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Expediente Nro.: 136.

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Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercia, Baha Blanca, Sala I

En la ciudad de Baha Blanca, provincia de Buenos Aires, a los siete das del mes
de julio de dos mil once, reunidos en acuerdo los seores jueces de la
Excelentsima Cmara Primera de Apelacin en lo Civil y Comercial, sala uno,
doctores Miguel Angel Diez, Gustavo Jorge Salvatori Reviriego y Guillermo
Emilio Ribichini, para dictar sentencia en los autos caratulados MACCHIA y
VOGT. Los cuados SRL s/ concurso preventivo (hoy quiebra), y practicado
el sorteo pertinente (arts. 168 de la Constitucin Provincial y 263 del cdigo
procesal), result que la votacin deba guardar el siguiente orden: doctores
Ribichini, Diez y Salvatori Reviriego, resolvindose plantear y votar las siguientes
CUESTIONES
1ra) Se ajusta a derecho la sentencia de fs. 1241/1244?
2da) Qu pronunciamiento corresponde dictar?
VOTACION
A LA PRIMERA CUESTION, EL SEOR JUEZ DOCTOR RIBICHINI,
DIJO:
I. Con motivo de la frustrnea intervencin de la contadora Tomassini
como interventor recaudador del 1 % de los ingresos brutos de la explotacin, la
acreedora laboral Lorena Eliana Rodrguez beneficiaria del pronto pago que
habra de ejecutarse a travs de esa imposibilitada recaudacin- denunci a fs.
416/418 lo que consider una vil maniobra tendiente a vaciar el patrimonio de la
empresa concursada, al comprobarse que una nueva sociedad Angus Medansur
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S.A.- explotaba el fondo de comercio de la fallida en los mismos inmuebles


alquilados oportunamente por sta, dedicndose al mismo rubro y actividad, y
manteniendo el mismo nombre comercial Los cuados. Plante que las
transmisiones efectivizadas requeran la autorizacin prevista en el art. 16 de la
LCQ que la concursada no haba solicitado, y que adems no se haban cumplido
los pasos previstos en la ley 11.867 de transferencia de fondo de comercio, por lo
que el traspaso materializado resultaba inoponible a los acreedores.
En ocasin de actualizar el informe general que ya haba presentado en el
precedente concurso preventivo, el sndico puso en evidencia la imposibilidad de
incautar los bienes de uso oportunamente denunciados por la convocataria, y puso
de manifiesto sus dudas respecto de la pretendida independencia de la nueva
compaa que se hallaba explotando las mismas bocas de expendio que
pertenecieran a la fallida (v. fs. 505/507).
A fs. 1176, el seor juez de primer grado retom la cuestin, y corri
formal y especfico traslado de aquella presentacin acreedora a la sindicatura,
quien se expidi en el extenso y muy fundamentado informe corriente a fs.
1180/1187. Tras resear y evaluar los frondosos antecedentes incorporados a la
causa en particular lo actuado por la Municipalidad local y la Administracin
Federal de Ingresos Pblicos-, concluy de manera enftica que Angus Medansur
S.A explota el mismo fondo de comercio perteneciente a Macchia y Vogt. Los
cuados SRL, ocupando los mismos inmuebles que locaba la fallida, utilizando
los mismos muebles, herramientas y heladeras para el desarrollo del mismo rubro
y actividad, empleando al mismo personal que ha sido recontratado, y utilizando
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la misma marca y logo conocido, lo que supone, en definitiva, el aprovechamiento
de la clientela e insercin en el mercado que tena la quebrada. Puso de manifiesto
adems, que el negocio era manejado por las mismas personas o allegados a
ellas- que haban intercambiado roles, y que no se haba cumplido con lo previsto
en la ley 11867 de transferencia de fondo de comercio. Sobre esa base calific lo
actuado como un vaciamiento intencionado que resulta inoponible a los
acreedores en general, y a los de esta quiebra en particular.
De lo all expuesto corri el juez traslado a la fallida, y tambin a la
emergente sociedad que explota actualmente las bocas de expendio de aqulla. La
quebrada Macchia y Vogt contest a fs. 1190/1194, y Angus Medansur lo
hizo a fs. 1236/1240.
El doctor Efran Orlando Videla apoderado de la fallida- afirm que no
hubo transferencia del fondo de comercio, ni tampoco continuidad empresaria o
vaciamiento societario. Dijo que Las personas jurdicas son absolutamente
dismiles (SIC), que los dueos del paquete accionario de una y otra no se
corresponden, que las inscripciones impositivas son diferentes, que los bienes
muebles no eran de propiedad de su representada sino que pertenecen a los
locadores de los bienes inmuebles donde funcionaron los locales, que los
contratos de locacin fueron debidamente resueltos al cesar la actividad
comercial de la sociedad, que a tenor de las constancias de autos la marca Los
cuadosresulta de titularidad de la sociedad Angus Medansur S.A., que la
pretensin de vincular a las empresas por la intervencin del mismo estudio
contable resulta totalmente equvoca, y que el personal que desarrolla funciones
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en los establecimientos no es exactamente el mismo, ni idnticas las labores


