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1. Introduccin
En el marco de las primeras Jornadas argentino italianas de derecho pblico parece
interesante tratar un tema de actualidad y al mismo tiempo de complejidad como es la
recomposicin del dao ambiental. El esquema clsico del derecho argentino
comprenda la posibilidad de accionar en defensa del derecho de propiedad, pero la
Constitucin de 1994 agrega el deber de recomposicin como consecuencia del dao
ambiental.
Dicho dao es el irrogado al ambiente como bien pblico, que trasciende por ello la
nocin clsica de propiedad. En el pasado, la relacin de tutela del acceso de los
particulares a un ambiente sano se instrument por va de la nocin del inters difuso
hasta el ao 1994, y a partir de all por va del denominado amparo ambiental como
instrumentacin de la defensa de derechos de incidencia colectiva, en funcin de los
arts. 41 y 43 de la Constitucin, aunque limitndose a las denominadas acciones de
cese.
La ley general del ambiente 25.675 vino a integrar este esquema abordando la
cuestin de la recomposicin del dao irrogado al ambiente que, tal como
desarrollaremos a continuacin, trasunta una especial relacin entre los distintos
poderes del Estado y los particulares.
En efecto, a partir de la integracin del esquema normativo previsto por el art.41 de la
Constitucin Nacional, las acciones de incidencia colectiva pueden tener por objeto el
cese y la restitucin de las cosas al estado anterior, pero tambin la recomposicin del
dao irrogado al ambiente a travs una figura peculiar en materia de financiamiento: el
fondo de compensacin ambiental.
Es objeto de este trabajo examinar el sentido, naturaleza y rgimen jurdico de este
fondo, analizando las relaciones que pueden generarse a partir de una sentencia que
establece indemnizaciones por recomposicin del dao ambiental.
2. El hecho de la contaminacin
En segundo lugar, pensaba esta maana en la exposicin, y mi plan era comenzar por
las normas, como es habitual. Pero despus de haber estado en el lugar de ustedes
hasta este momento y considerando a nuestros colegas italianos, se me ocurri
cambiar la estrategia y comenzar por algo ms interesante. El aforismo latino rezaba
"dame un hecho y te dar el derecho". As se estructur el derecho romano. Nuestro
hecho es la contaminacin.
3. Problemas metajurdicos
Ya aqu aparecen tres problemas meta jurdicos que se relacionan con la
recomposicin y que vienen reconocidos en declaraciones internacionales tales como
la Agenda 21 o los Principios de Dubln.
3.1. El anlisis "ambiental" del dao
El primero es la necesidad de conocer cabalmente el estado del ambiente para poder
recomponerlo. Este conocimiento, mas all de la informacin ambiental genrica que
siempre resulta indispensable, se denomina tcnicamente como la "lnea de base
ambiental" y es bsicamente la brjula de las acciones de recomposicin. Sin lnea de
base no hay rumbo para la recomposicin, y habr que "reconstruir" a travs de
extrapolaciones la informacin relativa a ese ambiente. Esto ltimo puede ser complejo
desde el punto de vista tcnico, e incierto desde el punto de vista jurdico.
Pensemos un instante la peculiaridad del dao ambiental. mas all de su carcter
colectivo e intergeneracional, la complejidad de los procesos ecolgicos torna a los
daos ambientales en hechos generadores de consecuencias que "tienden al infinito".
Veamos el caso del agua. Un tema crtico por la creciente escasez del recurso en
trminos de cantidad y calidad.
El movimiento del agua subterrnea en sentido lateral es muy lento. En el acufero
puelche la velocidad es de unos 20 cm por da y en el acufero pampeano de unos 5
cm por da. Esto es muy poco comparado con la velocidad de un ro como el Paran
que ronda los 2 cm por segundo.
En sentido vertical es mucho menor todava. Para llegar desde la fretica al puelche
una partcula puede tardar 5 aos.
Esa dinmica hace que los procesos de contaminacin se produzcan en forma muy
lenta (decenas o centenas de aos) y de la misma manera cuando se detecta un dao
ya es grande y es muy complicada la recomposicin que ser tan lenta como la
recomposicin.
Como ustedes ven este tipo de problemas muy frecuentes amerita una necesidad de
repensar la teora del dao en materia ambiental desde el punto de vista de la
prescripcin, pero tambin de la prevencin necesaria para disear herramientas
aptas.
3.2. El anlisis "econmico" del dao
El segundo aspecto metajurdico es la trascendencia del "costeo" de las acciones de
recomposicin. La economa tiene mucho para decirnos.
Ustedes dirn: salimos del derecho (por un instante) y entramos en la economa:
estamos perdidos. Tratar de que no sea muy largo el sufrimiento.
En efecto sin un esquema claro de recursos econmicos la recomposicin ser una
mera declamacin. Los americanos tienen muy bien estudiado que las acciones
gubernamentales (de todos los poderes) inciden centralmente sobre la economa. Esto
pasa, en materia de responsabilidad, con la responsabilidad laboral, la responsabilidad
por dao a la salud de ciertas industrias como las tabacaleras y tambin con el
ambiente.
Los fragmentos resaltados en negrita en este y otros artculos de la Ley so del autor de este artculo
la
contratacin
administrativa
en
materia
de
7. Conclusiones
1. El FCA es un instrumento creado para acciones de recomposicin ambiental.
2. Est integrado por las indemnizaciones provenientes de sentencias, pero puede
complementarse con fondos presupuestarios directos.
3. Los recursos que integran el FCA son fondos pblicos que determinan la
aplicacin del rgimen procedimental administrativo en materia de contrataciones.
4. La naturaleza ambiental tipifica modalidades peculiares en el procedimiento
administrativo como la participacin pblica y la ejecucin de las evaluaciones de
impacto ambiental.
5. El rgimen del FCA comporta de suyo una dinmica entre los distintos Poderes del
Estado as como la participacin de los administrados.
6. El rgimen del fondo debe articularse conjuntamente con el de seguro ambiental.