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Ponto 1
1.1 O Sistema Tributrio Nacional
Conceito: conjunto de normas jurdicas constitucionais que disciplinam a tributao em carter nacional.
Para alguns, incluem-se as normas jurdicas infraconstitucionais.
Constituio Federal: traz normas de estrutura do STN e competncia dos entes da Federao
Cdigo Tributrio Nacional: traz normas gerais, em atendimento ao art. 146 da CF/1988
Leis ordinrias: editadas por cada um dos entes da Federao no exerccio de suas competncias, para a
instituio e regulao de cada um dos tributos
Normas infralegais: regulamentao
O poder de tributar est associado competncia tributria, que de titularidade da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios. o poder de criar tributos em abstrato.
Como esse poder de invaso patrimonial tem ndole compulsrio, imprescindvel a existncia de
balizamentos constitucionais, que so as limitaes ao pode de tributar, as quais se referem aos
princpios constitucionais tributrios e s imunidades tributrias.
PRINCPIOS:
a) Princpio da legalidade: a criao e majorao de tributos s pode ser feita por lei. Exceo para a
majorao de alquotas: II, IE, IOF, IPI (alquotas fixadas por decreto, dentro dos limites fixados em lei),
CIDE-combustveis (o Poder Executivo pode reduzir e restabelecer as alquotas) e ICMS monofsico
sobre combustveis (alquotas fixadas por convnio celebrado entre Estados e DF CONFAZ) No h
mais ressalva para a CPMF, cuja alquota, fixada diretamente pela CF, podia ser alterada pelo Executivo.
o A EC 32/2001 veio constitucionalizar a medida provisria como meio adequado para criar ou
aumentar tributo. No entanto, antes mesmo da EC, a STF entendia ser a MP veculo normativo
hbil a criar ou majorar tributos.
o O princpio restringe-se aos elementos do tributo previstos no art. 97 do CTN (fato gerador, base
de clculo, alquotas, sujeitos penalidades, disciplina relativa ao crdito tributrio e obrigao
tributria), salvo excees constitucionais acima mencionadas.
o Segundo o STF, no esto sujeitas reserva legal as seguintes matrias: a) obrigaes acessrias;
b) prazos para pagamento de tributos; c) correo monetria da base de clculo.
o Alguns tributos devem ser institudos por lei complementar: imposto sobre grandes fortunas,
emprstimos compulsrios, impostos residuais da Unio e contribuies sociais residuais da
Unio.
b) Princpio da isonomia: tambm conhecido como princpio da igualdade, veda o tratamento tributrio
diferenciado para pessoas que esto na mesma condio. No h excees constitucionais a este
princpio. A CF foi explcita, ainda, ao dispor ser vedado aos entes tributantes instituir tratamento
desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em
razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica
dos rendimentos, ttulos ou direitos. Isso significa que pessoas em condies diferentes podem ter
tratamento tributrio diferente, seno vejamos:
Tratamento jurdico diferenciado s microempresas e s empresas de pequeno porte,
assim definidas em lei, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Vale frisar que o STF tem jurisprudncia consagrada segundo a qual no possvel ao Judicirio,
por fora da isonomia, atuar como legislador positivo para colmatar lacunas que representam
inconstitucionalidades decorrentes de excluso discriminatria de benefcio tributrio, sob pena
de violar o princpio da separao dos poderes.
So desdobramentos do princpio da isonomia:
Princpio da interpretao objetiva do fato gerador, ou princpio non olet (arts. 118 e 126
do CTN).
Princpio da capacidade contributiva.
c) Princpio da irretroatividade: a nova lei s alcana fatos geradores futuros. No alcana fatos geradores
totalmente concludos, mas alcana fatos pendentes (art. 105 do CTN). Exceo: quando a lei tratar de
penalidades, extinguindo-as ou reduzindo-as, ou quando a lei for meramente interpretativa. O STF vem
entendendo que se ns tivermos uma lei no perodo do ano aumentando IR, ela aplicvel e tem
incidncia na declarao de renda. Smula 584: Ao Imposto de Renda calculado sobre os rendimentos do
ano-base, aplica-se a lei vigente no exerccio financeiro em que deve ser apresentada a declarao.
d) Princpio da anterioridade: vedado cobrar tributos no mesmo exerccio financeiro em que haja sido
publicada a lei que os instituiu ou aumentou. Diz respeito publicao, no vigncia da lei. No se
aplica quando benfica ao contribuinte. H duas modalidades anterioridade de exerccio e anterioridade
nonagesimal (ou mitigada). Na primeira, exige-se que a lei que institua ou aumente o tributo tenha sido
publicada no exerccio anterior. Na segunda, exige-se uma vacatio legis de 90 dias. H excees aos dois
prazos:
Anterioridade de exerccio: II, IE, IPI, IOF, CIDE-combustveis (no que tange apenas ao
restabelecimento da alquota), Emprstimo Compulsrio para custear guerra ou calamidade,
impostos extraordinrios de guerra, ICMS (s alquotas) e contribuies sociais.
Anterioridade nonagesimal: II, IE, IOF, Imposto de Renda, Emprstimo Compulsrio para custear
guerra ou calamidade, impostos extraordinrios de guerra, alteraes da base de clculo do IPVA e
IPTU.
Anterioridade e MP: MP que implique instituio ou majorao de impostos, exceto o II, IE, IPI, IPF
e o IE de guerra s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em
lei at o ltimo dia daquele em que foi editada. No se aplica tal regra a outros tributos, s impostos.
O prazo de 90 dias da anterioridade nonagesimal, segundo o STF, contado da data de publicao da
MP, no havendo interrupo sempre que ela for convertida sem alterao substancial.
Para o STF, a modificao do prazo para pagamento exigvel de imediato, pois no aumento.
Para o STF, o princpio em tela clusula ptrea.
No existe mais o princpio da anualidade (CF/46), em que se exige a prvia autorizao
oramentria.
Revogao de iseno e anterioridade: segundo o art. 104, III do CTN, lei que extinga ou reduza
iseno relativa a imposto sobre o patrimnio ou a renda entra em vigor apenas no exerccio
seguinte. O STF, no entanto, tem precedentes no sentido de que a revogao de iseno no se
submete anterioridade tributria. Revogada a iseno, o tributo pode ser imediatamente exigvel.
Cabe ressaltar, porm, que esses precedentes versavam, no caso concreto, sobre o antigo ICM (atual
ICMS), que imposto sobre a produo e circulao, enquanto que o CTN trata de imposto sobre
patrimnio e renda.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
e) Princpio do no-confisco: veda a exigncia de tributos que tenham carter confiscatrio, sendo tal termo
de difcil definio. Porm, pode-se adotar a definio de confisco como sendo a exigncia tributria que
inviabiliza a existncia ou o desenvolvimento das pessoas jurdicas, ou que priva as pessoas fsicas de
suas necessidades bsicas. Por isso o STF j decidiu que o carter de confisco deve ser avaliado no
apenas em funo de um determinado tributo, isoladamente, e sim tendo em conta a totalidade da carga
tributria suportada.
f) Princpio da liberdade de trfego: o trnsito de pessoas e mercadorias no pode ser restringido por meio
da imposio de tributos. Obs.: pedgio pode, pois previsto constitucionalmente.
g) Princpio da uniformidade geogrfica: a tributao deve ser uniforme em todo o territrio geogrfico do
ente da Federao, mas so permitidos os incentivos para desenvolvimento regional.
h) Princpio da no-discriminao tributria em razo da procedncia ou do destino dos bens: no pode
haver discriminao s porque o bem vem deste ou daquele lugar. Procura evitar a guerra fiscal.
i)
Princpio da capacidade contributiva: sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero
graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte. Isso significa que quem pode mais, paga
mais. A maioria dos autores entende que esse princpio s se aplica aos impostos ditos pessoais (ex.:
Imposto de Renda, no o ITR). Tal princpio, na CF/46, aplicava-se aos tributos, de forma genrica, e
no apenas aos impostos, como na CF/88. As tcnicas mais importantes para sua efetivao so:
j)
a) autorizao legal para excluso, da base de clculo, de gastos essenciais (dedues): procurase tributar somente a renda disponvel.
b) progressividade: significa incidncia de maiores alquotas quanto maior for a base de clculo.
Os impostos progressivos, segundo a CF, so:
- o IR (art. 153, 2, I)
- o IPTU: antes da EC 29/00, a progressividade variava apenas com base na funo social
da propriedade (art. 182, 4, II). Aps, passou a poder variar com base no valor do
imvel, seu uso e localizao (art.156, 1, I e II). Smula 668, STF: inconstitucional
a lei municipal que tenha estabelecido, antes da Emenda Constitucional 29/2000,
alquotas progressivas para o IPTU, salvo se destinada a assegurar o cumprimento da
funo social da propriedade urbana.
- o ITR: progressividade com o fito de desestimular a manuteno de propriedades
improdutivas, trazida pela EC 42/2003 (art. 153, 4, I). Tem carter extra-fiscal, para
prestigiar a funo social da propridade.
b) Imunidade religiosa: vedado instituir impostos sobre templos de qualquer culto, regra que abrange
apenas o patrimnio, a renda e os servios relacionados com as atividades essenciais das entidades.
Fundada na liberdade religiosa. O STF tem uma viso ampla, reconhecendo imunidade de imveis
alugados, desde que o produto seja revertido em prol das atividades essenciais. No caso de ICMS, havia
acirrada controvrsia, mas o STF entendeu pela no incidncia do imposto nas vendas de mercadorias,
desde que o lucro fosse destinado s finalidades do templo.
c) Imunidade dos partidos polticos e sindicatos dos trabalhadores: vedado instituir impostos sobre o
patrimnio, a renda e os servios relacionados com as atividades essenciais dos partidos polticos,
inclusive suas fundaes, e das entidades sindicais dos trabalhadores (no abrange sindicatos patronais).
Smula 724, STF: Ainda quando alugado a terceiros, permanece imune ao IPTU o imvel pertencente a
qualquer das entidades referidas pelo art. 150, VI, c, da Constituio, desde que o valor dos aluguis seja
aplicado nas atividades essenciais de tais entidades. A idia tem sido estendida a outras hipteses de
imunidade.
d) Imunidade das instituies de educao e de assistncia social sem fins lucrativos: vedado instituir
impostos sobre o patrimnio, a renda e os servios relacionados com as finalidades essenciais dessas
entidades, atendidos os requisitos da lei. A doutrina entende que os requisitos devem estar previstos em
lei complementar. O art. 14 do CTN delineia o contedo da expresso sem fins lucrativos. No caso das
entidades de assistncia social, existe outra regra especfica de imunidade, aplicvel a todas as
contribuies de seguridade social, desde que atendam s exigncias legais (art. 195, 7). No se aplica
s entidades de previdncia social privada, quando exista contribuio por parte do futuro beneficirio.
Smula 730, STF: A imunidade tributria conferida a instituies de assistncia social sem fins
lucrativos pelo art. 150, VI, c, da Constituio, somente alcana as entidades fechadas de previdncia
social privada se no houver contribuio dos beneficirios.
e) Imunidade cultural: vedado instituir impostos sobre livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua
impresso. Conforme STF, no alcana o servio de composio grfica, nem a renda da entidade.
Alcana, todavia, os servios prestados pela empresa jornalstica na veiculao de anncios e
propagandas, desde que estejam impressos no corpo do jornal ou do peridico (folheto separado, no). A
extenso da imunidade a publicaes em meios eletrnicos, a softwares, CDs, DVDs ou qualquer outro
meio que no seja o papel no aceita pelo STF. Smula 657, STF: A imunidade prevista no art. 150, VI,
d, da CF abrange os filmes e papis fotogrficos necessrios publicao de jornais e peridicos.
ALCANA
As operaes de importao, produo e circulao
de bens enunciados como imunes (IPI, II e ICMS)
Papel fotogrfico, inclusive para a fotocomposio
por laser, e papel para telefoto
Filmes
fotogrficos,
sensibilizados,
no
impressionados, para imagens monocromticas
Pelculas de polmero de propileno utilizadas em
capas de livros, integrando-se ao produto final
Listas telefnicas, ainda que veiculem anncios e
publicidade
Servio de veiculao de anncios e propaganda
em jornais e revistas, impressos em seu corpo
Apostilas didticas e lbuns de figurinha
NO ALCANA
Os rendimentos decorrentes das atividades das
empresas que produzem ou comercializam os bens
imunes
Publicaes em meio diferente de papel
Tinta, soluo de base alcalina concentrada e
quaisquer mquinas, utilizados na impresso ou
fabricao dos bens imunes
Tiras de plstico para amarrar jornais
Encartes ou folhetos de propaganda comercial
separados do corpo do jornal e distribudos com ele
Calendrios, manuais ou papis impressos de
propaganda mercantil, industrial ou profissional
Agenda de anotaes
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
f) Outras imunidades:
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
COMPETNCIA
PRIVATIVA
COMPETNCIA
RESIDUAL
COMPETNCIA
EXTRAORDINRIA
COMPETNCIA
CUMULATIVA
a competncia exclusiva da
entidade impositora.
a competncia remanescente
dada com exclusividade Unio
para a instituio de impostos
novos.
a competncia afeta Unio no
tocante instituio do IMPOSTO
EXTRAORDINRIO DE
GUERRA (IEG artigo 154, CF)
A viso mais moderna do Direito Tributrio, inclusive com respaldo do STF, reconhece a existncia de
cinco espcies (classificao qinqipartida), com base na Constituio Federal:
o impostos
o taxas
o contribuies de melhoria
o contribuies sociais
o emprstimos compulsrios
Imposto: tributo no vinculado a qualquer contraprestao estatal especfica, que tem a finalidade de
custear servios pblicos gerais e universais (uti universi), no remunerados por taxas
Taxa: tributo cobrado pelo exerccio regular do poder de polcia ou pela prestao, efetiva ou potencial,
de servios pblicos.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
o
o
Tributos diretos: o contribuinte eleito pela lei aquele que, efetivamente, suporta o nus.
Tributos indiretos: o contribuinte eleito pela lei (contribuinte de direito) o que tem a obrigao
de efetuar o pagamento do tributo, mas no ele quem, efetivamente, suporta o nus tributrio,
que repassado a um terceiro (contribuinte de fato).
o
o
O CTN divide os impostos em quatro grupos, a saber (com as devidas atualizaes, de acordo
com a CF): a) impostos sobre o comrcio exterior (II e IE); b) impostos sobre o patrimnio e a
renda (IR, ITR, IGF, IPVA, ITCD, IPTU, ITBI); c) impostos sobre a produo e a circulao
(IPI, ICMS, IOF E ISS); d) impostos especiais (IEG).
Trata-se de uma expresso genrica que abrange a partilha entre a Unio, os Estados, o DF e os
municpios do poder de tributar, ou seja, a competncia para instituir tributos e legislar sobre eles, bem
como a distribuio da receita tributria, que a diviso entre os entes da Federao do produto da
arrecadao do tributo por um deles institudo.
Repartio de competncias: j visto acima.
Repartio de receitas tributrias (sempre ocorre do ente federado maior para o menor):
a) Taxas: pertencem a quem instituiu.
b) Contribuies de melhoria: pertencem a quem instituiu.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Classificam-se, comumente, as participaes das unidades no produto da arrecadao dos impostos como
diretas e indiretas, sendo as ltimas efetivadas por meio de fundos de participao ou fundos
compensatrios.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Direito Tributrio
Ponto 2
2.1 Competncia tributria plena
A competncia tributria plena aquela outorgada pessoa poltica no s para cobrar (arrecadar) e fiscalizar
o tributo, mas especialmente para cri-lo e legislar sobre ele. Art. 6. do CTN: A atribuio constitucional
de competncia tributria compreende a competncia legislativa plena, ressalvadas as limitaes contidas na
Constituio Federal, nas Constituies dos Estados e nas Leis Orgnicas do Distrito Federal e dos
Municpios, e observado o disposto nesta Lei. Segundo Aliomar Baleeiro, a nfase da adjetivao plena
quer significar que no h outras limitaes ao legislador, seno aquelas de ordem constitucional.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
195 da CF/88. Assim, quando a Unio delega ao INSS as funes relativas fiscalizao e arrecadao de
certas contribuies sociais, neste instante, a capacidade ativa que est sendo transferida para a autarquia.
http://www.vemconcursos.com/arquivos/download_enviar.phtml?arquivo=aula139
As atribuies atinentes capacidade tributria ativa (arrecadar, fiscalizar e exigir tributos, bem como
executar leis, servios, atos ou decises administrativas em matria tributria) s pode ser delegada para
pessoas jurdicas de direito pblico (art. 7, caput, do CTN). No confundir com a delegao de servio
de mera arrecadao a pessoas jurdicas de direito privado, como os bancos (art. 7, 3, do CTN).
No obstante, vale registrar que alguns doutrinadores, como Paulo de Barros Carvalho, afirmar a
imprestabilidade do texto literal do CTN, por conflitar com o sistema constitucional, onde se albergam,
no campo da parafiscalidade (delegao da capacidade tributria ativa), entidades no pblicas
credenciadas titularidade ativa de relaes jurdico-tributrias.
Impostos: Art. 154. A Unio poder instituir: I - mediante lei complementar, impostos no previstos
no artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo
prprios dos discriminados nesta Constituio.
Contribuies: Art. 195: 4 - A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir a
manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, I..
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
o
o
o
o
passivo sobre a mesma hiptese de incidncia) e o bis in idem (quando a mesma pessoa exige
tributos sobre o mesmo fato gerador).
No exige no-cumulatividade.
Devem ser transitrios, mas podem perdurar por 5 anos depois da celebrao da paz (art. 76 do
CTN).
Podem ser institudos por lei ordinria ou MP.
No se submetem ao princpio da anterioridade simples e nonagesimal.
Entende-se que, em matria de taxas, a competncia residual pertence aos Estados, haja vista sua
competncia residual poltico-administrativa.
Legalidade: a criao e a majorao de tributos deve ser feita somente por lei (h excees em
relao a alguns tributos, como II / IE / IOF/ IPI, mas s quanto alterao de alquotas, nunca em
relao h criao do tributo ou majorao da base de clculo).
Tipicidade: no basta simplesmente exigir-se lei formal e material para a criao do tributo, pois
necessrio que a lei que crie um tributo defina tipo fechado, cerrado, todos os elementos da
obrigao tributria, de modo a no deixar espao algum que possa ser preenchido pela
Administrao, em razo da prestao pecuniria tributria corresponder a uma atividade
administrativa plenamente vinculada.
o Tipicidade a norma, o contedo.
o Legalidade o veculo da norma, do tipo.
O aplicador no poder utilizar de analogia ou interpretao extensiva na definio de tributos. Essa
proibio do artigo 108, 1, CTN, reflete no princpio da tipicidade.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Objetiva evitar a chamada guerra fiscal. A vedao aos tributos de barreira prestigia a liberdade de ir-evir (Ricardo Lobo Torres e Sacha Calmon), a liberdade de comrcio (Sacha Calmon e Luciano Amaro) e
o princpio federativo (Luciano Amaro).
o dispositivo trata de duas regras: a) no pode haver barreira alfandegria, ou seja, cobrana de tributo
para pessoas entrarem ou sarem de municpios, no pode haver tributo de fronteira, por conta do artigo
5. XV, CF, que garante em tempo de paz a liberdade de sair, entrar e permanecer no pas com os seus
bens (no pode existir tributo sobre a pessoa ou sobre seus bens); b) est permitida a instituio de
cobrana de pedgio para a conservao da via pblica.
Existe divergncia sobre a natureza jurdica do pedgio, se seria taxa (tributria) ou tarifa (no
tributria). Existem julgados do STF afirmando que taxa. A doutrina moderna se encaminha para uma
posio conciliatria, afirmando que o pedgio pode ser taxa como tarifa, a critrio do legislador, que
dever optar pelo regime jurdico pertinente.
TAXA
Regime jurdico tributrio (legal)
Regime jurdico de direito pblico
No h autonomia da vontade (cobrana
compulsria)
No admite resciso
Pode ser cobrada por utilizao potencial do
servio
Cobrana no proporcional utilizao
Sujeita aos princpios tributrios
Imunidade
* prevista na Constituio Federal
* vedao ao poder de legislar sobre o tributo em
determinados casos e em relao a determinadas
pessoas
* ausncia de competncia
Iseno
* prevista nas leis de cada ente da Federao
* a dispensa legal do pagamento do tributo
* causa de excluso do crdito tributrio
O CTN enumera a iseno ao lado da anistia, como formas de excluso do crdito tributrio. Doutrina
autorizada, no entanto, sustenta que a iseno norma que reduz o campo de abrangncia da norma
tributria impositiva, o que implicaria na inexistncia de incidncia. O STF perfilha a literalidade do
CTN, entendendo que h a incidncia da norma e surge a obrigao tributria, com posterior dispensa do
pagamento do tributo em razo da iseno.
A iseno est submetida reserva legal. A lei deve especificar as condies e requisitos exigidos para a
sua concesso, os tributos a que se aplica e, sendo caso, o prazo de sua durao. Frise-se que, em relao
ao ICMS, h a necessidade, para a concesso de qualquer benefcio fiscal (incluindo iseno), de prvia
autorizao em convnio celebrado no mbito do CONFAZ (conselho composto pelos secretrios de
fazendo dos estados e do DF, sob a presidncia do Ministro da Fazenda).