desarrolladas.
Dijo tambin, que los obstculos econmicos produjeron profundas
perturbaciones en el nimo societario (SIC), sumiendo a uno de los socios en un
proceso de depresin y exclusin del mbito negocial, y que Por todo ello, voto
por la negativa (SIC) a los interrogantes planteados por el seor sndico (v. fs.
1192 vta.).
Finalmente se pregunt destacndolo en negrita- si no Podramos estar
en presencia de circunstancias que determinaron la decisin de constituir una
nueva sociedad, por parte del personal del establecimiento, que conoca
perfectamente el manejo empresario, y que se consideraba capacitada para
realizar anlogas tareas, sin la participacin necesaria de los socios de Los
Cuados S.R.L y sin que se concertaran actos de connivencia y maniobras
fraudulentas (fs. 1193).
Angus Medansur S.A. en un escrito difcil de leer por su defectuosa
compaginacin al imprimirlo- rese los antecedentes de constitucin y
registracin de la sociedad, y sus inscripciones en las respectivas administraciones
tributarias. Neg que hubiera operado un procedimiento irregular de transferencia
de activos entre una y otra sociedad, o que la vinculacin entre ellas determine la
existencia de un conjunto econmico. Dijo que la nueva sociedad se constituy en
forma totalmente independiente de la fallida, si bien se incorporaron empleados
que quedaban cesantes y sin posibilidad de percibir sus acreencias. Sostuvo que los
bienes inmuebles desocupados por la fallida fueron arrendados porque cuentan
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con la infraestructura necesaria propiedad de los locadores- para desarrollar la
actividad de venta al pblico.
Sostuvo tambin que Angus Medansur ha inscripto en el Registro de
Marcas el nombre Los Cuados, lo cual la habilita legalmente a funcionar con
dicha denominacin, como mera estrategia legal y publicitaria, no existiendo
norma legal que lo prohba. Agreg que Las facultades de direccin
empresarial no confluyen en las mismas personas, de donde concluy que nos
encontramos frente a una sociedad distinta, totalmente independiente de la
fallidaquedando acreditada la inexistencia de continuidad de la empresa, menos
aun identidad alguna entre Los Cuados S.R.L y Angus Medansur S.A.
El seor juez de primer grado no comparti esas conclusiones. Destac que
de las constancias de autos surge que el 99 % del capital de la nueva sociedad
aparece suscripto e integrado por Adrin Ariel Alomar que resulta apoderado de
la fallida-, y el 1 % restante por un tal Juan Jose Vogt, que tiene idntico apellido a
uno de los socios de la quebrada. Que asimismo el socio de sta, Juan Carlos Vogt,
se constituy en fiador liso y llano de los contratos de locacin suscriptos por
Angus Medansur S.A. Tambin hizo referencia a la decisin tomada por la
secretara de economa y hacienda del municipio local despus confirmada por el
intendente- que tuvo por acreditada la existencia de continuidad econmica y
estableci la sucesin en las obligaciones fiscales de una y otra sociedad, y puso de
relieve que dicha resolucin fue atacada por el doctor Videla en representacin de
Los Cuados S.R.L, lo que evidencia la continuidad all declarada desde que el
pronunciamiento beneficiaba en realidad a la fallida y slo perjudicaba a Angus
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Medansur. Seal el magistrado que de todas las constancias obrantes en la causa


