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STF reconhece (mais uma vez) o Princpio da Insignificncia

08/10/2004 - 09:40
Escrito por: Luiz Flvio Gomes

Nossa mais alta Corte de Justia (STF) reconheceu, em 29.06.04 (novamente), a incidncia
no Direito penal do chamado princpio da insignificncia (ou de bagatela) (cf. Medida
Cautelar concedida no HC 84.412-0-SP, rel. Min. Celso de Mello).
A ementa da deciso est assim redigida: "Princpio da insignificncia. Identificao dos
vetores cuja presena legitima o reconhecimento desse postulado de Poltica criminal.
Conseqente descaracterizao da tipicidade penal, em seu aspecto material. Delito de
furto. Condenao imposta a jovem desempregado, com apenas 19 anos de idade. "Res
furtiva" no valor de r$ 25,00 (equivalente a 9,61% do salrio mnimo atualmente em vigor).
Doutrina. Consideraes em torno da jurisprudncia do STF. Cumulativa ocorrncia, na
espcie, dos requisitos pertinentes plausibilidade jurdica do pedido e ao "periculum in
mora". Medida liminar concedida".
De fato o princpio da insignificncia um postulado de Poltica criminal. No est descrito
expressamente no nosso Direito penal comum. J integra expressamente o Direito penal
militar (Cdigo Penal militar), mas no o comum, salvo o disposto no art. 168-A, 3
(crimes previdencirios), que permite interpretao nesse sentido. Sendo um postulado de
Poltica criminal, indaga-se, como vem sendo aplicado no dia-a-dia forense, inclusive pelo
STF, para a resoluo de casos concretos?
No plano doutrinrio (dogmtico) a resposta pode ser dada com apoio nas lies de Roxin,
que desde 1970 (e diferentemente do que dizia von Liszt) vem sustentando a construo de
um novo sistema penal fundado na indivisibilidade entre Direito penal e Poltica criminal.
Os princpios de poltica criminal (exclusiva proteo de bens jurdicos, interveno
mnima - fragmentariedade e subsidiariedade -, ofensividade etc.) so relevantes no s
para o legislador, seno tambm para o aplicador do Direito, que ao analisar as diversas
categorias do fato punvel (tipicidade, antijuridicidade e punibilidade), assim como os
demais pressupostos da pena (culpabilidade, necessidade concreta da pena etc.), deles no
pode prescindir.
A conseqncia dogmtica inevitvel decorrente da incidncia do princpio da
insignificncia a excluso da tipicidade do fato. O fato deixa de ser materialmente tpico.
A deciso supra do Min. Celso de Mello d apoio a essa nova concepo doutrinria da
tipicidade penal, que um dos avanos da nossa teoria constitucionalista do delito e que
vem a ser a soma da tipicidade formal + tipicidade material.
No basta, assim, que a conduta realizada tenha produzido o resultado naturalstico exigido
por alguns tipos penais (crimes materiais), que haja nexo de causalidade entre a conduta e
esse resultado, que a conduta esteja devidamente descrita numa formulao tpica legal.
Esse lado formal do delito (da tipicidade penal) necessrio, mas no suficiente.
Ademais da tipicidade formal impe-se tambm a presena da tipicidade material, que est
configurada pelas seguintes exigncias: (a) resultado jurdico relevante; (b) imputao
objetiva da conduta; (c) imputao objetiva do resultado jurdico e, nos crimes dolosos, (d)
imputao subjetiva (dolo e outros eventuais requisitos subjetivos especiais).
O fato que produz um resultado jurdico insignificante (uma leso ou um perigo concreto de
pouca importncia ao bem jurdico - como o caso do furto de um objeto de R$ 25,00,
segundo a deciso do Min. Celso de Mello) formalmente tpico (preenche os quatro

requisitos formais: conduta, resultado naturalstico, nexo de causalidade e adequao tpica