A iseno pode ser restrita a determinada regio do territrio da entidade tributante, em funo de
condies a ela peculiares. Tal regra deve ser aplicada em harmonia com o art. 151, I da CF, que permite
a concesso de incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scioeconmico entre as diferentes regies do Pas. No h previso de que ela possa ser restrita a
determinada classe ou categoria de sujeitos passivos, como h em relao moratria.
A iseno, quando objetiva (isto , definida com ateno a aspectos do prprio fato material, abstradas as
condies pessoais do indivduo), aproveita a todos.
A iseno, quando subjetiva (definida em funo das condies pessoais do indivduo) s aproveita s
pessoas que preencham essas condies pessoais. As que no preenchem ficam responsveis apenas pelo
saldo proporcional remanescente.
Revogao de iseno e anterioridade: segundo o art. 104, III do CTN, lei que extinga ou reduza iseno
relativa a imposto sobre o patrimnio ou a renda entra em vigor apenas no exerccio seguinte. O STF, no
entanto, tem precedentes no sentido de que a revogao de iseno no se submete anterioridade
tributria. Revogada a iseno, o tributo pode ser imediatamente exigvel. Cabe ressaltar, porm, que
esses precedentes versavam, no caso concreto, sobre o antigo ICM (atual ICMS), que imposto sobre a
produo e circulao, enquanto que o CTN trata de imposto sobre patrimnio e renda.
na questo das isenes heternomas h que ser diferenciada a posio da Unio, ora como integrante da
federao, ora como representante dessa mesma federao nas relaes internacionais:
o no primeiro caso, as isenes heternomas no podem ser concedidas, por atingir a autonomia
dos demais entes, salvo as excees expressamente previstas no texto constitucional;
o no segundo, tem a Unio plena liberdade de, por meio de acordos internacionais, conceder
isenes de tributos pertencentes aos demais entes federados, pois, aqui, atua como representante
destes perante os demais Estados soberanos (posio do STF).
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Imunidade subjetiva.
Somente impostos.
Abrange patrimnio, renda ou servios (jurisprudncia: tambm aplicaes financeiras).
No h imunidade: se o ente, direta ou indiretamente, explora atividades econmicas regidas pelas
normas aplicveis aos empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de
preos ou tarifas pelo usurio.
Sociedades de Economia Mista: em regra, como exploram atividades econmicas, no h imunidade.
Empresas pblicas: se explorarem atividades econmicas, no h imunidade.
Concessionrias de servios pblicos: se forem remuneradas apenas pelo Estado (ex: Parceria Pblico
Privada, na modalidade concesso administrativa), h imunidade. Se forem remuneradas tambm pelo
usurio, no h imunidade.
Autarquias: como exercem atividades tpicas estatais, h imunidade, mas apenas no que for vinculado s
finalidade essenciais.
Fundaes: mesma regra das autarquias.
b) Imunidade religiosa
Imunidade subjetiva.
S impostos.
A expresso templos de qualquer culto deve ser interpretada no como a estrutura fsica, mas como a
instituio em si.
c) Imunidade da alnea c
Imunidade subjetiva.
S impostos.
So imunes a impostos o patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes,
das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins
lucrativos, atendidos os requisitos da lei.
As entidades sindicais patronais no so imunes (ex.: FIESP).
Requisitos da lei (art. 14 do CTN):
I no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo;
II - aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais;
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de
assegurar sua exatido.
O STF j concedeu imunidade de ICMS (mercadorias destinadas ao ativo fixo), II (importao de bolsas
de sangue) e IPI (idem).
Venda de bens por entidades imunes: STF reconhece a imunidade.
Receita de servios no relativos s atividades essenciais, mas revertidas ao financiamento destas: STF
reconhece a imunidade.
Entidades fechadas de previdncia social privada: s so imunes se no houver contribuio dos
beneficirios (STF).
Receita de aluguel de imveis da entidade, revertida para suas finalidades essenciais: h imunidade
(STF).
d) Imunidade cultural
Imunidade objetiva.
S impostos diretos, incidentes sobre o produto. Ou seja: a livraria paga imposto de renda, porque este
incide sobre o lucro, no sobre algo diretamente relacionado ao livro.
Abrange: livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.
So imunes (STF): papel fotogrfico, filmes fotogrficos, papel para telefoto, listas telefnicas.
No so imunes (STF): tinta especial, motor de corrente contnua utilizado na indstria grfica, tiras para
amarrar jornais, etc.
e) Contribuies previdencirias
Lei 8.212/91:
Art. 55. Fica isenta (imune) das contribuies de que tratam os arts. 22 e 23 desta Lei a entidade
beneficente de assistncia social que atenda aos seguintes requisitos cumulativamente:
I - seja reconhecida como de utilidade pblica federal e estadual ou do Distrito Federal ou
municipal;
II - seja portadora do Certificado e do Registro de Entidade de Fins Filantrpicos, fornecido pelo
Conselho Nacional de Assistncia Social, renovado a cada trs anos;
III - promova, gratuitamente e em carter exclusivo, a assistncia social beneficente a pessoas
carentes, em especial a crianas, adolescentes, idosos e portadores de deficincia;
IV - no percebam seus diretores, conselheiros, scios, instituidores ou benfeitores,
remunerao e no usufruam vantagens ou benefcios a qualquer ttulo;
V - aplique integralmente o eventual resultado operacional na manuteno e desenvolvimento de
seus objetivos institucionais apresentando, anualmente ao rgo do INSS competente, relatrio
circunstanciado de suas atividades.
f) Outras imunidades:
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Direito Tributrio
Ponto 03
3.1 Imposto de Importao
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
o
o
o
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f) Entreposto Aduaneiro
Este instituto permite a entrada e o depsito de produto importado no pas. O produto fica em local
determinado pelo Fisco sem incidncia do imposto de importao. medida que o importador vai se
utilizando do produto, vai pagando o imposto. O imposto pago medida que vai saindo do entreposto.
A vantagem que o imposto pago a proporo que se for utilizando o produto.
g) Entreposto Industrial
o local onde as indstrias que esto sob o regime de draw back depositam e industrializam seus
produtos destinados exportao.
h) Colis Postaux
a importao via correios, catlogos. Os correios do pases celebram convnio, emitem catlogos.
A compra feita pelos catlogos. Quando a mercadoria chega nos correios do pas importador, o
adquirente comunicado e na agncia dos correios faz todo o desembarao da mercadoria, inclusive
pagando o imposto.
Preo de transferncia1:
o
O termo "preo de transferncia" tem sido utilizado para identificar os controles a que esto
sujeitas as operaes comerciais ou financeiras realizadas entre partes relacionadas, sediadas em
diferentes jurisdies tributrias, ou quando uma das partes est sediada em paraso fiscal. Em
razo das circunstncias peculiares existentes nas operaes realizadas entre essas pessoas, o
preo praticado nessas operaes pode ser artificialmente estipulado e, conseqentemente,
divergir do preo de mercado negociado por empresas independentes, em condies anlogas preo com base no princpio arms length.
O controle fiscal dos preos de transferncia se impe em funo da necessidade de se evitar a
perda de receitas fiscais. Essa reduo se verifica em face da alocao artificial de receitas e
despesas nas operaes com venda de bens, direitos ou servios, entre pessoas situadas em
diferentes jurisdies tributrias, quando existe vinculao entre elas, ou ainda que no sejam
vinculadas, mas desde que uma delas esteja situada em paraso fiscal pas ou dependncia com
tributao favorecida ou cuja legislao interna oponha sigilo divulgao de informaes
referentes constituio societria das pessoas jurdicas ou a sua titularidade.
Diversos pases vm instituindo esse controle como medida de salvaguarda de seus interesses
fiscais, haja vista a constatao de manipulao dos preos por empresas interdependentes em
transaes internacionais, com o inequvoco objetivo de usufruir de regimes tributrios mais
favorveis. Assim, ocorre a transferncia de renda de um Estado para outros que oferecem
alquotas inferiores ou concedem isenes, por intermdio da manipulao dos preos praticados
na exportao e na importao de bens, servios e direitos.
Esto obrigados pela legislao brasileira observncia das regras de preos de transferncia:
1. as pessoas fsicas ou jurdicas residentes ou domiciliadas no Brasil que praticarem
operaes com pessoas fsicas ou jurdicas, residentes ou domiciliadas no exterior,
consideradas vinculadas, mesmo que por intermdio de interposta pessoa.
2. as pessoas fsicas ou jurdicas residentes ou domiciliadas no Brasil que realizem
operaes com qualquer pessoa fsica ou jurdica, ainda que no vinculada, residente ou
domiciliada em pas que no tribute a renda ou que a tribute alquota inferior a 20%
(vinte por cento), ou cuja legislao interna oponha sigilo relativo composio
societria de pessoas jurdicas ou sua titularidade.
Mtodos de apurao de preos parmetros:
Na importao:
1. Mtodo dos Preos Independentes Comparados (PIC);
2. Mtodo do Preo de Revenda Menos Lucro (PRL Revenda), com margem de
lucro de 20% (vinte por cento);
http://www.receita.fazenda.gov.br/PessoaJuridica/DIPJ/2005/PergResp2005/pr672a733.htm
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
b) Exportao Temporria
Consiste na permisso dada para sada de produto nacional ou nacionalizado para o exterior por
perodo determinado desde que retorne ao Brasil. Ex.: carros que vo participar de feiras ou exposio;
ou produtos importados que voltam para reparao. No se sujeita incidncia do IE.
c) Contingenciamento
So unidades ou cotas permitidas para exportao. O Brasil diz que s pode exportar x unidades
porque o que ultrapassar vai prejudicar a economia interna, ou abastecimento do mercado interno.
Obs.: Portos secos criados pelo governo em 1995 p/ diminuir o congestionamento de mercadorias nos
portos e aeroportos, foram instalados em cidades do interior e funcionam como postos da Receita Federal,
nos quais se faz desembarao aduaneiro. Na verdade, so armazns usados para estocar bens enquanto a
Receita libera seu comrcio no pas ou seu embarque para o exterior. So geridos por concessionrios da
Receita e cobram 33% menos que os portos e 90% menos que os aeroportos.
3.3 IPI
b) o preo normal que o produto, ou seu similar, alcanaria, ao tempo da importao, em uma
venda em condies de livre concorrncia, para entrega no porto ou lugar de entrada do produto
no Pas + imposto sobre a importao + taxas exigidas para entrada do produto no Pas +
encargos cambiais efetivamente pagos pelo importador ou dele exigveis
c) o preo da arrematao
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Alquotas: so inmeras, variando de acordo com a maior ou menor essencialidade do produto. Esto
estabelecidas na Tabela de Incidncia do IPI TIPI, aprovada pelo Decreto n 4542, de 26/12/2002.
Sujeito ativo: Unio Federal
Sujeito passivo:
a) o industrial ou quem a lei a ele equiparar
b) o importador ou quem a lei a ele equiparar
c) o comerciante de produtos sujeitos ao imposto, que os fornea aos contribuintes definidos no
item a;
d) o arrematante de produtos apreendidos ou abandonados, levados a leilo.
Observaes:
o O IPI obrigatoriamente seletivo em funo da essencialidade dos produtos, o que d contornos
extrafiscais
O Poder Judicirio pode corrigir eventuais distores na alquota, com base no
princpio da seletividade?
Matria polmica. Opinio: O Poder Judicirio poder corrigir eventuais
distores apenas nos casos em que sua interveno caracterize sua
atuao como legislador negativo. Destarte, pode o Judicirio
reconhecer inconstitucional uma alquota e assim afastar a prpria
incidncia do tributo quando ela se revele contrria ao preceito da
seletividade (p. ex., uma alquota elevada para um produto de primeira
necessidade, em confronto com uma alquota reduzida para um produto
suprfluo). No pode, entretanto, atuar como legislador positivo, para
fins de, sob pretexto de observncia a tal princpio, elevar ou alterar a
alquota relativa a um produto.
Obs.: j houve controle judicial de majorao de alquotas, com
anulao da resoluo por vcio de motivao. A majorao da alquota
afigurava-se dissociada dos objetivos da poltica cambial e do comrcio
exterior, contidos na Lei 9716/98, em conformidade com o disposto no
1 do art. 153 da CF/88, no podendo subsistir a ilegal elevao da
alquota de 0% para 150% (TRF 4, AMSS 2001.71.00.031631-0/RS,
jul/2003).
o
no-cumulativo. Isso significa que o montante devido em cada operao pode ser compensado
com o montante cobrado nas anteriores. efetivado pelo sistema de crditos e dbitos: o
contribuinte credita-se em seus livros fiscais do valor do imposto incidente em suas operaes de
entrada (compras) e debita-se do incidente sobre as operaes de sada; se os dbitos, ao trmino
de um perodo de apurao, forem maiores do que os crditos, recolhe-se o imposto pela
diferena; se ocorrer o contrrio, no h imposto a pagar no perodo, e os crditos so
transferidos para o perodo de apurao seguinte.
As aquisies de bens do ativo permanente e mesmo de energia eltrica no tm sido
consideradas como autorizadoras de creditamento. Segundo Paulsen, no h como a indstria
pretender se creditar na entrada de outros bens como material de limpeza, materiais de
expediente, uniformes, EPIs, combustveis relacionados ao transporte de matria prima etc.
As alquotas podem ser alteradas pelo Poder Executivo.
Industrializao: a produo ou qualquer operao que modifique a natureza
ou finalidade do produto, ou que o aperfeioe para o consumo. Abrange os
seguintes casos:transformao: a operao exercida sobre a matria-prima ou
produto intermedirio e que importe na obteno de espcie nova;
beneficiamento: a operao que importa em modificar, aperfeioar ou, de
qualquer forma, alterar o funcionamento, a utilizao , o acabamento ou a
aparncia do produto.
montagem: a operao que consiste na reunio de produtos, peas ou partes e
de que resulte um novo produto ou unidade autnoma, ainda que sob a mesma
classificao fiscal.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
o
o
o
o
o
o
o
FINALIDADE
ESSENCIAL
DOS
ALUDIDOS
ENTES.
2. O FATO DO NUS SER, AFINAL, SUPORTADO PELA APELANTE,
CARACTERIZANDO-SE A MESMA, PORTANTO, COMO CONTRIBUINTE DE FATO, NO
JUSTIFICA QUE ELA NO SEJA ALCANADA PELA NORMA IMPOSITIVA DO IMPOSTO,
CASO CONTRRIO, TAMBM DEVERIAM SER AFASTADOS TODOS OS TRIBUTOS
COMPUTADOS NA COMPOSIO DOS PREOS DOS PRODUTOS ADQUIRIDOS E DOS
SERVIOS CONTRATADOS PELAS AUTARQUIAS, O QUE NO SE SUSTENTA. (Proc. n.
2000.85.00.002983-3, Primeira Turma, Relator Desembargador Federal LIO WANDERLEY DE
SIQUEIRA FILHO (Substituto), Data Julgamento 16/09/2004)
Observaes:
o As alquotas podem ser alteradas pelo Poder Executivo.
o O IOF no est sujeito ao princpio da anterioridade de exerccio ou da nonagesimal.
o O ouro, quando definido em lei como ativo financeiro ou instrumento cambial, sujeita-se
exclusivamente incidncia do imposto de que trata o inciso V do "caput" deste artigo, devido
na operao de origem; a alquota mnima ser de um por cento.
o Empresas de factoring: segundo o STF, devem pagar IOF. A CF no exige que se trate de
operao com instituio financeira.
o O STF entende que os Estados esto amparo pela imunidade recproca quando fazem aplicaes
no mercado financeiro.
o Est presente no conceito de operao de crdito a idia de troca de bens presentes por bens
futuros. Por isso a smula 664 do STF: inconstitucional o inciso V do art. 1 da Lei 8033/90,
que instituiu a incidncia do IOF sobre saques efetuados em caderneta de poupana.
o Segundo a doutrina, no h operao de crdito na fiana onerosa, para fins de incidncia do IOF
o O STJ decidiu no haver operao de crdito nos saques de depsitos judiciais: TRIBUTRIO.
IOF. CAIXA ECONMICA FEDERAL. DEPSITOS JUDICIAIS. 1... 3. A homenagem ao
princpio da legalidade no autoriza a incidncia do IOF na liberao de depsitos judiciais para
garantia da instncia. Tais procedimentos no so operaes financeiras para fins de tributao.
4. Recurso improvido. (STJ, 1 T., REsp 226.027/PE, rel. Min. Jos Delgado, nov/1999, DJ
28/2/2000).
o IOF Imunidade tributria. Instituio de educao sem fins lucrativos. A imunidade tributria
prevista no art. 150, VI, c, da Constituio, estende-se ao imposto sobre operaes financeiras.
Precedente: RE 230.128-AGR, 1 T., 8.10.2002, Ellen Gracie, DJ 8.11.2002. (STF RE-AgR
192899 MG 1 T. Rel. Min. Seplveda Pertence DJU 25.08.2006 p. 22)
o IOF MTUO NO MERCANTIL INCIDNCIA LEI N 9.779/99 LEGALIDADE
"Tributrio IOF Incidncia sobre mtuo no mercantil Legalidade da Lei n 9.779/99. 1. A
Lei n 9.779/99, dentro do absoluto contexto do art. 66 do CTN, estabeleceu, como hiptese de
incidncia do IOF, o resultado de mtuo. 2. Inovao chancelada pelo STF na ADIN 1.763/DF
(Rel. Min. Pertence). 3. A lei nova incide sobre os resultados de aplicaes realizadas
antecedentemente. 4. Recurso Especial improvido." (STJ REsp 522.294 RS 2 T. Rel.
Min. Eliana Calmon DJU 08.03.2004 p. 221)
o Classificao:
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Legal:
de acordo com a categoria econmica: Imposto sobre produo e circulao
de acordo com a competncia: competncia da Unio
Doutrinria
Real - imposto que incide sobre coisas;
Direto ou Indireto depende do caso concreto;
Proporcional
Extrafiscal
Cumulativo (o imposto pago no compensado)
Direito Tributrio
Ponto 04
4.1 Imposto sobre a renda
Critrio temporal: imposto cujo fato gerador complexivo, o que exige a definio legal do momento
em que se deva considerar ocorrido o fato gerador, ou seja, a definio legal do aspecto temporal da
hiptese de incidncia tributria.
o No IRPF, considera-se ocorrido o fato gerador no dia 31/12 do ano-calendrio. At 30 de abril do
subseqente, verifica-se o imposto sobre a renda e proventos efetivamente devido,
compensando-se o montante que j foi objeto de adiantamentos mensais (carn leo ou
reteno), apurando-se, ento, o saldo a restituir ou a pagar, efetuando-se o recolhimento, vista
ou parceladamente. O prazo para pagamento o mesmo daquele para o cumprimento da
obrigao acessria consistente na apresentao da declarao de ajuste e de bens.
o No IRPJ, tem-se perodo de apurao trimestral, podendo, a pessoa que pagar com base no lucro
real, optar pelo perodo anual, com antecipaes mensais. No imposto trimestral, considera-se
ocorrido o fato gerador ao final de cada trimestre civil; no anual, em 31/12 do ano-calendrio. As
pessoas jurdicas esto obrigadas apresentao da Declarao de IRPJ at o ltimo dia do ms
de maro do ano subseqente.
Critrio espacial: Caracteriza-se o IR pela extraterritorialidade, ou seja, por alcanar fatos geradores
ocorridos no apenas no territrio nacional. o que se chama de tributao em bases universais ou
tributao em base global.
Outros pontos:
o O IR sujeito ao princpio da capacidade contributiva, ou seja, deve ser maior para quem pode
contribuir mais.
o sujeito anterioridade apenas de exerccio, no da de 90 dias.
o regido por trs critrios:
Generalidade: todas as pessoas devem pagar IR (princpio da isonomia) diz respeito ao
sujeito passivo.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
o
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TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Direito Tributrio
Ponto 05
5.1 Fato gerador. Taxas e preos pblicos.
Apesar do programa trazer o tema fato gerador no ponto 5, a verdade que ele tambm tratado, e de
forma mais completa, no ponto 7. Assim, conferir tal ponto.
Taxa x Tarifa
o
o
o
o
o
o
TAXA
Regime jurdico tributrio (legal)
Regime jurdico de direito pblico
No h autonomia da vontade
compulsria)
(cobrana
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
No admite resciso
Pode ser cobrada por utilizao potencial do
servio
Cobrana no proporcional utilizao
Sujeita aos princpios tributrios
Existe divergncia sobre a natureza jurdica do pedgio, se seria taxa (tributria) ou tarifa (no
tributria). Existem julgados do STF afirmando que taxa. A doutrina moderna se encaminha
para uma posio conciliatria, afirmando que o pedgio pode ser taxa como tarifa, a critrio do
legislador, que dever optar pelo regime jurdico pertinente.
Custas judiciais
o
Pedgio
o
Admite resciso
S a utilizao efetiva enseja cobrana.