surge que Angus Medansur desempea igual actividad comercial, en los mismos
locales y bajo el mismo nombre comercial con el que actuaba la quebrada
Macchia y Vogt Los Cuados SRL, y que ello ha ocurrido apropindose la
nueva sociedad del fondo de comercio de aqulla y de su valor llave, constituido
por la cadena de carniceras en funcionamiento, en la medida en que ambas
sociedades son contestes en que no hubo transferencia formal alguna en los
trminos de la ley 11867. Consider entonces que ningn derecho tiene Angus
Medansur sobre los bienes que lo integran inventariados en autos, como respecto
de los que se determinen en lo sucesivo como pertenecientes al giro comercial de
la firma desapoderada. Finalmente sostuvo tambin el sentenciante, que la
constitucin de Angus Medansur en la forma efectuada viola el requisito de
pluralidad de socios exigido por la ley societaria y el propio cdigo civil, lo que
supone un intento inadmisible en nuestra lesgislacin actual de limitar la
responsabilidad del empresario individual por la va de la constitucin simulada de
una sociedad. Sobre esa base, declar carente de toda virtualidad la titularidad que
intenta hacer valer Angus Medansur sobre los bienes integrantes del fondo de
comercio de la fallida, asimismo simulada y contraria a la ley la constitucin de
Angus Medansur, y por ende inoponible a los acreedores del presente proceso
falencial. Decidi tambin la remisin de los antecedentes a la justicia penal.
Se agravi Angus Medansur S.A., y fund su protesta en el memorial de fs.
1247/1252 Reitera all en lo sustancial- la lnea argumental ya reseada,
insistiendo en la desvinculacin e independencia de la nueva sociedad conformada.
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Cuestiona que se haya decidido una simulacin no pretendida, sin posibilitarle
adems la produccin de la prueba que hace al ejercicio de su derecho de defensa.
La presentacin fue replicada por la sindicatura y por la acreedora laboral cuya
denuncia diera origen a la sustanciacin de la incidencia, y a fs. 1363/1365 obra el
dictamen del seor Fiscal de Cmaras propiciando la confirmacin de lo decidido.
II. Me apresuro a sealar que voy a propiciar la confirmacin del fallo, con
los alcances que de seguido formular.
Son tan claras, inequvocas y numerosas las evidencias respecto de la
identidad sustancial entre una sociedad y otra, que su puntualizacin resulta
ciertamente abrumadora. Recordemos, para empezar, que la fallida Macchia y
Vogt. Los cuados S.R.L, se present demandando la apertura de su concurso
preventivo el 12 de noviembre de 2007. Tras resear muy genricamente los
antecedentes de su situacin, dijo all su apoderado doctor Videla que La
cantidad de juicios fiscales y laborales iniciadosfueron sin duda la causa bsica
coadyuvantes de la cada financiera de la empresa. Y seal que el
concursamiento, era el ltimo recurso que poseen los socios y as lo han decidido
en el marco de los estatutos sociales, para reestructurar la empresa y la fuente
laboral para muchas familias. Y agreg, que Se encuentran los socios abocados
a un reordenamiento financiero, y a la regularizacin patrimonial de la sociedad,
cerrando las bocas de expendio y manteniendo la empresa en marcha con el
esfuerzo exclusivo de sus socios.

