternidad distinguiendo si el marido tena su
residencia en el lugar de nacimiento del hijo o se hallaba ausente, si tena su residencia en el lugar de
nacimiento del hijo bajo la forma de una presuncin simplemente legal se presume que el hijo tomo
conocimiento de forma inmediata de parto, la nica forma que tiene el marido de destruir esta
presuncin ser probando que la mujer ocult el hecho del parto, por el contrario si el marido no tiene
residencia en el lugar de nacimiento del hijo, o sea , se encuentra ausente, la ley presume que se
toma conocimiento del nacimiento o del parto inmediatamente despus de su vuelta a la residencia
de la mujer, y nuevamente la nica forma de destruir esta presuncin simplemente legal ser
acreditando que la mujer oculto el hecho del parto, la palabra ausente debemos entenderla en su
sentido natural y obvio esto es la persona que no tiene residencia en el lugar que se produce el
parto siempre importe que se sepa o no el lugar en el cual se encuentre.
2 impugnacin del hijo Art.214 Inc. 2: El hijo puede ejercer por si la accin de impugnacin toda vez
alcanzada la plena capacidad y contar de un plazo de 1 ao contado desde el momento que el
alcanz la plena capacidad, tratndose de un hijo incapaz puede adems ejercer la accin de
impugnacin de modo de no alterar la plena capacidad el representante legal del hijo por el solo
inters del hijo incapaz durante el plazo de un ao siguiente al nacimiento.
3 la accin de impugnacin del heredero Art. 213, permite a los herederos del marido impugnar la
filiacin bajos los siguientes supuestos, en aquel caso que el marido muere sin tomar conocimiento
del parto , esto es, antes que haya comenzado correr el plazo de impugnacin de la filiacin o muere
antes de completarse el plazo que estaba corriendo para el ejercer la accin de impugnacin, el
226
legislador en el Art.213 distingue 2 clases de legitimados, por una parte a los herederos del padre
fallecido toda vez que el hijo cuya filiacin se trata de impugnar tambin es heredero aplicando aqu lo
establecido en el Art.318 y en segundo lugar, toda persona a la que la pretendida paternidad que no
irrogare un perjuicio actual; perjuicio que de opinin de Abelliuk tiene que ser de carcter patrimonial y
no puramente moral, ( quizs los padres de ese padre que fallece en el caso que ese hijo fuera un
hijo descendiente de ese padre, porque los padres podran ser tambin llamado a heredar en el caso
que su hijo lo determine descendiente y por lo tanto habra inters de carcter patrimonial, y el hijo
tiene filiacin determinada respecto de ese padre es su heredero no los padresejemplo de la
profesora, tipiado tal cual ella habla())
Requisitos para que los herederos de estos 3 puedan ejercer la accin de impugnacin:
1 que el marido el padre tenga derecho ha impugnar la filiacin no vendra si ya ha transcurrido el
plazo durante el cual el podra ejercer la correspondiente accin
2 que el padre no haya reconocido el hijo como suyo en un instrumento pblico o en un testamento .
3 que todo ello se haga dentro de plazo establecido por la ley, y por lo tanto debemos remitirnos Art.
212 y distinguir si se tiene plazo 180 das o de 1 ao para impugnar la filiacin.
La pregunta que cabe hacerse en este punto es desde cuanto comienza a correr el plazo en aquellos
casos en que el marido muri sin tomar conocimiento del padre, se entiende que gozaran del plazo
que corresponde los herederos como los 3 desde que tuvieron conocimiento del parto a diferencia a
lo que ocurra con el antiguo rgimen se contaba desde la fecha en que tomaron conocimiento del
padre, se advierte que ya no se cuenta desde este ltimo momento toda vez que esta disposicin fue
derogada por la ley 19585otro punto es determinar que4 ocurre con la presunciones que establece el
Art. 212 en sus inc 2 y 3, se podra entender que conforme a la redaccin del Art.213 tambin tendra
lugar toda vez que establece que es por ese mismo plazo, por el contrario si el marido que es padre
muri despus de tener conocimiento del parto solo gozan los herederos o el tercero en su caso del
residuo del plazo que le corresponda al marido.
El legislador se ha preocupado de la calidad de los herederos en cuanto son legitimados activos para
ejercer la accin de impugnacin de la paternidad pero nada dice en los Art.211 a 221 de su calidad
de posible legtimo contradictores pasivo a si como tampoco hace mencin de la legitimacin de los
herederos para intentar esta accin, sin perjuicio de ello debemos remitirnos al Art. 317 que establece
la regla general en cuanto a los herederos del padre, madre o hijo, pueden tener la calidad de
legtimos contradictores pasivo o activos, claro est que siempre su causante haya podido ejercer la
correspondiente accin principalmente en que no haya transcurrido los plazos o habiendo comenzado
a correr quede el residuo de los mismos.
Situacin de la madre en la impugnacin de la paternidad matrimonial Art. 215, la accin de
impugnacin no es necesario dirigirla en contra de ambos padres, ni es necesario que la mujer sea
parte en el juicio, sin perjuicio de lo cual la madre debe ser citada al juicio, la obligacin de citar la
madre no es que esta comparezca antes del conyugue, basta la citacin aunque ella no comparezca,
fallecido el marido y a su turnio el padre, la madres hoy da tiene tambin la calidad de heredero y de
legitimara del conyugue, motivo por el cual quedara comprendida dentro del Art.213.
que pasa con los ascendientes y la accin de impugnacin?
Bajo la anterior legislacin los ascendientes gozaban de legitimacin activa para impugnar la filiacin
incluso cuando no eran herederos del padre que era a su turno el marido y siempre que lo hicieran
dentro de los plazos legales, hoy da carecen de esta accin propia y solo podrn intentar la accin
en su calidad de heredero o de tercero interesados en el caso del Art. 213.
227
Clase 13 Octubre
IMPUGNACION DEL RECONOCIMIENTO.Art 216. La paternidad determinada por el reconocimiento puede ser impugnada por el propio hijo
dentro del plazo de 2 aos desde que supo del reconocimiento.
Antes el art. 275 trataba de la impugnacin del reconocimiento estableciendo 5 causales por las que
se podr impugnar este reconocimiento, las que fueron limitadas por la ley 10271 al reconocimiento
voluntario expreso. Se exclua de la impugnacin del reconocimiento del hijo natural en los casos en
que la filiacin haba sido decretada por sentencia judicial. La discusin de si se mantiene esta
restriccin no tiene mayor alcance toda vez que el reconocimiento voluntario forzoso fue derogado
por la ley 20030 de junio de 2005.
Slo hay reconocimiento voluntario.
Legtimos contradictores: Distinguimos:
Impugnacin del reconocimiento del hijo.
Es el hijo el que quiere impugnar el reconocimiento. Goza de 2 aos desde que supo del
reconocimiento.
El hijo consta de otro mecanismo ms expedito, a fin de dejar sin efecto su reconocimiento: el acto de
la repudiacin del reconocimiento.
El plazo de que goza el hijo para repudiar es menos que el que se confiere para ejercer la accin de
impugnacin. No puede repudiar el hijo que expresa o tcitamente haya aceptado el reconocimiento,
limitacin que no est contemplada en el art. 216, por lo tanto podra ejercer la accin de repudiacin
del reconocimiento.
Si el hijo es incapaz art. 216 inc.2 la accin de impugnacin se ejercer conforme a las reglas del art.
214: podra ejercer la accin de impugnacin el representante legal del hijo incapaz e su slo inters,
pero gozara de un plazo de 1 ao siguiente a su nacimiento, plazo que de no coincidir el
reconocimiento al momento de inscribirse el nacimiento no tendr sentido alguno.
La doctrina: Ramos Pasos y Abeliuk entienden que el plazo seguira siendo de 1 ao pero a contar de
la fecha del reconocimiento.
Si el hijo es una persona capaz tiene 1 ao para ejercer la accin de impugnacin contado desde que
haya adquirido su plena capacidad.
Impugnacin de los herederos. Art. 216 inc.3
El hijo muere sin saber del reconocimiento o sabiendo de ste sin que haya transcurrido el plazo
legal.
- El hijo muere sin saber del reconocimiento.
Gozarn los herederos del mismo plazo que tena el hijo para realizar la impugnacin: 2 aos
desde la muerte del hijo.
- El hijo muere pendiente el plazo.
Los herederos gozarn del residuo del plazo a efectos de realizar la accin de impugnacin.
Impugnacin de los hijos nacidos con anterioridad al matrimonio de sus padres.
Art. 216 inc.4
228
Puede impugnar el hijo el reconocimiento dentro de 2 aos contados desde que tuvo conocimiento
del matrimonio o del reconocimiento que la produce.
Impugnacin del reconocimiento por terceros. Art. 216 inc. Final.
Permite a los terceros que prueben un inters actual en ello impugnar el reconocimiento de que haya
sido objeto una persona.
Esta disposicin no resulta novedosa, ya que se encontraba en el cdigo civil originario. Lo
novedoso es el plazo que se le concede a los terceros interesados para ejercer la accin: 1 ao
desde que tuvo el inters actual para ejercer la accin de impugnacin y pudo hacer valer sus
derechos.
Si esta afecto a una minora de edad u otra incapacidad, incluso a cualquier otra situacin que le
impide el ejercicio de la accin el plazo no corre si no desde que el interesado puede ejercer el
derecho.
Inters actual es un inters econmico, por ejemplo, aquellos que no quieren compartir el acerbo
hereditario con otras personas, quienes queden excluidos de la sucesin por el hijo reconocido.
Impugnacin del reconocimiento por la madre y padre biolgicos.
La madre biolgica goza de legitimacin para impugnar el reconocimiento que haya hecho el padre.
Si bien no hay norma legal que de forma expresa lo seale, esto es procedente por el Art. 216 inc.
final, que confiere esta accin a cualquier tercero que tenga inters actual en ello.
El padre biolgico tambin esta legitimado para ejercer la accin de impugnacin del
reconocimiento que haya hecho del hijo otro presunto padre, conforme el Art. 208 ejerciendo la accin
de impugnacin conjuntamente con la accin de reclamacin de la nueva filiacin.
En cuanto a los herederos del padre o madre biolgicos en los casos indicados no comprendidos,
podrn intentar la accin en calidad de terceros con inters actual en la impugnacin.
Legitimados pasivos:
Ser legitimo contradictor aquel en contra de quien se dirija la accin de impugnacin del
reconocimiento: el padre, la madre o ambos si han reconocido al hijo.
Si el padre, la madre o ambos que han realizado el reconocimiento fueran personas incapaces, la
accin se dirige en contra del representante legal.
Si han fallecido se aplica el Art. 317 inc. 2, es decir, en contra de los herederos se ejerce la accin.
Si la persona que ejerce la accin de impugnacin del reconocimiento no lo es el hijo, la accin tiene
que dirigirse tanto del padre o madre reconociente, como tambin respecto del hijo; ello porque no
puede quedar establecida la filiacin a favor de uno e impugnada respecto de otro.
Impugnacin de la maternidad.Se encontraba regulada en el CC originario en el ttulo XV de la maternidad disputada sin
importar la calidad de hijo, por lo tanto, legtimo o natural quedaban sujetos a la misma norma.
Cuando se trata de impugnar la maternidad los hechos objeto del juicio sern:
1.- La inexistencia de un parto,
2.- La suplantacin del pretendido hijo al verdadero.
Hoy se regula en el artculo 217 CC.
Distinguimos para estos efectos
Podemos sealar que son legtimos contradictores:
229
1.- Impugnacin del padre, madre e hijos supuestos y herederos. Los incisos 2 y 3 del artculo 217
regulan la impugnacin de la maternidad cuando la accin la ejerza el verdadero padre, la verdadera
madre, el hijo verdadero o el hijo supuesto.
El marido de la supuesta madre, as como la madre supuesta goza de un ao desde el nacimiento
del hijo; sin perjuicio, de lo cual el inciso final del artculo 217 seala que este plazo puede subsistir o
hacer revivir la accin respectiva por un nuevo ao cuando salgan a la luz hechos incompatibles con
la maternidad relativa.
Los verdaderos padre o madre del hijo conforme el artculo 217 inciso 3 pueden ejercer la accin
de impugnacin en cualquier momento.
Respecto de la madre era as en la antigua legislacin, pero novedoso para el padre.
La accin de impugnacin puede intentarse en forma conjunta con la accin de reclamacin, de no
hacerlo se debe ejercer la accin de reclamacin dentro de un ao desde que el hijo alcance la plena
capacidad. Es una excepcin al artculo 318 del CC.
El verdadero hijo o hijo supuesto. No requiere entablar de forma conjunta la accin de
impugnacin con la de reclamacin, pudiendo ejercerla de forma separada, sin perjuicio de lo cual
podr ejercer dentro de un ao desde que alcance la plena capacidad.
Al igual que en el 1 supuestos se permite la aplicacin del plazo de un ao por uno ms que
reconozca la accin cuando el plazo originar estuviere vencido en el caso de salir a la luz un hecho
incompatible con la maternidad putativa.
El artculo 318 confiere accin para impugnar la maternidad a toda persona a la cual la maternidad
aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin, sea testamentaria o abintestato
de los supuestos padre o madre siempre que no exista posesin notoria del estado civil.
Esta disposicin tampoco resulta novedosa, ya que se contena en la antigua legislacin.
Somarriva seala que no se trata de una accin de filiacin, sino de carcter patrimonial. Por ejemplo,
una madre que pasa por tener dos hijos Pedro y Juan. La madre fallece y Juan podr impugnar la
maternidad respecto de Pedro alegando que este no es hijo de su madre, ya que la maternidad de
Pedro lo perjudica en la mitad de sus derechos hereditarios.
Mas all si es una accin de filiacin o patrimonial el plazo para ejercer la accin de
impugnacin es de 1ao, contado desde el fallecimiento del padre o madre supuestos.
Situacin de los herederos.El legislador nada dijo, podramos aplicar cuando corresponda el art. 317-2, acciones del hijo, o se
puede entender que los herederos estn en el caso del art. 218 que solo permite impugnar la
maternidad cuando estn comprometidos los derechos hereditarios del tercero.
Legitimarios pasivos. Art. 317-2. Pudiendo ejercer la accin en contra de la madre supuesta fallecida
o sus herederos.
Si quien ejerce la accin es el padre, adems de dirigirla en contra de la madre supuesta deber
hacerlo en contra del hijo.
Si es el hijo, deber ejercerla en contra de la madre del supuesto hijo. De ser una filiacin
matrimonial, en contra del supuesto padre.
230
Si la ejerce el supuesto hijo es en contra de la supuesta madre. Si es filiacin matrimonial, en contra