Casustica:
a) Taxa de Segurana. Segurana pblica como dever do Estado e direito de todos. Custeio
por Taxa. Impossibilidade. Sendo a segurana pblica dever do Estado e direito de todos, exercida para a
preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs entre outras da polcia
militar, s pode ser sustentada por impostos e no por taxa.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
tabela anexa), afastando a alegao de existir coincidncia entre a base de clculo da taxa questionada a o do
IPTU, o que vedado pelo art. 145, 2, da CF. Manteve-se o entendimento do acrdo recorrido no sentido
de que a taxa de fiscalizao de obra tem como base de clculo a rea de construo (metros quadrados da
construo), diferentemente do IPTU, que tem como fator componente de sua base de clculo a rea total do
imvel. Precedente citado: RE 102.524-SP (DJU de 11.8.84). RE 214.569-MG, rel. Min. Ilmar Galvo,
13.4.99.(Informativo n 145 do STF)
i) Taxa de licenciamento de importao. Valor da mercadoria. Base de clculo prpria de
imposto. STF: TAXA DE LICENCIAMENTO DE IMPORTAO. O Plenrio desta Corte, ao julgar o RE
167.992, assim decidiu: TRIBUTRIO. TAXA DE LICENCIAMENTO DE IMPORTAO. ART. 10 DA
LEI 2.145/53, REDAO DADA PELO ART. 1 DA LEI N 7.690/88. Tributo cuja base de clculo coincide
com a que corresponde ao imposto de importao, seja, o valor da mercadoria importada.
Inconstitucionalidade que se declara do dispositivo legal em referncia da norma do art. 145, 2 , da CF de
1988. Dessa orientao divergiu o acrdo recorrido. Recurso extraordinrio conhecido e provido. (STF,
RE n 140.681/CE, rel. Min. Moreira Alves)
j) Taxas de servios urbanos. Base idntica do IPTU. Impossibilidade. ... Taxa de
Servios Urbanos ... Base de clculo identificvel com a do IPTU. Descaracterizao jurdica da taxa.
Vedao constitucional (CF/69, art. 18, 2, CF/88, art. 145, 2)... A coincidncia de bases imponveis
referentes a exaes tributrias diversas afeta a validade jurdico-constitucional do tributo institudo. No se
revela exigvel, em conseqncia, porque infringente da vedao estabelecida pelo ordenamento
constitucional (CF/69, art. 18, 2, CF/88, art. 145, 2), a taxa de servios urbanos cuja base de clculo
repouse em elementos localizao, rea e dimenses do imvel que se identifiquem, em seus aspectos
essenciais, com o contedo da base imponvel pertinente ao Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial
Urbana (IPTU).(STF, 1 T., RE 120811/SP, rel. Min. Celso de Mello, mar/1993)
k) As custas judiciais so taxas, consoante entendimento pacfico do STF: Indeferida medida
liminar em ao direta ajuizada pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil - OAB contra a
alnea h, do inciso I, da Tabela B, da Lei 5.672/92 do Estado da Paraba (na redao conferida pela Lei
estadual 6.688/98), que modifica o regimento de custas e estabelece as receitas constitutivas do Fundo
Especial do Poder Judicirio do mesmo Estado, e contra o art. 2 da Lei 6.682/98, que dispe sobre a taxa
judiciria a ser cobrada pelo Poder Judicirio da Paraba. O Tribunal, por maioria, indeferiu o pedido por
entender que legtima a fixao das custas judiciais com base no valor da causa e que a taxa judiciria
impugnada tem limite fixado, no havendo, primeira vista, ofensa ao princpio do livre acesso ao Judicirio
(CF, art. 5, XXXV) e ao princpio que veda a utilizao de tributo com efeito de confisco (CF, art. 150, IV).
Vencido o Min. Marco Aurlio, que deferia a liminar por entender que a base de clculo da taxa deveria ser
fixada de acordo com os servios a serem prestados pelo Estado e no com base no valor da causa e que o
limite mximo da taxa judiciria seria exorbitante, ofendendo, aparentemente, o direito de petio
assegurado pelo art. 5, XXXIV, a, da CF ("so a todos assegurados, independentemente do pagamento de
taxas: a) o direito de petio aos poderes pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de
poder;"). Precedentes citados: ADInMC 1.378-ES (DJU de 30.5.97); ADInMC 1.926-PE (DJU de 10.6.99);
ADInMC 1.651-PB (DJU de 11.9.98). ADInMC 2.078-PB, rel. Min. Nri da Silveira, 5.4.2000.
(Informativo do STF n 184)
l) percentual das custas destinados CAACE, ACM, AMP. Vinculao de Custas Judiciais e
Entidades Privadas O Tribunal julgou procedente pedido de ao direta de inconstitucionalidade proposta
pelo Procurador-Geral da Repblica contra os artigos 22 e 28 da Lei 12.381/94, do Estado do Cear, que
instituiu o Regimento de Custas desse Estado ("Art. 22 - A taxa judiciria e as contribuies respectivas para
a Associao Cearense dos Magistrados, Associao Cearense do Ministrio Pblico e para a Caixa de
Assistncia dos Advogados corresponder a cinco por cento do valor das custas do Fundo de
Reaparelhamento e Modernizao do Poder Judicirio (FERMOJU). ... Art. 28 - A quota para a Associao
Cearense dos Magistrados incidir tambm sobre os servios notariais e de registro."). Considerou-se a
jurisprudncia do STF no sentido de no se admitir a vinculao do produto das custas e dos emolumentos a
entidades de classe dotadas de personalidade jurdica de direito privado. Precedente citado: ADI 1145/PB
(DJU de 8.11.2002). ADI 2982/CE, rel. Min. Gilmar Mendes, 9.6.2004. (ADI-2982) (Informativo352)
m) Taxa Florestal
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Por entender inocorrente a alegada ofensa Constituio sustentada pela recorrente (artigos
145, II, 2 e 150, I e IV), a Turma manteve acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais que
conclura pela constitucionalidade da cobrana da Taxa Florestal instituda pela Lei estadual 7.163/77, como
remunerao pelo exerccio do poder de polcia sobre o carvo vegetal consumido por empresas siderrgicas
em seu processo industrial. Precedentes citados: AG (AgRg) 196.465-MG (DJU 26.9.97); RE 239.397-MG
(28.4.2000) e RE (AgRg) 240.357-MG (DJU 16.3.2001). RE 228.332-MG, rel. Min. Carlos Velloso,
25.9.2001.(RE-228332) (Informativo 243)
n) Taxa e Imposto
Com base na jurisprudncia firmada pelo Plenrio no julgamento do RE 121.617-SP (DJU de
6.10.2000) no sentido de que o servio de "construo, conservao e melhoramento de estrada de rodagem"
no pode ser remunerado mediante taxa uma vez que no configura servio pblico especfico e divisvel
posto disposio do contribuinte (CF, art. 145, II), o Tribunal declarou incidentalmente a
inconstitucionalidade da Lei Complementar 37/98, do Municpio de Aracaju-SE, e dos artigos 3 a 6 da Lei
3.133/89, do Municpio de Araatuba-SP, que instituam a cobrana de taxas sobre a conservao e
manuteno das vias pblicas, cujas bases de clculo eram prprias de imposto. RE 293.536-SE, rel. Min.
Nri da Silveira, e RE 259.889-SP, rel. Min. Ilmar Galvo, 7.3.2002.(RE-293536)(RE-259889) (Informativo
259)
o) Taxa de Pesquisa de Jazida: Natureza Jurdica.
Julgando improcedente no mrito o pedido formulado na ao direta (Lei 9.868/99, art. 12)
ajuizada pela Confederao Nacional da Indstria - CNI, o Tribunal, por maioria, declarou a
constitucionalidade de dispositivos do Cdigo de Minerao (Art. 20, II, 1 e 3, II, na redao dada pela
Lei 9.314/96), que delegam ao Ministro de Estado de Minas e Energia, respeitado o valor mximo de duas
UFIR's, a fixao dos valores da taxa anual por hectare exigida para a autorizao de pesquisa em jazidas,
bem como da Portaria 503/99, do Ministrio das Minas e Energia, que estipula o valor da taxa anual por
hectare em uma UFIR. O Tribunal entendeu que, na espcie, a imposio instituda pelas normas impugnadas
tem a natureza jurdica de preo pblico, decorrente da explorao pelo particular de um bem da Unio, e
no de taxa. Vencidos em parte os Ministros Carlos Velloso, relator, e Ellen Gracie, que no conheciam da
ao relativamente Portaria 503/99, por entenderem que se trata de ato secundrio insusceptvel de exame
no controle abstrato de normas, divergindo da maioria, que conhecera da ao no ponto por considerar que a
Portaria 503/99 ato primrio de carter autnomo, integrativo da Lei, e no subordinado a ela. Vencido,
ainda, o Min. Ilmar Galvo, que julgava procedente a ao para declarar inconstitucionais as mencionadas
normas, por considerar que as mesmas tm a natureza jurdica de taxa decorrente do exerccio de poder de
polcia, que no pode ter alquota fixada por meio de portaria ministerial. ADIn 2.586-DF, rel. Min. Carlos
Velloso, 16.5.2002.(ADI-2586) (Informativo 269)
p) Fornecimento de gua: Preo Pblico
RE (AgR) 201.630-DF Esta deciso fundou-se em precedentes desta Corte (STF) que afirmam
ser o servio de fornecimento de gua sujeito ao pagamento de preo pblico ou tarifa e no de taxa,
inexistindo irregularidade em sua majorao por decreto em lugar de lei ordinria. E que o mesmo raciocnio
deve valer para a sobretarifa desse servio, porque consiste em instrumento da peculiar poltica de preos
adotada no Distrito Federal, pela qual os usurios que ultrapassam limites determinados de consumo pagam
tarifas mais altas, com a finalidade de garantir a continuidade da prestao do servio pblico a toda a
populao, em tempos de escassez... A questo posta nos autos diz respeito ao ajuste de carga, de natureza
sazonal, aplicvel aos fornecimentos de gua pela Companhia de gua e Esgotos de Braslia, CAESB,
espcie de sobretarifa criada em momento de escassez deste produto, a ser paga por usurios que excederem
quotas de consumo previamente estabelecidas... cabe mencionar, tambm, voto que proferi por ocasio do
julgamento do pedido de liminar na ADC 09, em sesso do dia 27 de junho de 2001. Nesta assentada, o
Plenrio deste Supremo Tribunal fixou entendimento no sentido de que o adicional de tarifa de energia
eltrica, incidente sobre os consumidores que excediam as quotas previstas, para fins de poltica de reduo
de consumo, tinha carter de contraprestao de servio e no de tributo. Isso porque os valores arrecadados
com a sobretarifa destinavam-se s prprias distribuidoras e no servir de instrumento de arrecadao do
Poder Pblico. Saliente-se que essa orientao foi confirmada no julgamento do mrito da ao. Atenta para
o fato de que o adicional da tarifa de gua ora tratado foi criado com finalidade idntica sobretarifa de
energia eltrica, qual seja, o controle do consumo do produto essencial em perodo de desabastecimento.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
(Informativo
275)
5.2 Contribuies
Aps a Constituio de 1988, acabaram-se as dvidas sobre o carter tributrio ou no das contribuies.
Atualmente, pacfico que contribuies so tributos.
Afetao: a caracterstica maior das contribuies, ou seja, a receita delas vinculada a um fim
especfico (ex.: custear a previdncia social). Recorde-se que os impostos so sujeitos ao princpio da
no-afetao.
Referibilidade: alguns autores entendem que indispensvel que exista alguma atividade estatal quanto
ao contribuinte. Entendo, porm, que essa no uma caracterstica essencial das contribuies. A
contribuio previdenciria patronal, por exemplo, no referida a nenhuma atividade estatal dirigida
empresa que a paga.
Contribuies:
o Interveno no domnio econmico
o Corporativas
o Sociais (strictu sensu)
o Para custeio da iluminao pblica
Competncia: exclusiva da Unio, com as seguintes ressalvas: contribuies para iluminao pblica,
de competncia dos Municpios e do DF, bem como para o custeio da previdncia dos servidores
(Estados, DF e Municpios).
Todas as contribuies podem ser institudas por meio de lei ordinria. A nica exceo a criao de
contribuio de seguridade social que incida sobre base econmica diferente das discriminadas na CF
(competncia residual da Unio), que exige lei complementar. Elas esto sujeitas lei complementar de
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
normas gerais em matria tributria (CTN), mas no dependem previamente a sua instituio, de
estabelecimento em lei complementar de seus fatos geradores, bases de clculo e contribuintes.
As contribuies, inclusive residuais, podem ter fatos geradores e base de clculo prprios de impostos,
segundo jurisprudncia pacfica do STF.
Todas as contribuies, como regra, esto sujeitas ao princpio da anterioridade e da noventena, com as
seguintes excees: a) as contribuies para a seguridade social, inclusive o PIS e a CPMF, esto sujeitas
apenas noventena; b) CIDE-combustveis, no caso especfico do restabelecimento das alquotas, no se
sujeita anterioridade de exerccio, mas se sujeita noventena.
A pessoa jurdica em dbito com a seguridade social no poder contratar com o Poder Pblico, nem dele
receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios.
H imunidade para as contribuies para a seguridade social para as entidades beneficentes de
assistncia social que atendam s exigncias legais
H imunidade para todas as contribuies sociais (no s as destinadas seguridade social)
relativamente s receitas decorrentes de exportao
vedada a concesso de remisso ou anistia das contribuies de seguridade sobre a folha de salrios e
da contribuio previdenciria do trabalhador, para dbitos em montante superior ao fixado em lei
complementar (ainda no editada).
As contribuies sociais do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada podero ter alquotas
ou bases de clculo diferenciadas, em razo da atividade econmica, da utilizao intensiva de mo-deobra, do porte da empresa ou da condio estrutural do mercado de trabalho.
Em relao s contribuies para a seguridade social, no h parafiscalidade necessria. No
descaracteriza a contribuio o fato de ela ser administrada, arrecadada e fiscalizada por rgo da
Administrao Direta (Receita Federal), pois o importante a correta destinao do produto de sua
arrecadao.
A EC 42/2003 inseriu a previso de que a lei estabelea a no-cumulatividade das contribuies de
seguridade incidentes sobre a receita ou o faturamento e das contribuies do importador, para
determinados setores de atividade.
A EC 42/2003 passou a prever que dever ocorrer uma substituio gradual, total ou parcial, da
contribuio incidente sobre a folha de salrios pela incidente sobre a receita ou o faturamento. O
objetivo de tal previso estimular a contratao formal de trabalhadores, ou, ao menos, reduzir o
estmulo contratao informal, j que a onerao da folha de salrios enseja resistncias contratao
formal.
A Constituio Federal, no art. 149, faz apenas uma previso genrica da competncia da Unio para
instituir contribuies de interveno no domnio econmico. No traz, porm, o delineamento dos fatos
geradores.
H, porm, um nico fato gerador de CIDE na Constituio: o da CIDE-combustveis, no art. 177.
As CIDE no exigem lei complementar para instituio.
Exemplo de contribuies de interveno no domnio econmico: SEBRAE, CIDE, AFRMM, ATP
(adicional de tarifa porturia).
b) CIDE
CIDE, na verdade, uma expresso genrica para contribuies de interveno no domnio econmico.
Mas, como j foi visto, algumas no levam essa denominao, como a contribuio para o SEBRAE.
Com o nome de CIDE mesmo, h atualmente duas contribuies:
CIDE COMBUSTVEIS
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TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
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CIDE ROYALTIES
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FINSOCIAL
o O programa do TRF 5 traz esta contribuio, mas ela j foi extinta h muito tempo, sucedida
pela COFINS.
o Criao: Decreto-Lei 1.940/1982.
o Extino: Lei Complementar 70/1991, que criou a COFINS.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
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CSLL
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Era uma contribuio social para custear inicialmente investimentos de carter assistencial em
alimentao, habitao popular, sade, educao, justia e amparo ao pequeno agricultor.
Alquota: era de 0,5% sobre a receita bruta.
FINSOCIAL: no o nome da contribuio, mas do Fundo de Investimento Social.
Polmica jurdica: vrias majoraes de alquotas do FINSOCIAL, feitas no final da dcada de
1980, foram declaradas inconstitucionais pelo STF, exceto para as empresas exclusivamente
prestadoras de servios, cuja elevao da alquota foi julgada constitucional.
a contribuio social sobre o lucro lquido.
Foi instituda pela Lei 7.689/88.
A forma de contabilizao do lucro, para fins de apurao da CSLL, a mesma do IRPJ.
A CSLL tambm pode ser pelo lucro real, presumido ou arbitrado, como o IRPJ.
Se a empresa optar pelo IRPJ com base no lucro presumido, por exemplo, a CSLL tambm
dever ser calculada com base no lucro presumido.
Base de clculo: o lucro.
Lucro presumido: a base de clculo de 12% do faturamento para atividades comerciais,
industriais, servios hospitalares e de transporte; j para a prestao de servios, exceto os j
citados, bem como para a intermediao de negcios, administrao, locao ou cesso de
imveis e mveis, a base de clculo de 32% do faturamento.
Alquota: 9%.
No alcanada pela imunidade relativa s receitas decorrentes de exportao, porque incide
sobre o lucro.
COFINS
o a contribuio para o financiamento da seguridade social.
o Foi criada pela Lei Complementar n. 70/91.
o Foi alterada pela Lei 9.718/98.
o STF declarou a inconstitucionalidade da alterao da base de clculo da COFINS e do PIS, feita
pela Lei 9.718/98, que ampliou a BC de faturamento para receita bruta (que igual a
faturamento + outras receitas), pois na poca a Constituio dizia que a BC era apenas o
faturamento, embora posteriormente a EC 20/98 tenha aplicado essa BC.
o Em 2003, foi editada a Lei 10.833/03, que instituiu a COFINS no cumulativa, definindo
novamente a base de clculo como sendo a receita bruta. Por ser posterior EC 20/98, o
Judicirio tem entendido que a BC da COFINS a receita bruta, no mais o faturamento, desde a
edio da Lei 10.833/03.
o Hoje, temos duas modalidades de COFINS:
Cumulativa: tem como base de clculo a receita bruta, com alquota de 3%, sem
qualquer direito a crdito. adotada pelas empresas optantes pela sistemtica do lucro
presumido.
No cumulativa: tem como base de calculo tambm a receita bruta, com alquota de
7,6%, mas possvel aproveitar crditos de COFINS incidentes sobre bens adquiridos
para revenda, bens e servios utilizados como insumos, energia eltrica, mquinas e
equipamentos para o ativo imobilizado, etc. Opta pela COFINS no cumulativa quem
adota a sistemtica do lucro real.
o Discusses judiciais:
Aps uma acirrada disputa judicial, o STF reconheceu, em controle difuso, a
inconstitucionalidade da majorao da base de clculo da COFINS perpetrada pela Lei
n 9.718/98. Conforme noticiado no informativo 408, entendeu-se que essa lei, ao
ampliar o conceito de receita bruta para toda e qualquer receita, violou a noo de
faturamento pressuposta no art. 195, I, b, da CF, na sua redao original, que equivaleria
ao de receita bruta das vendas de mercadorias, de mercadorias e servios e de servios
de qualquer natureza, conforme reiterada jurisprudncia do STF. Ressaltou-se que, a
despeito de a norma constante do texto atual do art. 195, I, b, da CF, na redao dada
pela EC 20/98, ser concilivel com o disposto no art. 3, do 1 da Lei 9.718/97, no
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
haveria se falar em convalidao nem recepo deste, j que eivado de nulidade original
insanvel, decorrente de sua frontal incompatibilidade com o texto constitucional
vigente no momento de sua edio. Afastou-se o argumento de que a publicao da EC
20/98, em data anterior ao incio de produo dos efeitos da Lei 9.718/97 o qual se
deu em 1.2.99 em atendimento anterioridade nonagesimal (CF, art. 195, 6) ,
poderia conferir-lhe fundamento de validade, haja vista que a lei entrou em vigor na data
de sua publicao (28.11.98), portanto, 20 dias antes da EC 20/98. Reputou-se, ademais,
afrontado o 4 do art. 195 da CF, se considerado para efeito de instituio de nova
fonte de custeio de seguridade, eis que no obedecida, para tanto, a forma prescrita no
art. 154, I, da CF (Art. 154. A Unio poder instituir: I - mediante lei complementar,
impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no
tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta
Constituio;).
COFINS e sociedades civis: o art. 56 da Lei n 9.430/96 revogou a iseno prevista no
art. 6 da Lei Complementar n 70/91. Sustenta-se violao hierarquia das leis, pois
no seria admissvel uma lei ordinria revogar dispositivo de lei complementar. Sob tal
tese, o STJ editou a smula 276, segundo a qual As sociedades civis de prestao de
servios profissionais so isentas da Cofins, irrelevante o regime tributrio adotado. No
entanto, a Unio vem conseguindo vitrias no STF, sob o argumento de que no
existncia de hierarquia entre lei ordinria e lei complementar, pois cada qual tem seu
campo de atuao. Como no havia necessidade de edio de lei complementar para
tratar da COFINS, a LC 70/91 materialmente ordinria, sendo, por tal motivo, passvel
de alterao por outra lei ordinria. Aps julgados favorveis Unio em Turmas do
STF, a discusso foi levada ao plenrio, pendente de concluso, embora com ntida
perspectiva de posicionamento desfavorvel ao contribuinte. O STJ, em razo de tais
julgados do STF, vem recusando o julgamento de recursos especiais, sob a alegao de
se tratar de matria constitucional, o que implica enfraquecimento de seu enunciado
sumular.
