BIUTIFUL

INMIGRACIN, DERECHO PENAL Y CRIMINALIDAD ORGANIZADA

MANUEL CANCIO MELI*

INTRODUCCIN
Entre lo que podramos llamar (la imagen social de) los cuatro jinetes del apocalipsis
generada por la criminalidad organizada, las mafias de la inmigracin o de trata de seres
humanos ocupan una plaza de titular indiscutido del equipo, junto con las organizaciones
criminales dedicadas al trfico de drogas, las organizaciones terroristas y las organizaciones
de corte mafioso tradicional.
Biutiful enfoca como entorno social de la peripecia personal del protagonista los
ltimos eslabones de las tramas relacionadas con la inmigracin clandestina, o, ms
exactamente, hace un primer plano de los sujetos que intervienen de modo ms prximo a los
migrantes no en el trance de la inmigracin, sino en su vida de asiento en territorio europeo
como residentes irregulares.
El director coloca el escenario de este cuadro en una especie de subsuelo, marginal y
pauprrimo ubicado a pocos kilmetros o incluso a pocos centenares de metros del brillante
cutis de Barcelona representado sobre todo por el barrio del Eixample esta reina de
Europa1. Quien slo visite la Barcelona burguesa, sofisticada y bohemia del turismo
nicamente la reconocer por los uniformes de los agentes de polica que en ella aparecen: se
retrata una realidad tan real, valga la formulacin, que no existe habitualmente en el cine, la
de los marginados en los pases del norte rico.
Es en este escenario en el que, como entorno social del protagonista y de su familia,
minuciosamente descrito, se retratan las relaciones sociales que vinculan la vida de los
migrantes sin ttulo de residencia con organizaciones que desarrollan actividades delictivas.
Concretamente, el segmento social enfocado puede caracterizarse mediante el siguiente
esquema:

Abogado, Doctor en Derecho por la Universidad Autnoma de Madrid, Catedrtico de Derecho penal en la
Universidad Autnoma de Madrid. Madrid. manuel.cancio@uam.es.
1
Como la califica el propio director GONZLEZ IRRITU (2008).

A pesar de lo limitado como es lgico del elenco de personajes, stos reflejan a la

perfeccin las relaciones vitales de los migrantes sin residencia regular con el entorno espaol
y sus peculiaridades de grupo (al menos en Espaa y en otros pases mediterrneos de la
ribera norte): los migrantes chinos se integran en empresas clandestinas gestionadas por
connacionales en las que trabajan sin contacto con la poblacin autctona en condiciones
de radical explotacin para elaborar subproductos de imitacin o falsificaciones; inmigrantes
africanos se dedican alternativamente a la distribucin de los subproductos chinos o al trabajo
clandestino (sobre todo, como en la pelcula, en la construccin).
Ambos grupos han de temer posibles actuaciones de las fuerzas de polica (aqu
representadas por la polica catalana, los mossos desquadra, y la polica municipal) y quedan
definidos en contraste con sus antecesores espaoles en los mismos barrios, disueltos como
grupo al paso de generacin permanentemente por su condicin de migrantes, congelados en
tal situacin por lo irregular de su estancia, y por las relaciones de explotacin econmica, sea
con agentes autctonos o de su pas. En el centro de estas relaciones se ubica el protagonista
de la pelcula, Uxbal, quien es un intermediario del entramado de explotacin un
comisionista frente a los agentes econmicos (empleadores) y a las fuerzas de polica.

INMIGRACIN Y DERECHO PENAL

En una primera aproximacin, parecera que la relacin entre el ordenamiento penal y el
fenmeno de la inmigracin se limita, en cuanto al Derecho positivo, a tener en cuenta en
diversos puntos las especiales caractersticas de los migrantes en cuanto posibles vctimas de
delitos, es decir, a lo que podra denominarse una perspectiva victimolgica: los migrantes
aparecen como tales slo en la medida en que muestran especial vulnerabilidad frente a
determinadas infracciones, es decir, slo son definidos como vctimas2.
Por el contrario, en lo que se refiere a la otra cara de la moneda, es decir, la reaccin del
sistema penal frente a la comisin de delitos por parte de ciudadanos extranjeros o,
especficamente, por migrantes sin ttulo de residencia, debera ser y puede parecer a primera
vista una verdadera non-issue, ya que desde la Revolucin francesa, la igualdad de los
intervinientes en el delito es una consecuencia directa del sistema jurdico-poltico occidental,
en el que determinados derechos individuales se atribuyen hoy a todos los seres humanos: la
posicin procesal de un acusado no queda determinada ni por su posicin social, ni por su
sexo, ni siquiera por su nacionalidad. En este sentido, el recuerdo ms vvido en Occidente de
lo que supone un contramodelo es el rgimen nazi, con su Derecho penal especfico para
diversas categoras de seres humanos: para alemanes, para extranjeros, para judos, para
gitanos, para polacos...
Sin embargo, un examen ms detenido de la situacin muestra que sta es muy distinta
de la apariencia. Por un lado, por supuesto, existen prcticas de discriminacin dentro del