del supuesto padre.
Si la accin la ejerce la verdadera madre, la dirige en contra de la supuesta madre, hijo y supuesto
padre (filiacin matrimonial).
Si la ejercen los terceros en contra de la supuesta madre, supuesto padre y supuesto hijo. El art. 219
establece una sancin respecto de aquellos que han participado en el fraude de un falso parto o en la
suplantacin del supuesto hijo. A estas personas no les aprovecha en parte alguna la impugnacin de
la maternidad, quedando privado del derecho de patria potestad, inhabilitado para exigir alimentos.
La sentencia que declara el fraude o la suplantacin debe declarar expresamente estos derechos y
debe subinscribirse al margen de la subinscripcion de la modificacin.
Acciones de reclamacin e impugnacin conjuntas.Art. 208. Para intentar la accin de reclamacin respecto de una persona que tiene plenamente
determinada una filiacin deber ejercer adems conjuntamente la accin de impugnacin. Se trata
de impugnar la anterior filiacin ya determinada. Se trata de reclamar la filiacin que se quiere
determinar.
Hoy, en virtud de la posibilidad de acreditar o declarar la paternidad o maternidad valindose de
pruebas periciales biolgicas, lleva a que sea un problema de mayor ocurrencia el que se trate de
impugnar la filiacin determinada.
No es posible reclamar la filiacin de una persona que est determinada respecto de otra sin
primeramente impugnar dicha filiacin.
Art. 220. No procede la impugnacin de una filiacin
Determinado por sentencia firme, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 320, en este art. Confiere
siempre accin a quien reclame ser padre, madre o hijo de otro.
En este caso deberemos aplicar el art. 208 inc. 2 seala que en el caso de intentarse conjuntamente
la accin de reclamacin e impugnacin, esta ltima no queda sujeta a los plazos de caducidad del
prrafo III libro I captulo VIII, queda sujeta a las caractersticas propias de la accin de reclamacin
que goza de imprescriptibilidad.
Quines participan en este juicio?
El legislador no lo seala, por lo tanto son todas las personas que se vean afectadas por las acciones
de reclamacin e impugnacin.
Ya que segn la regla de la cosa juzgada en juicio de filiacin para que surta efectos absolutos es
necesario que se siga contra legtimo contradictor.
En este caso se deben seguir y observar los requisitos propios de cada accin.
FILIA CIN POR TCNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA.
La fecundacin es la fusin de gametos, clulas sexuales masculinas y femeninas.
La regla general es que la fecundacin se produzca en el interior del organismo femenino ante una
cpula sexual en su periodo frtil, lo que deriva en una concepcin que terminado su periodo de
gestacin, nace de ella 1 nuevo ser humano.
Por distintas circunstancias existen parejas heterosexuales que no pueden producir la fecundacin
natural, entonces recurren a mtodos artificiales de reproduccin TRA, que constituyen tcnicas que
231
permiten fecundar a seres humanos por medios distintos del coito y modificar sus estructura
genticas.
Dentro de las TRA se conocen:
1. Inseminacin artificial. Procedimiento mediante el cual se introducen espermatozoides en el
organismo femenino durante su periodo frtil, con una tcnica acorde a ello.
Se conocen casos de fines del siglo XVIII y principios siglo XIX. Ser en el s. XX que se utiliza
con xito la tcnica en los seres humanos, la que tendr especial desarrollo durante la guerra de
Corea, en que la mujer de los soldados norteamericanos se inseminaron con espermatozoides de sus
maridos.
Garca Cantero, jurista espaol, 1972, la aplicacin de la inseminacin artificial en los seres
humanos subvierte todas las bases biolgicas, segn las cuales la procreacin supone la unin fsica
entre un hombre y una mujer.
Esta tcnica fue la primera en desarrollarse y vino a solucionar el problema de la infertilidad
masculina. Ello cambiar radicalmente en los aos 70 con la aparicin de la fecundacin asistida que
viene a enfrentar los problemas de infertilidad en la mujer fecundacin in Vitro.
2. Fecundacin in Vitro. Es la tcnica mediante la cual la unin de los gametos masculinos y
femeninos se realiza fuera del organismo de la mujer en un problema o placa de laboratorio y que
producida la concepcin se implanta el embrin en el tero de la mujer.
No requiere de una relacin sexual entre hombre y mujer para procrear, ms aun ni siquiera se
produce la concepcin dentro del cuerpo de la mujer, sino en una placa de laboratorio y en los cuales
se unen.
Las TRA cambian la naturaleza de la procreacin, deja de ser un acto ntimo entre 2 personas de
carcter material y biolgico. El hombre y la mujer no requieren del coito para la reproduccin y pasa
a ser un acto artificial en que intervienen diferentes individuos, entre otros, mdicos.
La gran diferencia entre estas 2 tcnicas: En la inseminacin artificial la concepcin se produce
dentro del cuerpo de la mujer. En la fecundacin in vitro la fecundacin se produce fuera del cuerpo
de la mujer.
Las TRA en su desarrollo presentan una serie de crticas principalmente problemas ticos.Dentro de ellas se encuentran aquellos que sealan que la utilizacin de estos mecanismos
contradice tanto las leyes divinas como tambin las leyes de la naturaleza, tambin cual es el destino
de los embriones que son manipulados durante la tcnica de fertilizacin artificial.
Como respuesta se ha sealado que mediante esta tcnica se resuelve un gran problema social que
es la infertilidad, el sacrificio de embriones no tiene mayor importancia porque no son personas.
Las crticas se agudizan ante el surgimiento de arrendamiento de vientre, una persona cede su tero
para gestar embriones ajenos, la cual es una conducta catalogada como inmoral y contraria a todos
los principios.
Estos problemas eminentemente ticos y tericos derivan en problema jurdico, entre ellos la
determinacin de la filiacin del producto de una TRA.
Los problemas no solo en cede civil, adems en materia penal.
La congelacin del semen y embriones trae problemas para aplicar la presuncin de
paternidad. Art. 184.
232
Qu protecciones merecen estos embriones que se encuentran fuera del cuerpo de una
persona? deben ser protegidos como una persona?.
La fecundacin in vitro significa una alteracin al aforismo de que la maternidad es siempre
cierta?.
Por lo tanto hoy da el parto no determina ciertamente quien es la madre de ese hijo, mas aqu se
altera la presuncin del art. 76. Presuncin til para una concepcin natural, pero no para una
artificial.
El cdigo civil tras la reforma de la ley 19.585 estableci en el art. 182 una presuncin que tiene por
base la aplicacin de la TRA. Contiene una presuncin de derecho en virtud de la cual a parte de
hechos conocidos: la aplicacin de un TRA a una pareja heterosexual y a consecuencia de ello el
posterior nacimiento de un hijo, se establece como poder a quienes se sometieron a esa tcnica.
Si falta cualquiera de los elementos de esta presuncin, la determinacin de la paternidad o
maternidad pierde su sustento legal, por que el marido no presto su consentimiento para aplicar un
TRA en su persona
Quines se someten a una Tcnica de reproduccin asistida (TRA)
Un hombre y una mujer, deben ser practicadas en parejas heterosexuales estn casadas o no.
Puede una mujer soltera someterse a una TRA?
Del tenor de la norma pareciera que no. Se le asigna la calidad de padre y madre al varn o mujer
que se someten a ella.
Quines se someten?
El diccionario de la RAE dice que someter es subordinar el juicio, la decisin o afectos propios a otro.
Quin se somete a una TRA?
- Un hombre y una mujer, infrtil, otra mujer dona el vulo, fecundado con un espermatozoide
del marido y puesto en el tero de la mujer.
- Un hombre infrtil se hace una inseminacin artificial.
- El marido y mujer infrtiles, donacin de gametos, que fecundados se insertan en el tero de
la mujer
- La mujer y marido frtiles, arriendo de tero.
- Mujer infrtil, marido frtil, se dona vulo de la misma mujer a quien se le inserta el producto
de la fecundacin.
Clase 14 de octubre
A quienes se someten a las tcnicas de reproduccin asistida (T.R.A) conforme al Art. 182 del CC
A quien se le da el carcter de padre y madre del producto de esta concepcin?
El diccionario de la RAE define a la palabra someter como el juicio o decisin que queda afecto a
otro. Pero se deca que no es suficiente tal concepto y que por lo tanto se podra recurrir a lo que la
doctrina a llamado Los sistemas de determinacin de la filiacin, el 1 Basado en el elemento
biolgico; y el
2 Basado en un elemento de carcter volitivo.
Conforme al 1 lo determinante ser la persona que aporta el material gentico, de modo tal, que la
expresin someterse de la que se vale la ley atribuye la determinacin de la filiacin a favor de
aquella persona que dono un vulo, un espermatozoide o ambos, siendo ellos la madre, el padre o
ambos (madre y padre), sin importar si han querido tener a ese hijo.
233
Por el contrario conforma a la segunda teora la determinacin de la filiacin se dar a quienes se