Lo que ciertamente no aclar el letrado

apoderado, fue que el esfuerzo de los socios en mantener la empresa en marcha

no estaba siendo vehiculizado en favor de la sociedad cuyo concurso preventivo


se promova, sino de otra recientemente conformada.
Un dato por dems sugestivo llam la atencin de la seora juez entonces a
cargo del juzgado. Pese a que de la documentacin acompaada surga la
existencia de una nmina de empleados en relacin de dependencia, en la
presentacin se refera que En este momento no existe personal en relacin de
dependencia en la empresa (fs. 191 vta). Frente al requerimiento que se le
formulara al respecto, el apoderado de la concursada se present a fs. 228
aclarando que en este momento la sociedad no cuenta con personal en relacin
de dependencia, siendo atendidos los requerimientos bsicos por los socios en
forma personal (SIC). Y poco tiempo despus acompa un reflejo de pantalla de
la AFIP, donde en relacin a los aportes a la seguridad social, la firma figuraba con
BAJA DEFINITIVA y DDJJ sin empleados desde octubre de 2007, esto es, un
mes antes de presentarse en concurso (fs. 249/251).
La concursada categoriz a sus acreedores y el 23 de setiembre de 2008 se
dict la resolucin judicial aprobatoria de la misma, a partir de cuya notificacin
por nota corra el plazo de noventa das hbiles judiciales para negociar y obtener
la conformidad de los acreedores (art. 43 LCQ). Sin embargo, el 13 de noviembre
de ese ao, exactamente a un ao de la presentacin en concurso, y antes de que
hubiera transcurrido siquiera la mitad del plazo disponible que venca recin en
marzo del ao siguiente-, el apoderado de la convocataria hizo saber de la
imposibilidad de presentar una propuesta de pago en estos autos, y
consecuentemente la imposibilidad de afrontar la cancelacin de los crditos
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verificados a favor de AFIP-DGI y ARBA (fs. 377). Dijo tambin que Los
altsimos intereses verificados a favor del Fisco, que incrementan la deuda, al
elevar el capital adeudado, comprometen la capacidad de pago por su evidente y
notable desproporcin. Sobre esa base pidi que se decretara su propia quiebra,
peticin que el juez sujet a la resolucin del rgano de administracin al no
haberse agotado el perodo de exclusividad.
Como la concursada haba dicho que su imposibilidad de presentar
propuesta radicaba en los altsimos intereses verificados a favor del Fisco, el
apoderado de la AFIP-DGI se present en autos haciendo saber la sancin de la ley
26476 correspondiente al Rgimen de regularizacin impositiva, promocin y
proteccin del empleo registrado, al que podan acogerse los contribuyentes que
adeudaran obligaciones vencidas o infracciones cometidas al 31 de diciembre de
2007, y cuya reglamentacin por Resol. Gral. 2537/2009 estableca los requisitos y
condiciones de adhesin que deban cumplir los concursados. Seal puntualmente
el apoderado fiscal, que el rgimen en cuestin prevea entre otros beneficios- la
reduccin de intereses, condonacin de multas y dems sanciones, y facilidades de
pago hasta en 120 cuotas (fs. 385/386).
Pese a que se dispuso hacer saber esa presentacin a la concursada, nada
contest sta, que dej transcurrir el plazo faltante hasta que el juez declar
oficiosamente la quiebra por imperio de lo dispuesto en el art. 46 LCQ. La
frustrnea posibilidad de incautar bien alguno de la fallida que se advertira
despus, explica muy bien ese desinters evidente de la concursada en arreglar con
sus acreedores, y ese llamativo pedido de propia quiebra, mucho antes, incluso, de
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que venciera el plazo para la presentacin misma de las propuestas, y naturalmente