As, en Espaa y de modo prximo sucede en los dems pases de la Unin Europea las normas penales
relacionadas con el fenmeno son actualmente sobre todo el delito de trata de seres humanos (art. 177 bis del
Cdigo penal: este delito sanciona la conducta de quien intervenga en la trata [bajo coaccin] de personas con
fines de explotacin laboral o sexual, o para la extraccin de rganos), el de favorecimiento de la inmigracin
clandestina (art. 318 bis CP: esta infraccin se refiere al comportamiento de quien favorece de cualquier modo la
inmigracin, aunque sea sin nimo de lucro) y en los delitos de discriminacin (arts. 510, 511 y 512 CP: incitar
al odio o a la discriminacin, discriminar en el mbito de prestaciones pblicas o servicios privados) y la
circunstancia agravante genrica de haber obrado el autor del delito entre otras con una motivacin racista o
discriminatoria en funcin de la etnia, raza o nacin a la que pertenezca la vctima (art. 22.4 CP).

sistema penal invisibles en el plano normativo, pero evidentes para cualquiera que observe la
realidad3:
Por otro lado, los niveles de aplicacin de las normas penales antidiscriminatorias son
ridculos, y las condenas habidas por favorecimiento de la inmigracin clandestina afectan
casi siempre a personajes menores, como por ejemplo, al timonel de una embarcacin.
Adems, se advierte la existencia de un extenso e intenso fraude de etiquetas, afirmando que
determinadas actuaciones materialmente penales no pasan el umbral del Derecho
administrativo. El ejemplo ms acabado es en Espaa el de los llamados CIE (centros de
internamiento de extranjeros), como aquel en el que desaparece el joven africano vendedor
dejando a su familia en una situacin desesperada: no se trata de crceles (por mucho que en
ocasiones estn ubicados en antiguos centros penitenciarios descatalogados por no reunir
las condiciones precisas para stos), ya que el internamiento en ellos es una mera medida
administrativa, no una sancin penal Las personas estn privadas de libertad como en una
crcel (o peor), aquello huele como una crcel (o peor), tiene el aspecto de una crcel (o
peor), pero no entra en el radar ni del sistema jurdico ni de la poblacin como tal.
Por otra parte, la pulsin tuitiva de las normas penales destinadas a proteger a los
migrantes, antes enunciadas, no es ms que la fachada de la regulacin. Resulta
particularmente significativa a este respecto la introduccin del delito de favorecimiento de la
inmigracin clandestina del art. 318 bis CP, hecha bajo el enternecedor rtulo de la
proteccin de los derechos de los ciudadanos extranjeros. Muchas voces en la doctrina
reflexionaron sobre el posible objeto de proteccin de este delito, encontrndolo a veces en la
dignidad de los migrantes, o en su derecho a la integracin social, o en su integridad moral,
etc., sin reparar que la norma espaola incrimina la conducta aunque el favorecimiento se
produzca por razones altruistas, de modo que parece extrasimo4, desde luego, que se
proteja a los pobres migrantes de aquello que desean ardientemente, a lo que dedican todas
sus energas y por lo que corren en muchas ocasiones riesgos gravsimos (sobre todo, los
inmigrantes africanos que no pueden usar las vas de transporte regulares para ingresar en la
UE y han de llevar a cabo un periplo a travs de todo el continente africano y tentar la suerte
de una travesa en embarcaciones irregulares): encontrar un modo de vida razonable en el
primer mundo que la situacin de miseria o guerra en su lugar de origen les impide all es
decir, que parten de una visin infantilizada del migrante5, que no sabe lo que le conviene y es
manejado por oscuras fuerzas, las mafias de las migraciones clandestinas.
Finalmente, comienzan a emerger de la invisibilidad normativa algunas disposiciones
que suponen un tratamiento abiertamente discriminatorio, ya sin ambages
paternalistas/hipcritas: as, por ejemplo, el ordenamiento penal espaol contiene, disfrazada
de medida alternativa al ingreso en prisin, la institucin penal de la expulsin (para
infracciones penadas con menos de seis aos, que son muchas), reservada a ciudadanos
extranjeros sin ttulo de residencia, confundiendo extranjero con migrante, tratndolos por
igual e implicando una especie de lotera penal: para el delincuente extranjero sin vnculos
con el pas, como es obvio, ser expulsado sin tener que cumplir la pena privativa de libertad es
positivo, mientras que la expulsin para el migrante irregular asentado en el territorio, la