CPMF
o Foi instituda pela Lei 9.311/96. Teve as seguintes alquotas:
23/01/97 a 23/01/99: 0,20%
17/06/99 a 17/06/00: 0,38%
17/06/00 a 10/03/01: 0,30%
19/03/01 at hoje: 0,38%
o Est programada para vigorar apenas at o final de 2007.
o Antes, a receita da CPMF era para o Fundo Nacional de Sade, hoje, para ele e para o Fundo
Nacional de Combate Pobreza (que pode ser enquadrado como assistncia social).
o Fato gerador: movimentao ou transmisso de valores e de crditos e direitos de natureza
financeira.
o Base de clculo: o valor da operao.
o No est sujeita imunidade prevista para o ouro, definido em lei como ativo financeiro ou
instrumento cambial.
Caractersticas:
o restituibilidade
o causalidade e vinculao
o competncia exclusiva da Unio
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Hipteses:
o Para cobrir despesas extraordinrias:
decorrentes de calamidade pblica;
de guerra externa ou sua iminncia.
Neste caso, criado por lei complementar e no se sujeita a qualquer princpio de
anterioridade.
o Para cobrir despesas com investimento pblico, desde que seja:
de carter urgente;
de relevante interesse nacional
Nesse caso, criado tambm por lei complementar e deve respeitar tanto o princpio da
anterioridade de exerccio quanto dos 90 dias.
Observaes:
o STF declarou que devoluo deve se dar da mesma maneira que o pagamento se pagou em
dinheiro, deve ser restitudo dinheiro, no ttulos da dvida pblica.
o Limitaes da CF/88: o emprstimo compulsrio s pode ser institudo por lei complementar e
no mais cabvel para a absoro temporria do poder aquisitivo.
o Fatos geradores: a CF nada diz a respeito. A guerra, a calamidade e o investimento no so fatos
geradores, mas apenas circunstncias autorizadoras da instituio do tributo. O fato gerador deve
ser determinado na LC que o instituir o emprstimo compulsrio em cada caso, no havendo
consenso na doutrina sobre as possibilidades de escolha, sobretudo se pode ou no eleger
materialidades da competncia estadual ou municipal.
o A lei complementar que o instituir fixar obrigatoriamente o prazo do emprstimo e as condies
de seu resgate.
Direito Tributrio
Ponto 6
6.1 Fontes do Direito Tributrio
Fontes: O substantivo fonte pode denotar vrios sentidos, dependendo da acepo que se lhe atribui.
Comumente, poderamos entend-lo como "aquilo que origina ou produz; origem, causa; procedncia,
provenincia". Todavia, quando o vocbulo fonte utilizado sob a tica jurdica, adquire sentido prprio
e peculiar, significando o nascedouro, o palco originrio das regras norteadoras de determinado instituto.
A expresso "fontes do direito", segundo BERNARDO R. DE MORAES, empregada com o
significado de "ponto originrio de onde provm ou nasce a norma jurdica", sendo expresso sinnima
de "causas de nascimento do direito", correspondendo, pois aos processos de criao das normas
jurdicas2.
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2836
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Classificao:
o
Fontes materiais: referem-se aos pressupostos fticos da tributao sendo, tambm, conhecidas
doutrinariamente como pressupostos de fato da incidncia ou fatos imponveis. Esclarece a
doutrina que o estudo de tais fontes (reais ou materiais) interessa a outras reas (v. g.,
sociologia, poltica e economia) e no ao direito, "porque as mesmas correspondem a um
conjunto de causas que determinam a formao de ordem jurdica ou que lhe do certa
configurao"3. So os suportes fticos das imposies tributrias (vg. O cenrio poltico, o
patrimnio, a renda, os servios, transferncias, movimentaes financeiras, etc.), que, aps
definidos em lei como suficientes ao nascimento da obrigao tributria, passam a se constituir
em fatos tributveis ou jurgenos.
Fontes formais: so tambm chamadas de formas de expresso do Direito, significando a sua
exteriorizao (do direito), e corporificando-se nos atos normativos atravs dos quais o Direito
"cria corpo e nasce para o mundo jurdico". Paulo de Barros Carvalho a elas se refere como
instrumentos introdutrios de normas jurdicas.
Fontes formais:
o
Conceito: o conjunto de normas e disposies legais que tem por objetivo instituir e definir os tributos
do sistema e regular as relaes jurdicas decorrentes de sua cobrana. Segundo o art. 96 do CTN, a
expresso "legislao tributria" compreende as leis, os tratados e as convenes internacionais, os
decretos e as normas complementares que versem, no todo ou em parte, sobre tributos e relaes
jurdicas a eles pertinentes. Incluem-se, tambm, os convnios de ICMS, por previso constitucional. H
quem inclua, tambm, a prpria CF, a qual, via de regra (exceo, CPMF), no cria tributos, limitando-se
sua previso e aos seu deferimento s pessoas competentes para institu-los e arrecad-los. uma
opo de classificao.
Quando o CTN refere-se a uma matria reservada lei, utiliza expressamente o vocbulo lei, e no
legislao. Diversamente, quando usa legislao, pretende explicitar que aquela matria pode ser
disciplinada por ato normativo infralegal.
Matrias restritas lei (ou a instrumentos anlogos ex.: Medida Provisria):
I - A instituio de tributos, ou a sua extino: aqui no h exceo em relao a tributo algum. Todos
devem ser institudos por lei.
II - A majorao de tributos, ou sua reduo: alguns impostos (II, IE, IPI, IOF) e a CIDE-combustveis
podem ter suas alquotas aumentadas ou diminudas por normas infralegais, mas s as alquotas (no a
base de clculo).
III - A definio do fato gerador da obrigao tributria principal: tambm aqui no h excees.
IV - A fixao de alquota do tributo e da sua base de clculo: as excees alquota j foram vistas no
item II. Quanto base de clculo, como j dito, no h excees, mas o prprio CTN diz que no
Idem.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
constitui majorao de tributo a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo. Tal
dispositivo utilizado especialmente nos casos do IPVA e do IPTU, cujas tabelas so alteradas
anualmente. Entende-se que, se a correo do valor venal do imvel, por exemplo, for feita apenas para
repor a inflao, no h necessidade de lei formal. De qualquer maneira, vrios entes da Federao, por
segurana, preferem alterar as tabelas do IPVA e IPTU por lei, para evitar discusses judiciais.
V - A cominao de penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos, ou para outras
infraes nela definidas: aqui entram multas por atraso no pagamento de tributos, pela no entrega de
declaraes, por infraes na escrita contbil-tributria, etc.
VI - As hipteses de excluso, suspenso e extino de crditos tributrios, ou de dispensa ou reduo de
penalidades: neste caso, a Constituio Federal exige mais, exige lei especfica para tratar do assunto
(Art. 150 - Qualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo, concesso de crdito presumido,
anistia ou remisso, relativos a impostos, taxas ou contribuies, s poder ser concedido mediante lei
especfica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matrias acima enumeradas ou o
correspondente tributo ou contribuio, sem prejuzo do disposto no art. 155, 2., XII, g).
Alm da correo da base de clculo, j referida acima no item IV, o STF entende que no esto
sujeitas reserva legal as seguintes matrias: a) obrigaes acessrias; b) prazos para pagamento
de tributos.
A iniciativa das leis em matria tributria no privativa do Chefe do Executivo.
As correntes tricotmicas e dicotmicas correntes sobre o alcance da LC, no que se refere s normas
gerais:
o
a corrente tricotmica: entende que a lei complementar disposta no artigo 146 da CF/88
manifesta-se sob trs funes distintas: a) emitir normas gerais de direito tributrio; b) dispor
sobre conflitos de competncias entre os entes da federao; c) regular as limitaes
constitucionais ao poder de tributar.
o a corrente dicotmica: em oposio a corrente tricotmica, a dicotmica entende que as leis
complementares serviriam para veicular unicamente normas gerais de direito tributrio, que
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
exerceriam duas funes: a) dispor sobre conflitos de competncia entre as entidades tributantes
e 2) regular as limitaes constitucionais ao poder de tributar. Com isso, ficariam resguardados
os princpios do federalismo, j que as normas gerais no poderiam entrar em matria diversa
daquelas indicadas por este corrente de pensamento.
o
Observaes:
Quanto s contribuies sociais, o STF j decidiu que podem ser criadas e reguladas por
meio de leis ordinrias.
A Lei Complementar n. 123/2006 instituiu o Estatuto Nacional da Microempresa e da
Empresa de Pequeno Porte, atendendo determinao constitucional do art. 146, III,
d.
O STF vem sufragando o entendimento de que no h hierarquia entre LC e LO, pois
cada uma em seu mbito de atuao delimitado na CF, a qual discrimina as matrias a
serem reguladas por cada instrumento normativo. O importante, na verdade verificar,
onde determinada norma busca seu fundamento de validade. Se a prpria CF estatuir que
uma LO deve observar as regras gerais estatudas em uma LC, aquela no poder dispor
contrariamente a esta, sob pena de ilegalidade ou inconstitucionalidade reflexa. Por isso
que uma lei ordinria que institua um imposto deve observar as regras gerais do CTN,
que tem status de lei complementar.
Os seguintes tributos s podem ser criados por lei complementar: emprstimos
compulsrios, imposto sobre grandes fortunas, impostos residuais e contribuies para a
seguridade social residuais.
Outras funes da lei complementar: definir os servios que podem ser tributados pelo
ISS (campo potencial de incidncia); estabelecer iseno heternoma de ISS na
exportao de servios; estabelecer uma srie de normas gerais relacionadas ao ICMS.
CTN - Art. 98. Os tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria
interna, e sero observados pela que lhes sobrevenha.
Para boa parte da doutrina, no so os tratados e convenes internacionais que revogam ou modificam a
legislao interna, mas os decretos legislativos que os aprovam.
Consideraes sobre tratados internacionais em matria tributria 4:
a) o processo de celebrao dos tratados, no Brasil, constitui-se ato jurdico complexo, envolvendo
a manifestao das vontades do Presidente da Repblica (celebrao, ratificao e promulgao do
decreto executivo) e do Congresso Nacional (concesso de referendo para viabilizar a ratificao, por
meio de decreto legislativo), conforme discriminado na Constituio Federal de 1988;
b) as doutrinas que tratam do processo de incorporao do direito internacional ao direito interno
so: a dualista (ou pluralista, conforme Kelsen) e a monista, sendo esta dividida em nacionalista
(hegeliana) e internacionalista (kelseniana);
c) esto em harmonia com a atual Constituio Federal os entendimentos constantes das Smulas
575 do STF, 20 e 71 do STJ, que estende a produtos objeto de acordos internacionais iseno concedida
a similar nacional;
d) na questo das isenes heternomas h que ser diferenciada a posio da Unio, ora como
integrante da federao, ora como representante dessa mesma federao nas relaes internacionais;
e) no primeiro caso, as isenes heternomas no podem ser concedidas, por atingir a autonomia
dos demais entes, salvo as excees expressamente previstas no texto constitucional, no segundo, tem a
Unio plena liberdade de, por meio de acordos internacionais, conceder isenes de tributos pertencentes
aos demais entes federados, pois, aqui, atua como representante destes perante os demais Estados
soberanos;
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3897
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
O art. 98 do CTN ensejou divergncia doutrinria sobre a situao hierrquica dos tratados
internacionais em matria tributria.
H doutrinadores que defendem a tese de que o art. 98 do CTN no estabelece distino hierrquica
entre os tratados internacionais e a legislao tributria interna. Para eles, a primazia dos tratados
internacionais dar-se-ia no pelo critrio hierrquico, mas sim pelo critrio da especialidade (sendo de
mesma hierarquia, as disposies especficas no so derrogadas por disposies gerais, mesmo que estas
sejam posteriores quelas)
H outra corrente que entende que o CTN situa os tratados internacionais que versem sobre matria
tributria em plano hierrquico superior ao das leis ordinrias. Isso porque a parte final do art. 98 do CTN,
que exige que a legislao ordinria respeite os tratados anteriores a ela, posiciona os tratados em plano
hierrquico superior ao das leis ordinrias.
importante ressaltar que, no obstante o art. 98 do CTN, o STF tem jurisprudncia afirmando que
os tratados internacionais incorporam-se ao direito interno com o mesmo status das leis ordinrias, sem
qualquer ressalva quanto matria tributria. Significa que, se uma lei ordinria posterior a um tratado
internacional, j internalizado, for com ele incompatvel, o tratado deixar de ser aplicado. Se for o caso, o
Brasil sofrer as sanes internacionais cabveis por haver descumprido um tratado internacional. O que o
STF no admite que a lei ordinria posterior ao tratado seja considerada nula, ilegtima ou inaplicvel nos
pontos com ele incompatveis.
Luciano Amaro entende que a dico do art. 98 do CTN no adequada, nem quando diz que o
tratado revoga a lei interna, nem quando assevera que a lei interna superveniente deva observar o
tratado. Para ele, de acordo com o critrio da especialidade (e no hierrquico) do tratado, o intrprete, ao
examinar a lei interna superveniente, deve observar o tratado, naquilo em que este possa afastar, limitar ou
condicionar a aplicao da lei interna, com a qual deve ser harmonizado. Diz, ainda, que a eficcia dos
tratados e sua insero no ordenamento jurdico nacional questo de natureza constitucional. No seria com
preceito infraconstitucional que se haver de resolver se o tratado pode ou no modificar a lei interna, ou se
esta poder ou no alter-lo. Assim, no cabia ao CTN nem negar, nem afirmar o primado dos tratados. Por
fim, assevera que, sob a perspectiva jurisprudencial do STF (acima mencionada), o art. 98 do CTN seria
intil, porque, de um lado, lhe faleceria aptido para impor o primado dos tratados, e, de outro, tambm lhe
seria negada valia para explicar a necessidade de harmonizar-se a lei interna (como norma geral) com a
disciplina do tratado (como norma especial), pois essa harmonizao no depende do preceito inscrito
naquele dispositivo legal.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Diz-se que so complementares porque se destinam a completar o texto das leis, dos tratados e
convenes internacionais e decretos. Limitam-se a completar. No podem inovar ou de qualquer forma
modificar o texto da norma que complementam. Alm de no poderem invadir o campo da reserva legal,
devem observncia tambm aos decretos e regulamentos, que se colocam em posio superior porque
editados pelo Chefe do Poder Executivo, e a este esto subordinados os que editam as normas
complementares.
A observncia dessas normas faz presumir a boa-f do contribuinte, de modo a excluir a imposio de
penalidades, a cobrana de juros de mora e a atualizao do valor monetrio da base de clculo do
tributo.
Conceito: vigncia a aptido para incidir, ou seja, produzir efeitos no plano jurdico. Consiste em
pressuposto para a incidncia e pressupe a superao da vacatio legis. Assim, a vigncia est
relacionada com a validade formal da lei.
A vigncia deve ser analisada no tempo e no espao
Regras bsicas da vigncia no tempo:
Leis: 45 dias depois de publicada ou 3 meses, no exterior. Essa a regra geral, mas o
costume a prpria lei dizer quando entra em vigor. Ressalta-se que em matria
tributria devem ser observados os princpios da anterioridade de exerccio e da
anterioridade nonagesimal. Para alguns autores, tais princpios estariam relacionados
com os efeitos da lei, no com sua vigncia, apesar de o art. 104 do CTN, ao tratar da
anterioridade, usar a expresso entram em vigor. De qualquer maneira, devem ser
levados em conta.OBS: ver mais sobre princpio da anterioridade no ponto 01
o
o
o
Vigncia espacial: a legislao tributria vigora dentro do territrio do ente que as editou.
Excepcionalmente a legislao tributria dos Estados, do DF e dos municpios vigora fora dos
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
respectivos territrios, nos limites em que lhe reconheam extraterritorialidade os convnios de que
participem ou de que disponham as leis e normas gerais expedidas pela Unio.
Regra de vigncia espacial extraterritorial prevista no CTN (art. 120): Salvo disposio de lei em
contrrio, a pessoa jurdica de direito pblico, que se constituir pelo desmembramento territorial de
outra, sub-roga-se nos direitos desta, cuja legislao tributria aplicar at que entre em vigor a sua
prpria.
Aplicao de leis estrangeiras: segundo Luciano Amaro, a lei estrangeira pode integrar a hiptese de
aplicao da lei brasileira, em havendo previso expressa. Tal se d, por exemplo, quando nossa lei do IR
admite que, ao se apurar o imposto devido por contribuinte aqui domiciliado, seja deduzido o imposto
retido no exterior, se a lei do pas de origem da renda der igual tratamento ao imposto retido no Brasil.
fato gerador pendente: aquele cujo fato gerador se tenha iniciado, mas no esteja consumado nos
termos do artigo 116 do CTN
O caso do IR: segundo entendimento do STF, o imposto de renda tem fato gerador complexivo, que
comea a ocorrer no incio do exerccio financeiro (1 de janeiro) e termina no fim do exerccio (31 de
dezembro). Assim, qualquer lei que venha a ter vigncia at o dia 31 de dezembro aplica-se ao IR
daquele exerccio financeiro, dado que o fato gerador ainda est pendente. Autorizados tributaristas, em
discordncia com tal tese, tm sustentado que o imposto de renda deve ser regulado por lei em vigor
antes do incio do perodo-base respectivo. Com efeito, o entendimento, sufragado pelo STF, de que o
fato gerador do imposto de renda somente se completa no dia 31 de dezembro, e assim a lei publicada at
tal data aplica-se a todo o perodo, vale dizer, ao lucro apurado de 1 de janeiro a 31 de dezembro, na
verdade prejudica a segurana jurdica, pois o contribuinte chega ao final do ano sem saber a que norma
se submeter na apurao do seu imposto de renda.
aplicao retroativa x anistia: no se ha de confundir aplicao retroativa do artigo 106 com a anistia.
Nesta no se opera alterao ou revogao de lei antiga, no havendo mudana na qualificao jurdica
do ilcito. Apenas fica extinta a punibilidade em relao a certas infraes cometidas anteriormente
vigncia da lei que a concede (art. 180).
Existe garantia de irretroatividade das leis para o Estado? A garantia da irretroatividade da lei, prevista
no art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica, no invocvel pela entidade estatal que a tenha
editado (STF, 654).
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Art. 110. A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos, conceitos e
formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela Constituio Federal, pelas
Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos Municpios, para definir ou
limitar competncias tributrias.
Aldemario Arajo Castro diz: Assim, o legislador pode adotar um instituto de direito
privado com efeitos distintos no plano tributrio (ex.: a prescrio tributria extingue o
direito, a decadncia tributria admite interrupo, a confisso de dvida tributria
viabiliza a cobrana do crdito mediante inscrio direta em dvida ativa e
independentemente de lanamento direito). Por outro lado, os conceitos presentes na
Constituio no podem ser ampliados arbitrariamente pelo legislador (ex.: charretes no
podem ser conceituadas como veculos automotores, nem equiparados aos mesmos, como
forma de viabilizar a tributao pelo IPVA). Tal vedao foi vista no caso da COFINS, da
Lei 9.718/98, que ampliou o conceito de faturamento para receita bruta, poca sem lastro
constitucional, o que acabou acarretando a decretao de inconstitucionalidade dessa
ampliao do conceito da base de clculo.
Art. 111. Interpreta-se literalmente a legislao tributria que disponha sobre:
I - suspenso ou excluso do crdito tributrio;
II - outorga de iseno;
III - dispensa do cumprimento de obrigaes tributrias acessrias.
Isso quer significar que no se poderia utilizar analogia para reconhecer iseno, anistia ou
dispensar o cumprimento de obrigaes acessrias, mas seria invocvel a analogia, por
exemplo, no caso de prazos para cumprimento de obrigaes.
De outro lado, consoante Luciano Amaro, no obstante se preceitue a interpretao literal
nas matrias assinaladas, no pode o intrprete abandonar a preocupao com a exegese
lgica, teleolgica, histrica e sistemtica dos preceitos legais que versem as matrias em
causa, pois faz parte do processo normal de apurao compreensiva do sentido da norma.
Art. 112. A lei tributria que define infraes, ou lhe comina penalidades, interpreta-se da maneira mais
favorvel ao acusado, em caso de dvida quanto:
I - capitulao legal do fato;
II - natureza ou s circunstncias materiais do fato, ou natureza ou extenso dos seus efeitos;
III - autoria, imputabilidade, ou punibilidade;
IV - natureza da penalidade aplicvel, ou sua graduao.
Interpretar e integrar tm sentidos parecidos, mas sutilmente diversos. A interpretao atividade
lgica pela qual se determina o significado de uma norma jurdica, enquanto a integrao o meio de que se
vale o aplicador da lei para tornar o sistema jurdico inteiro, sem lacuna.