someten a la T.R.A, esto es, a la o las persona o personas que con su voluntad han querido procrear,
es decir, quien ha deseado ser padre o madre de un hijo valindose de las T.R.A, an cuando haya
aportado un material gentico para estos efectos, as entonces si una mujer dentro de una pareja
solicita que se le done un vulo que ser fecundado por el espermatozoide del marido para luego
gestarlo en el tero de quien dono el vulo, mujer que acabada la gestacin le entregar el hijo a la
pareja que le ha requerido la donacin y la gestacin, es decir, al la pareja que ha utilizado o
sometido a las T.R.A a fin de procrear.
Conforme a la primera doctrina quien se someti a la T.R.A ser por un lado el marido que aporto su
espermatozoide y la mujer que dono el vulo y lo gest hasta su nacimiento, que gesto el producto de
la concepcin, aunque la madre que ha entregado el vulo y ha gestado al embrin no haya querido
pasar por madre de ese hijo, la determinacin a favor e estas personas se hace por que son ellas las
que han entregado el material gentico que ha dado nacimiento a esta nueva persona.
En cambio si se sigue la segunda teora quienes se sometieron a la T.R.A ser la pareja que solicito la
donacin de vulo y la gestacin del embrin en el tero de esta otra mujer, de modo que la mujer de
marido es la madre del hijo aunque ella no haya aportado ningn material gentico, pero es en ella
donde esta la voluntad de querer procrear, de querer ser madre de un hijo.
Entonces las respuestas segn las teoras lleva a determinar la filiacin de manera diferente, de
modo tal, que a la determinacin de la filiacin basada en la descendencia gentica,
o sea, es hijo
la persona respecto de quienes aportaron el material gentico, en estricto sentido no estaramos en
presencia de una determinacin de la filiacin que fuere distinta a la determinacin de la filiacin
natural, ya que, normalmente el hijo gozara de una filiacin establecida por otros medios que coincida
con la forma que establece el Art. 182 y solo en caso de de impugnacin ser la sentencia que
resuelva el conflicto la que determine si se han dado o no los supuestos para que opere la presuncin
del Art. 182, lo que se reduce en definitiva a que la maternidad queda principalmente determinada por
el parto, ello conforme al Art. 182.
Por el contrario segn la doctrina conforme a la cual la determinacin de la filiacin se funda en la
voluntad procreacinal, lo determinante es el aspecto volitivo, el querer tener un hijo valindose de
las T.R.A y en este caso si estaramos en una forma de determinacin de la filiacin, que se ubicara
entre la forma de la determinacin natural y la filiacin adoptiva, toda vez que en este caso, en el
ejemplo propuesto quien sera la madre del producto de la concepcin lo es una persona ajena que
no participo, ni donando material gentico ni en el gestacin, y ah si que ya se ha salido de la forma
de determinacin de la filiacin natural completamente, en el ejemplo dado respecto de la madre.
Por que intermedio entre la filiacin natural y la adoptiva?
Por que si se medita la filiacin adoptiva descansa en una determinacin de la filiacin volitiva, que
quien es hijo en virtud de una adopcin de otra persona. Es por que esta tuvo la voluntad de adoptar,
por lo tanto, no es un sistema desconocido en nuestro ordenamiento jurdico, sino que descansa
implcitamente precisamente en la filiacin adoptiva.
Sobre este tema aun queda mucho por opinar, decir y sin lugar a dudas aun cuando ya han pasado
casi 6 aos desde la entrada en vigor de la ley 19.585 ha sido quiz unos de los temas olvidados por
la doctrina, pero particularmente por el legislador.
Cuando se publica la ley 19.585 se dijo que paralelamente se estaba tramitando un proyecto de ley
que venia a regular este tema, proyecto que el (honorablemente incompetente) congreso tiene
archivado, solo ha prosperado el de la ley de clonacin, pero se deber esperar el texto definitivo
234
para ver si hace alguna referencia a este tema indicando alguna norma particular a los T.R.A, toda
vez que la clonacin no es una T.R.A especialmente hecha para solucionar los problemas de
infertilidad en el hombre o la mujer.
De ah entonces que existen criticas y dudas respecto del alcance del Art. 182.
Crticas:
1 El legislador no ha definido que son las T.R.A.;
2 Cules tcnicas de reproduccin asistidas pueden realizarse en nuestro ordenamiento jurdico,
nuestra sociedad?
3 Pero un tema que queda an ms en duda puede un hijo producto de esa concepcin impugnar
la maternidad o paternidad que le atribuye el Art. 182? Y este punto si que es conflictivo.
4 puede el donante del vulo o el espermatozoide impugnar la filiacin que se ha determinado
conforme al Art. 182? La doctrina dominante dice que no, que nadie puede excluir la filiacin
determinada a favor del padre, la madre, de un hijo que se han sometido y el hijo es producto de una
T.R.A. De modo que incluso si se hubiese recurrido a la donacin de material gentico de parte de un
tercero vulos, espermatozoides o ambos y mas an que incluso se hubiese utilizado un tero ajeno,
y el hijo producto de la T.R.A., ni quin don material gentico y claro que cobij en su tero a ese
embrin podr reclamar una filiacin distinta a la determinada conforme al Art. 182.
Dice Ramos Pazo textual de esta forma el legislador chileno cierra la puerta a juicios difciles, a
veces escandalosos como los que han tenido que conocer los tribunales extranjeros, en el mismo
sentido se pronuncia Corral Talciani negando posibilidad a que se reclame una filiacin distinta a la
establecida conforme al Art. 182.
Ahora bien Ramos Pazo es cauteloso porque plantea que le merecen dudas el alcance del Art. 182
en cuanto establece una presuncin de derecho mediante la cual se determina la filiacin,
particularmente por su carcter quizs inconstitucional. Inconstitucional porque si recordamos el Art.
5 de la carta fundamental eleva rango constitucional a los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes que versen sobre derechos humanos y precisamente uno de
estos tratados internacionales que versan sobre los derechos humanos es la convencin de los
derechos del nio, y sta en su articulo 7 establece el derecho de todo nio en la medida de lo
posible de conocer a sus padres.
Macarena Silva: comparte la opinin de Ramos Pazo y agrega adems que consta en la comisin y
en las actas del congreso cuando se tramita la ley 19.585 que este es un punto no zanjado en la
discusin. El Art. 182 tena un tercer inciso que permita a los donantes mujer o varn y al hijo
determinar su verdadera filiacin, se saco pero no en el entendido que se zanjaba en una respuesta
negativa, sino que en el entendido que sera conveniente resolverlo en el proyecto de ley que
regulaba las T.R.A., por lo tanto, no hay un pronunciamiento definitivo del legislador como consta en
la historia fidedigna de la ley.
Qu argumento en contra se tendra para que prosperara una accin de esta naturaleza? El tenor
literal del Art. 182 en cuanto establece en un inciso segundo que no puede impugnarse la filiacin
determinada conforme a la regla precedente, ni reclamarse una distinta.
Pero se dice que el alcance de esa prohibicin para quin era? Para aquella mujer y para aquel
varn que se haban sometido con su voluntad a una T.R.A. tenan un hijo y luego queran
desconocerlo, por ejemplo:
Pasado cinco aos haban logrado tener filiacin natural, haban logrado procrear biolgicamente y ya
no les interesaba el primer hijo producto de la T.R.A.
para ellos consta en la historia fidedigna de la ley que era la prohibicin, no para estas tres personas
respecto de las que estamos hablando.
Por lo tanto es un punto importante para discutir, quizs hoy da no hay mayor inters por que no es
un gran nmero de pareja la que se someten a las T.R.A., pero no por eso resulta menos interesante
de discutir y determinar cual es su verdadero alcance.
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Qu es el derecho a la identidad?
En nuestro pas tradicionalmente se ha entendido que es el derecho a conocer la identidad biolgica,
de ah que entonces se exacerba que existe una amplia posibilidad de investigar la paternidad o
maternidad, pero Figueroa Yaez seala que el derecho a la identidad no va por esa va, sino que es
un derecho a la identidad cultural, a su identidad social, el derecho que tiene toda persona a que si
pertenece a una etnia indgena ser educado y conocer las costumbres que son propias de esa etnia,
o aquel que es de origen extranjero tener derecho a conocer cual es su origen cultural.
Segn cual sea el alcance que le demos al derecho a la identidad ser tambin el alcance que le
daremos hasta que punto se puede investigar quien es el padre o la madre biolgica de una persona.
Macarena Silva: a mi entender debera primar la teora volitiva, la voluntad sobre el carcter
biolgico.////
Clase 06 de octubre
LA ADOPCIN
Definicin.Son muchos los conceptos de adopcin, y no es errado decir que los hay tantos como autores que
han estudiado el tema.
En Italia, Bianca la define como una relacin de filiacin jurdica que se constituye entre sujetos no
ligados por filiacin de sangre. En Francia Jacqueline Rubellin-Devichi dice que la adopcin es
aquella que, al contrario de la filiacin por procreacin, es una filiacin exclusivamente jurdica, que
descansa no sobre una verdad biolgica, sino sobre una realidad afectiva. En Espaa, Castn