formal), mas no materialmente tpico (porque lhe falta justamente a presena do primeiro
requisito material, que o resultado jurdico relevante). Essa formulao doutrinria (teoria
constitucionalista do delito) hoje talvez seja a mais adequada para explicar como o fato de
pouca monta torna-se atpico.
Que o STF j reconhece o princpio da insignificncia h muito tempo todos j sabamos.
Vejamos:
"(1)
ACIDENTE
DE
TRNSITO.
LESO
CORPORAL.
INEXPRESSIVIDADE DA LESO. PRINCIPIO DA INSIGNIFICNCIA. CRIME NO
CONFIGURADO.
Se a leso corporal (pequena equimose) decorrente de acidente de trnsito de absoluta
insignificncia, como resulta dos elementos dos autos - e outra prova no seria possvel
fazer-se tempos depois -, h de impedir-se que se instaure ao penal (...)."
(RTJ 129/187, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO); (2) "Uma vez verificada a insignificncia
jurdica do ato apontado como delituoso, impe-se o trancamento da ao penal, por falta
de justa causa." (RTJ 178/310, Rel. Min. MARCO AURLIO); (3) "HABEAS CORPUS.
PENAL. MOEDA FALSA. FALSIFICAO GROSSEIRA. PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA. CONDUTA ATPICA. ORDEM CONCEDIDA (...); A apreenso de
nota falsa com valor de cinco reais, em meio a outras notas verdadeiras, nas circunstncias
fticas da presente impetrao, no cria leso considervel ao bem jurdico tutelado, de
maneira
que
a
conduta
do
paciente

atpica.
4. Habeas corpus deferido, para trancar a ao penal em que o paciente figura como ru."
(HC 83.526/CE, Rel. Min. JOAQUIM BARBOSA)".
A novidade reside no reconhecimento (explcito) de que fica excluda nessa situao a
tipicidade material. Tambm nesse particular a deciso do Min. Celso de Mello digna de
encmios, at porque se nota perfeita afinidade entre o que a doutrina moderna est
propondo (Direito penal dos professores) e o que os tribunais vem aplicando (Direito penal
dos juzes). Nem sempre essa relao marcada pela coerncia e sincronia.
O ponto complicado da referida deciso diz respeito aos critrios de aplicabilidade do
princpio da insignificncia. Sendo um princpio no legislado expressamente no Direito
penal comum, mais do que natural a dificuldade de se encontrar sua base de apoio, isto ,
seus vetores ou critrios de razoabilidade. Direito, alis, razoabilidade. No estamos nos
referindo, portanto, aos fundamentos do prprio princpio da insignificncia, que encontra
eco no princpio maior da interveno mnima e mais especificamente no seu aspecto da
fragmentariedade.
A questo outra: de quais critrios deve o juiz se valer para reconhecer o princpio da
insignificncia? Deve considerar s a conduta (o desvalor da conduta) ou tambm deve
levar em conta o resultado (o desvalor do resultado)? Ou ainda seria o caso de tambm se
dar relevncia ao desvalor da culpabilidade (bom antecedentes, primariedade,
personalidade etc.). A jurisprudncia brasileira, em geral, j no tem dvida em admitir o
princpio da insignificncia. Mas no que concerne aos seus fundamentos o tema continua
complicado.
Na deciso ora em destaque nota-se o esforo que fez o Min. Celso de Mello para
estabelec-los. Segundo seu ponto de vista, "o princpio da insignificncia - que considera
necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores,
tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade
social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a

inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo de formulao


terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe,
em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico
em matria penal".
Bem examinados os critrios recordados pelo Ministro, nota-se que trs referem-se
conduta (desvalor da conduta) e apenas o ltimo diz respeito ao resultado (desvalor do
resultado).
Um ponto fundamental que talvez seja til para o debate consiste em distinguir com clareza
ambos desvalores. A insignificncia ora pode residir na conduta, ora no resultado. Uma
coisa algum arremessar uma bolinha de papel contra um transporte coletivo (CP, art.
264) e outra distinta subtrair uma cebola ou um palito de fsforo de algum (CP, art. 155).
O desvalor da ao no primeiro caso absolutamente nmio. A conduta no conta com
periculosidade. Falta-se idoneidade. J o desvalor da ao na subtrao muito grande,
pequeno, no caso, o desvalor do resultado.
O fundamento para o reconhecimento da atipicidade (material) no caso da conduta
insignificante a imputao objetiva da conduta (leia-se: conduta insignificante no cria
risco proibido relevante). O fundamento para a atipicidade material no caso do resultado
insignificante justamente a exigncia de um resultado jurdico relevante (nullum crimen
sine iniuria).
No parece acertado mesclar os critrios. Ou a conduta que insignificante, ou o
resultado. Do contrrio, d-se margem a um Direito penal subjetivo ou de autor (o fato
insignificante, mas o agente no o , por isso no se aplica), que no conta com apoio na
doutrina moderna.
A soluo bem diferente quando cuidamos do chamado crime bagatelar imprprio (crime
que no nasceu insignificante, mas suas peculiaridades acabam tornando a pena
desnecessria). Exemplo: ru preso por ter roubado R$ 1,00, mediante ameaa, sem arma
de fogo, que ficou recolhido provisoriamente durante seis meses, foi processado etc.).
Conforme as circunstncias e, sobretudo, quando o agente oferece garantias de que atuar
no futuro com fidelidade ao Direito (Jakobs), que j sofreu o bastante, sendo desnecessria
qualquer outra incidncia punitiva, nesse caso, no sendo a pena necessria em termos de
preveno geral, o caso de o juiz reconhecer a bagatelaridade imprpria, deixando de
aplicar a pena, por desnecessria, com fundamento no art. 59 do CP (princpio da
desnecessidade ou dispensa da pena ou da irrelevncia penal do fato).
P.S.: Cf. abaixo a deciso do Min. Celso de Mello, que me foi enviada pelo Prof. Thales
Cerqueira:
MED. CAUT. EM HABEAS CORPUS 84.412-0 SO PAULO
RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO
PACIENTE(S): BILL CLEITON CRISTOVO OU
IMPETRANTE(S): LUIZ MANOEL GOMES JUNIOR
COATOR(A/S)(ES): SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
EMENTA: PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. IDENTIFICAO DOS VETORES CUJA
PRESENA LEGITIMA O RECONHECIMENTO DESSE POSTULADO DE POLTICA CRIMINAL.

CONSEQENTE DESCARACTERIZAO DA TIPICIDADE PENAL, EM SEU ASPECTO


MATERIAL. DELITO DE FURTO. CONDENAO IMPOSTA A JOVEM DESEMPREGADO, COM
APENAS 19 ANOS DE IDADE. "RES FURTIVA" NO VALOR DE R$ 25,00 (EQUIVALENTE A
9,61% DO SALRIO MNIMO ATUALMENTE EM VIGOR). DOUTRINA. CONSIDERAES EM
TORNO DA JURISPRUDNCIA DO STF. CUMULATIVA OCORRNCIA, NA ESPCIE, DOS
REQUISITOS PERTINENTES PLAUSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO E AO "PERICULUM IN
MORA". MEDIDA LIMINAR CONCEDIDA.
DECISO: Trata-se de "habeas corpus", com pedido de medida liminar, impetrado contra acrdo
emanado do E. Superior Tribunal de Justia, que, em sede de idntico processo, por votao
majoritria, denegou o "writ" ao ora paciente, em deciso assim ementada (fls. 37):
"PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. FURTO. PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA.
I - No caso de furto, para efeito de aplicao do princpio da insignificncia, imprescindvel a
distino entre nfimo (ninharia) e pequeno valor. Este, ex vi legis, implica eventualmente em furto
privilegiado; aquele, na atipia conglobante (dada a mnima gravidade).
II - A interpretao deve considerar o bem jurdico tutelado e o tipo de injusto.
Writ denegado." (grifei)
Os presentes autos registram que o ora paciente, que tinha 19 (dezenove) anos de idade poca
do fato, subtraiu, para si, fita de vdeo-game, no valor de R$ 25,00 (vinte e cinco reais), fazendo-o,
aparentemente, com a inteno de devolv-la, consoante relato constante de depoimento
testemunhal (fls. 39).
Consta, ainda, segundo essa mesma testemunha, que a vtima "quis retirar a queixa" (fls. 22), o
que lhe teria sido negado em face do carter indisponvel da ao penal.
Sustenta-se, nesta ao de "habeas corpus", que "(...) desproporcional uma pena de 08 meses
de recluso, quando se verifica que o bem objeto de subtrao possui o valor de R$ 25,00 (vinte e
cinco reais) e foi recuperado, ausente, assim, qualquer prejuzo para a vtima" (fls. 04 - grifei).
O ora impetrante - aps afirmar que "No se pode ignorar que o Direito Penal somente deve incidir
naquelas situaes em que existir uma real violao ao bem jurdico protegido" (fls. 03) e que, "Em
outras palavras, deve haver uma agresso que justifique a incidncia da pesada sano de
natureza penal" (fls. 03) -, postula a concesso de medida liminar, para fazer "cessar a coao
ilegal, determinando-se a paralisao do feito originrio - Processo n 238/2000, 1 Vara Criminal
de Barretos - (...), at o julgamento do presente 'writ'" (fls. 14 - grifei).
Passo, em conseqncia, a apreciar o pedido de medida cautelar deduzido na presente sede
processual.
O exame da presente causa prope, desde logo, uma indagao: revela-se aplicvel, ou no, o
princpio da insignificncia, quando se tratar de delito de furto que teve por objeto bem avaliado em
apenas R$ 25,00 (vinte e cinco reais)?