Na teoria da interpretao, tambm chamada hermenutica, vrios mtodos so utilizados, sendo de
se destacar os seguintes:
a) gramatical o intrprete investiga antes de tudo o significado gramatical das palavras usadas no
texto legal;
b) histrico o sentido da norma buscado com o exame da situao a que a mesma se refere
atravs dos tempos; investiga-se o direito anterior; compara-se a norma atual com a que lhe
antecedeu e assim, por diante;
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Direito Tributrio
Ponto 7
7.1 Obrigao tributria
Conceito: o vnculo jurdico que se forma entre sujeito passivo e sujeito ativo tributrios, no exato
instante da ocorrncia, no mundo natural, de um fato que tambm definido abstratamente na legislao
tributria como sendo necessrio e suficiente para tornar o seu agente devedor de uma prestao para
com o Estado. Segundo Aldemario, o vnculo abstrato (relao jurdica) nascido no exato instante da
ocorrncia do fato gerador, comportando um dever e um direito em torno de um objeto (prestao).
Obrigao principal: juridicamente uma obrigao de dar, surge com a ocorrncia do fato gerador, tem
por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
decorrente. Ex.: pagar o IRPJ, o IPVA. Sempre prevista em lei, e seu objeto sempre dar dinheiro ao
Estado.
Obrigao acessria: juridicamente uma obrigao de fazer ou no fazer, decorre da legislao
tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da
arrecadao ou da fiscalizao dos tributos. Ex.: entregar declarao anual, escriturar livro de apurao
do lucro real, emitir nota fiscal, etc. Segundo o CTN, a obrigao acessria, pelo simples fato da sua
inobservncia, converte-se em obrigao principal relativamente penalidade pecuniria. Na verdade, o
que o CTN est dizendo que o descumprimento de uma obrigao de fazer ou no fazer (acessria)
gera uma obrigao de dar (principal). Podem estar previstas na legislao tributria, no
necessariamente em lei, embora a sano tenha de estar prevista em lei.
o A expresso obrigaes acessrias criticada por doutrinadores, porque nem sempre revela
uma relao de acessoriedade em relao a uma obrigao principal, e nem sempre detm
contedo patrimonial. Por isso, diz-se mais adequada a expresso dever instrumental.
Conceito: fato gerador entendido em dois sentidos. O primeiro, como uma descrio abstrata e
hipottica de um fato suficiente para dar nascimento a uma obrigao tributria (hiptese de incidncia).
O segundo, como o prprio fato ocorrido no mundo real (ou fenomnico, como preferem alguns autores).
Assim, temos:
o Como descrio abstrata: fato gerador qualquer manifestao positiva e concreta da
capacidade econmica das pessoas, observada pelo legislador tributrio, que a ele atribui
qualidade bastante para provocar o nascimento da obrigao tributria principal, quando se
verificar, na prtica, a sua ocorrncia.
o Como fato concreto: o fato acontecido no mundo real (ex.: aquisio de renda, transferncia de
um imvel por ato oneroso entre pessoas vivas) que se amolda perfeitamente descrio abstrata
de um fato suficiente e necessrio para gerar uma obrigao tributria.
O CTN divide:
o
o
Art. 114. Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como necessria e
suficiente sua ocorrncia.
Art. 115. Fato gerador da obrigao acessria qualquer situao que, na forma da legislao
aplicvel, impe a prtica ou a absteno de ato que no configure obrigao principal.
Instantneo: quando a situao prevista em lei ocorre num instante nico e identificado no tempo
(ex.: ICMS, IOF, ITBI).
Peridico: tambm conhecido como mltiplo, complexo ou complexivo, quando a situao
prevista em lei corresponde a um conjunto de fatos considerados num determinado intervalo de
tempo (ex.: Imposto de Renda).
Continuado: quando a situao prevista em lei definida por esta num momento especfico,
embora permanea ou continue indefinidamente a mesma em sua conformao bsica (ex.:
IPVA, IPTU e ITR).
Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus
efeitos, tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o se verifiquem as
circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so prprios.
Ex: a sada de mercadoria do estabelecimento no caso do ICMS (a traditio s vai ocorrer no
domiclio do destinatrio), a entrada no territrio nacional no Imposto de Importao, a entrega
do servio no ISS.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
A norma anti-elisiva:
CTN, art. 116: Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios
jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a
natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem
estabelecidos em lei ordinria.
A evaso fiscal distingue-se da eliso fiscal pela manipulao dolosa do fato gerador. Nesta ltima,
inocorre fraude, mas economia fiscal. A doutrina usa a expresso eliso fiscal para referir-se a
qualquer operao, ou conjunto de operaes, que tenha por fim reduzir os tributos devidos. O mais
importante que as operaes caracterizadas como eliso fiscal so lcitas.
Ocorre, entretanto, que o indivduo, para fugir ao cumprimento do dever tributrio, atue no sentido
de dissimular a ocorrncia do fato gerador (ou a natureza de seus elementos), usando de roupagem
jurdico-formal que esconda o fato realmente ocorrido. Em outras palavras, simula um fato no
ocorrido, para dissimular o fato realmente ocorrido.
A disposio inserida no pargrafo nico do art. 116, pela LC 104/2001, prev que, observados os
procedimentos a serem definidos em lei ordinria (de cada ente poltico tributante), a autoridade
pode desconsiderar os atos ou negcios aparentes, que serviram de disfarce para ocultar a ocorrncia
do fato gerador. No se d autoridade, por certo, o poder de criar tributo sem lei, no h mitigao
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
ao princpio da reserva legal, nem autorizao para tributao por analogia. Tampouco se introduziu
a considerao econmica no lugar da considerao jurdica. O que se permite autoridade fiscal
nada mais do que, ao identificar a desconformidade entre os atos ou negcios efetivamente
praticados (situao jurdica real) e os atos ou negcios retratados formalmente (situao jurdica
aparente), desconsiderar a aparncia em prol da realidade.
Assim, visa coarctar os efeitos de prticas dissimulatrias. Por outro lado, se a forma (aparncia)
retratar o que efetivamente foi querido e buscado pelo indivduo (realidade), nenhuma
desconformidade existe que autorize a desconsiderao dos atos formalizados, que nada tero de
dissimulados.
Sustenta-se, na doutrina, que a disposio normativa confundiu as figuras da eliso com a
dissimulao, o que, de fato, para procedente.
No mbito federal, houve uma tentativa de regulamentao atravs dos arts. 13 a 19 da MP n
66/2002, que foi convertida na Lei n 10.637/2002. No entanto, no que se referia regulamentao
da norma Antieliso, o texto da Lei 10.637/02 foi silente, permanecendo o pargrafo nico do art.
116 do CTN no regulamentado.
Sujeito ativo: ser a pessoa jurdica, normalmente de direito pblico, titular do direito subjetivo de exigir
a prestao pecuniria (tributo ou penalidade) ou a prestao no-pecuniria positiva ou negativa. A
sujeio ativa est relacionada capacidade ativa, que pode ser delegada pelo ente que detm a
competncia tributria.
Sujeito passivo: a pessoa natural ou jurdica, privada ou pblica, de quem se exige o cumprimento da
prestao pecuniria (tributo ou penalidade) ou a prestao no-pecuniria positiva ou negativa. Dividese em:
o I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a situao que constitua o
respectivo fato gerador;
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
o
o
Sujeito ativo e sub-rogao: Art. 120. Salvo disposio de lei em contrrio, a pessoa jurdica de direito
pblico, que se constituir pelo desmembramento territorial de outra, subroga-se nos direitos desta, cuja
legislao tributria aplicar at que entre em vigor a sua prpria. A sub-rogao ativa abrange os
direitos relativos a obrigaes tributrias surgidas at o momento da ciso, independentemente de j
terem sido objeto de lanamento, mesmo porque, na consecuo deste, deve aplicar-se a lei vigente na
data de ocorrncia do fato gerador.
As relaes jurdicas tributrias no so regidas pelo princpio da autonomia da vontade. Portanto, vige a
regra da inoponibilidade das convenes particulares Fazenda Pblica, consoante art. 123: Salvo
disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas responsabilidade pelo pagamento
de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo
das obrigaes tributrias correspondentes.
Tal regra tambm impede o Fisco de, sem base em lei, invocar eventual pacto privado para exigir o
cumprimento da obrigao pelo terceiro que, contratualmente, a tenha assumido.
Capacidade tributria: A nota marcante do art. 126 que a capacidade tributria independe de outras
modalidades de capacidade, previstas em outros ramos do Direito. O objetivo do legislador foi tornar a
capacidade tributria o mais abrangente possvel. Assim, por exemplo, uma criana no tem capacidade
civil, mas tem capacidade tributria, podendo ser sujeito passivo do imposto de renda, por exemplo
(logicamente, haver a figura do responsvel tributrio para fazer o recolhimento, mas isso no retira a
qualidade de sujeito passivo da criana). O fato de a pessoa fsica no poder exercitar determinada
atividade, por lhe faltar habilitao ou qualquer outro impedimento legal, no inibe sua capacidade
tributria. A sociedade de fato ou a sociedade irregular tambm no so circunstncias impeditivas do
nascimento de obrigaes tributrias.
Domiclio:
o Regra geral : domiclio tributrio o eleito pelo sujeito passivo.
o Na falta de eleio, aplicam-se as regras previstas nos incisos do artigo 127 do CTN:
I - quanto s pessoas naturais, a sua residncia habitual, ou, sendo esta incerta ou
desconhecida, o centro habitual de sua atividade;
II - quanto s pessoas jurdicas de direito privado ou s firmas individuais, o lugar da sua
sede, ou, em relao aos atos ou fatos que derem origem obrigao, o de cada
estabelecimento;
III - quanto s pessoas jurdicas de direito pblico, qualquer de suas reparties no territrio
da entidade tributante.
1 Quando no couber a aplicao das regras fixadas em qualquer dos incisos deste artigo,
considerar-se- como domiclio tributrio do contribuinte ou responsvel o lugar da situao
dos bens ou da ocorrncia dos atos ou fatos que deram origem obrigao.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
o
o
7.5 Solidariedade
Solidariedade passiva: implica em que h mais de um devedor, cada um obrigado ao pagamento da dvida
integral.
So solidariamente obrigadas:
I - as pessoas que tenham interesse comum na situao que constitua o fato gerador da obrigao
principal;
II - as pessoas expressamente designadas por lei.
A solidariedade referida neste artigo no comporta benefcio de ordem (ou seja, a obrigao pode ser
exigida de qualquer um dos devedores solidrios, sem que haja uma seqncia a ser seguida pelo credor).
Efeitos da solidariedade:
I - o pagamento efetuado por um dos obrigados aproveita aos demais;
II - a iseno ou remisso de crdito exonera todos os obrigados, salvo se outorgada pessoalmente a um
deles, subsistindo, nesse caso, a solidariedade quanto aos demais pelo saldo;
III - a interrupo da prescrio, em favor ou contra um dos obrigados, favorece ou prejudica aos demais.
A iseno, quando objetiva (isto , definida com ateno a aspectos do prprio fato material, abstradas as
condies pessoais do indivduo), aproveita a todos.
A iseno, quando subjetiva (definida em funo das condies pessoais do indivduo) s aproveita s
pessoas que preencham essas condies pessoais. As que no preenchem ficam responsveis apenas pelo
saldo proporcional remanescente.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Responsabilidade por tributos relacionados a bens imveis - art. 130, cuja nota marcante a subrogao do crdito tributrio na pessoa do adquirente. No caso de arrematao em hasta pblica, a
sub-rogao ocorre sobre o respectivo preo.
Responsabilidade na sucesso hereditria - art. 131, incisos II e III.
Responsabilidade na aquisio ou remio de bens art. 131, inciso I.
Responsabilidade na sucesso empresarial - art. 132. Notar que a responsabilidade opera tambm na
extino de pessoas jurdicas de direito privado, quando a explorao da respectiva atividade seja
continuada por qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob a mesma ou outra razo social, ou
sob firma individual.
Responsabilidade na aquisio de fundo de comrcio ou estabelecimento - art. 133. Pode ser integral,
se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade, ou subsidiria com o alienante,
se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova
atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. Neste ponto, observar
ainda as novas disposies trazidas pela LC 118/2005, que adequou o CTN nova Lei de Falncias:
1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial:
I em processo de falncia;
II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial.
2o No se aplica o disposto no 1o deste artigo quando o adquirente for:
I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo
devedor falido ou em recuperao judicial;
II parente, em linha reta ou colateral at o 4o (quarto) grau, consangneo ou afim, do
devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou
III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o
objetivo de fraudar a sucesso tributria.
3o Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade
produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo
prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o
pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio.
ser interpretado em harmonia com o Cdigo Tributrio Nacional, de estatura de Lei Complementar,
sob pena de afronta ao sistema tributrio nacional. Assim, o titular da firma individual e os scios das
empresas por cotas de responsabilidade limitada respondem solidariamente, com seus bens pessoais,
pelos dbitos junto seguridade social (art. 13 da Lei n 8.620/93), quando a obrigao resultar "de
atos praticados com excesso de poderes ou infrao de Lei, contrato social ou estatutos" (art. 135 do
CTN). Nesse caminhar, a colenda segunda turma, em precedente da lavra da ilustre ministra Eliana
Calmon, ao se pronunciar acerca do art. 13 da Lei n 8.620/93, assentou que "o dispositivo
retromencionado somente pode ser interpretado em sintonia com o art. 135 do CTN" (RESP 325.375SC, DJ 21.10.2002). Recurso Especial improvido. (STJ RESP 200500482303 (736428) SP 2
T. Rel. Min. Humberto Martins DJU 21.08.2006 p. 243)
Quanto ao tema, o TRF5 tem julgado admitindo a responsabilidade do scio, independente das condies
veiculadas no art. 135 do CTN, em funo do previsto no art. 124, II, o qual permite a responsabilidade das
pessoas expressamente designadas em lei:
PREVIDENCIRIO E TRIBUTRIO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO FISCAL.
DVIDAS PREVIDENCIRIAS. REDIRECIONAMENTO DA EXECUO. SCIO.
APLICAO DO ART. 13 DA LEI 8.620/93. ART. 124, II, DO CTN.
- SEGUNDO O ART. 13 DA LEI 8.620/93, OS SCIOS DAS EMPRESAS POR COTAS DE
RESPONSABILIDADE LIMITADA RESPONDEM SOLIDARIAMENTE, COM SEUS BENS
PESSOAIS, PELOS DBITOS JUNTO SEGURIDADE SOCIAL.(Processo: 2005.05.00.0220450, Quarta Turma,Relator Desembargador Federal MARCELO NAVARRO, Data Julgamento
30/05/2006)
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Aquele a quem a lei atribui o dever de pagar o tributo que nascer de fato gerador A SER praticado por
outro (fato gerador presumido). Exemplo tpico ocorre quando a distribuidora de bebidas recolhe o ICMS
devido nas operaes futuras de vendas aos consumidores finais. Na "substituio tributria para frente",
aplicada nas cadeias de produo-circulao com grande nmero de estabelecimento na ponta final
(capilaridade), temos uma antecipao do pagamento ou recolhimento do tributo.
Encontra fundamento de validade no art. 150, 7 da CF, segundo o qual a lei poder atribuir a sujeito
passivo de obrigao tributria a condio de responsvel pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo
fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga,
caso no se realize o fato gerador presumido. Ou seja, se no ocorrer o fato gerador, dever haver
restituio da quantia adiantada. O STF havia decidido que no cabe devoluo de diferena de tributo
quando a sada efetiva de produto do estabelecimento substitudo ocorrer por valor menor do que aquele que
foi utilizado para determinao do tributo devido pelo estabelecimento substituto. No entanto, tendo em vista
a nova composio do Tribunal, essa questo da possibilidade de restituio parcial, quando da ocorrncia do
fato gerador numa expresso econmica inferior presumida, voltou a ser discutida, em julgamento
pendente de concluso.
Argumentos contrrios restituio:
substituio tributria para frente mtodo de arrecadao de tributo institudo com o escopo de
facilitar e otimizar a cobrana de impostos, que possibilita maior justia fiscal por impedir a
sonegao, e no comporta a restituio de valores em razo de o tributo pago antecipadamente ser
repassado no preo de venda da mercadoria como custo.
a STf tcnica de arrecadao fiscal que no implica exigncia nova de imposto e deve submeter-se
aos limites constitucionais do tributo ao qual se aplica. Como tcnica acessria, no desconsidera a
relao econmica e jurdica de que participa o substitudo, mas antecipa-lhe o recolhimento do
tributo com o escopo de tornar mais eficiente a arrecadao e facilitar a fiscalizao. Essa relao
econmica e jurdica do substitudo elemento essencial do mecanismo de STf e legitimador de sua
existncia, no mera condio resolutria. Assim, a necessidade jurdica de devoluo, no caso de o
fato gerador legitimante ser inferior ao presumido, conseqncia lgico-jurdica do sistema, e no
benefcio fiscal.
a clusula de devoluo prevista no art. 150, 7, da CF, que no admite interpretao literal, nem
restritiva, sob pena de ofensa da competncia tributria estabelecida na CF e ao princpio da vedao
ao confisco, postula e supe a provisoriedade do recolhimento antecipado, pois, se o fato gerador
presumido fosse definitivo, tambm no se poderia admitir devoluo quando o fato legitimante no
se realizasse.
a obrigao de restituir o tributo retido a maior teria por fundamento a absoluta falta de competncia
constitucional do Estado para tributar qualquer parcela que ultrapassasse o valor real da operao
ocorrida, o que se daria tanto no caso de no se realizar a operao presumida em sua totalidade
quanto no de se realizar em valor inferior ao estimado.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Direito Tributrio
Ponto 08
8.1 Constituio do crdito tributrio. Lanamento. Modalidades.
a) Noes iniciais
Art. 139. O crdito tributrio decorre da obrigao principal e tem a mesma natureza desta.
Crdito tributrio a denominao dada pelo CTN obrigao tributria, vista sob o ngulo do
sujeito ativo, ou seja, o direito de crdito da Fazenda Pblica, j apurado pelo lanamento e dotado
de certeza, liquidez, e exigibilidade.
Art. 140. As circunstncias que modificam o crdito tributrio, sua extenso ou seus efeitos, ou as
garantias ou os privilgios a ele atribudos, ou que excluem sua exigibilidade no afetam a obrigao
tributria que lhe deu origem.
Art. 141. O crdito tributrio regularmente constitudo somente se modifica ou extingue, ou tem sua
exigibilidade suspensa ou excluda, nos casos previstos nesta Lei, fora dos quais no podem ser
dispensadas, sob pena de responsabilidade funcional na forma da lei, a sua efetivao ou as respectivas
garantias.
b) Lanamento tributrio
O lanamento tributrio vem definido no art. 142 do Cdigo Tributrio Nacional e tem como principais
caractersticas ser o procedimento da autoridade administrativa que verifica a ocorrncia de um fato
gerador, identifica e documenta seus principais elementos (sujeito passivo, base de clculo, alquota, etc)
e, se necessrio, aplica as sanes cabveis. Importante dizer tambm que, nesse caso, a autoridade
administrativa age de forma absolutamente vinculada, pois no h qualquer margem para
discricionariedades, bem como de forma obrigatria, uma vez que, verificada a ocorrncia do fato
gerador, no pode a autoridade deixar de efetuar o lanamento.
H uma forte discusso doutrinria acerca do lanamento ser ato ou procedimento, especialmente porque
a prpria legislao utiliza os dois termos. Verdade que um ato sempre estar presente, qual seja a
confeco de documento que instrumentaliza a formalizao do crdito tributrio. Pode ser que ele seja
precedido de todo um procedimento de fiscalizao, por exemplo, por ser que seja feito diretamente, no
tendo a discusso maiores influncias alm do campo doutrinrio.
Quanto natureza, tambm h discusso se o lanamento declaratrio ou constitutivo. Quem defende o
carter declaratrio diz que o crdito tributrio j existia, faltando apenas a sua formalizao atravs do
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
lanamento que, por isso mesmo, apenas o declara. Quem defende que o carter constitutivo se pauta na
prpria redao do art. 142 (que utiliza o verbo constituir) e no fato de que, sem o lanamento, em tese
no existe crdito tributrio. A meu ver, o lanamento tem dplice natureza: quanto ocorrncia do fato
gerador e ao nascimento da obrigao tributria (que contempornea ao fato gerador), o lanamento
tem natureza declaratria. Quanto ao crdito tributrio em si, tem natureza constitutiva. Tudo isso
baseado no fato de que o CTN claro ao diferenciar fato gerador, obrigao tributria e crdito
tributrio.
c) Modalidades
1. Em relao s modalidades, so elas trs: de ofcio (art. 149), por declarao (art. 147) e por
homologao (art. 150). No primeiro caso, a prpria legislao j prev que a autoridade fiscal,
independentemente de qualquer ato do contribuinte, efetuar o lanamento; ou ainda, nos casos em que o
contribuinte no cumpre certos deveres (art. 149 incisos). Quanto ao lanamento por
homologaodeclarao, atualmente bastante raro, nele o contribuinte entrega uma declarao e, a partir
dela, a autoridade efetua o lanamento e notifica o contribuinte do valor apurado. Por fim, o lanamento
por homologao aquele no qual o prprio contribuinte apura o tributo devido, efetua o recolhimento e
aguarda que a Administrao, expressa ou tacitamente, homologue esse pagamento.