de que se agotara el plazo de negociacin con aqullos. Ya por entonces la
contadora Tomassini, designada como interventor recaudador a efectos de
efectivizar el pronto pago dispuesto a favor de la acreedora laboral Lorena
Rodrguez, inform al juzgado de la imposibilidad de cumplir su cometido, desde
que al concurrir a dos de las bocas de expendio de la concursada una coincidente
con su domicilio social- encontr que funcionaban all negocios de carnicera
explotados por otra sociedad diferente y denominada Angus Medansur S.A.,
cuya representacin en la condicin de presidente del directorio invoc un tal
Adrin Ariel Alomar (v. fs. 409).
La escena se repiti una y otra vez, con cada fallido mandamiento de
incautacin de las instalaciones y bienes muebles que Macchia y Vogt. Los
cuados haba denunciado al presentarse en concurso. As al practicarse las
diligencias enderezadas contras las distintas bocas de expendio a fs. 734 en la
sucursal Villa Mitre; a fs. 741 en la de calle Dorrego 431; a fs.749 en calle
Patricios 749; a fs. 752 en uno de los locales de calle Brown; a fs. 755 en el otro; a
fs. 916 en el de calle Zapiola al 600- tropieza el autorizado, invariablemente, con
el ubicuo seor Alomar, quien se presenta como titular del comercio, y se encarga
en cada caso de sealar que la fallida no funciona all, y que s lo hace en cambio
otra firma dedicada al mismo rubro y actividad, que exhibe el mismo nombre
comercial que la anterior Los cuados-, y a la que identifica como Angus
Medansur S.A.. Tambin refiere, invariablemente, que algunos de los bienes son
suyos y que otros pertenecen a los locadores de los inmuebles.
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El conjeturado trasvasamiento fraudulento que vena barruntando la
sindicatura, y que haba denunciado ya la acreedora laboral con motivo de la
frustrnea materializacin del pronto pago, qued contundentemente evidenciado
en toda su impdica ejecucin, con la adjuncin a estos autos de las actuaciones
administrativas labradas por la municipalidad de Baha Blanca, y luego por la
AFIP-DGI.
Del expediente 7382/2007 copiado a fs. 763 y ss., surge que a fines de
agosto de 2007 menos de dos meses antes de presentarse en concurso- Macchia y
Vogt. Los cuados S.R.L. se present ante el municipio local comunicando el cese
de su actividad comercial en relacin a los distintos puntos de venta que tena
habilitados a ese fin. Dispuesta que fue la inspeccin de las carniceras, la
administracin municipal encontr que las estaba explotando Angus Medansur,
firma que poco tiempo antes haba solicitado la habilitacin de esas mismas bocas
de expendio a su nombre.
Sobre esa base, y la muy significativa circunstancia de que el seor Alomar
-a la sazn socio mayoritario de la nueva firma con un 99 % del capital
accionario haba actuado previamente ante el municipio como apoderado de la
anterior sociedad Macchia y Vogt, entendi que haba continuidad empresaria y
desestim la solicitud de esta ltima, intimndola a regularizar la deuda pendiente
bajo apercibimiento de reclamar la misma a Angus Medansur como continuadora
de aqulla. Esa decisin del secretario de economa y hacienda del municipio -que
en rigor slo afectaba a Angus Medansur S.A-, fue sugestivamente impugnada por
Macchia y Vogt por intermedio de un recurso de revocatoria con jerrquico en
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subsidio planteado por su letrado apoderado doctor Videla (fs. 783/786). El seor
intendente municipal confirm el pronunciamiento reiterando los fundamentos ya
expuestos que no haban sido desvirtuados por la recurrente- a lo que adun que
la propia presentacin del recurso donde Macchia y Vogt asuma la defensa de
Angus Medansur- evidenciaba la comunidad de intereses entre ambas firmas.
No menos revelador es la muy completa investigacin que produjo la
AFIP-DGI como base de su denuncia penal presentada ante la justicia federal por
la presunta comisin del delito de insolvencia fiscal fraudulenta. Se devela all
entre otras cosas- la misteriosa desaparicin de la nmina de empleados de
Macchia y Vogt, que llam la atencin a la seora juez que provey la apertura
del concurso. Segn ese relevamiento, todos los empleados de esa sociedad con
excepcin de uno- fueron incorporados entre agosto y octubre de 2007 a la firma
Angus Medansur S.A. Concluye tambin la AFIP, que entre esos mismos meses
inmediatamente anteriores a la presentacin en concurso- disminuyen bruscamente
las ventas de Macchia y Vogt, y aumentan significativamente las de Angus
Medansur, hasta que sta alcanza proporciones similares al promedio de ventas
que ostentaba la primera. (v. fs. 1052). A ello se aade muy relevantemente- que
las acreditaciones provenientes de las operaciones de una y otra sociedad, se
depositaron siempre en las cuentas del seor Adrin Ariel Alomar el ubicuo seor
Alomar con el que se entendieron todos los mandamientos- en su condicin de
apoderado de Macchia y Vogt primero, y accionista mayoritario y presidente del
directorio de Angus Medansur S.A. despus.

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Por cierto hay ms coincidencias. A esta altura menores y sobreabundantes
en relacin a la contundencia de las expuestas. Pero recordemos que el restante
accionista de Angus Medansur es Juan Jos Vogt, hijo del socio gerente de
Macchia y Vogt Juan Carlos Vogt, y que los nuevos contratos de locacin
concertados en relacin a los mismos locales que explotaba la sociedad anterior,
aparecen suscriptos por el seor Alomar como dijimos apoderado en sta y
accionista mayoritario despus en aqulla- siendo en todos los casos garante o
fiador el anterior socio gerente Juan Carlos Vogt.
Ahora mismo, segn las ltimas constancias de la causa, resulta que
Macchia y Vogt procura un avenimiento con sus acreedores, manifestndose
que su motivacin es hacer cesar la liquidacin de la sociedad y reanudar su
actividad societaria y econmica (SIC) a fs. 1358. Para la consecusin de tan
loable propsito, afirma haberse presentado ante la AFIP-DGI suscribiendo un
plan de facilidades de pagos, y pide que se le autorice a hacer lo propio con
ARBA. Lo curioso es que dos aos despus de haberse confesado impotente para
satisfacer sus acreencias tributarias con esos mismos entes,

