EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN COLOMBIA

Por
Juan Pablo Sarmiento Erazo
En este escrito expondr cmo funciona la supremaca de la Constitucin, por
qu hablamos de una norma superior respecto a las dems, cul es su
importancia y, dentro de la estructura del Estado, qu rganos son responsables
de su cumplimiento. El tipo de constitucin determina tanto su proceso de
reforma como su potencialidad de permanecer en el tiempo y ser desarrollada
por el Congreso de la Repblica y los dems rganos del Estado. La explicacin
tradicional distingue entre rgida y flexible. La primera exige procedimientos
complejos y solemnes para reformar la Carta Fundamental, tales como
Asamblea constituyente, referendo o plebiscito.
En todo caso, en las sesiones de estructura del Estado tenemos claro que el
Congreso tiene una funcin constituyente. En efecto, esto obedece a que las
constituciones deben adaptarse continuamente a situaciones o circunstancias
que se van presentando en la realidad del pas. As, para que el Congreso pueda
modificar nuestra Constitucin se exige una mayor votacin, aprobacin en dos
perodos de sesiones, de acuerdo al artculo 375 de la Constitucin, que
finalmente es llamado acto legislativo.
Por el contrario, la Constitucin es flexible cuando puede ser modificada por
una ley ordinaria, o sin mayores formalidades. La Constitucin consuetudinaria
no siempre hace parte de una flexible, puede haber constituciones escritas que
explcitamente que se reforman por un procedimiento ordinario y simple. El
caso que normalmente se cita es la Constitucin de Inglaterra, que no excluye
documentos escritos como la Carta Magna de 1215, la Peticin de Derechos de
1629 y la Ley de Derechos de 1688. Todas ellas son fundamentales para el
desenvolvimiento de las tareas del Estado y las garantas ciudadanas.
Por qu es importante la supremaca Constitucional?
En primer lugar, podemos afirmar que se garantizan los derechos
fundamentales en la medida en que la rigidez de la Constitucin, como lo
vimos inmediatamente, obedece y hace imposible que por ley ordinaria se
modifiquen o se dejen sin vigencia normas que contengan derechos
fundamentales. Inclusive, en este punto, debemos resaltar que la Constitucin
colombiana impone al referendo como nico medio mediante el cual se puede
reformar la constitucin en todo lo que se refiere a las reformas constitucionales
aprobadas por el Congreso, cuando se refieran a los derechos fundamentales y
a sus garantas, as como a los procedimientos de participacin popular.
En otras palabras, nuestra constitucin es tan rgida en este punto, para
garantizar nuestros derechos constitucionales por supuesto, que obliga a que

cualquier modificacin de stos se lleve a cabo por medio de referendo,

mecanismo de participacin democrtica que es mucho ms exigente que otros,
tal como lo vimos en la unidad atinente a este tema.
Hablamos de que existe una garanta a los derechos sociales, econmicos y
culturales con la rigidez y el sistema de control constitucional en cuanto, es
claro, cuando stos se encuentran regulados o enunciados en la Constitucin, el
Congreso y los dems rganos polticos estn obligados a desarrollarlos
cabalmente. Por lo sealado, tanto las normas discriminatorias, las que
contienen omisiones, los que privilegian a ciertos sectores o grupos
poblacionales, se ven obligados, por el rgano competente, sea la Corte
Constitucional o el Consejo de Estado, a desarrollarlos.
En tercer lugar, hablamos de estabilidad institucional en la medida en que las
instituciones, que hacen parte de la parte orgnica de la Constitucin, tales
como el Banco de la Repblica, las ramas del poder pblico, las funciones de los
magistrados de las Cortes, los Departamentos, los Municipios, el Congreso, la
Presidencia, entre otras, estn determinadas, tanto en su composicin, como en
varias de sus funciones primordiales. De esta manera, lo que llamamos el
diseo institucional del Estado colombiano permanece en la Carta
Fundamental, de forma que cualquier modificacin requiere de la reforma
constitucional, que como ya mencionamos, es rgida y exige mayoras
especiales.
Algunos recordarn o conocern que la Constitucin de 1991 en Colombia fue
un pacto de paz. Se le llam as porque en la dcada de 1980, luego del auge del
narcotrfico, los atentados terroristas y el fortalecimiento de los grupos
subversivos con ocasin a los recursos captados por el negocio ilcito de las
drogas, obligaron a que algunos grupos violentos y el gobierno realizaran
dilogos de paz. En esta dcada, el grupo ms sobresaliente era el M-19, el EPL,
el ELN y las FARC. Empero, el dilogo se centr en los dos primeros. Fruto de
ese dilogo se decidi convocar a una asamblea constituyente para que se
desarrollara y se extendiera una Constitucin que reuniera a todos los grupos
armados, los grupos sociales, los polticos y las universidades, y as procurar
una transformacin social para garantizar as la paz. No obstante, su objetivo no
se logr, pero en buena medida, s ha logrado transformaciones que impactan
nuestras vidas, an sin que lo sepamos, tal como la accin de tutela, la
proteccin a los derechos fundamentales y la restriccin a la declaracin de los
estados de sitio.
De nuevo, quiero ser enftico en que el legislador desarrolla, pero no modifica
la Constitucin. Como veremos a continuacin, lo que podramos llamar nivel
jerrquico, posiciona a la Constitucin no slo como una norma superior a las
dems, sino como un programa que obliga a todas las ramas del poder a
desarrollar lo que la Constitucin contiene.