2. Quanto ao art. 150, 4, do CTN, ele estabelece o prazo para a homologao. Ora, entendendo-se que
no houve lanamento ainda, tal prazo deve ser considerado como sendo decadencial, at mesmo porque,
na ausncia de pagamento parcial ou total por parte do contribuinte, o CTN prev o lanamento de
ofcio. Em resumo, somente aps o lanamento se fala em prazo prescricional, sendo por isso a hiptese
do art. 150, 4, de prazo decadencial.
3. A parte final do art. 150, 4, do CTN ressalva os casos de dolo, fraude ou simulao, mas no esclarece
a regra a ser seguida. A doutrina, majoritariamente, afirma que, em tais casos, em vez das regras
pertinentes homologao tcita, aplica-se a regra do art. 173, I, pertinente ao lanamento de ofcio
(decadncia de cinco anos, contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento
poderia ter sido efetuado).
4. Convm frisar que, de acordo com o art. 3 da LC 118/2005, a homologao no causa de extino
do crdito tributrio, que ocorre antes, no momento do pagamento antecipado de que trata o 1 do
art. 150. Essa no era a exegese que prevalecia antes do advento da aludida LC, razo pela qual o
STJ entendeu por no lhe conferir carter meramente interpretativo. Disse o STJ:
O art. 3 da LC 118/2005, a pretexto de interpretar os arts. 150, 1, 168, I, do CTN,
conferiu-lhes, na verdade, um sentido e um alcance diferente daquele dado pelo Judicirio.
Ainda que defensvel a "interpretao" dada, no h como negar que a Lei inovou no plano
normativo, pois retirou das disposies interpretadas um dos seus sentidos possveis,
justamente aquele tido como correto pelo STJ, intrprete e guardio da legislao federal.
Portanto, o art. 3 da LC 118/2005 s pode ter eficcia prospectiva, incidindo apenas sobre
situaes que venham a ocorrer a partir da sua vigncia.
5. Por fim, quanto ao autolanamento, no ele expressamente previsto na legislao brasileira, cuja
construo jurisprudencial e doutrinria acabou usando para os casos de lanamento por homologao. O
grande problema est no fato do CTN, no art. 142, dizer que compete privativamente autoridade
administrativa constituir o crdito tributrio, ou seja, no caberia o lanamento por parte do contribuinte.
Porm, a jurisprudncia atual aceita o autolanamento nos casos em que a lei preveja o carter de
confisso de dvida de determinada declarao de entrega obrigatria por parte do contribuinte,
entendendo ser esse um lanamento presumido (ou melhor, a homologao seria presumida), no
havendo necessidade, inclusive, de notificao do contribuinte e instaurao de processo administrativo
contraditrio, at mesmo porque, em tese, basta o contribuinte retificar sua declarao, caso entenda no
estar correto o valor informado. Em tais casos, a jurisprudncia do STJ no sentido de que pode o Fisco
proceder diretamente inscrio do dbito declarado em dvida ativa:
A jurisprudncia assentada no STJ considera inexistir denncia espontnea quando o pagamento
refere-se a tributo constante de prvia declarao de dbitos e crditos tributrios federais Dctf ou
de guia de informao e apurao do ICMS GIA, ou de outra declarao dessa natureza, prevista
em Lei. Considera-se que, nessas hipteses, a declarao formaliza a existncia (= constitui) do
crdito tributrio, e, constitudo o crdito tributrio, o seu recolhimento a destempo, ainda que pelo
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
valor integral, no enseja o benefcio do art. 138 do CTN (precedentes da 1 seo: Ageresp
638069/SC, Min. Teori albino zavascki, DJ de 13.06.2005; AGRG nos ERESP 332.322/SC, 1 seo,
Min. Teori zavascki, DJ de 21/11/2005). 2. No que se refere especificamente s contribuies sociais
declaradas em gfip (guia de recolhimento do FGTS e informaes previdncia social), cuja
apresentao obrigatria est prevista no art. 32, IV, da Lei 8.212/91 (regulamentado pelo art. 225,
IV e seus 1 a 6, do Decreto 3.048/99), a prpria Lei instituidora expressa no sentido de que a
referida declarao um dos modos de constituio do crdito da seguridade social (Lei 8.212/91,
art. 33, 7, redao da Lei 9.528/97). 3. A falta de recolhimento, no devido prazo, do valor
correspondente ao crdito tributrio assim regularmente constitudo acarreta, entre outras
conseqncias, as de (a) autorizar a sua inscrio em dvida ativa; (b) fixar o termo a quo do prazo de
prescrio para a sua cobrana; (c) inibir a expedio de certido negativa do dbito; (d) afastar a
possibilidade de denncia espontnea. 4. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ
AEDAG 200501819312 (670326) PR 1 S. Rel. Min. Teori Albino Zavascki DJU
01.08.2006 p. 360)
d) Legislao aplicvel ao lanamento
muito importante o disposto no artigo 144: a lei que deve ser utilizada na fundamentao do
lanamento a vigente poca do fato gerador, mesmo que tenha sido posteriormente
modificada ou revogada. Ento, temos o seguinte quadro:
Aspectos formais
No que tange aos aspectos formais, vige a regra segundo a qual as leis processuais ou procedimentais tm
aplicao imediata. com amparo nessa idia que o STJ vem propugnando pela legalidade da quebra do
sigilo bancrio pelo Fisco para apurar fatos geradores anteriores lei permissiva:
A exegese do art. 144, 1 do Cdigo Tributrio Nacional, considerada a natureza formal da norma
que permite o cruzamento de dados referentes arrecadao da CPMF para fins de constituio de
crdito relativo a outros tributos, conduz concluso da possibilidade da aplicao dos artigos 6 da
Lei Complementar 105/2001 e 1 da Lei 10.174/2001 ao ato de lanamento de tributos cujo fato
gerador se verificou em exerccio anterior vigncia dos citados diplomas legais, desde que a
constituio do crdito em si no esteja alcanada pela decadncia. 7. Inexiste direito adquirido de
obstar a fiscalizao de negcios tributrios, mxime porque, enquanto no extinto o crdito
tributrio a autoridade fiscal tem o dever vinculativo do lanamento em correspondncia ao direito
de tributar da entidade estatal. 8. Agravo regimental desprovido. (STJ AGA 200501193014
(693675) PR 1 T. Rel. Min. Luiz Fux DJU 01.08.2006 p. 370)
e) Alteraes do lanamento
- impugnao do sujeito passivo;
- recurso de ofcio;
- iniciativa de ofcio da autoridade administrativa, nos casos previstos no art. 149.
Fora dessas hipteses, o lanamento regularmente notificado ao sujeito passivo no pode ser alterado.
Embora o CTN autorize a utilizao, no lanamento, de lei posterior que tenha alterado os crit rios de
apurao, deve-se registrar que o art. 146, diferentemente, probe que uma alterao de critrios jurdicos (de
interpretao da legislao tributria) seja aplicada a fatos geradores ocorridos anteriormente introduo
dessa alterao.
Os casos previstos no art. 149 so os seguintes:
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos:
I - quando a lei assim o determine;
II - quando a declarao no seja prestada, por quem de direito, no prazo e na forma da legislao
tributria;
III - quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado declarao nos termos do inciso
anterior, deixe de atender, no prazo e na forma da legislao tributria, a pedido de esclarecimento
formulado pela autoridade administrativa, recuse-se a prest-lo ou no o preste satisfatoriamente, a juzo
daquela autoridade;
IV - quando se comprove falsidade, erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido na legislao
tributria como sendo de declarao obrigatria;
V - quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada, no exerccio da
atividade a que se refere o artigo seguinte;
VI - quando se comprove ao ou omisso do sujeito passivo, ou de terceiro legalmente obrigado, que d
lugar aplicao de penalidade pecuniria;
VII - quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefcio daquele, agiu com dolo, fraude
ou simulao;
VIII - quando deva ser apreciado fato no conhecido ou no provado por ocasio do lanamento anterior;
IX - quando se comprove que, no lanamento anterior, ocorreu fraude ou falta funcional da autoridade
que o efetuou, ou omisso, pela mesma autoridade, de ato ou formalidade essencial.
Pargrafo nico. A reviso do lanamento s pode ser iniciada enquanto no extinto o direito da Fazenda
Pblica.
O artigo acima pode ser dividido em duas partes: a primeira composta pelo inciso I e a segunda
pelos demais incisos.
PRIMEIRA PARTE: o lanamento efetuado com base nas informaes internas (cadastros,
banco de dados e outros) que o sujeito ativo possui, sem a necessidade de qualquer manifestao do
sujeito passivo.
SEGUNDA PARTE: todos os incisos retratam irregularidades cometidas pelo sujeito passivo ou
pelo funcionrio que represente do sujeito ativo. Assim, o sujeito ativo, para cobrar o tributo, impor
o dever por meio de auto de infrao, que materializa o lanamento..
A jurisprudncia tem admitido a realizao do lanamento pela Administrao mesmo que esteja
presente uma causa suspensiva da exigibilidade do crdito tributrio. O que se impede que a Fazenda
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
execute atos de cobrana, mas no fica impedida de proceder ao lanamento, uma vez que ele
indispensvel para evitar a ocorrncia da decadncia.
As leis que tratem de suspenso do crdito tributrio so interpretadas literalmente (art. 111 do CTN).
a) Moratria
a prorrogao, concedida pelo credor ao devedor, do prazo de pagamento da dvida, portando, da data
de vencimento.
Est submetida estrita reserva legal, mas no h a exigncia de lei especfica, porque a moratria no
est includa no rol do art. 150, 6 da CF (Qualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo,
concesso de crdito presumido, anistia ou remisso, relativos a impostos, taxas ou contribuies, s
poder ser concedido mediante lei especfica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente
as matrias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuio)
Pode ser concedida:
o Em carter individual: por despacho da autoridade administrativa, desde que autorizada por lei.
Obs.: A concesso da moratria em carter individual no gera direito adquirido e ser revogado
de ofcio, sempre que se apure que o beneficiado no satisfazia ou deixou de satisfazer as
condies ou no cumprira ou deixou de cumprir os requisitos para a concesso do favor,
cobrando-se o crdito acrescido de juros de mora: I - com imposio da penalidade cabvel, nos
casos de dolo ou simulao do beneficiado, ou de terceiro em benefcio daquele; II - sem
imposio de penalidade, nos demais casos. No caso do inciso I, o tempo decorrido entre a
concesso da moratria e sua revogao no se computa para efeito da prescrio do direito
cobrana do crdito; no caso do inciso II, a revogao s pode ocorrer antes de prescrito o
referido direito.
o Em carter geral: por lei, via de regra pela pessoa jurdica de direito pblico competente para
instituir o tributo a que se refira. A moratria geral pode ser:
Autonmica (regra geral): concedida pela pessoa poltica competente para a instituio
do tributo a que se refere o favor.
Heternoma: O CTN prev (art. 152, I, b) a possibilidade de a Unio conceder
moratria de tributos da competncia dos outros entes, desde que conceda,
simultaneamente, morat ria dos tributos federais e das obrigaes de direito privado
(por exemplo, dvidas de aluguis de particulares para com a Unio ). Aduz-se ser
inconstitucional, porque se trata de uma hiptese de invaso de competncias (quebra do
pacto federativo) sem previso na CF. Porm, c omo a Unio nunca pretendeu valer-se de
tal dispositivo, no h jurisprudncia acerca de sua recepo ou no em face da CF/88.
A moratria:
o abrange somente os crditos definitivamente constitudos data da lei ou do despacho que a
conceder, ou cujo lanamento j tenha sido iniciado quela data por ato regularmente notificado
ao sujeito passivo;
o no aproveita aos casos de dolo, fraude ou simulao do sujeito passivo ou do terceiro em
benefcio daquele.
Decises do TRF 5 sobre o tema (uma vez que o tema no requer maiores explicaes):
O depsito judicial integral e em dinheiro do montante devido a ttulo da contribuio para o COFINS
causa de suspenso da exigibilidade do crdito referente a esse tributo (art. 151, II, do CTN)
independentemente de outro fundamento.
O mero ajuizamento de ao anulatria de dbito fiscal no tem o condo de suspender o
prosseguimento de execuo fiscal j proposta, a teor do que estatui o art. 585, pargrafo 1, do CPC. A
suspenso da execuo at a soluo da ao anulatria est condicionada ao depsito do montante
integral do dbito, nos moldes do art. 151, II, do CTN, e art. 38, da Lei n. 6.830/80.
A ao cautelar constitui meio idneo para que o contribuinte efetue o depsito do montante integral
que lhe est sendo exigido.
Para garantia do dbito, o instituto da suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (art.151, do
CTN), admite o depsito do seu montante integral, necessariamente em dinheiro, nos termos da Smula
112, do Eg. STJ.
c) Reclamaes e os recursos
No necessariamente obrigatrio que o sujeito passivo efetue o depsito, a menos que o juiz
condicione a concesso da medida ao depsito (na verdade, nesse caso o que suspender o prprio
depsito).
TRF 5: A simples discusso judicial do dbito no autoriza, por si s, a suspenso da exigibilidade
do crdito tributrio, sendo possvel a referida suspenso na hiptese em que for concedida liminar
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
A lei que trata de parcelamento dos crditos tributrios federais em geral a Lei n 10.522/2002
(decorrente de converso de MP reeditada h longo tempo). Dita Lei traz o chamado parcelamento
simplificado, ao estatuir que os dbitos de qualquer natureza para com a Fazenda Nacional podero
ser parcelados em at sessenta parcelas mensais, a exclusivo critrio da autoridade fazendria, na
forma e condies previstas na Lei. vedado parcelamento de tributos ou contribuies retidos na
fonte ou descontados de terceiros e no recolhidos ao Tesouro Nacional, bem como de valores
recebidos pelos agentes arrecadadores no recolhidos aos cofres pblicos vedaes que, em geral,
se encontram nas leis sobre parcelamento.
Programa de Recuperao Fiscal - REFIS (institudo pela Lei n 9.964/2000): A opo poderia
ter sido formalizada at o ltimo dia til do ms de abril de 2000 e abrangeu apenas dbitos de
pessoas jurdicas. Cometeu-se um grave erro nesta lei, ao no se estipular um prazo mximo do
parcelamento, cujas prestaes so determinadas em funo de um percentual (de 0,3% a 1,5%,
conforme o porte ou a situao da empresa) da receita bruta do ms imediatamente anterior, sem
qualquer valor mnimo. O prazo do parcelamento, assim, varia de acordo com o valor da
prestao mensal e o montante consolidado do dbito parcelado de cada empresa. Tal mecanismo
permitiu situaes esdrxulas, inclusive fraudulentas. H empresas que manipulam sua renda
bruta, para que a prestao fique num valor nfimo. Em outros casos, o valor da prestao mensal
no suficiente para amortizar o valor dos juros mensais, o que implica crescimento exponencial
da dvida, com impossibilidade virtual de quitao, embora a empresa goze de situao de
regularidade fiscal. Em casos mais amenos, pode-se projetar a quitao do parcelamento num
prazo de dezenas de anos, o que praticamente equivale a uma remisso.
Parcelamento Especial PAES (institudo pela Lei n 10.684/2003): Desta feita, permitiu-se o
parcelamento de dbitos de pessoas fsicas e fixou-se um prazo mximo equivalente a cento e
oitenta prestaes mensais e sucessivas. O valor da prestao tambm ficou atrelado receita
bruta, e estipularam-se valores mnimos, de acordo com a situao do devedor.
Parcelamento Excepcional PAEX (institudo pela MP 303/2006, que perdeu a eficcia por
decurso de prazo, embora conservados os atos praticados durante sua vigncia, nos termos do
art. 62, 11 da CF): Abrangeu apenas dbitos de pessoas jurdicas, que puderam ser parcelados
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
As disciplinas legais sobre parcelamento geralmente trazem a previso de que a opo pelo
programa implica em confisso irrevogvel e irretratvel da dvida. H grande discusso a respeito
dessa questo, pois no so poucos os casos em que os contribuintes vo a juzo discutir a respeito de
um dbito includo em parcelamento. Vrias so as posies a respeito:
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Direito Tributrio
Ponto 09
9.1 Compensao
A compensao tem por pressuposto a existncia de duas relaes jurdicas diferentes, em que o credor
de uma devedor da outra, e vice-versa. Assim, nos termos da lei, ocorre o encontro dos crditos,
extinguindo-se at onde se compensarem.
Importante ressaltar: a compensao depende de lei de cada ente da Federao. Se no houver lei, no h
direito compensao (resta ao contribuinte pedir restituio). Alm disso, a lei especfica que
determina os termos e limites da compensao:
Art. 170. A lei pode, nas condies e sob as garantias que estipular, ou cuja estipulao em cada
caso atribuir autoridade administrativa, autorizar a compensao de crditos tributrios com
crditos lquidos e certos, vencidos ou vincendos, do sujeito passivo contra a Fazenda pblica.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
A compensao pode ser feita diretamente pelo particular, em seus livros fiscais, ou mediante processo
administrativo, atravs da declarao de compensao, em que so informados os dbitos e os crditos
utilizados na compensao, ficando o procedimento realizado pelo contribuinte sujeito a posterior
verificao e homologao pela azenda.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Jurisprudncia do STJ:
TRIBUTRIO. TRIBUTOS DE ESPCIES DIVERSAS. LEI 9.430/96. COMPENSAO
PELO PRPRIO CONTRIBUINTE. IMPOSSIBILIDADE. I - A Primeira Seo desta Corte
Superior consolidou o entendimento de que deve ser observada a legislao vigente poca do
ajuizamento da ao, sendo vedado o julgamento da causa luz do direito superveniente,
ressalvando-se o direito da parte autora de proceder compensao dos crditos pela via
administrativa, em conformidade com as normas posteriores, desde que atendidos os requisitos
prprios. II - poca da propositura da demanda vigia a Lei n 9.430/96 que permitia ao
contribuinte requerer junto Secretaria da Receita Federal, a compensao entre tributos de
espcies diversas, submetendo-se s regras daquele normativo legal. No havia ainda autorizao
para realizar a compensao pelo prprio contribuinte, uma vez que tal permisso legal somente
adveio com a entrada em vigor da Lei 10.637, de 30/12/2002. III - Recurso especial provido.
(REsp 842341 / RJ ; RECURSO ESPECIAL 2006/0086947-9 ; Ministro FRANCISCO
FALCO ;T1 - PRIMEIRA TURMA; DJ 16.10.2006 p. 322)
TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. FINSOCIAL.
COMPENSAO COM OUTROS TRIBUTOS ADMINISTRADOS PELA SECRETARIA DA
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Interessante notar que o primeiro julgado citado afirma, quanto compensao, que deve ser observada
a legislao vigente poca do ajuizamento da ao, sendo vedado o julgamento da causa luz do
direito superveniente, ressalvando-se o direito da parte autora de proceder compensao dos crditos
pela via administrativa, enquanto o segundo aduz que a compensao tributria rege-se pela
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
legislao vigente na data do encontro entre os dbitos e crditos. O primeiro caso trata de pedido de
compensao deduzido judicialmente, sem prvio requerimento administrativo; o segundo trata de
compensao entabulada administrativamente pelo contribuinte, a qual foi posteriormente levada a juzo,
em virtude da no-homologao administrativa.
9.2 Restituio
Vale registrar que a perda ou destruio da estampilha, ou o erro no pagamento por esta modalidade
no do direito restituio, salvo nos casos expressamente previstos na legislao tributria, ou
naqueles em que o erro seja imputvel autoridade administrativa (art. 162, 4).
Correo: o CTN determina que a restituio vence juros no capitalizveis, a partir do trnsito em
julgado da deciso definitiva que a determinar. Mais especificamente, determina a Lei 9.250/95, art. 39,
4, que as restituies sejam corrigidas pela SELIC.
A partir de 1 de janeiro de 1996, a compensao ou restituio ser acrescida de juros equivalentes
taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e de Custdia - SELIC para ttulos federais,
acumulada mensalmente, calculados a partir da data do pagamento indevido ou a maior at o ms
anterior ao da compensao ou restituio e de 1% relativamente ao ms em que estiver sendo efetuada.
Tributos indiretos: o CTN determina que a restituio de tributos que comportem, por sua natureza,
transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o
referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a
receb-la. Segundo o STJ, tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo
financeiro so somente aqueles em relao aos quais a prpria lei estabelea dita transferncia.
o Sobre o tema, algumas decises do TRF da 5 Regio:
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
O direito de pleitear a restituio prescreve em 5 anos, contados a partir da extino do crdito tributrio
nas hipteses I e II supra e a partir da data em que se tornar definitiva a deciso que haja cassado a
deciso condenatria na hiptese III. Observe-se que, em se tratando de tributo com lanamento por
homologao, o STJ entendia que o simples pagamento no extinguia o crdito tributrio, sendo
necessrio, para tanto, se no ocorrer a homologao expressa do pagamento, a ocorrncia da
homologao ficta, que ocorre em regra 5 anos depois do fato gerador. Sob tal tese, o prazo prescricional
da repetio comearia a correr a partir da homologao ficta. Tal posicionamento foi alterado em funo
da Lei Complementar n 118/2005.
s volta a correr pela metade aps a extino da ao judicial, pois ela no pode fluir durante o curso
regular do processo.
