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UNIDAD 01

domingo, 18 de noviembre de 2007

UNIDAD 01

1.ElDerechoPenal
a) Concepto, contenido, caracteres.
Concepto:
Conjunto de leyes que describen delitos mediante la asignacin de una pena para el autor de la conducta
que los constituya, o la sustituye en ciertos casos por una medida de seguridad, estableciendo a la vez las
reglas que condicionan la aplicacin de las mismas (Creus).
Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo
del Estado, estableciendo el concepto del delito como presupuesto de la accin estatal, as como la
responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida
aseguradora (Jimnez de Asa).
Conjunto de leyes que traducen normas que pretenden tutelar bienes jurdicos y que precisan el alcance de
su tutela, cuya violacin se llama delito y aspira a que tenga como consecuencia una coercin jurdica
particularmente grave, que procura evitar la comisin de nuevos delitos por parte del autor (Zaffaroni).
- Un concepto amplio: Conjunto de normas fijadas por el Estado para penar la conducta humana contraria al
ordenamiento jurdico.
- Un concepto restringido (Soler): * Objetivo: La parte del derecho compuesta por el conjunto de normas
dotadas de sancin retributiva.
* Subjetivo: (Nuez) La rama del Derecho que regula la potestad pblica de castigar y de aplicar
medidas de seguridad a los autores de infracciones punibles. (Punible: todo aquello que merece castigo).
Contenido:
la creacin de delitos: dicha creacin se opera por medio de la descripcin de conductas o acciones que se
determinan como prohibidas por medio de la asignacin de una pena para el caso que se realicen,
imposicin de penas: la pena, con su carcter retributivo, en relacin con la culpabilidad del autor, es una
sancin de carcter nico en el derecho y resulta, por consiguiente, nota distintiva fundamental de la ley
penal,
determinacin de medidas de seguridad: la amplitud alcanzada en el derecho penal moderno por las
medidas de seguridad, sus relaciones con la peligrosidad delictual de los autores de delitos, hace que ya
no pueda seguirse conceptualizando a la ley penal slo en funcin de la pena como si sta fuera la nica
consecuencia jurdica de la realizacin de la accin prohibida. La determinacin de medidas de
seguridad pertenece, pues, al campo funcional propio de la ley penal.
Caracteres:
Es un Derecho pblico, normativo, valorativo y finalista que tiene la norma y el bien jurdico como polos de
su eje y cuya naturaleza es eminentemente sancionadora.

 Derecho pblico: porque la creacin de las figuras delictivas y la amenaza de imponer una pena es una
actividad del Estado como persona pblica; y es a travs de ste que logra su mxima expresin de
soberana interna. Adems corresponde a un rgano pblico, los tribunales, quienes son los encargados
de resolver las causas de responsabilidad Penal.
Derecho normativo, valorativo, finalista y garantizador: Es de naturaleza normativa, porque intenta
regular la vida social, no slo conocerla; es valorativo puesto que valora para asignar la pena a algunos
de los numerosos hechos ya valorados como ilcitos por el ordenamiento jurdico; es finalista, porque
persigue la proteccin de los individuos componentes de la sociedad, garantizndoles (garantizador) el
goce de los bienes jurdicos. Estos caracteres corresponden a cualquier derecho.

Derecho de la pena y derecho

complementario: Lo que caracteriza al derecho
penal es la pena, y como tal, se le puede asignar
carcter de derecho complementario, ya que la
pena solo aparecera cuando el legislador ha
considerado insuficiente otro tipo de sanciones en
vista de la importancia social del bien jurdico
protegido.
Sus normas son siempre de orden pblico: de obligatoria aplicacin por los organismos jurisdiccionales y
del ministerio fiscal, irrenunciables e inmodificables por convenio entre las partes de la relacin.
Regulador de hechos externos: quedan excluidos el pensamiento, el deseo, la conciencia, por lo que es
necesario una manifestacin externa.
Hechos realizables judicialmente: Art. 18 CN: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio
previo, fundado en ley anterior al hecho del proceso. Art. 23 CN: ...el Presidente durante el estado de
sitio no podr condenar por s, ni aplicar penas... Art. 95 CN: En ningn caso el Presidente de la
Nacin puede ejercer funciones judiciales...
b) Derecho Penal substancial, procesal y penitenciario.
Derecho Penal Substancial: Es la rama del derecho constituida por las normas referentes al delito, es decir
que tiene por objeto las normas dotadas de sancin retributivas que constituyen el ordenamiento jurdico
penal. Derecho de fondo cuya nica fuente es el Congreso, son fundamentales para aplicar el Derecho Penal
al caso concreto.
Derecho Penal Procesal: Tiene como objeto la regulacin del procedimiento para aplicar el Derecho penal.
Estudia o regula la aplicacin de las normas consagradas en el Derecho penal a travs de los distintos
procedimientos.
Derecho Penal Penitenciario: Tiene por objeto la aplicacin de la pena o medida de seguridad, establecida
por el Derecho penal substancial o material y que su aplicacin est regulada por el Derecho Procesal Penal.
Constituye la parte esencial del derecho de ejecucin penal. Normas que regulan el cumplimiento de la
sancin penal.
Estas tres subdivisiones del derecho penal se encuentran ntimamente relacionadas entre s: Ej.: el delito de
homicidio est sancionado por el D. P. Substancial o Material (Cd. Penal), al Cd. Procesal Penal le

corresponde todo lo referido al enjuiciamiento del homicida y al Derecho Penitenciario lo referido a la

aplicacin de la sancin que le corresponde.
c) Derecho penal subjetivo y objetivo.
El primero consiste en la facultad de hacer o no hacer una cosa; el segundo es ley, regla o norma que nos
manda, que nos permite o que nos prohibe. (Jimnez de Asa)
Subjetivo: (ius puniendi: potestad del Estado de castigar) es la aptitud que tiene el Estado de dictar reglas
de conducta de acuerdo a los fines que persigue y sancionar a los infractores. Es una facultad, ya que slo el
Estado puede dictar leyes penales. Tambin es un deber, debido a que es funcin del Estado mantener el
orden social y restablecerlo cuando ha sido violado.
Objetivo: (ius poenale) es el rgimen jurdico, o conjunto de normas mediante las cuales el Estado
sistematiza, limita y precisa su facultad punitiva, cumpliendo as con su funcin de garanta y tutela de los
bienes jurdicos; fin del Derecho Penal.
d) Derecho Penal Disciplinario, administrativo, fiscal y distinciones con el derecho penal.
Derecho Penal Disciplinario: Es aplicado por el mismo Estado, sus leyes se encuentran en decretos,
reglamentos, etc., referidos a personas integrantes de una estructura del orden jerrquico.

Podemos definirlo como el conjunto de normas jurdicas que establecen

sanciones jurdicas para los que violan el orden de jerarqua o sujecin. Tiene
por objeto lograr y asegurar el normal desenvolvimiento de un determinado
orden jerrquico. (Ej.: La Iglesia).
Diferencias: - Las normas del derecho disciplinario solo se aplican a aquellas personas que dependen de una
relacin jerrquica. El derecho penal se aplica a todos los sujetos.
- El medio adecuado del derecho Penal es la pena pblica que afecta al honor, al patrimonio, a la libertad,
mientras que el D. Penal disciplinario se vale de penas representativas para lograr dicha sujecin
(apercibimientos, exoneracin, separacin del servicio, etc.) todo el orden jerrquico.
- La pena pblica debe ser aplicada por organismos jurisdiccionales especiales mediante normas establecidas
en el D. Proc. Penal, no es discrecional. La potestad penal disciplinaria es generalmente discrecional, puede
estar reglamentada o no, pero esa reglamentacin no es tan estricta.
- El Derecho Penal disciplinario carece de figuras legales, las que son reemplazadas por preceptos generales.
- Las penas disciplinarias no tienen por finalidad la represin, sino la tutela de la disciplina y el
desenvolvimiento de las actividades pblicas.
Derecho Penal Administrativo: conjunto de normas y disposiciones que garantizan, bajo amenaza de una
pena dirigida contra los particulares, el cumplimiento de un deber que tiene el particular con la
Administracin Pblica. Ej.: El derecho penal administrativo impone un recargo al particular que no abona a
tiempo una contribucin.
Diferencias: - Las causas de justificacin del D. Penal tienen solo una importancia reducida para el D. P.
Administrativo, salvo si se trata de causas de justificacin de derecho pblico.
- En el D. P. Administrativo no cabe una diferencia entre dolo y culpa, aunque dentro de ciertos lmites son
necesarias las presunciones de culpabilidad.

Derecho Penal Fiscal: Es el grupo de normas que fijan sanciones para los actos que violan los intereses de la
hacienda pblica.
Diferencias: - La pena fiscal es una sancin retributiva y pecuniaria (multas fijas o sujetas a escalas de
porcentajes).
- No slo son reacciones penales, sino que se persigue el fin de obtener ventajas patrimoniales para el
Estado.
- La pena administrativa no supone necesariamente un dao o perjuicio, ni un derecho lesionado, mientras
que la pena fiscal s presupone un dao material en el patrimonio fiscal.
- Responsabilidad: Para el D. P. Fiscal solo hay contribuyentes, no capaces o incapaces.
e) Divisin del Derecho Penal en parte general y especial.
Parte general: se aplica a todas las personas y tiene su fuente principal en el C. P. (art. 1 al 78) y leyes
complementarias. Lo conforman: el D. P. Militar, el D. P. Martimo, el D. P. Comercial. Predominan las
ideas bsicas del der. Penal. Condiciona al D. P. Especial.
Parte especial: comprende el conjunto de normas que son aplicables a determinados grupos o categoras de
personas teniendo en cuenta lo requisitos de la persona, materia y territorio (art. 79 en adelante). Realiza un
estudio en profundidad de los distintos casos penales. Describe condiciones que sern o no delitos.
2.- Criminologa. Concepto.
Es una ciencia casual, que tiene por objeto el estudio del delincuente, el delito, la pena, la ley penal (el
fenmeno penal, es decir por qu se cometen delitos, por qu existen personas que los cometen, etc.); pero
en oposicin al Derecho Penal, lo hace desde el punto de vista del ser.
Garofalo: Es la ciencia que comprende el estudio del delincuente (antropologa, pscopatologa, psicologa,
criminal); el estudio del delito (factores fsico y social); y la lucha contra el delito (penaloga).
La criminologa bien entendida estudia el hombre delincuente en su totalidad (cuerpo y alma); lo estudia
tambin en su ambiente familiar y social y por ese estudio tambin que realiza del hombre como individuo y
como fenmeno social, es que le permite al legislador emplear medios de profilaxis (individual y social).
El objeto de la criminologa es el estudio del delito. El Derecho Penal estudia las normas penales, en cambio
la criminologa, adems del delito como hecho, estudia otras formas de comportamiento antijurdico. Estudia
el poder efectivo de la norma penal como determinante de la conducta de los individuos a objeto de precisar
su eficacia como instrumento de prevencin general.
Relaciones con el Derecho Penal.
Lo criminal es una ciencia que viene a ayudar al Derecho penal para una mayor comprensin; hace
contribuciones al Derecho penal, principalmente en la determinacin y apreciacin de la pena o medida de
seguridad.
Ciencias integrantes de la Criminologa.
Antropologa: va a considerar al crimen como un acontecimiento en la vida del individuo.
Biologa: segn Von Liszt se divide en: somatologa criminal (anatoma fisiologa) y psicologa criminal
(de modo que la psicologa es parte de la biologa criminal.

 Psicologa criminal: Ferri seal que los estudios psicolgicos tienen ms trascendencia que los
estrictamente orgnicos para analizar la criminalidad. Estudia el crimen desde el punto de vista
psicolgico.
Sociologa criminal: considera al crimen como un acontecimiento de la vida social, que altera el orden de
toda una comunidad, y lo estudia de acuerdo al mbito social donde se desarrolla.
Penaloga: tiene por objeto el estudio de las penas o sanciones que la ley penal impone por la violacin de
sus normas.
Disciplinas auxiliares del Derecho Penal.
Medicina legal: consiste en la aplicacin de los conocimientos mdicos a los casos del procedimiento civil y
criminal que pueden ser esclarecidos por ellos. Ej.: determinar una muerte.
Psiquiatra forense: sirve para establecer la imputabilidad o inimputabilidad de un hecho delictivo.
Qumica legal: para anlisis de sangre, averiguar la antigedad sobre un papel o tinta, para determinar la
existencia de drogas, alcohol, etc. dentro de un organismo.
Estadstica criminal: para establecer un ndice delictivo en una comunidad; para determinar la eficacia de
las penas en relacin a las reincidencias.
Poltica Criminal: es la lucha contra el delito en la persona del delincuente llevada a cabo mediante la pena
y medidas anlogas. (Von Liszt).