Tobeas define la adopcin como un acto jurdico que crea entre dos personas un vnculo de
parentesco civil, del que se derivan relaciones anlogas (aunque no enteramente idnticas) a las que
resultan de la paternidad y filiacin por naturaleza.
En trminos amplios, el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define la adopcin
como el acto de adoptar y a ste como recibir como hijo, con los requisitos y solemnidades que
establecen las leyes, al que no lo es naturalmente.
Durante la tramitacin de la tramitacin de la ley 19.620, que nuestra actual ley de adopcin, se
discuti si deba definirse la adopcin. Finalmente, se pens que ello no era necesario porque era
suficiente el sentido natural y obvio que tena la palabra adopcin en la lengua castellana, de lo que
da prueba la definicin del Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola citado
anteriormente.
Pero si quisiramos definir la adopcin que recoge el ordenamiento jurdico chileno vigente,
podramos utilizar los elementos que entrega el artculo primero de la ley 19.620. De esta manera,
siguiendo a Hernn Corral Talciani, que la adopcin es un acto jurdico de carcter judicial que tiene
por objeto proporcionarle a un menor de edad unos padres y una familia, no biolgicos, que puedan
brindarle el afecto y los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales,
cuando ellos no le sean proporcionados por su familia de origen.
Evolucin histrica.A pesar e existir vestigios en las antiguas leyes orientales e incluso en algunos textos bblicos, es
entre los romanos donde la adopcin se configura como institucin jurdica. En el Derecho romano, la
adopcin era concebida, en trminos amplios, como una forma de incorporar a un varn pber bajo
la patria potestad de un paterfamilias, el nico sujeto de derecho en sentido pleno, ya que era un
verdadero monarca dentro de la familia donde es el nico que posee la manus o potestad sobre sus
integrantes. Lo ms trascendente dentro de esa configuracin altamente jerarquizada era la religin,
que se traduce en el culto de los antepasados, donde precisamente el paterfamilias es el sumo
sacerdote de este culto que ha sido transmitido de generacin en generacin. Una vez muerto el
paterfamilias se transforma en un dios protector del hogar y su rostro en mscara pasa a integrar el
hogar domstico. De all que la existencia de un heredero varn que permita la continuidad de la
236
familia en su aspecto patrimonial y religioso adquiera una decisiva importancia. Por tanto, se ve a la
adopcin en sus orgenes como una solucin esencialmente poltico-religiosa y absolutamente ajena
al sentido tuitivo en el que se configura actualmente.
Las fuentes de la adopcin en Roma se encuentran en fragmentos de Digesto, en las constituciones
imperiales y en las constituciones de Gayo. En este sentido, la adopcin adquiere dos formas
dependiendo la calidad del adoptado. Si el varn era sui iuris (no sujeto a patria potestad), la
adopcin toma el nombre de adrogatio. Si se trata de un varn alieni iuris, se denomina adoptio,
donde debe haber una especie de pacto de familias de carcter ceremonioso y se realizaba por la
triple mancipatio del primer paterfalilias al adoptante. En definitiva, la adopcin somete al adoptado a
la patria potestad del adoptante como hijo, heredero y continuador del culto de la familia del
adoptante.
El Derecho germnico se encargo de desvirtuar la institucin al llenarla de ritos y formalidades en que
se mezclan aspectos de finalidad econmica. Durante el Medioevo la institucin cae en desuso donde
el Derecho Cannico no repar mucho en ella y, al parecer desapareci de las costumbres europeas
hasta la recepcin del Derecho romano en que el Cdigo de las Siete Partidas lo hizo resurgir al
menos formalmente. En efecto, tal cuerpo legal desarrolla tanto la adopcin (si el adoptado est
sujeto a patria potestad); como la arrogacin, bajo el nombre castizo de prohijamiento (cuando el
adoptado es emancipado).
Los autores del Cdigo Civil francs incluyeron esta institucin y la consideraron como una institucin
filantrpica destinada a ser a un mismo tiempo consuelo de los matrimonios estriles y una
abundante fuente de socorros para los nios pobres. Con todo, en opinin de muchos de aqul
tiempo, estos fundamentos no justificaban suficientemente la adopcin, en su sentido tcnico, tal
como lo cre el Derecho romano. En este sentido, la censuran una gran nmero de autores,
conceptundola como una ficcin jurdica. Igualmente las crticas se acentan en este periodo
codificador de la historia por considerarla extraa al comn de la poblacin, lo que la hace sufrir un
descrdito importante porque era corrientemente usada para fines fraudulentos, tanto en el aspecto
familiar y legal (todo como fruto de la corriente moralista de aqul entonces). Seguramente por la
influencia de estas tendencias, nuestro Cdigo Civil, y en general nuestro Derecho, no la contempl
hasta 1934 en que hace aparicin esta institucin en forma tmida. Para finalizar este punto, los
autores estn contestes en que las consecuencias de la Primera y Segunda Guerra Mundial producen
un giro en la percepcin pblica de la funcin de la adopcin. El nmero de hurfanos en el mundo
que gener la guerra, arrastra consecuencias profundas en el plano sociofamiliar que inspira hasta el
da de hoy una poltica de asistencia y proteccin de la infancia desamparada, primando este inters
por sobre cualquier otro.
La adopcin en nuestro Derecho.La primera ley de adopcin entr en vigencia el 6 de Enero de 1934, que acogi el modelo de
adopcin pacto de familia, que no constituye filiacin civil, ni rompe los vnculos con la familia
originaria, donde la fuente de la adopcin era la convencin. Esta ley al poco andar evidenci algunos
vacos y deficiencias que obligaron a su reforma. El 21 de Octubre de 1943 se publica la ley 7.613
que estableci algunas mejoras, donde el adoptado poda ser cualquier persona mayor o menor de
edad con una diferencia mnima de quince aos con el adoptante. Esta adopcin se constitua previa
autorizacin judicial, la que haca nacer relaciones slo entre adoptante y adoptado. Si bien la ley
tampoco otorgaba estado civil, adoptante pasaba a ejercer la patria potestad o la guarda del adoptado
incapaz. Pero no se le daba al adoptante el derecho de usufructuar los bienes del adoptado. El
adoptado sin ser legitimario, tena derecho en la sucesin abintestato del adoptante que se
asimilaban a los hijos naturales. Tal ley, con algunas modificaciones menores, se mantuvo en vigencia
hasta el 27 de Octubre de 1999, fecha en la que entr a regir la ley de adopcin n 19.620.
Un gran paso signific la ley 16.346 del 20 de Octubre de 1965, que establece el modelo de la
adopcin legitimante, ampliamente defendida en aqul entonces por el profesor Fernando Fueyo. La
ley 16346 estableca (art. 1) que el objeto d la legitimacin adoptiva era conceder el estado civil de
hijo legtimo de los legitimantes adoptivos con sus mismos derechos y obligaciones. En general tal
ley fue bien mirada por la doctrina nacional.
237
El ltimo antecedente en la historia de la institucin viene dado por la ley 18.703 de 10 de Mayo de
1988, que se limit a regular la adopcin de menores de edad, sin tocar la adopcin comn o clsica
de la ley 7.613, que mantuvo su vigencia. Por tanto, para los menores de edad se articul un sistema
dual, que contempla la adopcin simple (que no crea estado civil) y la adopcin plena (que crea
estado civil). La adopcin plena vino a sustituir la legitimacin adoptiva, por lo cual la ley 18.703
derog la ley 16.346. por ltimo se regul la adopcin internacional, permitiendo que ella se otorgara
de acuerdo a la ley personal de los adoptantes, pero controlando la idoneidad de stos y la ventaja de
la adopcin, al momento de autorizar la salida del nio para viajar al exterior y ser adoptado en el
extranjero.
NORMATIVA VIGENTE: LEY N 19.620
Creo que es dable mencionar que el proyecto inicial de lo que sera la ley 19.620, se present
conjuntamente con el proyecto que modifica el Cdigo Civil en materia de filiacin y que dara lugar a
la ley 19.585 de 26 de Octubre de 1998 que entr en vigor el 27 de Octubre de 1999. Con todo el
proyecto de filiacin fue considerado de mayor urgencia. Fue as que en 1998 se aprob la ley 19.585
sonde fue muy cuidadosa la ley en no introducir reformas en materia de adopcin, considerando y
haciendo referencias a los distintos tipos de adopcin de acuerdo a la tradicin nacional que se tena
hasta entonces. Si bien, el proyecto original, que se present conjuntamente con el proyecto de
reforma de la filiacin, no contena una reforma tan radical como la conocemos ahora. No obstante,
como podemos concluir, la aprobacin de la ley d filiacin motiv que el Poder Ejecutivo preparara un
nuevo proyecto de adopcin que, fundndose en la igualdad de derechos de los hijos biolgicos
consagrada en la ley 19585, reemplazar el modelo mltiple de adopcin en un esquema nico y
siempre filiativa. Por consiguiente, podemos decir que la ley 19585 fue el principal antecedente y
fuente inspiradora de nuestro actual estatuto de adopcin. En esta notable conexin de las leyes
19585 y 19620 que se manifiesta con su igual fecha de entrada en vigencia, se vio algo empaada
por el descuido del legislador al no establecer en la ley 19620 normas para regular la suerte de los