Essa indagao, formulada em funo da prpria "ratio" subjacente ao princpio da insignificncia,


assume indiscutvel relevo de carter jurdico, pelo fato de a "res furtiva" equivaler, poca do
delito, a 18% do valor do salrio mnimo ento vigente (janeiro/2000), correspondendo, atualmente,
a 9,61% do novo salrio mnimo em vigor em nosso Pas.
Como se sabe, o princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os
postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o
sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter
material, consoante assinala expressivo magistrio doutrinrio expendido na anlise do tema em
referncia (FRANCISCO DE ASSIS TOLEDO, "Princpios Bsicos de Direito Penal", p. 133/134,
item n. 131, 5 ed., 2002, Saraiva; CEZAR ROBERTO BITENCOURT, "Cdigo Penal Comentado",
p. 6, item n. 9, 2002, Saraiva; DAMSIO E. DE JESUS, "Direito Penal - Parte Geral", vol. 1/10, item
n. 11, "h", 26 ed., 2003, Saraiva; MAURCIO ANTONIO RIBEIRO LOPES, "Princpio da
Insignificncia no Direito Penal", p. 113/118, item n. 8.2, 2 ed., 2000, RT, v.g.).
O princpio da insignificncia - que considera necessria, na aferio do relevo material da
tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do
agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade
do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu
processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal
reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder
Pblico em matria penal.
Isso significa, pois, que o sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a
privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificaro quando
estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos
que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os valores penalmente tutelados
se exponham a dano, efetivo ou potencial, impregnado de significativa lesividade.
Revela-se expressivo, a propsito do tema, o magistrio de EDILSON MOUGENOT BONFIM e de
FERNANDO CAPEZ ("Direito Penal - Parte Geral", p. 121/122, item n. 2.1, 2004, Saraiva):
"Na verdade, o princpio da bagatela ou da insignificncia (...) no tem previso legal no direito
brasileiro (...), sendo considerado, contudo, princpio auxiliar de determinao da tipicidade, sob a
tica da objetividade jurdica. Funda-se no brocardo civil minimis non curat praetor e na
convenincia da poltica criminal. Se a finalidade do tipo penal tutelar um bem jurdico quando a
leso, de to insignificante, torna-se imperceptvel, no ser possvel proceder a seu
enquadramento tpico, por absoluta falta de correspondncia entre o fato narrado na lei e o
comportamento inquo realizado. que, no tipo, somente esto descritos os comportamentos
capazes de ofender o interesse tutelado pela norma. Por essa razo, os danos de nenhuma monta
devem ser considerados atpicos. A tipicidade penal est a reclamar ofensa de certa gravidade
exercida sobre os bens jurdicos, pois nem sempre ofensa mnima a um bem ou interesse
juridicamente protegido capaz de se incluir no requerimento reclamado pela tipicidade penal, o
qual exige ofensa de alguma magnitude a esse mesmo bem jurdico." (grifei)

Na realidade, e considerados, de um lado, o princpio da interveno penal mnima do Estado (que