UNIDAD 02
1.- Historia del Derecho Penal

El delito surgi cuando el hombre, viviendo en sociedad y en sus relaciones con sus semejantes,
transgredi o viol aquellos principios que en cada poca se consideraron fundamentales,
apareciendo contra estas transgresiones y violaciones, diversas formas de pena: elemento
diferencial y tpico del Derecho Penal.
La comprensin de las instituciones penales primitivas exige la exposicin de ciertas formas de penalidad
que se presentan con gran generalidad entre los ms distintos pueblos, ellos son:
- la venganza (Divina, Pblica y Privada)
- el sistema talional
- la expulsin de la Paz
- sistema composicional
Como ya sabemos, el Derecho Penal es un derecho ya bblico, en efecto, los conceptos de lo permitido y lo
prohibido, las concepciones acerca del mal sobreviniente a quien realizara actividades proscriptas o no
permitidas, nacen con el hombre y viven y perduran a travs de los tiempos hasta adquirir las formas
modernas que rigen la vida actual de las comunidades jurdicamente organizadas.
Desde las afirmaciones bblicas sobre el primer hombre y la primera mujer, hasta las concepciones
cientfico-naturales acerca del primitivo habitante de la tierra, todas han aceptado la existencia de tales

conceptos que no son otra cosa que los primeros indicios de lo que hoy significa la estructura vertebral de
nuestro estudio.
Ya Adn y Eva podan en su paraso terrenal, lleva a cabo cualquier tipo de actividades, menos una que les
era expresamente prohibida por el Dios creador. Esta actividad que igualmente realizaron, los hizo
acreedores de una terrible pena.
Vemos que el hombre siempre ha podido realizar algunas activaidades y que le fueron expresamente
prohibidas otras.
Podramos dividir entonces desde el punto de vista de las consecuencias que estas actitudes prohibidas han
tenido para el hombre, tres etapas, a saber:
a- La venganza divina.
Esta fue la primera, de un tinte religioso y en a cual el individuo era castigado por sus malas acciones por un
ser superior, llamado Dios. Sufrido el mal, el individuo justificaba dicho mal sufrido e impuesto por sus
dioses, en virtud de alguna previa transgresin al tab por su parte. Si se arruinaba la cosecha o se moran
los animales de labranza, no era por el mal clima, ni por alguna enfermedad mortal que pudieran tener los
animales, ello se deba a que, el haber violado en alguna oportunidad anterior pblica o privadamente el
tab, quien as lo hiciere se converta en acreedor a tal castigo provocado por la ira de los Dioses.
b- La venganza privada.
Aqu se advierte que el castigo o el mal producido a quien previamente realiz algo maligno o perjudicial, es
aplicado por individuos de la misma u otra colectividad, seres iguales al infractor no dioses-, que actuando
vengativamente, aplican la ms primitiva expresin de la pena, esto es: LA VENGANZA PRIVADA.
Esta venganza es de carcter colectivo, pues tanto la vctima como sus familiares o los dems integrantes de
la tribu podan producir un mal al victimario, sus familiares o allegados.
No haba, por supuesto, intervencin alguna de autoridades porque su origen es tambin de tipo religioso.
Haba tambin una falta de proporcionalidad entre el mal causado y el castigo a imponerse.
Limitaciones a la venganza privada:
a- La ley del Talin consiste en la retribucin de un mal por otro mal igual: OJO POR OJO, DIENTE
POR DIENTE. El Talin marc un progreso sobre las etapas anteriores, pues en esta ley aparece un sentido
de proporcionalidad de la pena. Dao causado=castigo (proporcin): el mal inferido deba ser igual al
producido por el delito.
b- La composicin consiste en el reemplazo de la pena por el pago de una suma de dinero. Primeramente
fue voluntaria (el ofendido poda aceptar o no el pago). Luego adquiere carcter legal, donde el victimario
paga una suma de dinero al estado, como contraprestacin de los servicios que brinda el Estado tendientes a
mantener el orden y la efectividad de las composiciones, llamada esta suma Dinero de la Paz; y otra suma
de dinero al ofendido o a su familia, para reparar los daos causados, llamada Suma Precio del Hombre.
Generalmente se haca en bienes, pero tambin mediante una prestacin o entrega personal.
Art. 13 C.P.: En los casos de violacin, estrupo, rapto, o abuso deshonesto de una mujer
soltera; quedara exento de pena el delincuente si se casase con la ofendida prestando ella su
consentimiento, despus de restituida a su casa o a otro lugar seguro.

c- La expulsin de la Paz: consista en abandonar o expulsar al individuo de su grupo o tribu, dejndolo

librado a su suerte; lo que, de acuerdo al sistema de vida de la poca, era prcticamente condenarlo a la
muerte o a la esclavitud. Este fue un torpe y rudimentario paso para la limitacin de la venganza de sangre.

La venganza pblica.
Es desde el perodo de los reyes que comienza el principios de la vnganza pblica, ejercida por el poder
pblico con lo cual desaparece el carcter ostensiblemente privado del Derecho Penal anterior.
Es el rey quien tena derecho a juzgar los delitos pblicos.
Esta venganza pblica se da con la intervencin del Estado y tuvo su origen en el derecho romano. Se crea el
poder judicial y el tribunal del pueblo es quien dicta al pena.
Cdigo de Hamurabi.
Es el ms antiguo que se conoce. En esta codificacin penal abundan y prevalecen las penas y
composiciones no alcanzndose a llegar a la individualizacin de la pena. No era un Cdigo Penal
propiamente dicho sino que tena disposiciones referentes al Derecho Civil y al Derecho Penal. Haca una
distincin entre los libres y los esclavos. Estableca una serie de penas para los delitos previstos en dicho
cdigo. Como dato relevante: Estableca la composicin: volver las cosas al estado anterior obligando para
delitos de contenido patrimonial, la devolucin del triple de lo tomado. Las penas, en su mayora, eran de
gran crueldad y de inmediata aplicacin. No se estipulaba un procedimiento tendiente a la aplicacin de la
pena. Consagraba la ley del Talin: la devolucin de un mal igual al sufrido. Tambin se diferenciaba entre
culpa (falta de los reglamentos) y dolo (intencin de daar). Reconoca eximentes de responsabilidad penal:
caso fortuito, estado de necesidad, legtima defensa. Las penas eran muy severas (pena de muerte) y haba
gran variedad de penas mutilantes.
Leyes mosaicas
Leyes de Moiss. Se encuentran en el Pentateuco, (libro atribuido a Moiss) donde el Derecho, el delito, la
religin y en pecado se encuentran entremezclados. Esta legislacin se caracteriza por una paulatina
suavizacin de las penas, para toda clase de delitos, a excepcin de aquellos contrarios a la Divinidad, Moral
y Buenas Costumbres. Toda la legislacin se encuentra imbuida de un gran sentimiento religioso. La pena de
muerte conoci distintas formas de aplicacin tales como la sierra, horca, cruz, lapidacin, linchamiento.
Otros tipos de penas eran el asilo, establecindose especialmente las ciudades de asilo. Para los casos de
contenido patrimonial, se utilizaba la composicin, que deba ser acompaada de un sacrificio religioso.
Otros delitos punidos por esteDerecho Penal: la idolatra (adoracin a otros dioses) y la blasfemia (insulto a
Dios)
Los delitos se clasificaban en:
delitos contra sus semejantes
delitos contra la divinidad
delitos contra la honestidad
delitos contra la falsedad
El homicidio y las lesiones se sancionan con penas talionales.
Derecho Penal de los griegos.
Se origin en asuntos religiosos y de acuerdo a las antiguas leyendas, los hombres eran utilizados por los
dioses para cometer delitos. Esta posicin fue pronto dejada de lado para ir tomando conciencia de
personalidad, responsabilidad y pena. En los crmenes comunes slo se castigaba al autor. En los delitos
pblicos o religiosos, el castigo era colectivo. Este castigo desaparece en el siglo V a.C.

La importancia del Derecho Penal griego es relativa. Ms importante es el pensamiento de Scrates, Platn y
Aristteles, principalmente en lo que respecta a dos temas:
la independencia del Poder Pblico del divino; el gobierno no depende de los dioses.
individualizacin de la responsabilidad y de la pena.
El Derecho Penal griego no tena la crueldad que caracterizaba a las legislaciones del mundo antiguo. La
poltica griega no responde a una base religiosa sino puramente civil. Cada polis se daba sus propias normas,
lo que marcaba ciertas diferencias entre los distintos derechos: el de Esparta es ms severo que el de Atenas,
por ejemplo.
Como gran legado podemos decir que introduce, en lo penal, el factor racionalidad adems de separar
ntidamente las esferas principalmente jurdicas de las religiosas.
El Derecho Penal en Roma.
Sus orgenes tienen un marcado carcter religioso. A partir de las XII tablas, el Derecho se encuentra
laitizado, esblecindose la diferencia entre delito y pecado. La venganza privada era admitida y adems
constitua una obligacin para los miembros de la familia. En este perodo priman El Talin y la
Composicin. Hasta aqu posee un carcter privado, pero luego toma carcter pblico, aunque existan dos
tipos de delitos:
delitos pblicos
delitos privados
Pronto fueron creciendo los delitos pblicos hasta primar sobre los privados. La pena tom carcter pblico
a travs de la ejecucin del culpable y del pago obligatorio. Se afirm la diferencia entre delito culposo y
doloso. Se daba preeminencia a los delitos dolosos. La omisin era punida excepcionalmente. Existe una
distincin entre autor, cmplice e instigador. Los cmplices son los partcipes principales. Causas de
justificacin: legtima defensa, estado de necesidad, cumplimiento de rdenes o deberes. El tratamiento de la
pena era discrecional por parte del gobernante.
Derecho Penal Germnico (siglo V - XI):

Predominio de la cultura germnica, la que a su vez va recibiendo influencias de los romanos

primero, y luego del cristianismo. Ms all de su concepcin individual, el hombre germano se
conceba como integrante de una unin superior, esto es, una casa, una familia, un pueblo. El valor
supremo apreciado por el hombre germano en el marco de esa unin suprapersonal, era la paz
(expresin de Derecho y orden). De ah que el Derecho tuviese como fin fundamental la
preservacin de esa paz entendida como una imposicin divina. El delito, por lo tanto, estaba
concebido como el quebrantamiento del orden reinante en el trupo. Por eso, el delincuente que
quebrantaba la paz del grupo era castigado a punto tal de perder toda proteccin jurdica de sus
bienes y de su persona. La comisin de un delito generaba una relacin jurdica del tipo personal
entre vctima y victimario. La vctima tena el derecho a ejercitar una venganza de tipo particular,
derecho que era extensible a su familia. Esta venganza poda consistir en el castigo fsico del
imputado y en la exigencia de una composicin de tipo econmica. Estos acuerdos de composicin
con el transcurso del tiempo, y en miras a evitar las grandes prdidas de materiales ocasionadas con
el sistema de las venganza privada, se hicieron obligatorios, excepto para determinados delitos,
como por ejemplo el delito de traicin, el delito contra el culto.
En los casos de ofensa pblica, el culpable a pena de muerte, poda ser matado por cualquiera; si lo haca el
poder pblico tena el carcter de expiacin religiosa.

En los delitos privados se produca la FAIDA (estado de enemistad), no solo contra el ofensor, sino contra
toda su familia.
Para limitar la FAIDA impusieron con amplitud la composicin.
- Haba un especial poder punitivo por parte del jefe de familia, llegando incluso hasta la expulsin del
miembro indigno.
- Ms tarde el Estado impone limitaciones a la FAIDA, la pena toma carcter de venganza pblica y hasta que
ste la suprime, asume por completo el rol de punicin
- Se llega a aplicar la pena de muerte, para los delitos ms graves de violacin a los intereses pblicos.
Se distingue tambin, entre un Derecho penal para hombres libres cuyas caractersticas acabamos de ver, y
un Derecho penal para siervos, quienes eran susceptibles de ser castigados en funcin al Derecho interno de
la casa o familia que era creacin o generado por el Seor.
Con el transcurso del tiempo, y merced a los aportes recibidos del cristianismo, se fue abandonando el
carcter privadstico del Derecho penal, para tomar carcter de Derecho pblico, lo que hizo que las penas se
fueran humanizando y pasibles de un trato ms racional.
En cuanto a las caractersticas de la imputacin penal, los germanos ponan especial acento en los aspectos
objetivos generados por el delito. La responsabilidad por causacin implicaba que terceros ajenos al delito
debieran responder penalmente: el caso del padre por el hijo menor, del dueo de la cosa por los hechos de
sus dependientes (hoy ya no es as).
No se desarroll una teora de la tentativa penndose algunos actos tentsdos como hechos independientes.
En cuanto a la participacin criminal, para el supuesto de los delitos penados con multa, se imponan para
todos.
Mientras que, para los delitos pblicos se prevea igual pena para todos los concurrentes sin efectuar ningn
tipo de distincin, entre partcipes primarios, secundarios o autores.
Derecho Penal Cannico.
El Derecho penal de la Iglesia se funda en la delegacin divina invocada por la Iglesia para la persecucin y
castigo de los delincuentes y buscando como fin la enmienda del reo mediante la penitencia.
La influencia de la Iglesia sobre el Derecho penal se explica por la jurisdiccin que sta ejerci sobre los
laicos especialmente en la Edad Media, cobrando especial importancia la inquisicin reglada legalmente en
el ao 1215 por el Papa Inocencio III. Tuvo vigencia general al llegar la Edad Media. Es el eslabn entre el
Derecho Romano y el Moderno.
Ms all de las crticas que pueden hacerse debito a los excesos a que di lugar el proceso de la Inquisicin,
puede decirse que la Iglesia ejerci una influencia positiva repecto de la represin al propiciar un castigo
igualitario tendiente a excluir, las diferencias sociales como rezon de castigos iguales.
En cuanto a los delitos podemos distinguir tres tipos:
delitos eclesisticos: son aquellos que ofenden el Derecho Divino, tales como erega, cima, apostaca.
Estos delitos eran castigados con penas propias del Derecho religioso.
delitos seculares: aquellos que lesionan el orden social y eran castigados con penas propias del Derecho
penal y la intervencin de la Iglesia tena como objetivo lograr la enmienda del delincuente hasta su
efectivo arrepentimiento.

 delitos mixtos: son aquellos que lesionan tanto al orden religioso como al social: adulterio, falso juramento.

El Derecho penal cannico hace incapi en el elemento subjetivo del delito, distinguindose
claramente entre dolo y culpa. Como consecuencia de ello es esencial la intensin criminal que
presupone conciencia del hecho y libre voluntad para su ejecucin. Reconoce causas que excluyen
la culpabilidad tales como la ignorancia, el error de hecho sobre los elementos esenciales del delito
y la violencia moral. Asimismo admite como causas eximentes de penas a la defensa necesaria, al
estado de necesidad, a la violencia fsica y al mandato superior. En el supuesto de tentativa, rige
para casos aislados y exepcionales solamente.
La Iglesia crea en la Edad Media la institucin del ASILO, que si bien se conocen antecedentes
rudimentarios entre los derecho asirios, romano, griego e israelita, es con el Derecho Cannico
cuando se consigna con todos sus caracteres.
El vocabe asilo, proviene del griego asylo (refugio inviolable), en el Derecho Cannico se la
conoce como La Tregua de Dios, y se la puede definir como el privilegio de que gozaban cierto
lugares sagrados para detener la accin de las leyes humanas, protegiendo a las personas fugitivas,
an sentenciadas contra sus perseguidores. Su fin no fue combatir el derecho, sino la violencia del
castigo y la severidad de la ley.
Las siete partidas.
En la Edad Media, se opera la fusin de los tres perodos vistos, que son el Derecho Romano, el
Cannico y el Brbaro, para varios aos despus concluir en el fenmeno que se
llam recepcin (derecho romano profundamente modificado), y que reproduce en Espaa (S.
XVIII) con las Siete Partidas y en Alemania, mucho tiempo despus, con el Cdigo de Carlos V,
llamado Constitucin criminal Carolina, conocido como La Carolina. (1532)
Las Siete Partidas es una codificacin sancionada en el S. XVIII bajo el reinado de Alfonso X, y que
se inspira en el Derecho Romano y en el Cannico.
Las disposiciones penales se encuentran en la Partida VII, tomados del Cdigo de Justiniano.
Caractersticas:
- Le asignan a la pena una funcin retributiva e intimatoria;
- Acepta la inimputabilidad de locos y menores (10 aos y medio);
- Reconoce la legtima defensa y el estado de necesidad;
- Distingue entre dolo y culpa;
- Pena severa para el delito de hereja;
- Reconoce y acepta la pena de muerte, la mutilacin, la deportacin, la prdida de derechos,
los trabajos forzados, etc.
Las Siete Partidas adquirieron gran prestigio e importancia. Constituyeron un notable progreso para
la legislacin de la poca, y, a pesar de su publicacin permanecieron en rigor el Fuero Jusgo y el
Fuero Real.