procesos de adopcin que a la fecha de entrada en vigencia de la reforma se encontraran tramitando
de acuerdo con las leyes anteriores. Frente a este panorama de incertidumbre, que generaba
perjuicio a gran cantidad de familias adoptivas, se aprob de modo urgente un proyecto de ley que
resolviera el entuerto. Por tanto, con fecha 20 de Diciembre de 1999, se publica la ley 19658 que
agreg un artculo transitorio a la ley 19620 para, en trminos generales, ordenar que las causas
iniciadas con anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley se continuarn tramitando y daran
lugar a adopciones conforme a la legislacin anterior.
Principios que inspiran el rgimen adoptivo chileno.Parto por decir que estos principios no son propios de nuestro Derecho, puesto que se
enmarcan en la distinta valoracin y fundamento que ha tenido esta institucin en el mundo desde
mediados del siglo XX en adelante. Esto reforzado en el hecho de que muchos pases entre ellos
Chile, fue parte en la Convencin sobre Proteccin del Nio y Cooperacin en Materia de Adopcin
Internacional de 1993, que se suscribi en la Haya como resultado de la 17 Sesin de la Conferencia
de la Haya de Derecho Internacional Privado, ratificada por Chile y promulgada por el D.S N 215, de
2 de Agosto de 1999 y publicada el 4 de Octubre de 1999. Siguiendo al profesor Hernn Corral
Talciani, los principios que surgen del nuevo rgimen son los siguientes: 1) El inters superior del
nio; 2) La subsidiaridad de la adopcin o la prioridad de la familia biolgica; 3) La inseparabilidad de
los hermanos biolgicos; 4) La preferencia de la familia matrimonial; 5) La reserva del procedimiento y
de los documentos atingentes a l; 6) La verdad biolgica y la proteccin de la identidad del nio.
Teniendo presente estos principios daremos algunos caracteres de la adopcin chilena:
1. Es una institucin de orden pblico. Significa que sus normas no son meramente dispositivas, sino
que imperativas e inderogables para la voluntad de los particulares. Los consentimientos que
238
contempla la ley, son slo presupuestos de hecho exigidos como requisitos para la activacin de un
inters pblico.
2. Judicialidad de la adopcin: Significa que la adopcin ha dejado de ser en Chile un pacto de
familia, ya que la adopcin es hoy materia de los tribunales de justicia, puesto que debe ser siempre
decretada por sentencia judicial. En este sentido, el Ttulo II de la ley 19.968 que crea los Juzgados
de Familia, trata de la competencia de stos en su artculo 8 n 13 y 14 seala su competencia en
todos los procedimientos que se den en la ley 19620. Adems, el artculo 119 de la ley 19968 dispone
normas adecuatorias a la ley 19620 en orden a sustituir la expresin juez de menores por juez de
familia.
3. Constituye estado civil: Segn el inciso 2 del artculo 1 dice que la adopcin confiere al adoptado
el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes.
4. Es irrevocable: Segn lo seala el artculo 38, sin perjuicio de la accin de nulidad.
5. Es nica: Con la ley 19620 se uniforma el rgimen de adopcin, puesto que es siempre filiativa y
slo respecto a menores de edad. Esta ley derog toda la normativa anterior sobre la materia.
6. Tiene finalidades propias: Como lo seala el inciso 1 del artculo 1 de la ley y que pueden
sintetizarse en favorecer la proteccin y el desarrollo de la persona del adoptado.
7. Gratuidad: La adopcin se constituye por un acto de mutua generosidad y amor desinteresado,
quedando fuera todo inters de lucrar de manera directa e indirecta. El artculo 42 sanciona
expresamente si se cae en esta situacin.
Personas que pueden intervenir en los procedimientos que contempla la ley.Se puede intervenir en los procedimientos en tres calidades diversas: como adoptante, como
adoptado y como tercero.
1. Adoptantes: Caben en esta categora los matrimonios chilenos; los matrimonios extranjeros; las
personas solteras y personas viudas.
2. Adoptados: Corresponder al sujeto pasivo de la adopcin, que ser siempre un menor de edad.
En el caso de que dos o ms menores susceptibles de ser adoptados sean hermanos, el tribunal
procurar que los adopten los mismos solicitantes (artculo 23 inciso final).
3. Terceros: La denominacin apunta a que son extraos a los adoptantes y a los adoptados. Dentro
de esta categora se podemos distinguir entre terceros institucionales y terceros propiamente tales,
segn tengan un inters de carcter pblico o privado. Dentro de los primeros segn el artculo 4 de
la ley son el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante este, que podrn
hacerse parte en todo0s los asuntos que regula la ley hasta que surta efectos la adopcin y, con
posterioridad, solamente en relacin con el juicio de nulidad de la adopcin. La acreditacin ante el
SENAME se otorgar nicamente a corporaciones y fundaciones que tengan entre su objeto la
asistencia y proteccin de menores de edad, demuestren competencia tcnica y profesional para
ejecutar programas de adopcin, y sean dirigidas por personas idneas.
Los terceros no institucionales o propiamente tales dice la ley que es la familia de origen del menor,
es decir, parientes consanguneos segn el artculo 14 y, a falta de estos, a quienes tengan bajo su
cuidado al menor.
TIPOS DE PROCEDIMIENTOS
Dentro de la ley pueden distinguirse claramente dos fases: una es el procedimiento previo a la
adopcin, y que recibe el nombre de programa de adopcin, y que es regulado en el Ttulo II de la
ley; el otro es el procedimiento de adopcin propiamente tal, y que se regula en el Ttulo III.
Aspectos comunes.Segn el artculo 3, el juez tendr debidamente en cuenta las opiniones del menor, en funcin de su
edad y madurez. En caso de que fuese menor adulto, ser necesario obtener su consentimiento que
manifestar expresamente ante el juez durante el respectivo procedimiento previo a la adopcin, en
cuanto a la posibilidad de ser adoptado, y en el curso del procedimiento de adopcin, respecto de la
solicitud presentada por l o los interesados. En caso de negativa, el juez dejar constancia de las
239
razones que invoque el menor. Excepcionalmente, por motivos sustentados en el inters superior de
aqul, el juez podr resolver fundadamente que prosiga el respectivo procedimiento.
PROCEDIMIENTOS PREVIOS A LA ADOPCIN: EL PROGRAMA DE ADOPCIN.
Segn el artculo 7, el programa de adopcin es el conjunto de actividades tendientes a procurar al
menor una familia responsable. Comprende principalmente el apoyo y la orientacin a la familia de
origen del menor, la recepcin y el cuidado de ste, la evaluacin tcnica de los solicitantes y la
preparacin de stos como familia adoptiva. Estas actividades las realizarn el Servicio Nacional de
Menores y los organismos acreditados ante ste a travs de profesionales expertos y habilitados en
esta rea.
Tribunal competente.El artculo 18 dispone que para este efecto se debe distinguir dos casos: 1) Si existiera una
medida de proteccin anterior a su respecto, ser competente el tribunal que la haya dictado. 2) Si no
existiera una medida de proteccin anterior, conocer el juez de familia del domicilio del menor. En
caso que el menor se encontrare bajo el cuidado del SENAME o de un organismo acreditado ante
ste, se entender por domicilio del menor el correspondiente a la respectiva institucin.
Cuidado del menor.El artculo 19 faculta al juez, para que en cualquier momento, y cuando el inters superior del
menor lo aconseje, pueda confiar su cuidado personal a quienes hayan manifestado al tribunal su
voluntad de adoptarlo y cumplan con los requisitos sealados en los artculos 20, 21 y 22 (leerlos),
que son los requisitos exigidos para que proceda la constitucin de la adopcin por personas
residentes en Chile. Tales personas, en el caso de darse tal situacin, sern causantes de asignacin
familiar.
Acumulacin de procesos de proteccin.El mismo artculo seala que si hubiese procesos de proteccin incoados en relacin con el
menor, el juez ordenar agregarlos a los asuntos. Esta acumulacin de autos tiene por objeto evitar
sentencias contradictorias, y es una medida de eficiencia y de economa procesal.
Dentro de los procedimientos previos a la adopcin, por su importancia nos vamos a estudiar el el
proceso de declaracin de susceptibilidad de adopcin del menor o el proceso que declara su
adoptabilidad
Declaracin judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado.El artculo 12 dice que proceder tal declaracin, sea que su filiacin est o no determinada,
cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en
una o ms de las siguientes situaciones:
Primero: Cuando se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal de
conformidad al artculo 226 CC (leerlo). Segn el artculo 42 de la ley 16618 que fija el texto definitivo
de la Ley de Menores, para los efectos del artculo 226 CC se entender que uno o ambos padres se
encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral: 1) Cuando estuvieren incapacitados
mentalmente; 2) Cuando padecieren de alcoholismo crnico; 3) Cuando no velaren por la crianza,
cuidado personal o educacin del hijo; 4) Cuando consintieren que el hijo se entregue en la va o en
los lugares pblicos a la vagancia o mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de profesin u
oficio; 5) Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores; 6) Cuando
maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de ste en el hogar