pidiendo

anticipadamente su propia quiebra dados los altsimos intereses que le cobraban


noviembre de 2008-, manifiesta la concursada -noviembre de 2010- que est en
condiciones de satisfacerlas De dnde sac los recursos que entonces no tena,
tras dos aos de inactividad?
El interrogante nada difcil de responder a esta altura- resulta aclarado por
la propia fallida, cuando seala que a la municipalidad ya la desinteres mediante
pago por subrogacin. Quin pag? Por supuesto, Angus Medansur S.A.!!
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III. Todava hay ms. Mientras Macchia y Vogt se presentaba en


concurso cuando ya haba operado la incorporacin en bloque de todo el personal
a la nueva sociedad, que sigui explotando las mismas bocas de expendio sin
solucin de continuidad, y utilizando las instalaciones y bienes muebles que se
denunciaban como activo de la concursada- Angus Medansur S.A. proceda a
inscribir el nombre comercial Los cuados junto al emblema del vacuno al que
iba asociado- como una marca propia ante el Instituto Nacional de Propiedad
Industrial. Segn surge de la documentacin obrante en el expediente (v. fs.
441/445), dicha solicitud fue ingresada el 16 de noviembre de 2007, apenas cuatro
das despus de que Macchia y Vogt. Los cuados S.R.L se presentaba en
concurso, afirmando ser el ltimo recurso para mantener la empresa en marcha
y producir su regularizacin patrimonial.
En rigor, la expresin Los cuados forma parte de la propia
denominacin social inscripta de la concursada, que es, precisamente, Macchia y
Vogt. Los cuados SRL (art. 147 LSC). Independientemente de eso, y en la
medida en que se trata de un aditamento de fantasa constitutivo de un verdadero
nombre comercial que esta pblicamente asociado e inequvocamente
identificado con la cadena de carniceras que explotaba la concursada-, su valor
comercial como elemento determinante de atraccin de la clientela es indiscutible
(v. HALPERIN-BUTTY, Curso de derecho comercial, vol. I, 4ta ed., p. 323).
Haba entonces dos posibilidades en orden a su transmisibilidad: o se lo transfera
indirectamente -por la venta misma de las cuotas de inters representativas del
capital de la sociedad as denominada a otros socios-, o se lo haca directamente
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por la transmisin del fondo de comercio en tanto el nombre comercial
emblemtico con que era conocida la cadena de comercios no poda extraarse de
esa universalidad- (art. 1 ley 11867). Est por dems claro y harto reconocido, que
ninguna de esas dos vas se siguieron en la especie.
De donde resulta que la concursada acept que otra sociedad
pretendidamente diferente y con la que supuestamente no tiene vinculacin
alguna- explotara el valiossimo nombre comercial que la identificaba en esta
ciudad y zona para el rubro y actividad que desarrollaba el que incluso forma
parte de su propia denominacin social-, sin oponerse. Peor aun, hasta consinti
que la nueva sociedad lo consolidara en su patrimonio al permitir que lo inscribiera
como marca!!!
IV. Entiendo que no hace falta seguir espigando el sinnmero de elementos
graves, precisos y concordantes acumulados en la causa, para concluir de manera
categrica acerca de la torpe y escandalosa maniobra defraudatoria intentada por
Macchia y Vogt. Los Cuados S.R.L. Pues ha quedado sobradamente demostrado
que pidi y obtuvo su concursamiento tras haber trasvasado ntegramente su
patrimonio y actividad bocas de expendio, personal, clientela y marca comerciala otra sociedad conformada ad-hoc, con el ostensible propsito de llevar
oportunamente a la quiebra a esa cscara vaca de todo valor patrimonial,
defraudando as a sus principales acreedores: las administraciones tributarias de la
Nacin, Provincia y Municipio, y dos ex dependientes que le haban promovido
juicio.

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Est por dems claro que la reconocida inobservancia del procedimiento