as, por ejemplo, las tasas de prisin provisional son muy diferentes para personas con residencia regular que
para migrantes clandestinos en caso de que se produzca un procesamiento; los niveles de control policial
preventivo y, en consecuencia, de condena penal (por mucho que en el caso espaol, los responsables polticos
se hayan encastillado en negar, por ejemplo, la existencia de controles preventivos selectivos o razzias selectivas,
en contra de la evidencia apreciable por cualquiera e incluso reconocida por representantes sindicales de las
fuerzas de polica) respecto de una y otra parte de la poblacin, igualmente divergentes, etc.
4
Vid. CANCIO MELI /MARAVER GMEZ (2005) pp. 343-347, 400-415.
5
Vid. slo LAURENZO COPELLO (2008), pp. 223-243.

expulsin puede ser una catstrofe vital6. Y yendo mucho ms lejos, dejando de lado la
confusin y la hipocresa que imperan en el resto de la UE, la Italia de Berlusconi dio hace
algunos aos el paso hacia una regulacin abiertamente racista: criminalizando la mera
estancia irregular (introduciendo, por tanto, un delito de existencia) e incluyendo como
circunstancia agravante para cualquier infraccin criminal el carcter irregular de la residencia
del autor (aunque sta fue anulada posteriormente por la Corte Costituzionale); ms claro,
agua es evidente que la finalidad es la de construir una categora de sujetos asociada
legislativamente a lo criminal7.

CRIMINALIDAD ORGANIZADA E INMIGRACIN

Es un lugar comn constatar que la criminalidad organizada8 es uno de los fenmenos
ms sobresalientes en el universo delictivo del momento: se trata de uno de los elementos
esenciales de las repercusiones de la globalizacin en materia criminal y de la reaccin
policial y jurdico-penal9. En consecuencia, los delitos relacionados con la criminalidad
organizada estn hoy en un momento de expansin, tanto en el plano emprico-criminolgico
como en el jurdico-penal, material y procesal. Esta evolucin tiene lugar en un marco general
en el que una legislacin puramente simblica y diversos impulsos punitivistas se potencian
mutuamente cada vez con mayor intensidad, desembocando en una expansin cuantitativa y
cualitativa del Derecho penal10.
El fenmeno criminalidad organizada se manifiesta en dos direcciones, como es
sabido: por un lado, en la existencia de colectivos de actividad delictiva orientada al lucro
econmico: trfico de drogas, armas o, precisamente, personas, u organizaciones mafiosas de
diversas caractersticas (criminalidad organizada comn). Por otro, en las agrupaciones
orientadas hacia la poltica11: las organizaciones terroristas, la criminalidad organizada
poltica.
La situacin de los ordenamientos penales de los pases de Europa occidental es muy
diversa frente a estas dos caras de la delincuencia en colectivo: la mayora de los Estados no
disponan hasta fechas muy recientes de dispositivos especficos de tipificacin frente a la
criminalidad organizada empresarial, sino slo podan aprehenderla hasta que han
comenzado a desarrollar figuras especiales12 a travs de un relicto del siglo XIX, el delito de
asociacin ilcita13. En cambio, s hay en los Estados miembro de la UE de mayor peso en
unos casos, desde hace tiempo, como consecuencia del terrorismo nacionalista y/o
pseudomarxista que arranc en los aos setenta del siglo pasado, en otros, en el curso de la

CANCIO MELI (2005b), pp. 214-215.