Fueron estudiadas con mucho inters, influyeron en la prctica de los tribunales y se caraterizaron
por permanecer a travs de los siglos.
La Carolina. (Ordenanza de Carlos V)
El antecedente ilustre de sta codificacin fue la Cosntitucin Criminal de Bambergensis, del ao 1507,
escrita para el obispado de Bamberg.
Posteriormente se acoge en el Parlamento la idea de crear un Derecho Penal comn para toda Alemania. Es
as, que en 1532, bajo el reinado de Carlos V se sanciona La Carolina.
Consta de 219 arts. Divididos en 3 partes; una se ocupa del derecho sustantivo, la otra del derecho penal
procesal y la tercera sobre la organizacin de los tribunales.
Admite la interpretacin analgica, con expresa advertencia a los jueces y legisladores de que en caso de
duda deben pedir consejo a los juristas.
La actividad punitiva se pone definitivamente en manos del Estado. Reconoce la tentativa. Acepta como
formas de culpabilidad el dolo y la culpa.
Ordenanza Criminal de Luis XIV.
Luis XIV comienza su reinado en 1661, fue conocido como Rey Sol. Siendo el monarca el representante
de Dios, posee una autoridad absoluta: su voluntad es fuente de ley y de toda justicia, su criterio decide la
paz o al guerra y administra todos los bienes del Estado como si fueran propios.
Su sistema de gobierno se sintetiz en su clebre frase El Estado soy yo.
Data de entonces el ordenamiento de las leyes francesas: la ordenanza civil y pco despus la Ordenanza
Penal, resumen de todas l as leyes del Reino, sirvieron de base a la justicia hasta la llegada del Cdigo de
Napolen.
Revolucin francesa y su influencia en materia penal.
La ilustracin o iluminismo entendido como la expresin filosfica empeada en extender la gua de la
razn a todos los campos del saber humano, ejerci una profunda influencia en el mbito del Derecho penal,
siendo su ms acabado exponente Beccara con su obra De los delitos y las penas. Sienta las bases sobre
las que se edifica el Derecho penal contemporneo. Esta corriente filosfica se plasma polticamente sobre la
Revolucin francesa cambiando el sentido del Derecho penal , el que se ir convirtiendo en un sistema de
garantas para el individuo frente al poder poltico.
A partir de la formulacin del principio de legalidad ni el delito ni su castigo pueden ser objeto de
arbitrariedad sino que deben estar previamente sancionados por ley. Este principio traduce fielmente la
funcin de garanta individual que tiene el Derecho penal.
NULLUM CRIMEN, NULLUM POENA SINE PRAEVI LEGE POENALI:

No hay crimen ni pena, sin una ley penal

que as lo establezca.
Este principio se encuentra plasmado en el art. 18 CN que establece que: NINGUN HABITANTE DE LA NACIN
PUEDE SER PENADO SIN JUICIO PREVIO FUNDADO EN LEY ANTERIOR AL HECHO DEL PROCESO.

Nuestro cdigo tambin establece las bases sobre las que deben estructurarse
los ordenamientos procesales. Lo punible debe estar previamente determinado
por ley. La ley es la nica fuente formal.

La legislacin penal revolucionaria tuvo su expresin en los cdigos de 1791 y 1795 que consagraban los
principios plasmados enla Declaracin de los derechos del hombre (1789) especialmente los principios de
igualdad y de legalidad adoptando el sistema de juicio por jurado y el de penas fijas.
Procesalmente se estableci la regla de que nadie puede ser acusado, arrestado o detenido sino en los casos
previstos por la ley y en las condiciones por ella exigidas.
Howard.

La obra de Howard refiere al aspecto penitenciario y tiene su inspiracin en el

contacto directo que tuvo el autor al ser tomado prisionero y conocer de esa
manera, los horrores de las prisiones de su poca. En 1777 public su obra
State of prisions la que haca una descamada crtica a las crceles y propona
reformas entre las que se destacan higiene y alimentacin suficiente, diferente
tratamiento para procesados y penados, educacin, trabajo y relativo
aislamiento individual.
Este libro tuvo un gran impacto en la comunidad y dio lugar a un movimiento de mejoras en las crceles y
en la legislacin penitenciaria.
2.- Derecho penal argentino histrico
Derecho penal indgena.
El Derecho penal pre-hispnico no presenta gran inters en nuestro territorio debido a que los indgenas que
lo habitaron no desarrollaron una cultura de avanzada como por ejemplo la de los mayas o la de los incas.
De ah que las manifestaciones histricamente relevantes referidas a nuestra materia la vamos a encontrar
recin en la poca colonial. En lneas generales, el Derecho penal aborigen se caracterizaba por su pluralidad
de gerentes de produccin por su falta de organicidad, y el consiguiente manejo discrecional en su
aplicacin. En ningn caso se encuentran vestigios acerca de la existencia de algn cuerpo jurdico
sistematizado y ordenado.
Es un poco difcil reconstruir las costumbres penales de los pueblos que ocupan en la Amrica
Precolombina el territorio argentino.
Pero una serie de caractersticas comunes a stos pueblos nos darn una idea del desarrollo institucional que
alcanzaron en materia penal.
Por ejemplo:
1- Las prohibiciones tabues: corresponden tpicamente a su mentalidad, tenan naturaleza religiosa. Cada
pueblo tena su tab; es decir prohibiciones.
Entre los Patagones, era ley inviolable quitar la vida al que pronunciara la palabra madre, padre o
hijo, despus de la muerte de stos.
Entre los Guaranes, el marido no poda fabricar instrumentos de guerra, ni cazar durante el embarazo de su
mujer, y sta, tena una serie de alimentos vedados durante ste perodo.
2- La venganza colectiva: consista en que el ofendido y su familia se vengara contra toda la familia del
ofensor, es decir, daba lugar a una imputacin colectiva.
3- Para limitar stas venganzas colectivas, existen detalles demostrativos de un rudimentario sistema de
composicin.

4- Tambin exista al venganza privada, que no asuman una forma talional pues daban nacimiento a
verdaderos estado de guerra.
Derecho Penal antes de nuestra independencia.
En la poca colonial propiamente dicha (1492-1810) fueron aplicadas en otros ordenamientos el Fuero Real,
las partidas, la nueva recopilacin de 1567 y la recopilacin de leyes para los reinos de Indias de 1680.
Como comn denominador se trata en todos los casos, de de cuerpos normativos gestados en la
Metrpoli cuyo fin poltico era el mantenimiento de un orden socioeconmico y poltico que aseguraba la
relacin metrpoli-colonia, a ello deben los bandos territoriales emitidos por reyes y gobernadores. Si bien
dichso operativos prevean la pena de muerte. Su aplicacin en Amrica fue muy poco frecuente. En cambio
fueron de aplicacin penas tales como azotes y tromentos al igual que la pena de prisin. Por ltimo, acorde
con la estructura social propia de la poca colonial, se reconocan notables desigualdades en la aplicacin de
la ley penal de acuerdo a la condicin social del delincuente.
Derecho Penal hasta la Constitucin de 1853.
Si bien a partir de 1810 continuaron rigiendo como legislacin penal comn las leyes espaolas, los
gobiernos provinciales surgidos del movimiento revolucionario, fueron sancionando una serie de normas
limitadas al mbito territorial de cada provincia, lo que fue conformando un variado y heterogneo
panorama normativo. El antecedente ms importante para este perodo lo genera la Asamblea General de
1813, la que, si bien no cumpli con su cometido previsto de dictar una CN, sancion una serie de leyes de
neto corte liberal con importancia para nuestra materia, tales como la supresin de ttulos de nobleza,
libertad devientres, que van convirtindose en antecedentes para la consagracin constitucional del principio
de igualdad, supresin de tormentos y azotes en las investigaciones y un reglamento general para la
administracin de justicia.
Otro antecedente legislativo es el plan general para la justicia redactado en 1819 por el jurista francs
Bellemare. Por mandato del gobernador de la provincia de Bs As Gral. Dorrego. Este cuerpo normativo
abordaba las materias civil, comercial y penal pudindose destacar en lo concerniente al Derecho penal, lo
atinente a las crceles al sostener que las mismas no son para castigo sino para cura de los delincuentes.
Principios constitucionales en materia penal.
-Principio a la legalidad de la Represin:
Art. 18 CN: Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso.

Este principio tiene sus fines en las ideas iluministas plasmadas en la Revolucin Francesa e implica
que las conductas consideradaqs delito deben estar previamente establecidas por la ley penal. La ley
debe ser escrita de carcter general, lo que presupone la posibilidad de la gente de conocer el
alcance de la prohibicin y motivar su conducta conforme a ella. La ley por lo tanto, tiene que ser
previa al hecho.
Del principio de legalidad se derivan tres importantes consecuencias:
la imposibilidad de delegar la funcin legislativa en materia penal por parte del Congreso de la Nacin en
favor de otros rganos estatales.
la prohibicin de la aplicacin analgica de la ley penal. Las situaciones no previstas como delitos no
pueden ser cubiertas a travs de la aplicacin de otras normas previstas a situaciones similares.

 la irretroactividad de la ley penal. Las leyes penales slo rigen para casos futuros, por lo cual no podra ser
conminado como delito un accionar que al momento del hecho no estaba previsto, excepto cuando la ley
nueva sea ms favorable para el imputado.
-Principio de igualdad ante la ley: Igualdad de los iguales. Igualdad de texto legal para quienes estn en
iguales condiciones.
-Reparto de competencias (art. 75 inc.12 CN): compete al Congreso de la Nacin, en forma indelegable el
dictado del Cdigo Penal..
-Principio de reserva: este principio se encuentra consagrado en el art 19, ltimo prrafo de la CN al
establecer que: NINGUN HABITANTE DE LA NACION SERA OBLIGADO A HACER LO QUE NO MANDA LA LEY
NI PRIVADO DE LO QUE ELLA NO PROHIBE. Esto presupone que lo punible debe estar determinado
exhaustivamente por ley, y que todo lo que queda al margen de ese mbito est reservado como esfera de
impunidad.
-Abolicin de la pena de muerte por causas polticas: Si bien el art 18 establece la abolicin para siempre de
la pena de muerte por causas polticas, se interpreta que en la actualidad, y por ser nuestro pas firmante del
Pacto de San Jos de Costa Rica, tampoco podr reimplantarse para delitos comunes, ya que esta convencin
en su art 4, dice que no se restablecer la pena de muerte en los Estados que la haya abolido. Argentina
adhiere a esta convencin por ley 23054 y la ltima reforma constitucional en su art 75 inc 12, otorga
jerarqua constitucional a los tratados concluidos con las dems naciones y con organismos internacionales.
-Principio sobre las crceles: Las crceles (segn el art 18 CN) sern sanas y limpias para seguridad y no
para castigo de los reos en ella detenidos, lo que implica que queda proscripta toda medida de crueldad o de
excesivo rigor contra los presos, debiendo adecuarse a estas pautas, la legislacin penitenciaria, sea de orden
federal o provincial.
-Queda abolida para siempre del Cdigo Penal, la confiscacin de bienes (art 17 CN).
-Se prohibe por lo tanto la adjudicacin al herario pblico (Estado) de todos o de parte de los bienes del
delincuente.
-Garanta de debido proceso (art 18 CN): NINGN

HABITANTE DE LA NACIN PUEDE SER CONDENADO SIN

JUICIO PREVIO FUNDADO EN LEY ANTERIOR AL HECHO DEL PROCESO.