9.3 Remisso
o perdo ou dispensa total ou parcial do pagamento do tributo devido, mediante lei autorizativa, por
razes como5:
o a) situao econmica do contribuinte;
o b) erro ou ignorncia escusveis do sujeito passivo quanto matria de fato;
o c) diminuta importncia do crdito tributrio;
o d) consideraes de equidade;
o e) condies peculiares a determinada regio do territrio da entidade tributante.
A remisso pode ser realizada pela autoridade administrativa, mediante ato fundamentado, quando
devidamente autorizada por lei. O ato em tela no gera direito adquirido.
A lei deve ser especfica, ou seja, deve tratar apenas deste assunto, nos termos do art. 150, 6 da CF.
A remisso s concedida aps o lanamento, e pode abranger o crdito relativo a tributo e/ou multa.
A iseno, diferentemente, precede o lanamento.
No se confunde com anistia, que forma de excluso do crdito tributrio que consiste no perdo de
infraes e, conseqentemente, na excluso da penalidade correspondente.
Conforme previso do art. 195, 11 da CF, vedada a concesso de remisso ou anistia das contribuies
sociais de que tratam os incisos I, a, e II deste artigo, para dbitos em montante superior ao fixado em lei
complementar.
9.4 Transao
o acordo entre o Fisco e o contribuinte, dependente de lei autorizativa, com concesses mtuas, ou
seja, cada parte cede parcela de seu direito com o objetivo de atingirem ponto de interesse para ambas,
terminando o litgio e extinguindo o crdito tributrio.
O STJ j reconheceu que a figura do parcelamento no se confunde com a da transao: Considerando
que a transao a forma pela qual as partes previnem ou terminam litgios mediante concesses
mtuas, enquanto que o parcelamento a mera dilao de prazo para o devedor honrar sua dvida, no h
que falar em naturezas semelhantes. Ao revs, no parcelamento, a dvida ativa no se desnatura pelo fato
de ser objeto de acordo de parcelamento, posto que no honrado o compromisso, retoma ela o os seus
privilgios, incidindo a multa e demais encargos na cobrana via execuo fiscal.
TRF da 5 Regio: A adeso ao Programa de Recuperao Fiscal - REFIS importa na mera suspenso da
exigibilidade do crdito tributrio, e no, em sua extino, razo pela qual no se pode enquadr-la como
transao extrajudicial.
Segundo o CTN, a lei pode facultar, nas condies que estabelea, aos sujeitos ativo e passivo da
obrigao tributria celebrar transao que, mediante concesses mtuas, importe em determinao de
litgio e conseqente extino de crdito tributrio. A lei indicar a autoridade competente para autorizar
a transao em cada caso.
Diferenas entre transao no direito civil e no direito tributrio: no primeiro caso, pode ser realizada
para prevenir ou terminar litgio, enquanto que, no segundo, admitida somente para terminar litgio j
instaurado; em matria tributria, a transao depende de autorizao em lei, enquanto no mbito civil
vige a autonomia da vontade.
Aldemario Arajo Castro
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Conceito: ocorre quando o Fisco no apura, por intermdio do lanamento, depois de nascida a
obrigao, o crdito tributrio. Assim, dito de forma simples e direta, a decadncia o prazo para o Fisco
lanar, apurar ou determinar o crdito tributrio.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Suspenso do prazo decadencial: possvel visualizar no caso de uma medida judicial determinando
expressamente que a autoridade tributria fica impedida de constituir o crdito tributrio.
Interrupo do prazo decadencial: possvel visualizar no caso de vcios formais no lanamento anterior.
b) Prescrio
Conceito: ocorre quando a Fazenda Pblica, tendo o crdito devidamente apurado e no pago, no
realiza a cobrana judicial no prazo fixado em lei. Em outras palavras, prescrio o prazo para o Fisco
realizar a cobrana judicial do crdito tributrio. A prescrio sob a tica do direito do contribuinte de
pleitear a restituio de eventual indbito foi vista acima, no tpico sobre restituio.
Termo inicial: constituio definitiva do crdito tributrio. Corrente do STJ entende que s com o final
do processo administrativo se d a constituio definitiva, mas h autores que defendem a constituio
definitiva com a cincia do lanamento, sendo que a impugnao posterior leva suspenso da
exigibilidade do crdito, no correndo ento a prescrio.
Princpio da actio nata6: Aldemario defende tal princpio em matria de prescrio. O princpio da actio
nata tem plena aplicao na espcie. Assim, o prazo prescricional, mesmo em matria tributria, somente
poder ser contado a partir do dia em que a ao de cobrana poderia ser proposta. Vrias decises do
STJ consideram, de forma equivocada, a data da notificao da deciso final do processo administrativo
fiscal como termo inicial do curso da prescrio. Ocorre que deve ser considerado o fato de que depois
da notificao defere-se ao sujeito passivo, na forma da legislao de regncia, certo prazo para pagar
(ou parcelar) a exigncia fiscal. Neste intervalo de tempo, como ainda no possvel propor a ao de
cobrana, no corre a prescrio. A rigor, o marco inicial do prazo prescricional ser o dia imediatamente
seguinte quele em que findou o prazo para pagamento (ou parcelamento) da exao. Obs.: esse um
posicionamento doutrinrio que no unnime na doutrina, e foi exposto aqui apenas para
conhecimento.
Prazo: cinco anos (CTN)
Prazo prescricional de contribuies para a Seguridade Social:
A Lei n 8.212/91, em seu art. 46, estipula que o prazo prescricional para cobrana de
contribuies para a Seguridade Social de 10 anos. Valem as mesmas consideraes tecidas, no
pormenor, quanto decadncia.
Prescrio intercorrente: Smula 314 STJ Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis,
suspende-se o processo por um ano, findo o qual inicia-se o prazo da prescrio qinqenal
intercorrente. A prescrio intercorrente pode ser decretada de ofcio, conforme alterao na Lei
6.830/80 efetuada pela Lei 11.051/2004: Art. 40 - 4 Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver
Segundo tal princpio, a prescrio nasce no dia em que nasce a possibilidade de se propor a ao de cobrana.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer
a prescrio intercorrente e decret-la de imediato.
Interrupo da prescrio:
I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal;
II - pelo protesto judicial;
III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito
pelo devedor.
Convm salientar que, antes da LC 118/2005, o CTN trazia a previso de que a citao era
interrompida no pelo despacho do juiz que ordena a citao, mas pela efetiva citao pessoal do devedor.
Tal alterao foi motivada principalmente porque, a despeito de a Lei 6.830/80 j prever, desde longa data, a
interrupo da prescrio com o despacho do juiz que ordena a citao, a jurisprudncia vinha restringindo
essa hiptese para crditos no tributrios, visto que na esfera tributria a matria deve ser regulada por lei
complementar.
Por fim, devem-se destacar as novas disposies da Lei n 11.101/2005 (nova lei de falncias):
Art. 6 A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao judicial
suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor,
inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio.
(...)
4 Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o caput deste artigo em hiptese
nenhuma exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do
deferimento do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo,
o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de
pronunciamento judicial.
(...)
7 As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo deferimento da recuperao
judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional
e da legislao ordinria especfica.
No h, ainda, jurisprudncia acerca da aplicao da hiptese de suspenso em foco no mbito
tributrio. O 7 trata da no suspenso da marcha processual das execues fiscais, mas no h nada
especfico quanto fluncia do prazo prescricional de crditos tributrios. Pensamos que, uma vez que o
Fisco no se encontra inibido de buscar a cobrana judicial de seu crdito, no h que se falar em suspenso
da prescrio do crdito tributrio em caso de falncia ou de recuperao judicial.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Na converso do depsito em renda, nas questes tributrias, deve ser restituda ao contribuinte a
importncia que superar o dbito.
O depsito para suspender a exigibilidade do crdito tributrio s pode ser convertido em renda da
UNIO, ou devolvido ao contribuinte, aps o trnsito em julgado da sentena. Diferentemente, quando
a sentena extingue o processo sem julgamento do mrito, pode o depsito ser imediatamente devolvido
ao contribuinte, que fica assim privado da suspensividade, inexistindo a possibilidade de haver, em
favor da FAZENDA, a converso do depsito em renda.
Cessada a eficcia da medida cautelar de depsito que suspendia a exigibilidade do crdito tributrio e
representando os depsitos j efetuados parcelas incontroversas do dbito questionado, no h bice
converso em renda do INSS, mesmo pendente de julgamento a ao principal.
A consignao em pagamento, na seara administrativa, sempre pela via judicial, diferenciando-se, neste
ponto, da consignao em pagamento prevista no CPC.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
A observncia das normas complementares, versadas no art. 100 do CTN, exclui a imposio de
penalidades, a cobrana de juros de mora e a atualizao do valor monetrio da base de clculo do
tributo.
Aplicam-se, para os tributos federais, os seguintes indexadores, sucessivamente: OTN; BTN; INPC
de maro a dezembro de 1991; UFIR a contar de janeiro de 1992, at o advento da SELIC.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Direito Tributrio
Ponto 10
10.1 Processo Administrativo Tributrio7
Incio da ao fiscal: por meio do MPF Mandado de Procedimento Fiscal. Este Mandado de
Procedimento Fiscal poder destinar-se :
a) Abertura de procedimento de fiscalizao;
b) Efetivao de diligncias,
c) Destinar-se a pratica de medidas de urgncia, sem os quais os interesses da Fazenda Nacional
estariam comprometidos (Mandado especial),
d) Para realizao de diligncias visando subsidiar o procedimento fiscal de outro sujeito passivo ou
ainda para (Mandado extensivo),
e) Ou ainda destinar-se substituio dos Auditores fiscais responsveis pelo ato ou para incluso de
nova matria na fiscalizao em curso (Mandado complementar).
Prazo e conseqncias do MPF: O prazo do MPF ser de 120 dias nos casos dos itens a e c. Para os
demais casos, o prazo de 60 dias; esgotado este prazo o mandado torna-se nulo, sem, no entanto, anular
os atos j praticados. Caso seja necessrio pode-se emitir novo mandado para que outro ente
administrativo proceda diligncia necessria. Aps a cincia ao contribuinte do MPF, no se fala mais
em denncia espontnea.
Detalhes da fiscalizao:
7
8
http://www.direitonet.com.br/textos/x/12/78/1278/
http://www.portaltributario.com.br/artigos/defesaadministrativa.htm
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
o Para cada imposto, contribuio, penalidade deve ser lavrada notificao prpria, devendo
juntamente estar anexados os documentos que instruem o procedimento e que so indispensveis
comprovao do ilcito (artigo 9).
o Motivao: a notificao de lanamento ou auto de infrao dever ser motivada, permitindo
assim que o administrado conhea as razes de tais atos e possa conseqentemente impugn-los,
posto que para defender-se preciso que se saiba o que lhe imputado.
b) Impugnao administrativa:
No caso em que a deciso do Delegado (1 Instncia) for desfavorvel ao contribuinte, este tem 30 dias
da data de cincia da deciso, para recorrer com petio a ser encaminhada ao Conselho de Contribuintes
(1, 2 e 3 Conselhos, conforme competncia da matria), mediante arrolamento de bens. O Conselho de
Contribuintes profere a chamada DECISO DE 2 INSTNCIA. Se a deciso for contrria ao
Contribuinte, poder recorrer 3 INSTNCIA, desde que tenha decises contrrias sobre o mesmo
assunto no prprio Conselho de Contribuintes e na 3 Instncia ou que o Contribuinte teve xito na 1
INSTNCIA e perdeu no Conselho de Contribuintes. No caso de deciso unnime (todos os votos dos
julgadores) do Conselho de Contribuintes contra o fisco (a favor da empresa) no poder o fisco recorrer
a 3 Instncia (sendo extinto de vez o auto de infrao). Observao: A petio encaminhada ao Conselho
de Contribuintes poder ser entregue na Receita Federal de domiclio da empresa, no entanto o
julgamento realizado em Braslia-DF e as decises devem ser acompanhadas pelo Dirio Oficial da
Unio ou via internet, pois nesta fase o Contribuinte no recebe o comunicado da deciso em seu
endereo.
Sendo a deciso no Conselho de Contribuintes desfavorvel ao contribuinte e cumprido e provados
certos quesitos (desde que tenha decises contrrias sobre o mesmo assunto no prprio Conselho de
Contribuintes e na 3 Instncia ou que o Contribuinte teve xito na 1 INSTNCIA e perdeu no Conselho
de Contribuintes), o contribuinte ter 30 dias, contados da cincia do acrdo, para recorrer Cmara
Superior de Recursos Fiscais e esta profere a chamada DECISO DE 3 INSTNCIA . Esta a
instncia final do Processo Administrativo Fiscal, sendo a deciso definitiva, no cabendo mais recurso
das partes.
Como observamos se a deciso for desfavorvel ao Fisco na 3 Instncia (Cmara Superior de Recursos
Fiscais CSRF) ou por votao unnime dos julgadores contra o fisco no Conselho de Contribuintes (2
Instncia), o auto de infrao dever ser extinto, inexistindo qualquer exigncia fiscal, nem mesmo
judicialmente o fisco poder recorrer e exigir os tributos constantes no auto de infrao.
J o CONTRIBUINTE, se perder o processo na esfera administrativa, poder recorrer ao Poder
Judicirio na tentativa de anular a exigncia fiscal.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
A consulta eficaz
Situao no ocorrida
produz efeito somente se o fato concretizado for aquele sobre o qual versou a
consulta previamente formulada.
Alterao
expresso
de
http://161.148.231.100/GuiaContribuinte/ConsLegisTrib/ConsLegisTribLeia.htm
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
I pessoa no competente para formular consulta, bem como, sobre tributos no administrados pela
Secretaria da Receita Federal ( por ex.: ISS ); por estabelecimento filial;
II - em tese, com referncia a fato genrico, ou, ainda, que no identifique o dispositivo da legislao
tributria sobre cuja aplicao haja dvida;
III - por quem estiver intimado a cumprir obrigao relativa ao fato objeto da consulta;
IV - sobre fato objeto de litgio, de que o consulente faa parte, pendente de deciso definitiva nas esferas
administrativa ou judicial;
V - por quem estiver sob procedimento fiscal, iniciado antes de sua apresentao, para apurar os fatos que se
relacionem com a matria consultada;
VI - quando o fato houver sido objeto de soluo anterior proferida em consulta ou litgio em que tenha sido
parte o consulente, e cujo entendimento por parte da administrao no tenha sido alterado por ato
superveniente;
VII - quando o fato estiver disciplinado em ato normativo, publicado na imprensa oficial antes de sua
apresentao;
VIII - quando versar sobre constitucionalidade ou legalidade da legislao tributria;
IX - quando o fato estiver definido ou declarado em disposio literal de lei;
X - quando o fato estiver definido como crime ou contraveno penal;
XI - quando no descrever, completa e exatamente, a hiptese a que se referir, ou no contiver os elementos
necessrios sua soluo, salvo se a inexatido ou omisso for escusvel, a critrio da autoridade julgadora;
http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=96
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
1 -avaliao;
2 -publicao dos editais do leilo;
3 -lavratura (em 24 horas aps o leilo) do auto de arrematao;
4 -quando se tratar de bem imvel, o arrematante ir ao Cartrio de Registro de Imveis com a
Carta da Arrematao (desde que pago o imposto de transmisso), para efetuar a transcrio.
1 -faculta que a certido de dvida ativa seja preparada e numerada por processo manual, mecnico
ou eletrnico (art. 2, 7);
2- a petio inicial ser instruda com a certido da dvida ativa, que dela far parte integrante, como
se estivesse transcrita (art. 6, 1);
3 -a petio inicial e a certido da dvida ativa podero constituir documento nico, preparado at
mesmo por processamento eletrnico (art. 6, 2);
4 -a produo de provas pela Fazenda Pblica independer de requerimento na petio inicial (art.
6, 3);
5 -o valor da causa ser o da dvida constante da certido, com os encargos legais (art. 6, 4);
6- segundo o princpio da economia processual, evita a repetitiva concluso dos autos", para a
prolao de despachos ordenatrios de autos cuja sequncia bvia e vai, desde logo,
implicitamente admitida no deferimento da inicial (art. 7);
7 -a citao ser por via postal (art. 8) ;
8 -o prazo para pagar ser de cinco dias (art. 8);
9- a citao ser por edital para o ru ausente do pas (art. 8, I);
10- a competncia para processar e julgar a execuo da dvida ativa da Fazenda Pblica exclui a de
qualquer outro juzo, inclusive o de falncia, concordata, liquidao, insolvncia ou inventrio (art.
5);
11 -a faculdade de se garantir a execuo, mediante depsito, fiana bancria ou indicao penhora
de bens oferecidos por terceiros (art. 9);
12 -a faculdade de se pagar parcela da dvida e garantir a execuo pelo saldo sobre o qual recai a
controvrsia (art. 9, 6);
13- a intimao da penhora ser feita mediante publicao na imprensa oficial do ato da juntada de
penhora aos autos (art. 12)1 ;
14- a avaliao poder ser efetuada pelo Oficial de Justia (art. 13);
15 -o registro de penhora, independente do novo despacho, de mandado ou de pagamento de custas
ou de outras despesas, ser efetuado mediante contraf e cpia de termo ou auto de penhora (art. 14);
16- o prazo para os embargos ser de trinta dias (art. 16);
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
17- haver dispensa de audincia nos casos do art. 17, pargrafo nico, combinado com o art. 330 do
C PC;
18 -ser realizada intimao de terceiro que ofereceu garantia para remio ou pagamento (art. 18);
19- na execuo por carta, os embargos sero oferecidos no juzo deprecado, que os remeter ao
juzo deprecante para instruo e julgamento (art. 20);
20 -elimina-se a distino entre praa e leilo;
21 -estabelece-se o que j ocorre na praxe forense, com relao intimao do procurador (art. 25,
pargrafo nico);
22 -se antes da deciso/de primeira instncia for a inscrio cancelada, extinguir-se- a execuo
fiscal (art. 26) ;
23 -facultam-se as publicaes dos atos processuais resumidamente ou reunidas num s texto,
referentes a diversos processos (art. 27) ;
24 -permite-se a reunio de processos contra um mesmo devedor (art. 28);
25- a cobrana da dvida ativa no sujeita a concurso de credores, habilitao em falncia,
concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento (art. 29);
26- nos processos de falncia, concordata, liquidao, inventrio, arrolamento ou concurso de
credores, nenhuma alienao ser judicialmente autorizada sem a prova de quitao da dvida ativa
ou concordncia da Fazenda (art. 31);
27 -os depsitos sero feitos na Caixa Econmica Federal ou no banco oficial do Poder Pblico (art.
32);
28- ser feita comunicao da deciso final contrria Fazenda (art. 33);
29- sero cabveis embargos infringentes e de declarao s decises em execues fiscais de valor
igualou inferior a 50 ORTN (ou padro equivalente) (art. 34);
30 -dispensar-se- revisor nas apelaes (art. 35);
31 -dispensar-se- a Fazenda Pblica do pagamento de custas e de emolumentos e a prtica de atos
de seu interesse independer de preparo ou prvio depsito (art. 39);
32 -suspender-se- a execuo enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens
penhorveis (art. 40);
33 -durante o perodo de suspenso de que trata o item anterior no ocorrer a prescrio; e sendo
encontrado o devedor ou o bem, ser determinado pelo juiz o prosseguimento do feito (art. 40, 3).
11
http://www.revistadoutrina.trf4.gov.br/index.htm?
http://www.revistadoutrina.trf4.gov.br/artigos/edicao007/rui_piscitelli.htm
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Outros aspectos:
O art. 3 d, alm da constituio do crdito fiscal (j exigido pelo art. 2), a exigncia de prova
documental de uma das hipteses dos incisos do art. 2.
O art. 4 d como efeitos da medida cautelar fiscal a imediata indisponibilidade dos bens da
pessoa jurdica e, tambm, dos administradores e controladores poca do cumprimento da
obrigao tributria, at o limite do crdito fiscal.
Ainda, no seu pargrafo 3, disciplina a coordenao entre os rgos e entidades pblicos para
que a constrio seja registrada, e, assim, tornada pblica.
O art. 5 trata do juzo competente, qual seja, o da execuo fiscal, alm das regras gerais sobre o
direcionamento dos processos cautelares.
O art. 6 define em seus incisos requisitos da petio inicial. Entendemos, todavia, que outros
tambm so necessrios, constantes do art. 282 do CPC (processo de conhecimento), o qual se aplica
subsidiariamente ao processo de execuo e cautelar, como o valor da causa, a causa de pedir (a
demonstrao dos requisitos dos arts. 2 e 3), e a condenao em honorrios para a Fazenda Pblica,
por exemplo.
O art. 7 prev a possibilidade de liminar na ao cautelar fiscal, inaudita altera pars, sem oitiva
do devedor.
O art. 8 estabelece o prazo de 15 dias para citao do requerido (veja-se que no processo
cautelar comum esse prazo de 5 dias).
O art. 9 trata dos efeitos da revelia (regra geral) e a possibilidade de marcao de audincia pelo
Magistrado.