constituyera un peligro para su moralidad; 7) Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor
en peligro moral o material.
240
Segundo: No le proporcionen atencin personal, afectiva o econmica durante el plazo que seala la
ley. Este plazo ser, por regla general, de seis meses. Hay sin embargo, plazos especiales: 1) Si el
menor tuviere una edad inferior a dos aos, este plazo ser de tres meses; 2) Si fuere menor de seis
meses, ser de cuarenta y cinco das.
No constituye causal suficiente para la declaracin judicial respectiva, la falta de recursos econmicos
para atender al menor.
Tercero: Lo entreguen a una institucin pblica o privada de proteccin de menores o a un tercero,
con nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales. El mismo artculo 12 n 3 seala dos
casos en que se presume este animus (leerlo).
Inicio del procedimiento.
Segn el artculo 13 puede iniciarse de oficio o a peticin de parte que para estos efectos ser el
SENAME o las personas naturales o jurdicas que tengan bajo su cuidado al menor. En el caso de
menores de filiacin no determinada respecto de ninguno de sus padres, slo podr iniciar el
procedimiento el SENAME o el organismo acreditado ante ste bajo cuyo cuidado se encuentren.
Si se inicia el procedimiento por instituciones pblicas o privadas que tuvieren a su cargo el menor, la
solicitud deber ser presentada por sus respectivos directores.
Recepcin de solicitud y citacin de ascendientes y otros consanguneos (artculos 14 y 15)
Recibida la solicitud precedente, el juez, a la brevedad posible, citar a los ascendientes y a
los otros consanguneos de grado ms prximo del menor para que concurran al tribunal.
El objeto de la citacin es que concurran al tribunal a exponer lo que sea conveniente a los intereses
del menor, bajo apercibimiento de que, si no concurren, se presumir su consentimiento favorable a la
declaracin de que el menor es susceptible de ser adoptado.
El plazo de tales personas, para comparecer ante el tribunal, ser de diez das hbiles, contados
desde la fecha de la de tales personas notificacin.
Notificacin.La citacin se notificar personalmente. Si no se conociere el domicilio de las personas
sealadas, el juez decretar todas las medidas para su determinacin. Si no se logran resultados
positivos, el juez ordenar de inmediato que la notificacin sea efectuada por medio de un aviso que
se publicar gratuitamente en el Diario Oficial el da 1 15 de cada mes o el da hbil siguiente si
aqul fuese feriado. El aviso se publicar tambin por una vez en un diario de circulacin nacional.
Para estos efectos, la notificacin se entender practicada tres das despus de la publicacin del
aviso.
Caso de rebelda.A las personas que no comparecieren se las considerar rebeldes por el slo ministerio de la
ley, y respecto de ellas las siguientes resoluciones que se dicten surtirn efecto desde que se
pronuncien.
Reopcin de la causa a prueba.Vencido el plazo para la citacin, el juez, si procediere, recibir la causa a prueba en la forma
y por el trmino previsto para los incidentes, es decir, el artculo 90 del CPC.. En la misma resolucin
que recibe o no la causa a prueba, el juez podr decretar de oficio las diligencias necesarias para
verificar la veracidad de los hechos y circunstancias que se invocan para solicitar la declaracin de
que el menor es susceptible de ser adoptado.
La prueba testimonial, segn el inciso 2 del artculo 15, tendr lugar en las fechas que fije el tribunal,
dentro del trmino probatorio.
241
Sentencia.Concluido el trmino probatorio y las diligencias de oficio si procedieren, el juez, dentro del
plazo de treinta das, dictar sentencia, la cual deber ser fundada. sta se notificar por cdula a los
consanguneos ms prximos que hayan comparecido al procedimiento. Contra esta sentencia que
declare o no la susceptibilidad de adopcin del menor proceder el recurso de apelacin en el slo
efecto devolutivo.
La consulta.Debido al inters pblico en que se funda la institucin y el inters superior del menor, la
sentencia deber elevarse en consulta al tribunal superior si rene dos requisitos: 1) Que haya
recado en procesos en que no se parte el SENAME o un organismo acreditado ante ste. 2) Que no
se apelare. En conclusin, todas las sentencias potencialmente debern pasar por este trmite.
Estas causas segn el artculo 17 gozarn de preferencia para su vista y fallo.
Oficio al SENAME.Segn el artculo 17 inciso final, ejecutoriada la sentencia que declara al menor susceptible de
ser adoptado, el tribunal oficiar al SENAME, para que lo incorpore en el correspondiente registro a
que se refiere el artculo 5. La sola circunstancia de que un menor de edad que puede ser adoptado
o un interesado en adoptar no figure en dicho registro no obstar a la adopcin, si se cumplen todos
los procedimientos y requisitos legales.
EL PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN PROPIAMENTE TAL
Trata de esta materia el Ttulo III de la ley. La constitucin de la adopcin puede hacerse tanto
por personas residentes en Chile, como por personas que carecen de dicha residencia en el pas. Es
dable decir que en algunos casos se omite la primera fase y se pasa directamente al procedimiento
de adopcin propiamente tal. Es el caso por ejemplo, de los menores que se encuentran en la
situacin mencionada en el inciso 1 del artculo 11 (leerlo).
1 CONSTIUCIN DE LA ADOPCIN POR PERSONAS RESIDENTES EN CHILE.* Personas que pueden adoptar.Primer caso: matrimonios.
Podr otorgarse la adopcin a cnyuges, siendo indiferentes que sean chilenos o extranjeros. Dentro
de los requisitos que deben cumplir, podemos sealar que los hay de carcter imperativo y no
imperativo.
Imperativos.
1. Deben contar con residencia permanente en el pas.
2. en cuanto a la aptitud, deben haber sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente
idneos por algunas de las instituciones a que se refiere el artculo 6 (SENAME y organismos
acreditados ante ste).
3. En cuanto a las actuaciones del procedimiento, los cnyuges debern actuar siempre de consuno,
en las gestiones que requieran de expresin de voluntad de los adoptantes.
No imperativos.
1. En cuanto a la edad, deben ser mayores de veinticinco aos y menores de sesenta aos de edad.
Adems, en cuanto a la diferencia de edad con el menor no podr haber menos de veinte aos. Con
todo, el juez, por resolucin fundada podr flexibilizar los lmites de edad, la cual no podr exceder de
cinco aos. Tales requisitos no sern exigibles, si uno de los adoptantes fuere ascendiente por
consanguinidad del adoptado (artculo 20).
242
2. En cuanto al tiempo del matrimonio, debern tener dos o ms aos de aqul. El mismo artculo 20
seala que no se exigir tal requisito, cuando uno o ambos cnyuges estn afectados de infertilidad.
Segundo caso: personas solteras o viudas.
Lo seala el artculo 21, que viene a ser una novedad en nuestro derecho y que viene a regular una
prctica bastante generalizada, sobre todo en los sectores modestos. Tambin viene a ser un
reconocimiento a otros tipos de familia que escapan a la tradicional familia nuclear.
Requisitos.
Son los mismos que se dan para los matrimonios con algunos requisitos extras:
1. Que no existan cnyuges interesados en adoptar a un menor y que cumplan con todos los
requisitos legales o bien, que slo les falte el requisito de residencia permanente en Chile. Esto es
consecuencia del principio de preferencia de la familia matrimonial.
2. Que la persona sea Chilena.
3. Que la persona haya participado en alguno de los programas de adopcin a que se refiere el
artculo 7.
4. En caso de que hubieran varios interesados en el mismo menor, el tribunal preferir a quin sea
pariente consanguneo del menor, y en su defecto, a quien tenga su cuidado personal.
Caso especial del viudo que inici la tramitacin estando vivo su cnyuge.
Lo trata el artculo 22, diciendo que, siempre que concurran los dems requisitos legales, podr
otorgarse la adopcin en este caso, e incluso seala que no habindose iniciado la tramitacin, el
cnyuge difunto hubiere manifestado su voluntad de adoptar conjuntamente con el sobreviviente. La
voluntad del cnyuge difunto deber probarse por instrumento pblico, por testamento o por un
conjunto de testimonios fidedignos que la establezcan de modo irrefragable, no bastando la sola
prueba de testigos.
2 CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN POR PERSONAS NO RESIDENTES EN CHILE.
Esta situacin la seala el artculo 30, y slo proceder cunado no existan matrimonios chilenos o
extranjeros con residencia permanente en Chile interesados en adoptar al menor y que cumplan los
requisitos legales. Corresponder certificar esta circunstancia al SENAME, sobre la base de los
registros sealados en el artculo 5. Con todo, el juez se desatender de lo anterior, si median
razones de mayor conveniencia para el inters superior del menor, que expondr fundadamente en la
misma resolucin.
Normas aplicables.En primer lugar se les aplicar las normas del Prrafo Segundo del Ttulo III de la ley 19620.
En segundo lugar, se sujetar, cuando corresponda, a la Convenciones y a los Convenios
Internacionales que la regulen y que hayan sido ratificados por Chile.
Requisitos.Sern los mismos que ya hemos sealado en los artculos 20, incisos 1, 3 y 4; y 22 ya vistos.
Queda excluida la posibilidad que tiene el juez de flexibilizar los requisitos de edad.
NORMAS COMUNES DE PROCEDIMIENTO