El debido proceso, como presupuesto necesario para la aplicacin de una pena, requiere como exigencias
elementales, una acusacin concreta, el ejercicio del Derecho de defensa y la sentencia como derivacin
lgica y razonada, es decir fundada, de los hechos debatidos y del Derecho aplicable, dictada necesariamente
en la esfera del P.J.
-Jueces naturales (art. 18 CN): establece que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales o sacado de
los jueces designados por la ley antes del hecho.
-Incoercibilidad del imputado (art 18 CN): establece que nadie puede ser obligado a declarar contra s
mismo.
-Art 99 CN: otorga al P.E. la facultad de dictar decretos de necesidad y urgencia sobre materia legislativa, en
circunstancias excepcionales, excluye la materia penal.
Proyecto Tejedor (1866).
Por encargo del Poder Ejecutivo Nacional, se encomend en el ao 1864 al profesor de la UBA
Carlos Tejedor, la redaccin de un Cdigo Penal. El Cdigo redactado por l y presentado en 1866, adoptaba
una divisin tripartita de las infracciones penales, en funcin de la gravedad de las mismas, distinguiendo

crmenes, delitos y contravenciones. Consagraba el principio NULLUM CRIMEN, NULLUM POENA SINE
LEGEM, recogiendo adems el principio procesal NON BIS IN IDEM (nadie puede ser perseguido ms de
una vez por un mismo hecho delictivo). Reconoci como eximentes de pena el error invencible de derecho,
el trastorno mental transitorio, la fuerza fsica irresistible, la coaccin y la obediencia jerrquica.
El sistema de penas que estableca el Cdigo permita distinguir:
penas corporales tales como: muerte, destierro, presidio, confinamiento y arresto.
penas privativas del honor: inhabilitacin, destitucin, suspencin y retractacin..
penas pecuniarias: multa, causacin y comiso.
Este proyecto no fue sancionado como Cdigo nacional pero en virtud de la autorizacin concedida por el
art 108 CN, fue adoptado como Cdigo penal por varias provincias argentinas entre ellas la de Bs As,
sirviendo adems como precedente delCdigo de 1866.
Ley 49.
Esta ley del ao 1863 es el antecedente legislativo ms importante en la etapa previa a la sancin del Cgo.
Penal. Estableca los delitos cuyo juzbamiento competa a los tribunales federales, determinando sus penas,
entre ellas la pena de muerte. Reconoca a las provincias la facultad de dictar sus propios cdigos penales en
virtud del art 108 CN, que as lo permita hasta tanto el Congreso nacional sancionara el Cdigo, de acuerdo
al mandato contenido en el art 65 inc 11 CN.
Cdigo de 1886. Reformas posteriores.
Mediante la ley 1920 del ao 1886, el Congreso sancion sobre la base del proyecto Tejedor, el primer
cdigo de la Nacin, que entr en rigor a partir de febrero de 1887. Cientficamente este cdigo no
representaba gran avance respecto del Cdigo Tejedor y al mismo que este, siguiendo el molde de las
legislaciones clsicas, su nica respuesta frente al delito era la pena. Preveia la pena de muerte. Este cdigo
no incluy la totalidad de la legislacin represiva sino que dej al mrgen los crmenes y los delitos contra la
Nacin que continuaron rigindose por la ley 49. El libro primero trataba de las disposiciones generales y
contaba de 93 artculos. El libro segundo en tanto refera a los delitos en particular y a sus penas abarcando
desde el art. 94 al 299. Las penas que prevea eran muerte, penitencia (actual reclusin), presidio (pena de
prisin), arresto, destierro, inabilitacin y multa.
En el ao 1890, el Poder Ejecutivo Nacional, comision a los juristas Piedo, Rivarola y Matienzo, para
proyectar una reforma a este Cdigo. El proyecto de Reforma presentado en 1891, legislaba sobre delitos y
faltas nacionales y declaraba el carcter supletorio del Cdigo penal respecto de las leyes especiales. Prevea
adems la libertad condicionaly las reglas referidas al cuncurso de delitos manteniendo la pena de muerte.
Este proyecto, si bien no obtuvo en su momento sancin legislativa, fue tomado como base para la reforma
del ao 1903 por la ley 4189. En el ao 1904, el Poder Ejecutivo, nuevamente design una comisin a la que
encomend la revisin de la legislacin penal, cuyo trabajo di como resultado el proyecto de 1906, el que
girado para su debate parlamentario, nunca obtuvo despacho favorable. Como novedad, este proyuecto
introduca la figura de la condena condicional, consistente en los casos de primera condena privativa de
libertad que no exceda de 3 aos, el tribunal tiene la facultad de dejar en suspenso su cumplimiento. (art 26
C.P.).
Cdigo de 1921.
Este cdigo sancionado bajo ley 11179 en el ao 1921 entr en rigor a partir de 1922, unifica en su totalidad
la ley penal, concluyendo las contravenciones, tratando nicamente los delitos. Las penas que prevee son:
reclusin, prisin, inabilitacin y multa, derogando la pena de muerte. Sin embargo, la llamada pena de
muerte volvi a estar presente en nuestro ordenamiento positivo implantada por medio de bandos militares

(1930-1956) o mediante la reforma al cdigo (1970 y 1976). Adems de las penas mencionadas, el Cdigo
recita las medidas de seguridad tales como las del art 34 (medidas curativas) y en el caso del art 52 (medida
eliminatoria, consistente en la reclusin por tiempo indeterminado para los casos de reincidencia mltiple.
Con respecto a la reincidencia, opta el sistema de la reincidencia real (menos gravosa). Prevee la libertad
condicional (art 13) (soltura anticipada cuando se cumple con 2/3 de la condena) y la condena
condicional (art 26).
Proyectos de Reforma.
- 1936: el P.E. encarg un proyecto de reforma el cual fue considerado en el Congreso.
- 1941: por el Dip. Jos Peyo se elabor un proyecto que tampoco lleg a tratarse.
- 1960: por el Dip. Soler, el cual presenta un proyecto que finalmente lo vuelca en la ley 17.567.
Ley 17.567. (Ao 1968)
Por su amplitud y los principios adoptados modific sustancialmente alguno de los aspectos fundamentales
del Cdigo Penal.
Estuvo fundamentalmente inspirada en el proyecto redactado por Soler en 1960. Pero en 1973, la ley 20509
derog casi la totalidad del nuevo texto para volver a las frmulas de 1921.
En 1975 y 1979 se redactaron proyectos que no trascendieron legislativamente. Al comenzar el Proceso de
Reorganizacin Nacional, en el ao 1976, la ley 21338 vuelve a poner en vigencia gran parte del texto de la
ley 17567.

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UNIDAD 03

Las escuelas penales

1.- La escuela clsica.
La llamada Escuela Clsica, para muchos autores, no fue una escuela en el sentido estricto de la palabra, es
decir, un conjunto coherente de postulados doctrinarios, aglutinante de autores ni afinidad de pensamientos.
Segn Zaffaroni nunca existi una escuela clsica sino que dicha postulacin fue formada por Fens para
explicar a aquellos autores anteriores al positivismo.
No obstante, y dejando a salvo esta opinin, estudiamos bajo la denominacin de escuela clsica a un
conjunto de autores que tienen en comn su adhesin a los postulados del Derecho natural y el empleo del
mtodo deductivo. El precursor de esta corriente es Beccara quien, en su momento, sent las bases
modernas del Derecho penal, tratando de fijar el lmite ordenado al Derecho estatal de castigar oponindose
adems a la inmensa crueldad de las penas y postulando el respeto por parte del estado hacia los derechos
individuales. Los postulados fundamentales de esta escuela, podemos sintetizarlos en:
- la concepcin del delito como ente jurdico, ello es una relacin de contradiccin entre el actuar humano y
la ley.
- la pena como medio de tutela jurdica que tiende al restablecimiento del orden pblico numerado con el
delito y que tiene el carcter de un mal, tendiente a retribuir el que el delincuente ha causado.

- el lmite de la pena est dado por la razonabilidad, lo que implica que no debe exceder las necesidades
tutelares debiendo ser adems proporcionada, cierta, conocida, segura y justa.
- la responsabilidad penal de la persona encuentra sustento en el libre albedro y de imputabilidad moral
partindose de la premisa que el delincuente es una persona normal que cuenta con libertad para decidir sus
actos y que, inclinndose por el delito, deber soportar la pena.
- la nica respuesta de los clsicos frente al delito est dada por la pena excluyendo las medidas de
seguridad.
La Escuela Clsica rene dentro de s a un grupo heterogneo de autores, con conceptos radicalmente
opuestos, pero que sin embargo tienen algn punto de contacto como ser:
la orientacin humanstica.
el carcter filosfico de sus teoras.
adhesin a la doctrina del Derecho natural.
fijar los lmites al derecho de castigar del Estado.

Quedan englobados bajo la denominacin de Escuela Clsica todos los

autores anteriores al positivismo cualquiera sea su concepcin.
Utiliza un mtodo lgico abstracto, deductivo o especulativo, partiendo de ciertos principios generales para
llegar a verdades particulares.
A) Beccara (1734-1794). Importancia y trascendencia de su obra.

Con el comienza todo el proceso de evolucin jurdica del Derecho Penal.

Su obra trat sobre: - la humanizacin de las leyes represivas.
- los reglamentos carcelarios.
No fue el fundador de la Escuela Clsica, pero abri un camino en lo penal que
fue seguido por esa tendencia. Fue un reformador importantsimo del D. Penal
Italiano. Elev el D. Penal a la dignidad del sistema filosfico.
La nica obra de Beccara es De los delitos y las penas, la que marc el
comienzo de una nueva concepcin del Derecho penal a partir de las siguientes
premisas:
la ley debe dirimir lo que es el delito o lo que se sienta de las bases para la formulacin del principio de
legalidad.
el juzgamiento de los delitos slo corresponde a los jueces quitando tal potestad al poder poltico,
vedndose a los magistrados interpretarla extensivamente, pues la creacin de normas corresponde
exclusivamente al legislador.
proporcionalidad de las penas en relacin al delito cometido debindose eliminar la atrocidad de las
mismas.
carcter disuasivo de las penas: el Derecho penal, con su amenaza punitiva, debe operar como un elemento
que desaliente a las personas en la comisin de delitos.
B) Continuadores de Beccara (Bentham, Romagnosi, Feuerbach).

Los autores que continuaron la labor de Beccara y que sentaron una serie de principios fundamentales para
el Derecho penal son los siguientes:
Bentham: autor penalista que funda el D. Penal en la necesidad de mantener las condiciones de existencia
social para concretar la tranquilidad pblica y la utilidad general, definida como la suma de las felicidades
individuales. Su obra ms importante es el tratado de legislacin penal y civil.
Considera a la pena como un mal impuesto al culpable para prevenir los delitos, y la justificaba por su
utilidad mayor o menor , o mejor dicho por su necesidad. Sostiene que la pena de muerte debe aplicarse a los
crmenes que atentan al honor pblico. Ej.: los asesinatos que iban acompaados de circunstancias atroces y
traan como consecuencia la prdida de varias vidas.
Romagnosi: autor italiano. Su obra ms recordada es Gnesis del Derecho penal, donde investiga sobre la
existencia del origen del derecho de castigo. Fue el precursor de la tutela jurdica: se ejerca mediante la
norma penal, considerando que el Estado para aplicar imposiciones penales requera siempre de la previa
garanta jurisdiccional, para mantener el orden jurdico.
Estudi las causas del delito, porque l consideraba que ste era un acto hecho con inteligencia y libertad
ejecutiva y como consecuencia (de ste) admiti el Derecho punitivo individual.
La pena deba cumplir una funcin intimidante y consider que la imputabilidad moral deba ser tenida
como presupuesto de la responsabilidad jurdica. Por consiguiente, sin imputabilidad moral (responde al
principio de libertad moral: elegir entre realizarlo o no, entre el bien y el mal; si elige el mal, el castigo es la
pena), no poda existir responsabilidad penal.
Desarroll la teora de la defensa: as como el individuo tena derecho a defenderse; cuando el Estado fuere
atacado poda defenderse mediante la aplicacin de una pena.
Considera que el Derecho penal es una especie dentro del Derecho genrico de defensa.
Feuerbach: Jurista y criminalista alemn, defensor de la teora de la prevencin mediante la intimidacin
psicolgica. Su concepcin puede resumirse as: siendo el fin del Estado constituir y mantener el orden en
base a vigencia del derecho se impone evitar por todos los medios posibles las transgresiones.
Estaba en contra de uno de los principios fundamentales de la Escuela Clsica: el libre albedro. Sostiene
que el hombre no es libre para determinar sus acciones, sino que estos estn determinados por hechos
externos.
Esta humanizacin del Derecho penal, lo hizo demostrando la naturaleza social y no divina de la autoridad
penal. Sostiene que, siendo el delito de origen humano, debe ser establecido por ley y que las penas deben
cumplir un fin: impedir la comisin de un nuevo delito, que los delitos son hechos que ofenden a la
humanidad (sociedad). Beccara es contrario a la confesin por medio de torturas, pues esto hace declararse
culpable a cualquier inocente dbil. Se opone a la pena de muerte, excepto por delitos polticos.
Carmignani y Carrara.
Carmignani: Abogado italiano, autor de los elementos del derecho Criminal (delito como ente jurdico) y
de la Teora de las leyes de seguridad social. Considera que los delitos solo se penan para impedir que sea
perturbada la seguridad social, y que la pena es un obstculo poltico contra el delito. Dice que todas las
acciones delictivas no se penan porque hayan sido cometidas, sino para que no se cometan otras.
Carrara: Abogado italiano que fue diputado y senador. Sus obras fueron Lecciones sobre la fuerza fsica en
el delito yPrograma del curso del Derecho criminal, su obra cumbre.

Empieza a hablar de lo que es imputacin criminal, afirmando que un individuo es penalmente responsable
cuando puede demostrarse que cometi el delito y puede cargarse sus consecuencias.
Definicin del delito: es la infraccin a la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los
ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y
polticamente daoso. Un hecho se considera delito cuando sea tpicamente antijurdico y culpable, adems
de imputable.
La pena es el mal que de conformidad con la ley del Estado, los magistrados aplican a aquellos que son
reconocidos culpables de un delito.
Pacheco. Pessina. Rossi.
Pessina: Obras: Elementos del derecho penal y enciclopedia del derecho penal italiano. Considera al D.
Penal como un organismo viviente por dos elementos: el delito y la pena.
Delito: es el hecho humano contrario al derecho prohibido bajo amenaza de un sufrimiento, que se considera
necesario para la afirmacin del derecho.
Pena: es el sufrimiento que el legislador establece para castigar al autor del delito.
Afirm la necesidad de considerar las condiciones subjetivas del autor.
Rossi: El delito es la infraccin de un deber requerible, en dao de la sociedad o de los individuos.
C) El delito, el delincuente y la pena, para la Escuela Clsica.
Delito: no es un ente de hecho sino un ente jurdico, porque hay una relacin contradictoria entre el hacer
del hombre y la ley (segundo perodo desde Corrado). En el primer perodo fue considerado un hecho del
hombre realizado con discernimiento libertad y voluntad.
Delincuente: tipo normal, medio, responsable de sus actos. Su responsabilidad se sustenta en el libre
albedro y en la imputabilidad moral. El hombre es libre de elegir entre el bien o el mal, si se decide por este
ltimo, debe ser castigado.
Pena: es un medio de tutela jurdica que tiende al restablecimiento del orden pblico alterado por el delito.
Tiene el carcter de un mal. El lmite de la pena lo da la equidad, la pena debe ser proporcional al delito,
justa, cierta, conocida y segura.

Cierto que entre los penalistas de aquellas pocas hay algunos que no creen en
el libre albedro o que asignan a la pena un fin de defensa. Por eso a
Romagnosi, Feuerbach y Bentham se les ha llamado padres del positivismo.(J
de A) Carrara basa la imputabilidad sobre el libre albedro y la culpabilidad
moral.
El mtodo y fundamento del Derecho penal, la responsabilidad penal. Fin del Derecho Penal.
Mtodo: lgico-abstracto, puesto que el Derecho penal, por ser Derecho, ha de trabajar con esa
metodologa. Deductivo y especulativo.
Fundamento: se fundamenta en que muchas veces el Estado se exceda innecesariamente en la aplicacin de
las penas.