Finalmente, podemos decir que la Constitucin controla la influencia y los

movimientos polticos del Congreso. Como ocurre en todas las democracias, los
grupos de poder, algunos grupos econmicos, y en lamentables casos, algunos
ilcitos, logran financiar campaas y posicionar a algunos congresistas para que
desarrollen leyes o polticas ajenas al bienestar general. Sin embargo, esto logra
controlarse en la medida en que existen normas y polticas claras que deben
ampliar su alcance y darle movimiento a los derechos inmersos en la
Constitucin, las cuales no fueron restringidas por esos alcances polticos de las
mayoras parlamentarias.
Supuesto fundamental de la supremaca constitucional
Podemos observar ahora la relacin jerrquica de las normas que existen en el
ordenamiento jurdico colombiano. Existen miles de normas que se agrupan o
se ubican en alguno de los niveles que observamos, pero que directa o
indirectamente son dependientes de la Constitucin. Veamos un ejemplo para
explicar esto. El Presidente de la Repblica, por disposicin de una ley marco,
es decir, un tipo especial de ley que da lineamientos generales sobre ciertos
temas, delega en el Ministerio de Comercio Exterior, los aranceles relativos a los
automviles que ingresan de Venezuela. Si observamos, la ley autoriza al
Gobierno a intervenir en las relaciones comerciales internacionales, y a su vez,
es autorizada por la Constitucin misma que impone su superioridad sobre las
dems normas.
Corte
Constitucional

Constitucin Poltica

Congreso-Leyes
Consejo de
Estado

Gobierno - Decretos

Gobierno - Reglamentos

Con lo expuesto quiero sostener que la supremaca de la Constitucin implica

su superioridad, lo que supone que frente a ella, las dems normas deben
someterse o perder valor jurdico. En otras palabras, la Constitucin es origen
de toda la actividad del Estado, de manera que cualquier manifestacin
normativa o de reglamentacin, est supeditada a ella. Su superioridad la deja
en el primer plano dentro de la jerarqua de normas, como lo explica Jaime
Vidal Perdomo, de forma que todo el ordenamiento jurdico emana de ella.
En este sentido, podemos hablar de una constitucionalidad descendiente
cuando los mandatos de la Constitucin se van concretando, la supremaca se