estatuido por la ley 11867, torna inoponible a los acreedores la mera transferencia
fctica de los elementos constitutivos del fondo de comercio operada en la especie
en favor de Angus Medansur S.A (art. 11 ley cit., v. SPAGNOLO, Luca, Accin
de inoponibilidad por infraccin a la ley 11867, en De la insolvencia. II
Congreso iberoamericano, Fespresa, 2000, tomo II, ps. 491 y ss). Tambin, que en
el caso particular del nombre comercial, su registracin en cabeza de esa sociedad
es adems inoponible en los trminos del art. 17 de la LCQ, en tanto el pedido de
registracin cont con la evidente aquiescencia de la concursada, quien renunci
as en favor de la requirente a un derecho de inocultable y significativo valor
econmico incorporado a su patrimonio (art. 17 CN), cuando ya se haba
presentado en concurso y en clara violacin a las restricciones impuestas por el art.
16.
Sin perjuicio de ello, ha quedado tambin sobradamente demostrado, que
sin entrar en la controvertida y controvertible cuestin de la violacin del principio
de pluralidad de socios que exhibira la conformacin de Angus Medansur S.A., la
instrumentacin desvada y abusiva de su personalidad jurdica diferenciada al
slo efecto de operar un trasvasamiento patrimonial defraudatorio de

los

acreedores concursales de Macchia y Viogt (art. 54 prr. 3ro. LSC), enmarca la


situacin de autos en el supuesto del art. 161 inc. 3 LCQ. Porque est muy claro
que por encima de esa segmentacin formal, existe una comprobada unidad e
identidad patrimonial sustancial, y una ostensible comunidad de intereses y
promiscuidad en la gestin de ambos entes, circunstancias que enmarcan en la
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nocin de confusin patrimonial inescindible mentada por ese dispositivo (v.
BARREIRO-LORENTE, Extensin de quiebra como solucin frente al
trasvasamiento empresario, en op. cit., ps. 381 y ss).
En cuanto a la supuesta violacin del derecho de defensa que invoca la
recurrente, la protesta carece de todo fundamento. Angus Medansur fue oda, y
bastaran las pueriles explicaciones que ensay frente a los documentados planteos
de la sindicatura y de la acreedora laboral Rodrguez abonados, como dije, por las
actuaciones administrativas tramitadas en la municipalidad y la muy completa
investigacin producida por la AFIP- para emitir un pronunciamiento en el sentido
que viene resuelto. En cuanto a la prueba ofrecida, y de cuya falta de produccin
se duele, hay que decir que todas, absolutamente todas las medidas propuestas se
refieren o bien a elementos que ya obran y hasta repetidamente- en la causa, o
bien a circunstancias que son enteramente irrelevantes. Nadie disputa la
constitucin y registracin formal de la sociedad como un ente diferente, ni su alta
diferenciada en las administraciones tributarias, ni la registracin de la marca ante
el INPI, ni el estado del trmite de habilitacin de los locales que explotaba la
fallida. Precisamente se parte de esas circunstancias indisputadas para en funcin
del acopio abrumador de elementos relevados- concluir acerca de la unidad e
identidad patrimonial sustancial subyacente a esa fraudulenta segmentacin formal
que se invoca.
Con ese alcance voto por la AFIRMATIVA.
A LA SEGUNDA CUESTION, EL SEOR JUEZ DOCTOR RIBICHINI,
DIJO:
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Por lo acordado al votarse la cuestin anterior, corresponde: 1ro) confirmar


la sentencia apelada en cuanto declar la inoponibilidad de la transmisin de los
bienes e instalaciones integrantes del fondo de comercio explotado por Macchia y
Vogt.Los cuados S.R.L. en favor de Angus Medansur S.A., incluyendo la
registracin como marca del nombre comercial Los Cuados; 2do) establecer
que se ha verificado en autos el supuesto del art. 161 inc. 3 LCQ, por lo que deber
proceder el juez de grado en los trminos del art. 88 LCQ respecto de Angus
Medansur S.A., con el alcance que resulta del art. 167 LCQ. Con costas a la
recurrente (art. 69 CPC).
As lo voto.
Los seores jueces doctores Diez y Salvatori Reviriego, por iguales
fundamentos votaron en el mismo sentido, por lo que se
SENTENCIA:
AUTOS Y VISTOS: CONSIDERANDO: Que ha quedado resuelto que
se ajusta a derecho la sentencia apelada.
POR ELLO, se la confirma en cuanto declar la inoponibilidad de la
transmisin de los bienes e instalaciones integrantes del fondo de comercio
explotado por Macchia y Vogt.Los cuados S.R.L. en favor de Angus Medansur
S.A., incluyendo la registracin como marca del nombre comercial Los
Cuados, debiendo proceder el juez de grado en los trminos del art. 88 LCQ
respecto de Angus Medansur S.A., con el alcance que resulta del art. 167 LCQ.
Con costas a la recurrente (art. 69 CPC).
Oportunamente, devulvase.
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