Responsabilidad: el hombre es responsable, se sustenta esto en la imputabilidad moral y en el libre albedro.

(ver delincuente)
Fin: El Derecho Penal tiene por fin la tutela jurdica.
2.- La Escuela Positiva. a) Origen, antecedentes y fundadores.
El triunfo del pensamiento naturalista del SXIX gener esta escuela. Dieron nacimiento a esta escuela los
sig. hechos o circunstancias:
a) La ineficiencia del sistema penal,
b) La difusin de la doctrina positivista de Conte.
c) El nacimiento de ideologas polticas que criticaron al liberalismo.
Sus presupuestos filosficos fueron:
a) La mutabilidad del derecho;
b) El determinismo, con su consecuencia, la necesidad de la defensa social;
c) La demostracin de que hay causas que inciden en la criminalidad: antropolgicas, fsicas y sociales.
El positivismo est caracterizado por estos principios enteramente opuestos a los que distinguan a los
clsicos:
mtodo experimental: si el delincuente es un hombre y a l hay que atender, y el delito un producto de
factores, para su estudio y para el hallazgo de remedios puede y debe utilizarse ese mtodo y no el
lgico-abstracto.
responsabilidad social, derivada del determinismo y temibilidad del delincuente. Ferri dedic su tesis
doctoral a l anegacin del libre albedro, y como determinista tuvo que basar la responsabilidad en un
hecho meramente objetivo: vivir en sociedad. Antes, por Garfalo y luego por positivistas disidentes, se
ha intentado fundar la responsabilidad enel estado peligroso del delincuente.
el delito, para los positivistas, es un fenmeno natural y social producido por el hombre.
la pena no debe ser un castigo, sino un medio de defensa social.

Nos interesa sobre todo, sealar que la denominada responsabilidad social fue el ms grande error
de Ferri, y que la impuso sobre las concepciones garofalianas. En la temibilidad de Garfalo, que
ahora se denomina estado peligroso o peligrosidad del delincuente, hubieran encontrado los
positivistas base ms slida para la responsabilidad que, ligando el acto con un proceso psquicofsico, no hubiese dejado caer la responsabilidad criminal en una concepcin meramente objetiva,
tan injusta como difcil de plasmar en las leyes.
Sus fundadores fueron:
Lombroso: Fue el fundador de la antropologa criminal. Entre sus obras se destaca el tratado antropolgico
experimental del hombre delincuente. Escribi sobre variados temas: la mujer delincuente, los anarquistas,
etc. Quiso aplicar el mtodo experimental al estudio de la demencia para distinguir entre el delincuente y el

loco, pero no encontr la distincin, sino su parecido en virtud de la semejanza con el loco moral. El
criminal es un enfermo mucho ms que un culpable.
Enrique Ferri: Fue el creador de la Sociologa criminal. Dio nuevos enfoques a las investigaciones de
Lombroso y fue un admirador de Carrara, cuyas ideas combati. Sus aportes fueron:
a) Descubri que a cada fase de civilizacin le corresponde un tipo de criminalidad.
b) Analiz los factores que conducen al delito.
c) Hablo de una ley de saturacin criminosa segn la cual ciertos delitos se hacen intolerables a la sociedad
por su repeticin.
d) Clasific los delincuentes en locos ocasionales, habituales, pasionales, natos y locos.
e) Sostuvo que el hombre est determinado a delinquir y la sociedad est obligada a defenderse.
f) Fue contrario a la pena de muerte.
g) Se preocup por la situacin de la vctima y para que se asegure la reparacin del dao que le ocasion.
Rafael Garfalo: La temibilidad y el delito natural fueron los temas que lo distinguieron. Su obra ms
renombrada fue Criminologa. Fue Fiscal de Estado y luch por la dureza de las penas y a favor de la pena
de muerte.
Defini la temibilidad como la perversidad constante y activa del delincuente y la cantidad de mal que hay
que esperar del mismo delincuente.
Para l, el delito social o natural es una lesin de aquella parte de la moral que consiste en lso sentimientos
altruistas fundamentales de piedad y rectitud segn la medida en que se encuentren en las razas humanas
superiores.
En resumen, podramos distinguir una tendencia antropolgica, que evala de un modo primordial el factor
endgeno; otra sociolgica, que da ms importancia a los factores exgenos del ambiente fsico y social; y
por ltimo, una moderna concepcin dinmica biolgico-criminal que, en ltima instancia, constituira,
como ciencia de sntesis, la Criminologa.

b) Concepto sobre el delito, delincuencia y la sancin; el mtodo, fundamento

y fin del derecho penal.
Delito: es un ente de hecho, una conducta humana, un fenmeno natural, producido por el hombre en el
medio donde se desarrolla y con perjuicio para la sociedad. Es el producto de un triple orden de causas o
factores. Ellos son antropolgicos, fsicos y sociales.
Delincuente: Defectuoso psquico, temporario o permanente. Es hombre no obra, no acta por decisin de
su voluntad. Como el hecho defectuoso es el resultado de una personalidad y del medio que lo rodea, el
delincuente se encuentra determinado (escuela clsica = libre albedro). El hombre no acta, no obra por
decisin de su voluntad. Por esto el positivismo elabora la doctrina de la Defensa Social.
Sancin: no se habla de pena porque da idea de castigo y esto repugna al positivismo, el cual, persigue con
la sancin, las medidas de seguridad, la resocializacin del delincuente, su readaptacin a la vida en
sociedad, para la cual es un inadaptado.

Mtodo: es positivo (experimental) en oposicin al deductivo. Se deja de la do el silogismo. Este mtodo

positivo consiste en la adaptacin a las ciencias sociales del mtodo empleado en los fsicos naturales. Es un
mtodo experimental.
Fundamento: se fundamenta en que la moral y el Derecho son hechos naturales y sociales que varan en el
tiempo y el espacio. El libre albedro es una ilusin, el hombre est determinado psquicamente. La
criminalidad es un fenmeno social y vara segn las mltiples causas que actan en la vida de las
sociedades humanas. El delincuente es siempre un defectuoso temporario o permanente.
Fin del Derecho Penal: fundamentalmente asegurar a la sociedad la no repeticin de los actos delictivos. Es
el de sancionar al delincuente de tal manera que ste pueda reinsertase, readaptarse a la vida en sociedad.
Esto se logra con las medidas de seguridad.
La responsabilidad penal, su fundamento; peligrosidad criminal.
Peligrosidad criminal: Existe un estado peligroso que origina temibilidad, y es aqu en la temibilidad (ahora
peligrosidad) donde los positivistas hubieran encontrado bases ms slidas para la responsabilidad que,
ligando el acto con un proceso psquico-fsico no hubiese dejado caer la responsabilidad criminal en una
concepcin meramente objetiva tan injusta como difcil de plasmar en las leyes.
El delito es un fenmeno natural y social y la pena no es un castigo sino un medio de defensa social.
Garfalo sostiene que la defensa social no resulta suficiente para fundamentar la responsabilidad y elabora la
teora de la temibilidad a la que plantea como: La perversidad constante y activa del delincuente y la
cantidad de mal previsto que hay que temer por parte del mismo delincuente.

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UNIDAD 04
Las Escuelas Penales (continuacin).
1.- Neopositivismo.
Sus expositores fueron Puglia, Florin y Grispigni (discpulo de Ferri).

Se oponan a la idea ferriana de reducir el derecho penal a una rama de la

sociologa criminal. Estos positivistas defienden la autonoma del Derecho penal
como ciencia jurdica, pero estiman que la ciencia penal no es slo el derecho
positivo y legislativo, sino que la llamada poltica criminal tambin forma parte
de l, y que la ciencia del Derecho penal debe fundarse sobre el mtodo
positivo y transformarse, de ciencia lgico-abstracta, en ciencia de observacin
y experimento; de todo lo cual se sigue que el D. Penal es una ciencia jurdica
sui generis.
Las escuelas intermedias surgen de conflictos entre las escuelas clsicas y positivas. Podemos destacar la
terza scuola y la llamada escuela poltico-criminal. Se las agrupa bajo la denominacin de positivismo
crtico.
La terza scuola.
Sus caractersticas son las siguientes:

 afirmacin de la personalidad del Derecho penal contra el criterio de dependencia que propugnaba Ferri en
sus primeros tiempos
exclusin del tipo criminal
reforma social como deber del Estado
La variedad cristiana del Neopositivismo fue designada de esta forma, puesto que la primera era la clsica y
la segunda la positiva. Sus ms conocidos representantes fueron Carnevale y Alimena.
Fue Carnevale quien, en 1891, sent las bases de esta nueva direccin. Su doctrina es desenvuelta en el
Diritto criminale.
Rasgos fundamentales:
niega el libre arbitrio, toma la concepcin del delito como un fenmeno individual y social.
rechaza la absorcin del Derecho penal por la sociologa criminal.
de la Escuela Clsica toma el principio de la responsabilidad moral, distinguiendo entre imputables e
inimputables, segn que sean capaces o no de sentir la eficacia intimidatoria de la pena, pero no
considera al delito como un ente jurdico, ni como un acto de un ser dotado de libertad.
la imputabilidad emana de la voluntad y solo son imputables los que sean capaces de sentir la amenaza de
la pena.
rechaza la doctrina de la semi-responsabilidad: las penas y las medidas de seguridad tienen un mismo fin:
la defensa social.
La Unin Internacional del Derecho penal y la Escuela de Poltica Criminal.
Creada en 1889 por Von Liszt, Van Hamel y Prins, se encausa en la lnea de las escuelas intermedias. Este
positivismo crtico sustentado por la tendencia poltico criminal logr imponer su criterio en varios cdigos.
La poltica criminal como ciencia es el estudio del conjunto de medios de lucha contra la delincuencia. La
escuela poltica criminal participa de las concepciones de las dos escuelas fundamentales: la clsica y la
positivista, tratando de poner orden en sus postulados. Emplea el mtodo experimental en las ciencias
criminolgicas y el lgico-abstracto en el Derecho penal. Mantiene la frmula extrajurdica de la
imputabilidad, pero acepta tambin la del estado peligroso para ciertas categoras de delincuentes temibles.
Sostiene que el delito es un fenmeno natural y un ente jurdico y que deben aplicarse tanto las penas como
las medidas de seguridad.
Teora Correccionalista y la Escuela Espaola.
Sus precursores fueron Krause, Roeder y Montero. Su posicin es similar a la del positivismo, por lo cual no
puede ser situada entre las llamadas escuelas intermedias.
Su base es la sociologa, dirigiendo su atencin al delincuente y la pena. El delito es una concepcin
artificial que responde a los intereses perseguidos por el ordenador del Derecho. Como consecuencia de
esto, el delincuente es considerado como aquel al cual no le fueron enseadas las nociones convencionales
que crean el delito, y por esto demuestran ser incapaces para regir racionalmente su conducta, por lo que
necesita ser sacado del estado de inferioridad en que se encuentran frente a los dems componentes del
grupo en que viven. Por esto los correccionalistas afirman que el delincuente tiene derecho a la apena que
constituye un tratamiento destinado a ensearle aquello que no sabe y es la causa de su incapacidad de

conducta. No es castigo lo que el delincuente se merece sino cuidados y remedios. El Derecho penal es el
derecho protector de los criminales.
Escuela Tcnico-jurdica.
Arturo Rocco (Italia) y Ernst Von Beling (Alemania).
No puede decirse que el tecnicismo jurdico sea una escuela, sin embargo, encara el estudio del Derecho
penal propiamente dicho, es superior en jerarqua con respecto a la escuela, porque constituye el nico
planteo correcto para el estudio de una ciencia jurdica.
La esencia del movimiento consisti en restituir el mtodo jurdico penal a su puesto exacto dentro del
mbito de la metodologa jurdica en general. El tecnicismo jurdico se limita al estudio cientfico del
Derecho penal con independencia de los problemas referentes a la pena, que tratan de resolver las diversas
tendencias de carcter filosfico.
El estudio dogmtico tiene sus consecuencias ms significativas en el mbito de la teora jurdica del delito.
Con la aparicin de la doctrina del delito de Von Beling, se incoprora a la teora del delito un tercer
elemento: la tipicidad. Establece que el delito es una accin. Antijuridicidad, culpabilidad y adecuacin
tpica son caractersticas de la accin. La accin lleva implcita una manifestacin de voluntad, entendida
como cierto nexo psicolgico entre el autor y su movimiento corporal, abandonndose la concepcin
puramente mecanicista de la causalidad.
Escuela humanista.
Vicente Lanza, discpulo de Carnevale, escribi en 1905 un libro por dems seductor. All se echaban las
bases del Derecho penal humanista que despus, en 1923, se concretaron en un Boletn, cuyo nombre se
mud el ao 1925 por el de La Scuola PenaleHumanista. La direccin del sentimiento es la nica que vale
en la conducta humana, dice Lanza, y prosigue: todo lo que viola nuestros sentimientos morales es delito.
Conforme a estos criterios delictivos, es preciso penar el suicidio y la legtima defensa, as como el estado de
necesidad, y en cambio, no pueden constituir infraccin punible los denominados delitos polticos. La pena
slo puede tener misin educativa, y conforme a esa finalidad hay que establecer todo el sistema de los
Cdigos y de las crceles. Justo es reconocer que este esfuerzo ha tenido muy escaso eco.
2.- Fuentes de la lucha de escuelas. El Derecho penal liberal y totalitario. Concepto y diferencias
fundamentales.
El Derecho penal liberal, era la expresin de la poca individualista y el que mejor garantizaba las
conquistas del liberalismo. En el Cdigo penal francs de 1791 quedaron plenamente plasmados los
principios revolucionarios de libertad, igualdad y fraternidad.
- El principio de libertad est encarnado en la famosa frmula nullun crimen nulla poena sine lege (no hay
delito ni pena sin ley).
- El de igualdad se plasma en la figura del delito, es decir, en la definicin objetiva de cada una de las
especies delictivas. Este tipo o figura del delito se mantiene en el Derecho penal liberal, como garanta de la
libertad, puesto que es consecuencia de la mxima nullun crimen sine lege, y como esencia de la igualdad
penal, ya que ante el delito in specie no hay privilegios personales.
- Por ltimo, el principio de fraternidad se traduce en D. penal en la dulcificacin y benignidad de las penas
y en la abolicin del tormento y de los suplicios atroces.
El Derecho penal Totalitario o Autoritario: Instalado en Rusia, Alemania e Italia, aunque con distinto fin y
con diferente signo. El totalitarismo de Rusia ejerca una dictadura del proletariado para acabar con las

clases sociales que mantenan la desigualdad y la opresin. En Alemania se practic un rgimen dictatorial
en beneficio de la comunidad de raza y de sangre, que necesitaba una conduccin y que encarn un
conductor (Fhrer). En Italia la dictadura fue de un Estado con pretendido carcter nacional.
Ataques a: * Libertad: se ataca al legalismo instituyendo la analoga (facultad del juez de incriminar
acciones que no estn definidas y penadas en ley siempre que se halle definida y penada una figura delictiva
similar (Alemania).
* Igualdad: - se ataca la tipicidad; para ser incriminable no basta que el delito est definido en la ley, sino
que debe existir peligrosidad del autor (Rusia).
- desaparece con la pretendida captacin de la voluntad criminal, se castigan actos preparatorios como
tentativa, se niega toda diferencia entre autor y cmplice (Alemania).
* Fraternidad: - se aplica pena de muerte (Rusia).
- se aplica pena de muerte con fines selectivos polticos, esterilizacin de anormales, castracin de
delincuentes (Alemania).
Derecho penal de la Iglesia Catlica.
Bajo este ttulo veremos una serie de postulados que para la poltica penal se derivan de documentos
especialmente pontificios- emanados de la Iglesia Catlica. Como premisa fundamental, la Iglesia considera
a todo ser humano como persona, esto es, unacomunin de cuerpo y alma, dotado de libertad.