O art. 10 possibilita ao requerido sustar a indisponibilidade de seus bens, caso garanta o crdito
tributrio, sendo a aceitao da Fazenda Pblica obrigatria.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
Os arts. 15 e 16 ampliam as excees nas quais o processo cautelar faz coisa julgada, para, alm
da prescrio e decadncia, nos casos de alegao de pagamento, de compensao, de transao, de
remisso, de converso de depsito em renda e de qualquer outra modalidade de extino do crdito
(tributrio ou no tributrio, art. 2 da Lei). Sem dvida, uma garantia do cidado, o qual no
precisa se defender em juzo de uma execuo fiscal sem motivo para existir, mas reestiliza um
pouco o procedimento cautelar, no qual a coisa julgada no um efeito nsito, conseqentemente,
um procedimento no qual o bem da vida no alcanado, mas to-s garantido.
O art. 17 regula a apelao sentena que decretar a medida cautelar fiscal, a qual ser em 10
dias (a regra geral, no processo de conhecimento, de 15 dias). Tambm, tal recurso ser destitudo
de efeito suspensivo, ou seja, a constrio permanece no caso da irresignao, salvo se apresentadas
garantias pelo devedor. Veja-se que a regra geral do recurso de apelao o seu efeito suspensivo.
c) Mandado de segurana
O mandado de segurana muito utilizado na esfera tributria. Sua disciplina nesta seara praticamente
idntica s demais. Cabem apenas algumas consideraes:
d) Ao de repetio de indbito12
Ao na qual se pleiteia a devoluo de quantia paga indevidamente. Tambm denominada ao de
restituio de indbito.
A ao de repetio de indbito haver de atender, por todos os modos, s condies da ao e aos
pressupostos de existncia e validade da relao jurdica processual.
No que concerne s condies da ao, necessria a concorrncia da legitimidade ad causam, o
interesse de agir - nas modalidades necessidade e adequao do provimento pedido - e a possibilidade
jurdica do pedido, embora no se tenha, tambm neste campo, pacificada a doutrina, em sede da teoria geral
do processo, consoante registra Vicente Greco Filho (20).
De qualquer modo, a ausncia de qualquer das condies da ao implicar na extino do processo
sem julgamento do mrito, em atendimento aos termos do artigo 267, inciso VI, do Cdigo de Processo
Civil.
Assim, legitimado passivamente para a causa ser a pessoa constitucionalmente competente para a
instituio do tributo ou, na hiptese de transferncia da capacidade tributria ativa, pelo fenmeno da
parafiscalidade, o titular daquela capacidade, como v.g., o INSS, em relao s contribuies previdencirias
a seu encargo. Por outro lado, legitimado ativo haver de ser o solvens, aquele que indevidamente efetuou a
extino do indevido quantum, cumprindo ressaltar aqui o fenmeno da repercusso do valor do tributo ou
acrscimos, j enfrentado linhas atrs.
12
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3180&p=2
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
f) Ao declaratria13
13
http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1427
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
g) Ao de consignao em pagamento
Embargos execuo. Garantida a execuo fiscal, o tem o prazo de trinta dias para propor embargos
execuo, contados a) do depsito; b) da juntada da prova da fiana bancria; c) da intimao da
penhora. A discusso nos embargos execuo ampla, facultando-se ao autor-executado alegar todas as
matrias cabveis a impedir ou reduzir a cobrana.
Ao cautelar inominada. Sempre que houver fundado receio de grave leso a direito subjetivo, o
contribuinte poder intentar uma medida cautelar inominada ou atpica, com base nos arts. 798 a 803 do
CPC. Sua finalidade garantir a eficcia da tutela jurisdicional de conhecimento ou de execuo,
objetivando sempre a garantia do processo principal ao qual guarda certa dependncia quanto a seu
objeto. No cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou
preventivo, toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em aes de mandado de
segurana, em virtude de vedao legal.
APNDICE
Mandado de Segurana em Matria Tributria: Resumo do Livro Homnimo do Prof. Hugo
de Brito Machado
1. Constituem elementos essenciais do Mandado de Segurana, o ser ele:
a) uma garantia constitucional que, como tal, no pode ser abolida, direta ou indiretamente, pela
lei;
b) um instrumento processual destinado a proteger todo e qualquer direito, desde que lquido e
certo e no amparado por habeas corpus nem pelo habeas data;
c) uma garantia constitucional e um instrumento processual, do particular, contra o Poder Pblico.
2. No o domiclio do impetrante e sim o da autoridade que praticou ou pode praticar o ato que
determina a competncia em mandado de segurana. E mais: no mandado de segurana a
competncia funcional do juiz se mede pela natureza e hierarquia da autoridade contra a qual
requerida a garantia constitucional, sendo irrelevante a matria discutida. Por esta razo, se a
impetrao dirigida contra ato de autoridade federal, a competncia ser da Justia Federal, ainda
que se trate de discusso em torno de exigncia de imposto estadual. Da mesma forma, se a
impetrao dirigida contra autoridade estadual ou municipal, a competncia ser da justia
estadual, ainda que eventualmente se discuta exigncia de tributo federal.
3. No cabe ao declaratria antes da ocorrncia do fato sobre o qual incidiria a norma de
tributao.
4. A ao declaratria de inexistncia da relao jurdica de tributao pode ser proposta sem que
tenha sido feito o lanamento. A ao anulatria no, pois tem como pressuposto exatamente o ato
ou o procedimento administrativo que busca desconstituir. certo que o Cdigo de Processo Civil
admite a propositura da ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito, e isto
quer dizer que, mesmo depois de feito o lanamento do tributo, possvel a propositura da
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
declaratria. Ainda assim, mesmo quando proposta depois de feito o lanamento, a declaratria
julgada procedente no desconstitui o crdito tributrio, isto , no desfaz o lanamento.
5. A propositura da ao declaratria, como de qualquer outra ao, s admissvel quando se
tenha verificado o fato gerador do tributo, ou mais exatamente, quando se tenha concretizado a
situao de fato em funo da qual existe a divergncia que se pretende resolver com a
declaratria.
6. Segundo Hugo de Brito, no h necessidade que se d vista ao Ministrio Pblico nas apelaes
em mandado de segurana, nem que haja incluso na pauta de julgamento.
7. O juiz, recebendo os autos do mandado de segurana, deve, no denominado Juzo de
admissibilidade, proferir deciso, na qual poder:
a) deferir medida liminar, ainda que no tenha sido solicitada, para suspender o ato impugnado, e
determinar a notificao da autoridade impetrada, para que cumpra a liminar e preste informaes
no prazo de dez dias; ou ento,
b) indeferir a medida liminar, e determinar a notificao da autoridade impetrada; ou ainda,
c) declinar de sua competncia, determinando a remessa ao juzo que considerar competente; ou
finalmente;
d) indeferir liminarmente o pedido.
8. A no prestao de informaes no induz revelia.
9. H quem entenda que o parecer do Ministrio Pblico obrigatrio, no se admitindo o
julgamento do mandado de segurana sem ele. Hugo de Brito no concorda com o entendimento.
10. Se o juiz ou tribunal entende no ser competente para o julgamento do mandamus deve,
declarando-se incompetente, remeter os autos ao juzo que entender competente, e no extinguir o
processo. No pode, contudo, substituir a autoridade indicada pelo impetrante, de forma que
reconhecida a ilegitimidade passiva ad causam da parte apontada como coatora, h que ser
extinto o processo, sem julgamento do mrito (HBM considera essa opinio um exemplo de
lamentvel impregnao de formalismo processual). Porm, se a autoridade impetrada, nas
informaes, refuta o mrito da impetrao, encampando o ato da autoridade de inferior
hierarquia, cumpre repelir a sua alegao de ilegitimidade passiva.
11. A doutrina e jurisprudncia pacificou o entendimento de que o prazo de impetrao do
mandado de segurana (120 dias) constitucional (assinale-se que o prprio TRF 5 a Regio j
havia decidido pela sua inconstitucionalidade) e sua natureza jurdica decadencial. O prof. Hugo
Machado, porm, entende que esse prazo tem natureza prpria, especfica, predominando regras
relativas decadncia e precluso.
12. O termo inicial do prazo decadencial o dia da cincia do ato impugnado. Na contagem desse
prazo aplica-se a regra geral que manda excluir o dia do comeo e incluir o do vencimento. Se a
cincia do ato impugnado ocorre numa sexta-feira, o prazo somente ter incio na segunda-feira
seguinte e, se nesta no houver expediente no juzo da impetrao, o prazo comear no primeiro
dia til seguinte.
13. Diz a lei que no se dar mandado de segurana contra ato de que caiba recurso administrativo
com feito suspensivo, independente de cauo. Tal prescrio, entretanto, tem sido interpretada no
sentido de que s incabvel a segurana se o interessado interpe o recurso administrativo. que,
uma vez interposto o recurso administrativo, que tem efeito suspensivo, o ato fica com a sua
executoriedade suspensa, deixando, portanto, ainda que temporariamente, de ser lesionador de
direito. Em matria tributria, tem-se lei especfica determinando que a propositura, pelo
contribuinte, de ao para discutir a dvida tributria, importa em renncia ao poder de recorrer na
esfera administrativa e a desistncia do recurso acaso interposto. Dessa prescrio legal, que se
reporta expressamente ao mandado de segurana, conclui-se que este cabvel, mesmo tendo sido
utilizado o recurso administrativo, posto que a impetrao implica desistncia do recurso.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
22. Segundo HBM, no razovel admitir-se que um membro do Ministrio Pblico Federal
possa atuar junto Justia do Trabalho, ou Militar. Muito menos que um membro do Ministrio
Pblico da Unio possa atuar junto Justia dos Estados, ou vice-versa. Os princpios da unidade
e indivisibilidade, portanto, dizem respeito a cada parquet. Por isso, o litisconsrcio entre o
Ministrio Pblico da Unio e o Ministrio Pblico de um Estado somente seria possvel naquelas
hipteses em que Estado e Unio sejam partes. Assim, se pretendem anular um convnio entre a
Unio e um Estado, por exemplo, possvel que o MPF e o MPE promovam, em litisconsrcio
ativo, a ao, cujo processo e julgamento seria da Justia Federal. No seria possvel a
participao do MPF em ao da competncia da Justia Estadual, pois a mesma razo que
justifica sua participao no processo enseja a competncia da Justia Federal.
23. O ministrio pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da
lei, ainda que no haja recurso da parte.
24. O STJ tem entendido no ser possvel a emenda da inicial em mandado de segurana. HBM
no concorda com tamanho formalismo.
25. Lembra-se que a lei do MS admite hiptese na qual o impetrante pode requisitar documento
que no teve condio de oferecer com a inicial: no caso em que o documento necessrio prova
do alegado se ache em repartio ou estabelecimento pblico, ou em poder de autoridade que
recuse fornec-lo por certido, o juiz ordenar preliminarmente, por ofcio, a exibio desse
documento em original ou em cpia autntica e marcar para cumprimento da ordem o prazo de
cinco dias. Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem farse- no prprio instrumento da notificao. O escrivo extrair cpia do documento para junt-las
segunda via da impetrao.
26. Aplica-se ao mandado de segurana a parmia d-me o fato que te darei o direito. Colocados
os fundamentos de fato, e formulado o pedido, o julgador no se pode furtar do dever de assegurar
o direito porventura existente. No STJ, a jurisprudncia tem admitido a aplicao dos princpios do
iura novit curia e damihi factun dabo tibi ius s aes rescisria. No h razo, portanto, para no
os aplicar ao mandado de segurana.
27. Defende Hugo Machado que, havendo questes preliminares levantadas pela autoridade
impetrada em suas informaes, ao impetrante deve ser assegurado no apenas o direito de
manifestar-se, mas tambm o de produzir prova documental. A celeridade existe em favor do
impetrante, contra o arbtrio do poder.
28. Nas aes em geral, depois de decorrido o prazo para a contestao, a desistncia depende da
aquiescncia da parte contrria. No mandado de segurana, todavia, firmou-se a jurisprudncia no
sentido de que o impetrante pode desistir da impetrao independentemente da aquiescncia da
autoridade impetrada.
29. A Lei 2.770/56 estabeleceu que nas aes e procedimentos judiciais de qualquer natureza, que
visem a obter a liberao de mercadorias, bens ou coisas de qualquer espcie procedentes do
estrangeiro, no se conceder, em caso algum, medida preventiva o liminar que, direta ou
indiretamente, importe na entrega de mercadoria, bem ou coisa. Tal restrio foi objeto de
temperamentos. Como esclarece Hely Lopes Meirelles, tem-se entendido que ela s se refere a
produtos de contrabando, e no aos bens importados ou trazidos como bagagem sobre os quais as
autoridades passem a fazer exigncias ilegais ou abusivas para seu desembarao.
30. De acordo com HBM, pode ser concedida medida liminar diversa da requerida, inclusive em
termos mais abrangentes do que o do pedido. Em qualquer caso, o importante que a medida
liminar deferida seja capaz de garantir a eficcia da sentena que a final venha a conceder a
segurana.
31. H quem sustente ser ilegal a exigncia de depsito como condio para o deferimento de
medida liminar. Se a liminar tem por finalidade apenas a suspenso da exigibilidade do crdito,
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no se deve cogitar de depsito, vez que liminar e depsito tem o mesmo efeito. Existem, porm,
situaes nas quais a medida liminar tem outros objetivos, como a liberao de mercadorias
apreendidas, por exemplo. Nestes casos, o juiz pode exigir que o impetrante deposite o valor do
crdito tributrio em questo. O depsito, neste caso, funciona como verdadeira contracautela. O
STJ j admitiu a exigncia do depsito, em casos especiais. O depsito para suspender a
exigibilidade do crdito tributrio h de ser em dinheiro. O depsito de contracautela, porm, que
no se destina a suspender a exigibilidade do crdito, pode ser substitudo por outra forma de
garantia.
32. HBM entende que o ato do juiz que concede ou denega a medida liminar no ato
discricionrio. No se trata de faculdade, mas de dever do juiz, decorrente da necessidade de
prestar a jurisdio da medida mais efetiva possvel.
33. No s as pessoas jurdicas de direito pblico, mas tambm as de direito privado, prestadoras
de servio pblico, tm legitimidade para pedir a suspenso da segurana, quando afetada a
prpria atividade que lhe foi confiada pelo Poder Pblico e que, embora desempenhada por sua
conta e risco, no perde a natureza de origem. J se admitiu, inclusive, o pedido de suspenso de
segurana formulado por pessoa natural.
34. Atualmente, para a concesso da suspenso da execuo da liminar ou da segurana, alm do
fundamento poltico (grave leso ordem pblica), exige-se a demonstrao do fumus boni iuris e
do periculum in mora.
35. Da deciso que suspende a execuo da medida liminar cabe agravo, sem efeito suspensivo, no
prazo de 10 dias para o plenrio do tribunal. Da deciso que denega a suspenso, porm, no
admissvel o agravo. A smula 506 do STF nesse sentido: O agravo a que se refere o art. 4 da
Lei 4.348, de 26.06.1964, cabe, somente, do despacho do Presidente do Supremo Tribunal Federal
que defere a suspenso da liminar, em mandado de segurana, no do que a denega. Da mesma
forma, a smula 217 do STJ: No cabe agravo de deciso que indefere o pedido de suspenso da
execuo da liminar, ou da sentena em mandado de segurana. Ressalte-se, porm, que hoje h
medida provisria prevendo o agravo nos casos de denegao da suspenso.
36. Discute-se se, suspensa a liminar, deve ficar suspensa tambm a execuo da sentena, at que
seja esta apreciada pelo Tribunal. Agapito Machado entende que no, pois o prolongamento da
suspenso de liminar para at depois da prpria concesso da segurana atenta contra o juiz
natural. O STF e o STJ, porm, entendem que a suspenso de liminar perdura enquanto tiver
fluncia a causa ou pender recurso, e somente perder eficcia quando a deciso concessiva do
writ transitar em julgado.
37. H lei que estabelece o prazo de vigncia da medida liminar em 90 dias, prorrogveis por mais
30. Tal previso, contudo, seria simples recomendao ao juiz, no sentido de fazer cessar os efeitos
desta, na hiptese de demora pela qual a parte impetrante possa ser responsvel, o que , alis,
muito raro. Assim, o juiz que, topicamente, aplica ou no o dispositivo limitador da vigncia do
prazo da liminar. Do contrrio, o melhor entender revogado o dispositivo, em face do poder geral
de cautela conferido ao juiz pelo CPC, cuja matriz deontolgica, diga-se de passagem, a prpria
Constituio (a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio a ameaa a direito).
38. Para o professor Hugo Machado, sendo a cassao da liminar um dos efeitos da sentena
denegatria da segurana, tal cassao somente se efetiva com o trnsito em juglado da sentena.
Interposta a apelao prossegue o professor -, a sentena denegatria da segurana tem os seus
efeitos suspensos. Assim, ficaria suspensa a revogao da liminar. Tal entendimento, porm, vai de
encontro ao disposto na smula 405 do STF: Denegado o mandado de segurana pela sentena,
ou no julgamento do agravo, dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os
efeitos da deciso contrria. De qualquer forma, mais razovel nos parece admitir a
possibilidade de o juiz, em certos casos [no em todos], mesmo denegando a segurana, ressalvar
a subsistncia da liminar, pelo menos at que o juzo de segundo grau sobre a mesma se
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manifeste. Alis, o STJ entendeu deste modo, admitindo que a eficcia da liminar pode ser
suspensa, revogada ou mesmo substabelecida, tem em conta o caso concreto.
39. Quem est protegido por uma liminar, ou uma sentena que lhe defere mandado de segurana,
no incorre em mora, no sentido de ato ilcito. No obstante inexista a mora, so devidos a
correo monetria e os juros, pois, embora denominados de mora, no constituem sano, mas
apenas remuneram o capital que, pertencendo ao fisco, estava em mos do contribuinte.
40. A deciso do mandado de segurana no impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie
os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais. O pedido de mandado de segurana poder
ser renovado se a deciso denegatria no lhe houver apreciado o mrito. Por isso, sumulou o
STF: Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra o
impetrante, no impede o uso da ao prpria (smula 304). Essa smula, contudo, deve ser
entendida como concernente apenas sentena que no examina o mrito da impetrao. A
expresso no fazendo coisa julgada teria o significado de nos casos em que no faz coisa
julgada. HBM, por outro lado, entende que a sentena que denega a segurana, com ou sem exame
do mrito, no impede que o impetrante pleiteie, por outra via, o que entende ser de seu direito.
42. Relaes jurdicas continuativas protraem-se no tempo e, se acobertadas pela coisa julgada
material, enquanto durar o estado de fato e de direito, resolvem-se como determinado na sentena.
Destarte, decidida a controvrsia, no h razo para que o remdio herico seja proposto
mensalmente, se vigente a mesma lei, e se sucede a mesma situao de fato. A coisa julgada deve
ser rebus sic stantibus.
43. Contra a deciso que denega a liminar em mandado de segurana cabe agravo de instrumento
(TRF 5o).
44. O Supremo Tribunal Federal sumulou que so inadmissveis embargos infringentes contra
deciso do Supremo Tribunal Federal em mandado de segurana (294). Da mesma forma o STJ:
So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana (169).
45. Qualquer deciso que no seja concessiva de segurana tem carter denegatrio (seja de mrito
ou sem mrito), rendendo, pois, a interposio do recurso ordinrio constitucional, se proferido em
nica instncia pelos tribunais superiores (caso em que a competncia ser do STF) ou em nica
instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou Tribunais de Justia dos Estados (caso em que a
competncia do STJ).
46. Para ensejar a impetrao preventiva, no necessrio esteja consumada a situao de fato
sobre a qual incide a lei questionada. Basta que tal situao esteja acontecendo, vale dizer, tenha
tido iniciada a sua efetiva formao. Ou pelo menos estejam concretizados fatos dos quais
logicamente decorra o fato imponvel. Em sntese, o mandado de segurana preventivo quando,
j existente ou em vias de surgimento a situao de fato que ensejaria a prtica do ato considerado
ilegal, tal ato ainda no tenha sido praticado, existindo apenas o justo receio de que venha a ser
praticado pela autoridade impetrada. preventivo porque destinado a evitar a leso a direito, j
existente ou em vias de surgimento, mas pressupe a existncia de situao concreta na qual o
impetrante afirma residir ou dela recorrer o seu direito cuja proteo, contra a ameaa de leso,
est a reclamar do Judicirio.
47. No TRF 5o alguns julgados foram proferidos no sentido de que inexistindo qualquer ameaa
de prtica de ato abusivo pela autoridade coatora, descabe a concesso da segurana apenas para
se precaver contra possvel aplicao da lei que a parte entende inconstitucional, pois assim
implicaria em atribuir ao mandado de segurana a natureza de ao declaratria, que no se
coaduna com a sua ndole mandamental. Hugo de Brito Machado, de sua parte, critica esse
posicionamento. A seu ver, o justo receio de vir a ser molestado por ato de autoridade, fundado em
lei inconstitucional, ou em ato normativo infralegal desprovido de validade jurdica, decorre do
prprio princpio da legalidade, ao qual est vinculada a autoridade administrativa.
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves
TRF da 5 Regio VIII Concurso para Juiz Federal Pontos para a prova oral Autor: Alexandre Henry Alves