Procedimiento aplicable.-
243
La adopcin se tramitar en un procedimiento no contencioso, en que no ser admisible oposicin.

Las cuestiones que se susciten se tramitarn en cuaderno separado (inciso 2 del artculo 23).
En dicho procedimiento se dar aplicacin al principio de reserva tanto en las tramitaciones judiciales
como administrativas y la guarda de documentos a que de lugar la adopcin, salvo que los
interesados en su solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario. En este caso, la sentencia se
dejar constancia de ello.
Para nuestro estudio, solamente nos referiremos al procedimiento de adopcin por personas
residentes en Chile.
ADOPCIN POR PERSONAS RESIDENTES EN CHILE
Juez competente.
Lo ser el juez de menores (juez de familia actualmente) del domicilio de los adoptantes.
Requisitos de la solicitud.
La solicitud de adopcin deber ser firmada por todas las personas cuya voluntad se requiera segn
lo dispuesto en los artculos 20,21 y 22 en presencia del secretario del tribunal, quien deber certificar
la identidad de los comparecientes.
Antecedentes que se deben acompaar a la solicitud.
1. Copia integra de la inscripcin de nacimiento de la persona que se pretende adoptar.
2. Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser adoptado, dictada en
virtud del artculo 8, letras a) o c); Certificacin del secretario del tribunal expedida de acuerdo al
artculo 9 inciso 4 (leerlo) o certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b)
del artculo 8, en su caso (leerlo). Esto dice relacin con los procedimientos previos a la adopcin.
3. Informe de evaluacin de idoneidad fsica, mental, psicolgica y moral del o los solicitantes,
emitidas por alguna de las instituciones del artculo 8.
El inciso final del artculo 23 seala: que en caso de que dos o ms menores que se encuentren en
situacin de ser adoptados sean hermanos, el tribunal procurar que los adopten los mismos
solicitante.
Recibida por el tribunal la solicitud de adopcin, el juez verificar el cumplimiento de los requisitos
legales y, encontrndola conforme, dictar resolucin que la acoger a tramitacin.
Diligencias y trmites.
En la misma resolucin, el juez decretar de oficio la diligencias necesarias para comprobar las
ventajas y beneficios que la adopcin reporta al menor y, si lo estimarte necesario, las que permitan
complementar la evaluacin de idoneidad de los solicitantes.
Estas diligencias debern realizarse en un plazo de 60 das. Vencido este plazo, las diligencias no
cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms trmite.
Ordenar, asimismo, agregar a los autos la causa a que se alude en las letras a) o c) del artculo 8
segn corresponda (procedimientos previos).
Otorgamiento de tuicin del menor.
Si los solicitantes no tiene el cuidado personal del menor, el tribunal, desde que aparezcan en autos
antecedentes, que a su juicio sean suficientes, les otorgar la tuicin del menor y dispondr las
244
diligencias que estime pertinentes para establecer la adaptacin a su futura familia. El juez est
facultado para que en cualquier etapa del procedimiento pueda poner trmino al ejercicio del cuidado
personal del menor por los interesados, cuando as lo estime necesario para el inters superior de
aqul.
Sentencia.
El juez dictar sentencia con el mrito de las diligencias practicadas, lo cual har dentro del trmino
de quince das, la que se notificar por cdula a los solicitantes. En contra de la sentencia proceder
el recurso de apelacin, el que gozar de preferencia para su vista y fallo, y se tramitar de acuerdo a
las reglas de los incidentes.
Contenido de la sentencia.
Si deniega la solicitud de adopcin, cesar de pleno derecho el cuidado personal del menor por parte
de los interesados. Esta sentencia dispondr adems la entrega del menor a quien confe su cuidado
en lo sucesivo.
Si se acepta la solicitud de adopcin, la sentencia ordenar los siguientes trmites enumerados en el
artculo 26 (leerlo).
Trmites en el Registro Civil e Identificacin.
Dispone el artculo 27 que la Direccin Nacional del Registro Civil e Identificacin recibir los autos
del Oficial del Registro Civil que haya practicado la inscripcin de la adopcin (leerlo).
Efectos de la adopcin (artculo 37).
1. Confiere el estado civil de hijo, confiriendo todos los derechos que seala el Ttulo IX del Libro I del
Cdigo Civil.
2. Extingue los vnculos de filiacin con su familia anterior en el orden civil, salvo los impedimentos
para contraer matrimonio por vnculo de parentesco. Los vnculos de filiacin con su familia de origen
subsisten para efectos penales.
3. El adoptado es causante de asignacin familiar en forma definitiva.
La adopcin producir sus efectos legales desde la fecha de la inscripcin de nacimiento ordenada
por la sentencia que la constituye (inciso final del artculo 37).
Expiracin de la adopcin.
La adopcin es por regla general irrevocable. Con todo, el adoptado por s o por curador especial,
podr pedir la nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos (artculo 38).
La accin de nulidad prescribir en el plazo de cuatro aos contado desde la fecha en que el
adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la
adopcin. Por tanto, se suspende en su favor mientras dure su incapacidad.
El juez competente para conocer de esta accin, ser el juez de letras con jurisdiccin sobre el
territorio en que se tramit la adopcin.