Esta condicin personal, implica la existencia de derechos y deberes

universales e inviolables.
En lo que hace al marco estricto del Derecho Penal, la vida aparece como el bien supremo a tutelar, por lo
que la Iglesia condena expresamente delitos tales como el homicidio, el aborto, el infanticidio y el
genocidio. En cuanto a los actos de guerra opuesto alius gentium (Derecho Internacional), son
considerados meros crmenes y la obediencia ciega para la realizacin de los mismo no sirve de justificacin
o excusa.
Po XII en un mensaje al VI Congreso Internacional del Derecho Penal rechaz expresamente las ideas
positivistas relativas a la peligrosidad como fundamento de la responsabilidad penal, sosteniendo que el
Derecho Penal debe edificarse sobre la idea del hombre como ser personal y libre. Deber ser

siempre un principio inatacable en Derecho Penal que la pena, en sentido

jurdico, supone siempre una culpa [...] en Derecho Penal, la causalidad y
el resultado obtenido no son imputables sino cuando van parejos con la
culpabilidad [...] Si es imposible establecer con certeza moral la
culpabilidad, se atender al principio in dubio pro reo
Por su parte, Pablo VI en un mensaje al X Congreso Internacional de Derecho Penal refera al trato que
debe proporcionarse al delincuente, salvando siempre su dignidad y su estado de inocenica hasta que una
sentencia declare lo contrario.
La pena debe concebirse como un medio de reeducacin de preparacin para el reintegro del condenado al
seno de la sociedad.
En cuanto al rol del Estado, la Iglesia reconoce a ste el derecho a perseguir y castigar los delitos, pero se ha
opuesto al a ideologa de la Seguridad Nacional que ha servido de inspiracin para la instauracin del
terrorismo del estado. Sobre este particular, la Iglesia Latinoamericana se ha pronunciado especialmente
condenando esta teora que bajo pretexto de una defensa de los valores occidentales cristianos pone al

individuo al servicio ilimitado de una supuesta guerra total contra el marxismo, vulnerando las libertades
individuales e instaurando la inseguridad general.
En la encclica Rendemptor Hominis y en el documento de Puebla se encuentran especficas referencias a
nuestra materia con insistencia al respeto debido a los derechos humanos y la permanente denuncia de sus
violaciones, lo que ubica a la Iglesia en una corriente realista respecto de tal problemtica.
Con relacin a la llamada pena de muerte, desde la Iglesia Catlica se han levantado muchas voces en
contra de la misma, entre las que cabe citar la intervencin del Papa Pablo VI con motivo de las condenas a
terroristas que tuvieron lugar en Espaa en 1975. Se ha dicho tambin desde el seno de la Iglesia que a la
luz de la teologa catlica la pena de muerte no puede admitirse pues le faltan los requisitos elementales que
el evangelio exige a toda sancin penal.

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UNIDAD 05

Fuentes del Derecho Penal

1.- Concepto de fuentes.
Fuente se llama al lugar de donde surte o mana un lquido y aplicada al Derecho, se podra decir que es el
origen de ste. Da la idea de origen, de donde surge una cosa. Slo el Estado produce Derecho penal, de
donde emana la ley penal (Congreso de la Nacin).
Fuentes de produccin y de cognicin.

La primera se refiere a la voluntad que dicta las normas jurdicas; la otra, a la manifestacin misma
de esa voluntad, a la forma que el Derecho objetivo asume en la vida social.
Considrase fuente de produccin a la autoridad que declara el derecho, es decir, la que tiene en
un sistema jurdico determinado, el poder de dictar normas jurdicas. En el derecho moderno slo
el Estado es fuente de produccin del derecho penal, quedando excluidos otros sujetos. Pro lo tanto
es monopolio del Estado la facultad de crear delitos y fijar sus penas, l se constituye en la nica
fuente de produccin de Derecho penal. En nuestro pas, por disposicin expresa del art. 75 inc. 12
CN, el Congreso es el rgano encargado de dictar el Cdigo penal.
Considrase fuente de cognicin o conocimiento tal denominacin se reserva para designar el modo como
se manifiesta (se da a conocer) la voluntad de la autoridad que posee la facultad de dictar la norma jurdica.
Es el instrumento por medio del cual esa autoridad traduce su voluntad. a la autoridad.
En el D. Penal, dentro de las fuentes de conocimiento se distinguen:
1- Inmediatas o primarias: tienen vigencia obligatoria por s mismas.
2- Mediatas o Secundarias: su vigencia obligatoria proviene de su insercin en una fuente inmediata.
La nica fuente inmediata de conocimiento es la ley penal, en nuestro sistema jurdico. La costumbre, la
jurisprudencia y la doctrina podrn tener influencia ms o menso directa en la sancin y modificacin de las
leyes, pero no son fuentes de Derecho Penal
La ley penal Nullum crimen sine lege.
La ley penal es una manifestacin de voluntad colectiva expresada por rganos constitucionales en la que se
describen delitos y se establecen sanciones.

El principio de Legalidad (nullum crimen sine lege):

Art. 18 CN: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo, fundado en ley
anterior al hecho del proceso.

Doctrinariamente seala que slo puede recibir una pena el que haya realizado una conducta ilcita descripta
como merecedora de dicha particular especie de sancin, por medio de una ley que est vigente en el
momento de su realizacin, slo es delito, por consiguiente, la conducta que como tal ha sido prevista por la
ley penal al asignarle una pena. Actualmente en virtud de las construcciones que ponen el acento en el TIPO,
el principio de legalidad puede expresarse doctrinariamente afirmando que no hay delito sin tipo penal
legal.
Debe ser considerado desde tres puntos de vista:
1- exclusividad: puesto que slo la ley crea delitos.
2- irretroactividad: el delito creado por la ley debe ser anterior al hecho del proceso.
3- prohibicin de la analoga: la ley debe prever las acciones punibles con lmites claros y definidos,
entregando as el instrumento eficaz para evitar la aplicacin analgica de la ley.
Los decretos leyes.
Es una reglamentacin de carcter general sancionada por el Poder Ejecutivo y que contiene normas que
pertenecen a la esfera funcional del Poder Legislativo. Es decir que son disposiciones que el P.E. dicta en
ciertos perodos, asumiendo la funcin legislativa.
Esta cuestin queda reservada a la actividad legislativa que asume el P.E. invocando la necesidad de legislar
sobre casos excepcionales y urgentes.
El verdadero problema dogmtico se suscita cuando habindose restablecido el orden constitucional y
cesado el gobierno de facto, se trata de resolver sobre la continuidad de la vigencia de la reglamentacin
penal construida por aquel mediante decretos leyes. Hasta 1948 la Corte Suprema sostena que dichas
reglamentaciones deban ser ratificadas por el Congreso. Luego cambia diciendo que deben regir hasta tanto
no se la derogue. Es lo que se llama continuidad legislativa, en donde se aplican dos principios: la ley ms
benigna, an cuando la sentencia est firme o se est cumpliendo; por lo establecido en la CN, se condena
por juicio basado en ley anterior.
La teora de las normas de Binding.
La ley penal:
1.- precepto: enuncia el verbo indefinido de la figura: ...al que matare...;
2.- sancin: pena aproximada o medida de seguridad.
Segn Binding el mandato que ordena una determinada conducta no est contenido en la ley penal, ya que
sta se limita a describir la condicin contraria a dicho mandato, determinando la sancin. Para especificar el
precepto en su total contenido hay que recurrir a las leyes o disposiciones no penales, las cuales contienen
los mandatos y revelan lo que el derecho quiere. Le mandato contenido en la norma le otorga al Estado la
facultad de exigir el imperativo, y la ley penal le otorga el derecho de castigar su infraccin. El infractor
viola el mandato, pero realiza la ley penal en lo que ella tiene de descriptivo.
El mandato se encuentra en una norma, que es la que valora y que est contenida en la moral; en tanto que la
ley establece la sancin y otorga el derecho a castigar.

Caracteres de la ley penal.

- escrita, no puede ser oral.
- exclusiva, solo ella crea delitos y establece sanciones.
- liberal, puesto que como consecuencia del requisito anterior slo acta ante un hecho declarado punible.
- obligatoria, ya que todos han de acatarla, tanto el particular como el funcionario.
- ineludible o irrefragable, puesto que las leyes slo se derogan por otras.
- igualitaria, ya que la CN proclama la igualdad de todos los individuos ante la ley.
- ser constitucional, puesto que en algunos pases, la ley inconstitucional excluye su aplicacin o se invalida
erga ommes.
La ley penal en blanco.
En la ley penal en blanco est determinada la sancin, pero el precepto a que se asocia esa pena slo est
formulado como una prohibicin genrica, que deber ser definida por una ley presente o futura, por un
reglamento o por una orden de autoridad. Legisla especficamente sobre la sancin (pena) refirindole a
acciones prohibidas cuya particular conformacin, a los efectos de la aplicacin de aquella, deja librada a
otras disposiciones a las cuales se remite.
Ej.: Art. 205: Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que violare las medidas adoptadas por las
autoridades competentes, para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia.

2.- La Costumbre jurdica. Concepto.

Es la reiteracin de hechos en un lugar y tiempo determinado, que el legislador la interpreta como una
imposicin social, aceptado para crear o modificar una ley penal.
No es fuente de Derecho penal. El principio de legalidad excluye la costumbre como fuente inmediata de D.
penal al requerir la ley previa escrita; pero ello no obstaculiza a que opere como fuente secundaria. Decir
que la costumbre, por ser la ms popular de todas las fuentes, debe tener eficacia en el Derecho punitivo, es
desconocer esa ndole moderna que exige tan complejas esencias, nicamente posible de contenerse y de
manifestarse en la ley.
La costumbre contra legem, supletorias e integrativas.
La costumbre contra legem y la supletoria no son fuentes productoras del Derecho penal. En cuanto a
la integrativa, su funcin es distinta. Hay leyes en blanco que se refieren al Derecho civil, comercial,
administrativo; es decir, que se hallan integradas por contenidos civiles o comerciales, a menudo, regidos
por la costumbre; en este caso, sera, aunque de segundo grado, fuente productora en Derecho penal.
Costumbre contra legem: Es la que va en contra de la ley. No tiene valor como fuente del D. Penal, no
obstante se da en la realidad cuando la ley es abrogada por el desuso.
Costumbre Supletoria: Cuando no existe una norma que prev un caso determinado y la costumbre suple
ese vaco. Acta como fuente ante el silencio de la ley. Pero a pesar de esto no es fuente del D. Penal.
Costumbre integrativa: Cuando la ley permite la incorporacin de la costumbre como fuente secundaria.
Puede erigirse en fuente mediata, cuando la ley penal es de las llamadas en blanco y se remite a otras, civiles
o comerciales, regidas por la costumbre. Ej.: cuando el juez penal tenga que recurrir al D. Comercial para

decidir sobre la existencia de algn elemento del tipo: la costumbre comercial para fijar los plazos de
consignacin de mercadera en la ausencia de convenio expreso, en un caso de defraudacin del art. 173
inc. 2 C.P.
La costumbre como fuente de derecho extra penal.
Dada la existencia de leyes penales en blanco que refieren a alguna otra norma de otra rama del derecho
como por ejemplo civil, comercial, etc. donde la costumbre sirve como fuente. Indudablemente esta fuente
ser algo as como una fuente mediata de segundo grado con relacin al Derecho Penal.
3.- La jurisprudencia.
Es el conjunto de principios y doctrinas contenidos en los fallos judiciales, que sirven de base para
posteriores pronunciamientos.
Es la doctrina establecida, por va de la interpretacin, por las decisiones reiteradas de los tribunales del pas,
a travs de sentencias reiteradas y coincidentes.
No es fuente del Derecho penal: los jueces no crean Derecho penal, sino que sirven para la interpretacin,
modificacin y sancin de normas jurdicas. No se la puede invocar como fuente de D. Penal, puesto que
ello implicara convertir en ley los pronunciamientos judiciales que, en nuestro sistema solo tienen
vigencia obligatoria para el caso concreto que cada uno de ellos juzga.
Los acuerdos plenarios.
Son procedimientos dirigidos a uniformar la jurisprudencia contradictoria suscitada sobre un punto de
derecho, por medio de un pronunciamiento, que determinan una interpretacin (doctrina legal) obligatoria,
por un tiempo dado, a partir del cual puede ser revista (5 aos).
Los acuerdos plenarios son decisiones tomadas en conjunto llevada a cabo por todos los jueces integrante de
las distintas salas de una misma Cmara de Apelaciones, de un mismo tribunal integrado por todos sus
miembros, o por los miembros de otros tribunales similares (ej.: todos los componentes de la Cmara de
Apelaciones de una misma provincia, o de un tribunal superior, llmese Corte Suprema, superior Tribunal).
Cuando dos Salas de una misma Cmara no pueden decidir, el defensor puede pedir un acuerdo plenario, es
decir una sentencia dictada por los jueces integrantes de las salas de una cmara. Esta sentencia obliga a que
por el trmino de 5 aos los jueces integrantes de una sala tomen decisiones iguales a la original.
Tcnicamente el juez de primera instancia, no est obligado a tomar la misma decisin, pero prcticamente
s. Esta consecuencia ha llevado a gran nmero de tratadistas a considerar que viola el principio de
legalidad, ya que importa la creacin de una norma genrica (aplicable a casos que no han sido juzgados en
el proceso) que no observa los requisitos legales d ella sancin de las leyes. De ah que se haya propuesto,
reiteradamente, la inconstitucionalidad de los acuerdos plenarios.
La casacin.
El recurso de casacin es aquel que se interpone respecto de sentencias definitivas (contra las cuales no cabe
ya recurso alguno), ante un tribunal especial (casacin) con el objeto de que establezca si ha sido bien o mal
aplicada la ley o normas que rigen el caso. En este ltimo supuesto, casa (anula) el fallo recurrido y, en el
rgimen de casacin clsico (Francia), lo devuelve a otro tribunal del mismo grado del anterior para que
falle de acuerdo con la doctrina establecida. En nuestro derecho no existe a nivel nacional pero s en algunas
provincias (Buenos Aires).
Es de origen francs, en el cual el tribunal superior toma la decisin del juez de primera instancia y puede
aceptarla o rechazarla. Es un acto de oficio del tribunal superior, tendiente a producir un nuevo examen de la
causa si la sentencia es correcta o modificada. No est prevista en nuestra legislacin provincial.