tem por destinatrio o prprio legislador) e, de outro, o postulado da insignificncia (que se dirige
ao magistrado, enquanto aplicador da lei penal ao caso concreto), na precisa lio do eminente
Professor REN ARIEL DOTTI ("Curso de Direito Penal - Parte Geral", p. 68, item n. 51, 2 ed.,
2004, Forense), cumpre reconhecer que o direito penal no se deve ocupar de condutas que
produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos
relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico
tutelado, seja integridade da prpria ordem social.
A questo pertinente aplicabilidade do princpio da insignificncia - quando se evidencia que o
bem jurdico tutelado sofreu "nfima afetao" (REN ARIEL DOTTI, "Curso de Direito Penal - Parte
Geral", p. 68, item n. 51, 2 ed., 2004, Forense) - assim tem sido apreciada pela jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal:
"ACIDENTE DE TRNSITO. LESO CORPORAL. INEXPRESSIVIDADE DA LESO. PRINCIPIO
DA INSIGNIFICNCIA. CRIME NO CONFIGURADO. Se a leso corporal (pequena equimose)
decorrente de acidente de trnsito de absoluta insignificncia, como resulta dos elementos dos
autos - e outra prova no seria possvel fazer-se tempos depois -, h de impedir-se que se instaure
ao penal (...)."
(RTJ 129/187, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO - grifei)
"Uma vez verificada a insignificncia jurdica do ato apontado como delituoso, impe-se o
trancamento da ao penal, por falta de justa causa."
(RTJ 178/310, Rel. Min. MARCO AURLIO - grifei)
"HABEAS CORPUS. PENAL. MOEDA FALSA. FALSIFICAO GROSSEIRA. PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA. CONDUTA ATPICA. ORDEM CONCEDIDA.
.......................................................
3. A apreenso de nota falsa com valor de cinco reais, em meio a outras notas verdadeiras, nas
circunstncias fticas da presente impetrao, no cria leso considervel ao bem jurdico tutelado,
de
maneira
que
a
conduta
do
paciente

atpica.
4. Habeas corpus deferido, para trancar a ao penal em que o paciente figura como ru."
(HC 83.526/CE, Rel. Min. JOAQUIM BARBOSA - grifei)
Cumpre advertir, no entanto, que o Supremo Tribunal Federal, em tema de entorpecentes
(notadamente quando se tratar do delito de trfico de entorpecentes) - por considerar ausentes,
quanto a tais infraes delituosas, os vetores capazes de descaracterizar, em seu aspecto material,
a prpria tipicidade penal - tem assinalado que a pequena quantidade de substncia txica
apreendida em poder do agente no afeta nem exclui o relevo jurdico-penal do comportamento
transgressor do ordenamento jurdico, por entender inaplicvel, em tais casos, o princpio da
insignificncia (RTJ 68/360 - RTJ 119/453 - RTJ 119/874 - RTJ 139/555 - RTJ 151/155-156 - RTJ
169/976 - RTJ 170/187-188 - RTJ 183/665 - RTJ 184/220).
O caso ora em exame, porm, no versa matria de trfico de entorpecentes, referindo-se, apenas,
a simples delito de furto de um bem cujo valor inferior a 10% do vigente salrio mnimo.

As consideraes ora expostas levam-me a reconhecer, por isso mesmo, que os fundamentos em
que se apia a presente impetrao pem em evidncia questo impregnada do maior relevo
jurdico, consistente na possvel caracterizao, na espcie, da ausncia de justa causa, eis que as
circunstncias em torno do evento delituoso - "res furtiva" no valor de R$ 25,00, equivalente, na
poca do fato, a 18% do salrio mnimo ento vigente e correspondente, hoje, a 9,61% do atual
salrio mnimo - parecem autorizar a aplicao, no caso, do princpio da insignificncia.
Sendo assim, considerando as razes expostas, e tendo em vista que concorre, igualmente, na
espcie, situao configuradora do "periculum in mora", defiro, at final julgamento da presente
ao de "habeas corpus", o pedido de medida liminar ora formulado, para suspender,
integralmente, a eficcia da condenao penal imposta ao ora paciente, nos autos do Processocrime n 238/2000 (1 Vara Criminal da comarca de Barretos/SP - fls. 23/30), confirmada, em sede
recursal, pelo E. Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo (Apelao n 1.280.375-3 fls. 32/35), dispensando o paciente em questo de restries que lhe hajam sido eventualmente
aplicadas pelo magistrado sentenciante.
Comunique-se, com urgncia, transmitindo-se cpia da presente deciso ao rgo ora apontado
como coator, ao E. Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo (fls. 32/35) e ao MM. Juiz
de Direito da 1 Vara Criminal da comarca de Barretos/SP (fls. 23/30).
2. Encaminhe-se, por igual, com urgncia, cpia desta deciso ao ilustre impetrante (fls. 02), que
foi indicado para patrocinar os interesses do paciente, que est desempregado, pela 7 Subseo
da OAB/Barretos - SP (fls. 21).
3. Achando-se adequadamente instruda a presente impetrao, oua-se a douta ProcuradoriaGeral da Repblica.
Publique-se.
Braslia, 29 de junho de 2004.
Ministro CELSO DE MELLO (Relator)
Envio para o Scribd. Outras tentativas anteriores, com outros documentos, falharam.