Vid. CANCIO MELI /MARAVER GMEZ (2005) pp. 400-415; entre la rica bibliografa de los ltimos aos, cfr.
slo BRANDARIZ GARCA (2011) e IGLESIAS SKULJ (2011).
8
En lo que se alcanza a ver, el primer estudio en castellano realizado desde una perspectiva multidisciplinar es el
de SNCHEZ GARCA DE PAZ (2005); vid. tambin ZIGA RODRGUEZ (2009).
9
Vid. slo CANCIO MELI (2008) p. 1489; IDEM (2009) p. 203, con ulteriores referencias.
10
Sobre esa situacin poltico-criminal general, vid. por todos la sntesis elaborada por SILVA SNCHEZ (2011).
En este contexto, en la discusin ha adquirido enorme protagonismo la nocin de Derecho penal del enemigo;
sobre el concepto, vid. slo JAKOBS (1985) p. 753; IDEM (2004) p. 40; IDEM (2006) p. 93. Subrayando la potencia
analtica del concepto, y en contra de su compatibilidad con un Derecho (penal) de un estado de Derecho
CANCIO MELI (2005a) pp. 282-289; IDEM (2006) pp. 124-141.
11
Cfr. CANCIO MELI (2010) pp. 135-141, 182-191.
12
Vid. por todos SNCHEZ GARCA DE PAZ (2005) p. 103; sobre la reciente regulacin espaola, vid. CANCIO
MELI (2011) pp. 643-656.
13
El abandono no slo es legislativo, sino tambin terico, llegando incluso a una gran confusin en torno al
fundamento mismo de la incriminacin; vid. CANCIO MELI (2007a) pp. 27-30; IDEM (2007b) p. 9; cfr. tambin
la sntesis de las dos posiciones mayoritarias delineada por SILVA SNCHEZ (2008) pp. 2-11.
7

reaccin frente a la ltima oleada de terrorismo internacional que invoca motivos religiosos en
el marco de la confrontacin norte-sur una tipificacin especfica asentada de los delitos de
organizacin criminal poltica, es decir, de las infracciones de terrorismo.
Y en Biutiful? Aparece una trama, un tejido de relaciones en el que Uxbal como se
muestra en el esquema antes ofrecido ocupa una posicin central de intermediario, entre el
empresario irregular chino y los vendedores africanos, entre stos y unos policas municipales
corruptos que toleran la venta informal, entre los africanos y el empresario espaol de la
construccin que busca mano de obra sin derechos y barata. Llama la atencin, en primer
lugar, que los principales personajes que participan directamente de la explotacin el propio
Uxbal, el empresario chino y su intrprete, el empresario espaol, los policas municipales,
cometen un nmero considerable de delitos, pero no responden a las exigencias tpicas de la
criminalidad organizada: configuran un entramado comercial en torno a la explotacin de los
irregulares, pero no son una organizacin en sentido jurdico-penal.
No hay una estructura de gobierno, no existe permanencia, no hay un rgimen de
pertenencia: no hay ms que distintos individuos que colaboran para cometer diversos delitos
(contra los derechos de los trabajadores, de cohecho, de homicidio imprudente, finalmente).
Llama la atencin, adems, cmo retrata el cineasta la ambivalencia de estos personajes de
Uxbal y de los empresarios chinos, para quienes su meta es vivir en una pobreza soportable
gracias a explotar la miseria de otros; algo que no merece una descalificacin global en la
narracin de la pelcula. Todo son grises, como muestra la muerte de los trabajadores chinos,
consecuencia del gesto humano de Uxbal de proveerles de las estufas, o como muestra la sutil
lnea que separa la conducta privada de Uxbal, que contrata irregularmente a Li para que
cuide a sus hijos, y la del constructor, que contrata a personas sin permiso de trabajo para
explotarlos. Dicho en una frase: en una cinta que describe el da a da real de los migrantes
irregulares, la criminalidad organizada como los medios la retratan cotidianamente no est
presente.

ALGUNA CONCLUSIN
La conclusin a la que conducen las consideraciones precedentes es clara: viendo la
pelcula, se comprende que aunque pueda haber verdaderas organizaciones criminales que
controlan la trata o las migraciones clandestinas, no aparecen, por lo general y en la
pelcula en la vida de los migrantes una vez en nuestro territorio. As las cosas, cabe pensar
que la criminalidad organizada, omnipresente en el debate poltico-criminal relativo a las
migraciones, puede servir de pantalla de cobertura para desviar la atencin de lo esencial: la
vida de marginacin y explotacin a la que se ven obligados muchos ciudadanos extranjeros
sin ttulo de residencia deriva directamente de la decisin poltica compartida en la UE de
practicar una poltica de inmigracin restrictiva, populista e injusta.

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