El principio de reserva y el valor de la jurisprudencia.

El principio de reserva: Pareciera que fuera el que determina que no hay punibilidad para las conducta, que
en el momento de su realizacin no estn ya descriptas por ley como merecedoras de pena. Pero as
reducido, no sera ms que una reformulacin del principio de legalidad. Tal interpretacin errnea (que
Creus particip alguna vez), tiene que ser superada.
El principio de reserva en cuanto a garanta individual est antes del derecho penal: se refiere a la facultad
de actuar del hombre dentro de lo permitido (lo no prohibido por el orden jurdico) sin que su conducta
pueda acarrearle sancin de cualquier ndole que sea, pero, adems es una garanta del individuo ante el
rgano de legislacin penal: este no puede asignar una pena a una conducta que est permitida por el
ordenamiento jurdico sin por lo menos prohibirla, pero, al hacerlo tampoco puede traspasar ciertos lmites,
que significara una interferencia indebida en las esferas de libertad de la persona. El art. 19 C.N. se refiere a
este principio de la siguiente manera: ...Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no
manda la ley o privado de lo que ella no prohibe.
Valor de la jurisprudencia: Con respecto a esto se han planteado una serie de polmicas defendiendo o
negando la posibilidad de que la jurisprudencia sea considerada fuente de derecho, pero podemos decir que
excepcionalmente, debido a la autoridad de los fallos plenarios la jurisprudencia tiene un valor similar a la
ley. Se prohibe la interpretacin analgica de la ley. Presupone: la determinacin legal de los hechos
punibles; la determinacin legal de las penas correspondientes y la irretroactividad de la ley penal. La
aplicacin de la ley penal por analoga est prohibida en D. P.
4.- La doctrina. Su valor como fuente de Derecho penal.
Es la opinin de los juristas sobre el tema jurdico que se trate.
No es en ningn caso fuente de D.P.; puede resultar til para interpretar, modificar o sancionar normas.
Podemos afirmar de un modo rotundo que la doctrina cientfica no es fuente productora de nuestro Derecho;
no lo es de Derecho alguno, aunque tenga valor descollante en la creacin de un nuevo Derecho. Los
legisladores, cuando componen un nuevo Cdigo penal, tienen bien en cuenta lo que se abroga y las
necesidades penales del futuro. Pero esto no es, en modo alguno, dar valor de fuente productora de Derecho.
Repitamos que la doctrina tiene un valor superlativo en la formacin del nuevo Derecho y acaso pueda
depositarse en ella la esperanza de unificar, en lo posible, las normas jurdico-penales. La doctrina cientfica,
sin ser fuente productora de Derecho, ha tomado en estos pueblos exagerada importancia en la prctica de
los jueces.

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UNIDAD 06
Interpretacin de la ley penal.
Concepto.
Operacin jurdica que se dirige a descubrir la voluntad de la ley.
Consiste en desentraar el verdadero sentido y alcance de la ley con el fin de aplicarla al caso concreto.
Cuando hablamos de extraer el sentido y alcance, nos referimos a captar, desentraar la verdadera voluntad
de la ley, no la del legislador.

Clases de interpretacin.
a) Segn el intrprete:
Interpretacin autntica o legislativa: es la que realiza el rgano que dict la ley. Tiene idntica
obligatoriedad que la disposicin interpretada, pues es ley y para su sancin se han cumplido idnticos
requisitos. Es la nica que tiene validez. Puede ser:
1- Contextual: en el mismo texto de ley.
2- Posterior: en una ley interpretativa o posterior.
Interpretacin judicial: es la que realizan los tribunales jurisdiccionales al aplicar la ley. Slo obliga en el
caso juzgado. Tiene validez para el caso juzgado.
Interpretacin doctrinal: es la efectuada por los especialistas (jurisconsultos, doctrinarios) con el propsito
de llegar al verdadero sentido de la ley. No obliga en ningn caso. No tiene validez jurdica alguna.
b) Segn el medio:
Gramatical: Analiza los trminos y la literalidad de la norma. Es la interpretacin ms antigua. Cuando el
texto legal tiene palabras que pueden tener un significado comn y otro tcnico, la regla es que prevalece
este ltimo, pero esto no es de modo absoluto, ya que puede ocurrir que el legislador haya dado a la palabra
el uso corriente y es tarea del intrprete el determinarlo.
Teleolgica: es la que se propone conocer la voluntad de la ley de acuerdo al fin perseguido.
Sistemtica: Partiendo de la base de que el orden jurdico es uno solo. Establece que es necesario interpretar
relacionando las normas penales con las otras que componen el sistema y particularmente con las que tratan
la misma institucin.
Progresivas: las leyes disponen para lo futuro y no es posible exigirles que prevean las transformaciones
cientficas, sociales y jurdicas que con el correr del tiempo se producen. Pero es necesario adaptar las leyes
a las necesidades de la poca, estableciendo de este modo la conexin del ayer con el hoy.
Segn otros autores:
Gramatical: analiza las palabras de la ley.
Lgica: intenta reconstruir el pensamiento del legislador.
Histrica: analiza los antecedentes histricos.
Sociolgica: tiene en cuenta los factores sociales que llevaron a sancionar la ley.
c) Segn los resultados obtenidos:
Declarativa: es cuando existe coincidencia entre la letra y su voluntad. Lo que se declara es que la ley debe
entenderse tal como surge de sus palabras.
Restrictiva: cuando la investigacin del contenido demuestra qu casos aparentemente comprendidos en la
literalidad de la ley quedan excluidos por no coincidir con la finalidad de la misma. La ley dice ms de lo
que ha querido decir.

Extensiva: se da cuando la investigacin del contenido demuestra que la literalidad de la ley no expresa
taxativamente casos que quedan comprendidos implcitamente en la misma. La ley dice mucho menos de lo
que ha querido decir.
1.- Planteamiento histrico del problema.
Los abusos cometidos con anterioridad al siglo XVIII bajo el pretexto de la interpretacin de las leyes
penales, llevaron al extremo de que los liberales prohibieron completamente la interpretacin de las leyes
penales. Algunos clsicos como Beccara, entendan que la ley penal no deba ser interpretada, en reaccin a
los abusos cometidos. El derecho romano admita la aplicacin de una ley a casos no previstos
expresamente. Indudablemente el libre albedro judicial y la analoga eran hasta el siglo XVIII expresiones
de ilimitacin de la soberana.
Negacin de la interpretacin.
Muchas veces fue negada y an proscripta (desterrada, recluida) la labor interpretativa; ya sea para evitar un
debilitamiento de la autoridad estatal o para evitar abusos del poder que encontr en el voluntarismo penal la
va por la cual se puede llegar a condenar sin ley previa. Beccara niega a los jueces penales la facultad de
interpretar las leyes, por razn de que no son legisladores.
Montesquieu afirma que es conforme a la naturaleza del gobierno republicano la imposicin de que los
jueces se atengan a la letra de la ley, no debiendo interpretrsela.
Analoga e interpretacin analgica. Diferencias.
La analoga consiste en asignar una regulacin jurdica a un caso no regulado (ni implcita ni explcitamente)
por el derecho, apoyndose en otra norma que contenga ciertos elementos semejantes. En la analoga se crea
una ley, esto est prohibido constitucionalmente pues no se puede utilizar una incriminacin para castigar un
hecho que cae en la zona de la libertad (principio de reserva- art. 19 CN).
La interpretacin analgica consiste en razonar por analoga. Se utiliza mucho en derecho civil. En D. penal
no se admite la analoga (ste no tiene lagunas, es delito o no lo es). En el orden penal lo que se hace es
sancionar como delitos hechos no descriptos en la ley, sobre la base de una extensin extralegal de lo ilcito
penal: se crean delitos, donde el silencio es libertad.
Segn Jimnez de Asa: La analoga consiste en la decisin de un caso penal no contenido por la ley,
argumentando con el espritu latente de sta, a base de la semejanza del caso planteado con otro que la ley ha
definido o enunciado en su texto y, en los casos ms extremos, acudiendo a los fundamentos del orden
jurdico, tomados en conjunto. La interpretacin analgica es cosa distinta de la analoga, porque la
interpretacin es el descubrimiento de la voluntad de la ley en sus propios textos, en tanto que con la
analoga no se interpreta una disposicin legal, que en absoluto falta, sino que, se aplica al caso concreto una
regla que disciplina un caso semejante.
Interpretacin extensiva y analoga.
La interpretacin extensiva se ha diferenciado bien de la analoga, dejando de ser prohibida su aplicacin en
el campo penal. La interpretacin extensiva importa la aplicacin ms amplia de la ley hasta donde lo admite
el sentido literal de la misma. El intrprete se mueve dentro del mbito de la ley, la literalidad de la ley dice
menos de lo que la ley ha querido decir; todos los supuestos no son detallados taxativamente, los contiene
implcitamente. Ejemplo:
Art. 172 C.P.: Ser reprimido con prisin de un mes a seis aos, el que defraude a otro con
nombre supuesto... o valindose de cualquier ardid o engao.

La analoga es la aplicacin de otra norma, en caso de silencio de la ley, lo cual sera la creacin de un delito
quedando completamente prohibido.

La norma supletoria del art. 4 del Cdigo Penal.

Art. 4 C.P.: Las disposiciones generales del presente cdigo se aplicarn a todos los delitos
previstos por leyes especiales, en cuanto stas no dispusieran lo contrario.

La norma abarca tanto las leyes penales especiales, dictadas por el P.L.
nacional y las leyes punitivas provinciales, cuando las mismas expresamente se
remiten a ellas. El problema se plantea cuando la ley provincial guarda silencio:
unos sostienen el art. 4 y 31 de la CN, crearon un sistema comn de legislacin
penal por eso se aplican las disposiciones generales del Cdigo penal, en las
provincias; para otros, partiendo de que el Cdigo penal crea delitos y las
legislaciones provinciales crean contravenciones la aplicacin del Cdigo penal
(art. 4) sera una aplicacin analgica de la ley.
2.- Validez de la ley en el espacio.
A) El Derecho penal internacional.
Concepto.
Comprende los delitos previstos en los respectivos ordenamientos jurdicos internos, que tienen
trascendencia internacional. Se utiliza para establecer, determinar el alcance en orden al espacio regulando
su mbito de vigencia, a la vez el ordenamiento jurdico del estado, por lo general, dispone aquellas medidas
de auxilio, las cuales brinda a otros estados para facilitar la represin internacional del delito.
Derecho penal internacional y derecho internacional penal.
La coexistencia de los ordenamientos penales de los distintos Estados, sobre todo en un mundo de
comunicaciones y transportes de enorme fluidez, produce un gran nmero de casos que presentan dudas
sobre cual de los ordenamientos comprometidos tienen que ser el aplicado. Precisamente para resolverlos,
cada sistema penal nacional procura determinar su alcance espacial, regulando su mbito de vigencia, es
decir, determinando la extensin de la jurisdiccin de la propia ley y por supuesto, de los rganos del
Estado que la aplican. A la vez, normalmente dicho ordenamiento jurdico penal dispone medidas de auxilio
a prestar a otros Estados para facilitar la represin internacional del delito. Tal es el contenido de lo que se
denomina derecho Penal Internacional, cuyos titulares de legislacin son los Estados, y cuyas normas son de
carcter interno de ellos; que se distingue del Derecho Internacional Penal que sera una parte del derecho
Internacional Pblico en el que la comundad internacional ostenta el carcter de legislador, sus normas son
internacionales y normalmente regula los delitos de ese carcter por sus efectos sobre la humanidad (como el
genocidio, los crmenes de guerra).
B) Principios que rigen la validez de la ley en el espacio.
Principio territorial.
La ley penal es aplicable a los hechos punibles cometidos dentro del territorio del Estado, sin consideracin
de la nacionalidad del autor o del bien jurdico afectado. Es el principio bsico sobre el cual se estructura la
vigencia espacial de la ley penal argentina. El art. 1 del C.C., dispone que las leyes son obligatorias para
todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes ; la
versin penal de esta territorialidad de la ley, la hallamos en el art. 1 C.P.
Art. 1 C.P.: Este Cdigo se aplicar: 1) por delitos cometidos... en el territorio de la Nacin
Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin.

Concepto de territorio.