sigue concretando en la medida en que va descendiendo lo que podramos

llamar escala normativa. Con esto tenemos entonces una aplicacin directa de
Constitucin en cuanto sus valores estn inmersos en las dems normas y stas
no pueden ser contrarias a la norma que le da validez y fundamento.
Como podemos observar, en la pirmide encontramos a la Corte Constitucional
y a Consejo de Estado por fuera de esta configuracin. Y es claro en cuanto
stos son rganos judiciales, tal como lo observamos en la exposicin de
rganos del Estado, y en segundo lugar, porque se trate de rganos encargados
de desarrollar el control a la constitucionalidad de las normas. En otras
palabras, tanto la Corte como el Consejo se encargan de quitarle validez a las
leyes, decretos y reglamentos que sean contradictorios con el contenido de la
Constitucin.
Distintas manifestaciones del control constitucional en Colombia
Veamos ahora el control constitucional y sus distintas manifestaciones.
Aseveramos que se trata de la aplicacin inmediata de la Constitucin debido a
que el carcter vinculante de sta, distinto a la ilusin de una Constitucin
como un simple programa o enunciacin de principios, nos permite a todos
exigir los derechos que contiene y hacerla operar conjuntamente. En este
sentido, podemos enunciar en primer lugar la Accin de tutela, que permite que
cualquier ciudadano, en condiciones de vulnerabilidad, es decir, sin posibilidad
de defenderse de ninguna manera y ante la improbabilidad de poder iniciar
otra accin judicial, pueda lograr que el juez imponga al que est violando el
derecho fundamental, una medida para detener su conducta. Los remito al
mdulo de acciones judiciales para mirar todas sus particularidades, y
profundizar este tema.
La segunda accin o ms bien, excepcin, se refiere a la obligacin que tienen
todos los jueces del pas de abstenerse de aplicar una norma que resulte
contraria a la Constitucin. En otras palabras, evitar que se cause un perjuicio a
la persona a la que afectara esa decisin, norma o ley. Esto no quiere decir que
ese juez le quite eficacia jurdica a la norma, pero en efecto, evita que en ese caso
concreto se le de aplicacin. Esto quiere decir que slo en ese caso concreto se
puede causar un perjuicio preciso y constitucionalmente inaceptable. La ley o
decreto no queda afectada en su valor, pero no se aplica en el caso debatido por
cuanto el juez encuentra que sta rie con la Constitucin.
La tercera y cuarta son las ms famosas expresiones de las acciones que s le
quitan validez a las normas que sean contrarias a la Constitucin. Su nica
diferencia es el rgano que lo conoce y las normas sobre las cuales recaen. La
accin de nulidad por inconstitucionalidad se refiere al control ejercido por el
Consejo de Estado sobre los decretos ordinarios y los reglamentos emitidos por
los distintos niveles de la rama ejecutiva, es decir, la presidencia, los
ministerios, las superintendencias, etc. Por su parte, la accin pblica de
inconstitucionalidad es decidida por la Corte Constitucional y se refiere a todas

las leyes emitidas por el Congreso de la Repblica y los Decretos

extraordinarios, estos ltimos son aquellos emitidos por el Presidente de la
Repblica en casos en los que se declara un estado de excepcin, como por
ejemplo, guerra exterior, y algunos que el Congreso delega en el Presidente, que
en realidad son muy escasos.
Estas ltimas suelen ser objeto de controversias, como veremos en la siguiente
diapositiva, porque el legislador es un rgano de representacin popular,
mientras que la Corte es un rgano judicial, y en segundo lugar, porque en
algunas ocasiones se toman decisiones que pueden alterar la disponibilidad
presupuestal del gobierno para cubrir ciertos gastos de funcionamiento o de
ampliacin de cobertura, tal como es el caso de la inconstitucionalidad de
algunas normas del presupuesto que no cubran a todas las personas que la
Corte Constitucional considere que deben incluir.
Por qu existe tanto rechazo de algunos polticos y otras ramas del poder
pblico a la Corte Constitucional?
Esta pregunta puede ser respondida desde varios puntos de vista. Debemos
decir que en todo caso el Control de constitucionalidad en todos los pases es
controvertido. Algunos consideran, en lo que se propone como problemas de
representatividad, que la nica fuente de derecho es la Ley y el Legislador es el
creador de cualquier disposicin legislativa. Sin embargo, el Control de
Constitucionalidad puede traer algunos resultados que no son deseados por el
ejecutivo o el legislativa y que no son aceptados por algunos polticos, como por
ejemplo, la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley que dispona
algunos beneficios tributarios a determinados gremios o que beneficiaba
fiscalmente (relativo a impuestos o rentas) al Gobierno.
Hemos odo con frecuencia expresiones como la Corte Constitucional est
legislando. Sin embargo, la expresin no es muy acertada, pues no concibe
adecuadamente la funcin de todo Tribunal Constitucional. En palabras de
Aragn Reyes, la Corte se encarga de un control jurdico ejercido por un rgano
que no es limitador, sino verificador de limitaciones preestablecidas, rgano
que no manda sino que frena, que se encuentra ajeno a la relacin de
subordinacin respecto de los rganos controlados.
En otras palabras, la Corte Constitucional no es en s mismo quien ordena o
quien establece un lmite al legislador o al ejecutivo. Simplemente verifica que
la Constitucin, que s trae unos lmites y unos procedimientos a seguir, sea
cumplida a cabalidad.
Lo anterior, tambin enmarcado dentro de la misin del Tribunal de garantizar
la observancia de la Constitucin por parte de los dems rganos estatales, pero
bajo los lmites expresados en la propia Constitucin, razn por la cual los
Jueces constitucionales no pueden transgredir el principio de separacin de
poderes y por ende suplantar al legislador positivo.