Familia III - Macarena Silva B (Apuntes de Clases)

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183

1.- El de fidelidad, conforme al art. 131 y 132 CC.

Si se infringe el deber de fidelidad, se pueden encontrar las siguientes sanciones en caso de

Si los cnyuges viven juntos y se encuentran casados bajo rgimen de sociedad

Los cnyuges estn casados, viven juntos, y se encuentran sujetos al rgimen de

O sea, los cnyuges separados de bienes o casados bajo el rgimen de

Los cnyuges no hacen va comn.

Y se encuentran separados judicialmente: se aplica el art. 160 y el art. 175.

No viven juntos porque se encuentran separados de hecho: en este caso, estando

Contratos permitidos entre cnyuges:

Contrato de mandato. Art. 162 cc.

3.-Determinacin de la filiacin de los hijos cuyos padres contraen matrimonio con

Por lo tanto hoy el reconocimiento tiene lugar en 2 situaciones:

Art. 187 c.c.

cual el reconocimiento por su representante legal. Si se trata de un relativamente incapaz su

Qu actitudes puede tomar el citado?

Se reconoce a un hijo muerto: hoy da ya no se discute la posibilidad de que el reconocimiento

El reconocimiento es de un menor que fallece antes de llegar a la mayora de edad, en este

Art. 201 c.c. Inciso 1 y Inciso 2.

3) Que se pruebe por un concurso de medios probatorios, ya sea testimonios, antecedentes, u

1 Es de carcter imprescriptible e irrenunciable, ello conforme al artculo 195 inciso 2, disposicin

Podemos sealar que son legtimos contradictores:

Si la ejerce el supuesto hijo es en contra de la supuesta madre. Si es filiacin matrimonial, en contra

Por el contrario conforma a la segunda teora la determinacin de la filiacin se dar a quienes se

NORMAS COMUNES DE PROCEDIMIENTO

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