Lo que limita la aplicacin territorial de la ley, es el concepto jurdico de territorio, que no coincide
necesariamente con su extensin fsica, ya que aquel se extiende a todos los lugares sobre los que el Estado
ejerce su jurisdiccin legislativa y judicial, las tierras comprendidas dentro d ellos lmites que le son
reconocidos, el mar territorial, el espacio areo sobre ellos, las naves y aeronaves pblicas y privadas con
pabelln nacional que se encuentren en altamar, en su espacio areo y los lugares donde, por convenio
internacional ejerce dicha jurisdiccin.
Principio de la personalidad activa y pasiva.
En este principio lo decisivo es la nacionalidad de los sujetos que intervienen en la relacin jurdica
originada por el delito. Considera que la ley del Estado sigue al nacional donde quiera que el se encuentre;
en otras palabras los individuos son portadores de su propio estatuto personal.
En relacin a dicho principio se han distinguido dos pautas referenciales que diversifican su contenido:
Principio de personalidad activa: lo que determina el alcance d ella ley penal es la nacionalidad del autor del
delito.
Principio de personalidad pasiva: el nacional est siempre protegido por la ley penal de su Estado y por
tanto, el alcance espacial de ella se extiende en funcin del ofendido por el delito, cualquiera que sea el lugar
de su ejecucin.
En nuestro derecho declara improcedente la extradicin del nacional, aunque se trate de un ciudadano
nacionalizado antes de la comisin del delito (art. 1 Ley 1612); y por el art. 669 del C. Proc. Penal de la
Nacin, que otorga al nacional, del cual el Estado extranjero solicita la extradicin, la facultad de optar por
ser juzgado por los tribunales argentinos, que aplicarn la ley argentina para juzgar un hecho cometido fuera
del territorio nacional.
Principio real o de la defensa.

Lo decisivo el la nacionalidad del bien protegido; la ley ampara los intereses

nacionales, por tanto rige ella en todos los casos en que en que el delito
vulnera o amenaza uno de esos intereses, cualquiera que sea el lugar de su
comisin y sin que interese la nacionalidad del autor (sujeto pasivo, si por
otras razones el bien puede considerarse nacional).
Bsicamente se considera que este principio se refiere a la proteccin de bienes
jurdicos del propio Estado y que afectan a su integridad como tal (orden
pblico, traicin a la patria, moneda y documentos nacionales, etc.).
La doctrina mayoritaria considera que ste est consagrado en el art. 1 C.P. en
cuanto declara aplicable la ley argentina a los delitos cuyos efectos (resultados
de l; se aplicara pues a todo delito cuyo resultado de dao o peligro se
concretase en el territorio de la Repblica o lugares sujetos a su jurisdiccin)
deban producirse en el territorio de la Nacin Argentina, o en los lugares
sometidos a su jurisdiccin; y en cuanto declara aplicable tambin a los delitos
cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas
en desempeo de su cargo (ya se trate de un abuso, infidelidad o un mal
desempeo).
Principio universal.

La ley penal del Estado se aplicar a cualquier delito, cualquiera que sea el lugar de comisin, la
nacionalidad del autor o del carcter y pertenencia de los bienes jurdicos que ataque. Sin embargo en el
derecho internacional, no se lo reconoce con esta extensin. La aplicacin de la propia ley a hechos
cometidos por extranjeros fuera del propio territorio depende de que los hechos que entran en consideracin
afecten bienes culturales, supranacionales cuya proteccin interesa a todos los Estados en comn o cuyos
autores sean para todos los Estados civilizados, sea por la finalidad perseguida como por la forma de
ejecucin. Ambos puntos de vista fundamentan este principio de la solidaridad de los Estados de la lucha
contra el delito.
Este principio se encuentra consagrado por el art. 118 de la C.N. a los delitos cometidos fuera de los lmites
de la Nacin, contra el derecho de gentes, y el Congreso determinar por una ley especial el lugar en que ha
de seguirse el juicio.
C) Reglas del Derecho penal argentino.
Dentro del ordenamiento jurdico argentino, las leyes son obligatorias para todos los habitantes de la
Repblica sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. Importa tal regla la adopcin del
sistema territorial y el rechazo al principio personal o de la nacionalidad. En concordancia, el art. 1 del
Cdigo penal, dispone su aplicacin a los hechos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio
de la Nacin Argentina o en los lugares sometidos a su jurisdiccin. Con la aplicacin de la ley argentina a
los hechos cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Repblica o en lugares sometidos a su
jurisdiccin, el cdigo adopta tambin el principio real o de defensa. El principio de nacionalidad juega para
los casos en que no se concede la extradicin de los ciudadanos argentinos.
Leyes y tratados internacionales.

1- Desde la perspectiva del principio de territorialidad, el mbito espacial de

vigencia de la ley penal aparece determinado por los distintos tratados
concluidos con los Estados vecinos a fin de determinar los lmites del territorio
nacional.
2- Vinculados al principio de personalidad de la ley penal argentina, inciden
directamente sobre la misma las Convenciones sobre relaciones diplomticas
(Viena 1961), sobre relaciones consulares (Viena 1963), sobre misiones
especiales (Nueva York 1969) y sobre representacin de los Estados en sus
relaciones con las organizaciones internacionales de carcter universal (Viena
1975). Todas estas contienen normas referidas a la inmunidad de jurisdiccin
de los agentes diplomticos.
3- En relacin al principio universal encontramos una gran variedad de
instrumentos que en los ltimos aos no slo se ha visto incrementada sino
tambin enriquecida por la intervencin de mecanismos de control
internacional, recepcin de denuncias contra los Estados partes y la creacin de
una instancia jurisdiccional internacional. Vinculan a nuestro pas:
a) Instrumentos que abren una instancia jurisdiccional
internacional: Convencin Americana sobre Derechos Humanos, San Jos de
Costa Rica, 1969; cuyo art. 2 reconoce la competencia de la Comisin
Internacional de Derechos Humanos para recibir denuncias de particulares
contra la Argentina (procedimiento de investigacin) y de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos para conocer en una causa seguida por

la Comisin u otro Estado parte que en condiciones de reciprocidad haya

aceptado tal competencia (procedimiento jurisdiccional).
b) Instrumentos que establecen una instancia de control internacional:

1- Convenios sobre derechos humanitarios de las personas en caso de

conflictos armados, Ginebra 1949. (regulan la situacin de heridos y enfermos
de las Fuerzas Armadas, prisioneros de guerra, etc.)
2- Pacto Internacional de derechos civiles y polticos y protocolo facultativo,
Nueva York, 1966.
3- Protocolos. Ej.: mantienen el control por los representantes del Comit
Internacional de la Cruz Roja.
4- Convenios contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes, Nueva York, 1984.
c) Instrumentos que tienen una norma de inters universal: como la Convencin para la proteccin de cables
submarinos, Pars 1884; Convenio de La Haya para represin del apoderamiento ilcito de aeronaves, 1970;
Convencin para la prevencin y sancin del delito de genocidio, Paris 1948; Convencin suplementaria de
abolicin a la esclavitud, la trata de esclavos y las instituciones prcticas anlogas a la esclavitud, Ginebra
1956; Convencin Internacional sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin racial, Nueva York
1965, etc.
D) Lugar de comisin del delito.
Tanto el lugar como el tiempo en que se inicia y se perfecciona el delito pueden no ser los mismos, en este
caso se plantea el problema cuando se inicia en un pas y culmina en otro.
Al respecto han surgido tres teoras:
1- La doctrina de la iniciacin del acto: sostiene que se debe tener en cuenta el lugar donde se realiz el
movimiento corporal, por el hecho de cometerlo, de obrar de manera contraria a la ley, se denomina
manifestacin de voluntad.
2- La doctrina del Acto resultado final: es diametralmente opuesta a la anterior. El momento de la
consumacin es el que decide.Crtica: hay delitos que no tienen resultado, como ser la tentativa.
3- La doctrina de la unidad o equivalencia: sostiene que el hecho punible se considera perpetrado
indistintamente, tanto en donde se realiz la manifestacin de voluntad, es decir, donde se realiz la
actividad delictuosa, como tambin en el lugar donde se produjo el resultado. Esta es la doctrina aceptada en
nuestro pas.
La legislacin argentina en el art. 1 inc. 1 del C.P. es partcipe de la Teora de la Unidad o Equivalencia.
(...por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio...).
Delitos a distancia y delitos de trnsito.
A distancia: son aquellos en que el autor realiza actos ejecutivos en un lugar y el delito termina
consumndose en otro lugar distinto (ej.: el que dispara en territorio paraguayo producindose la muerte en
territorio argentino; el que enva un explosivo desde Chile y explota en Argentina).

De trnsito: son aquellos en que la accin se prolonga a travs de distintos territorios que constituyen
distintas jurisdicciones (normalmente son delitos permanentes: privacin de libertad consumada en
Argentina que sigue mantenindose a lo largo de los territorios paraguayo y brasileo, como puede ocurrir
con un secuestro areo).
4- La extradicin.
a) Definicin.
Creus: procedimiento en virtud del cual un Estado entrega determinada persona a otro Estado, que la
requiere para someterla a su jurisdiccin penal a causa de un delito de carcter comn por el que se ha
iniciado proceso formal o le han dispuesto condena definitiva.
Generalmente supone un tratado por el cual dos naciones se comprometen recprocamente a la entrega de los
delincuentes refugiados en una de ellas, despus de un delito cometido en la otra. Se realiza bajo un criterio
de solidaridad internacional.
Es la entrega formal de una persona por un Estado a otro Estado para su enjuiciamiento o sancin.
Ley 24767 (Ley de cooperacin internacional en materia penal): si existiera un tratado entre el Estado
requeriente y Argentina, sus normas regirn el trmite de la ayuda. En caso de ausencia de tratado que la
establezca; la ayuda estar subordinada a la existencia u ofrecimiento de reciprocidad.
b) Condiciones, relativas al hecho, a la punibilidad, a las personas, segn la ley 1612.
Al hecho: que sea un hecho delictivo para las leyes de ambos pases y que la pena corporal no sea menor de
dos aos de prisin, o sea que el delito haya sido grave. Debe tratarse de un delito comn, no se acepta la
extradicin de los delitos polticos.
A la punibilidad: que la accin o la pena no se encuentren prescritas conforme a la ley del pas requeriente.
Que la orden de detencin o la sentencia haya emanado de juez competente del pas requeriente.
A las personas: el art. 3 de la ley 1612 establece que no se puede pedir la extradicin de un nacional, es
decir, otro pas no puede reclamar la extradicin de un ciudadano, natural o naturalizado.
Segn la ley 24.767: (nueva)
Al hecho: Art. 6 establece: para que proceda la extradicin de una persona, el hecho materia del proceso
deber constituir un delito que tanto en la ley argentina como en la del Estado requeriente tenga prevista una
pena privativa de la libertad con mnimo y mximo tales que su semisuma sea menos de un ao.
A la punibilidad: Art. 11: La extradicin no ser concedida:
a) si la accin penal o la pena se hubiesen extinguido segn la ley del Estado requeriente.
b) Cuando la persona reclamada habra sido considerada por la ley argentina como inimputable por razn
de la edad, si hubiese cometido el delito en la Argentina.
c) Cuando la persona reclamada ya hubiese sido juzgada en la Argentina o en cualquier otro pas por el
hecho que motiva el pedido.
A las personas: Art. 12: si el requerido para la realizacin de un proceso fuese nacional argentino podr
optar por ser juzgado por los tribunales argentinos a no ser que fuere aplicable al caso un tratado que obligue
a la extradicin de nacionales. La calidad de nacional argentino deber haber existido al momento de la

comisin del hecho y deber subsistir al momento de la opcin. Si el nacional ejerciere esta opcin, la
extradicin ser denegada.
Art. 18: La persona extraditada no podr ser encausada, perseguida ni molestada, sin previa
autorizacin de la argentina por hechos anteriores y distintos a los constitutivos del delito
por el que se concedi la extradicin. la persona extraditada tampoco podr ser reextraditada a
otro Estado sin previa autorizacin otorgada por la Argentina.

Tratado de Montevideo y Cdigo Procesal de la Capital.

Tratado de Montevideo de 1889 (Argentina, Uruguay, Paraguay y Bolivia): El principio general es el de
territorialidad: los delitos se juzgan y se penan por las leyes del pas en cuyo territorio se perpetran.
Condiciones: que la nacin que reclama tenga jurisdiccin para fallar el delito que motiva el pedido; pena
corporal mayor a dos aos de prisin, excepciones: delitos polticos, los que atacan la seguridad interna o
externa de un estado; cuando son varios los pases que la solicitan tendr prioridad el del delito ms grave.
Para delitos de la misma gravedad, el delito que lo solicit primero.
Tratado de Montevideo de 1933: Agrup a todas las naciones americanas, excepto Bolivia. Argentina
ratific el tratado. En este se establece una clusula excepcional por la cual los estados convienen entre s
que en ningn caso la nacin del reo puede anular la extradicin. La Argentina no se adhiere a esta clusula.
Cdigo procesal de la Capital: En el art. 645 establece que la extradicin procede en caso de que existan
tratados preexistentes, y a falta de ellos segn el principio de reciprocidad o de la prctica uniforme de las
naciones. El extraditado no podr ser procesado, no podr ser juzgado por otro hecho cometido con
anterioridad al que motiv el pedido.
c) Especialidad de la extradicin.
Segn este principio el estado que obtiene un delincuente no puede someterlo a otro proceso o a otra pena
que la que motiv el pedido de extradicin. Si despus de la extradicin se descubre un delito anterior, se
deber realizar un nuevo pedido de extradicin. Tambin el reo no puede ser condenado por una pena mayor
que la establecida por la ley penal argentina si sta es ms benigna.
d) Derecho de asilo.
Su origen es el Derecho Cannico (proteccin, refugio). Es la situacin por la cual una persona perseguida
busca amparo en lugares que su perseguidor est obligado a respetar. Se puede distinguir: el asilo
diplomtico, por el cual la persona se asla en su propio Estado pero en lugares exentos de jurisdiccin
nacional, por ej. embajadas, legaciones o buques de guerra extranjeros; y el asilo territorial o refugio, es
aceptado por todos los Estados de la comunidad internacional, en cambio el asilo diplomtico es una
institucin tpicamente latinoamericana. Ambos protegen al perseguido por delitos polticos y no a los
delincuentes comunes. Segn Podesta Costa, el asilo diplomtico, posee el mismo fundamento que la no
extradicin por delitos polticos, amparada a personas que a diferencia de los delincuentes comunes no
significan un peligro social, sino en su ambiente nacional.