Sozzo Berros Revista Uruguay

Una agenda para el principio precautorio publicado en Revista Crtica de Derecho Privado N6/2009.
La
Ley. Uruguay. Gonzalo Sozzo Mara Valeria Berros
UNA AGENDA PARA EL PRINCIPIO PRECAUTORIO

Gonzalo Sozzo1
Mara Valeria Berros2
RESUMEN: En este estudio proponemos realizar un abordaje de la racionalidad precautoria

delineando algunos tpicos que se consideran indispensables en una agenda que canalice una
mejor aplicacin y funcionamiento del principio de precaucin. Se proponen una serie de reformas,
ajustes, recomendaciones, de diferente ndole. El primer grupo, corresponde a las reformas
prcticas; se aboca al anlisis de los problemas de implementacin. Luego, se tratan un conjunto de
reformas tericas que coadyuvan a comprender ms acabadamente las condiciones de emergencia y
expansin del principio precautorio. Y, finalmente, un tercer grupo referido a las reformas
institucionales que hace foco en las estructuras estatales que tienen a su cargo la toma de decisiones
de tipo precautorio.
PALABRAS CLAVE: Ambiente - Principio precautorio - Agenda.
KEYWORDS: Environment - Precautionary principle Agenda.
INTRODUCCIN
En el presente trabajo, sealamos algunos de los principales puntos que integran lo que
consideramos la agenda que ha de construirse a partir de la emergencia de la racionalidad
precautoria. Su naturaleza constitutiva, en muchos casos, se contrapone con la lgica de
funcionamiento de mecanismos jurdicos fuertemente arraigados. Particularmente, son las ideas de
incerteza y de controversia cientfica las que generan dificultades en el andamiaje de una estructura
jurdica que ha sido modernamente edificada en un contexto de certidumbres.
Desde el marco de la filosofa hacia la teora social, se ha problematizado la irrupcin de la
racionalidad precautoria a partir, fundamentalmente, de indagar sobre algunos puntos centrales que
subyacen a la proliferacin de hbridos3 y conflictos socio-tcnicos4 que han adquirido en los
ltimos aos una relevancia cada vez mayor. Esta emergencia da lugar a variados replanteos entre
los cuales destacamos aquellos respecto de los modelos de interaccin entre naturaleza y sociedad,
las articulaciones entre saberes expertos y legos, la deconstruccin de la nocin de ciencia
como nica modalidad de conocimiento vlida y aceptada.
1
Docente ordinario de Derecho Civil III en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional del
Litoral. Director del PACT Bio-regulaciones: ciencia y derecho ante el desafo del gobierno del riesgo para la salud
humana y el medio ambiente.
2
Becaria Doctoral CONICET UNL. Docente ordinaria de Derecho Civil II en la Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales de la Universidad Nacional del Litoral. Integrante del PACT Bio-regulaciones: ciencia y derecho ante el
desafo del gobierno del riesgo para la salud humana y el medio ambiente.
3
Tomamos la expresin de Bruno Latour quien sostiene que los hbridos se caracterizan por constituirse como
embrollos de elementos de la ciencia, de la poltica, de economa, de derecho, de religin, de tcnica, de ficcin
(Latour, B. Nous navons jamais t modernes. Essai danthropologie symetrique. La Decouverte. Paris. 1997. Pg.
9).
4
Pensamos los conflictos socio-tcnicos a partir del enjambre de aristas complejas que se presentan en los mismos y
que dan cuenta de la necesidad de abordajes cada vez ms complejos para la construccin de vas conducentes a su
resolucin. Entre estos casos podemos destacar, a modo de ejemplo, la instalacin de pasteras en el Ro Uruguay, el
problema de contaminacin de la Cuenca Matanza Riachuelo en la provincia de Buenos Aires y en la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, la instalacin de grandes proyectos mineros en varias de las provincias del oeste de
Argentina (Pascua Lama situado entre la Provincia de San Juan en Argentina y Chile; Bajo de la Alumbrera en la
Provincia de Catamarca; etc), el conflicto del uso de agroqumicos para la produccin de agroalimentos, entre otros.
Una agenda para el principio precautorio publicado en Revista Crtica de Derecho Privado N6/2009. La
Estas discusiones se traducen, en el mbito del derecho, a travs de la expansin del

principio precautorio como uno de los principios centrales del derecho ambiental as como,
tambin, de una serie de dispositivos cuya racionalidad subyacente es la precautoria, tales como las
evaluaciones de impacto ambiental, el establecimiento de normas tcnicas que fijan mnimos de
tolerancia, el diseo de mecanismos de participacin ciudadana en los procesos de toma de
decisiones, la revisin de la actuacin de los expertos en esos procesos, las obligaciones de
seguimiento como la trazabilidad, entre otros. stos se insertan en el marco de un sistema jurdico
que, al haberse consolidado como estructura refleja de la ciencia durante la modernidad5, presenta
problemas de adecuacin y rigideces para el funcionamiento de dispositivos a los que subyace lo
controversial o incierto, que fueron opacados o soslayados modernamente.
En Argentina, desde hace algunos aos, los tribunales aplican el principio precautorio.
Asimismo, en el campo de los procesos administrativos existen decisiones que, si bien no se fundan
directamente en dicho principio, sino que se justifican como aplicaciones del principio de
prevencin, constituyen en el fondo aplicaciones del principio precautorio pues se refieren a riesgos
inciertos.
La propia experiencia de estos aos debe ser recogida como lecciones aprehendidas y ser
canalizada en una agenda de reformas. En este sentido, existen ya algunas agendas que han sido
producidas con la intencin de pautar la mise en ouvre del principio precautorio para la toma de
decisiones, tanto en otros pases6 como en la dimensin supranacional7.
Sin embargo, stas no siempre se adaptan a la realidad social argentina y constituyen, por
el contrario, el resultado de haber internalizado la experiencia de las crisis vividas en los pases
centrales. Argentina debe construir su propia agenda precautoria a partir de su propia experiencia.
Una agenda sobre esta cuestin debera ocuparse, por un lado, de las (1) reformas prcticas,
centradas en la mejor implementacin de este dispositivo, lo cual implica una revisin de los
procedimientos de toma de decisiones en funcin del principio de precaucin; (2) de las reformas
tericas, necesarias para comprender ms finamente la racionalidad precautoria; y, finalmente, (3)
de reformas institucionales, estrechamente vinculadas a la primera, pero concentrndose en las
innovaciones que deben ser llevadas a cabo en las estructuras estatales encargadas de la tarea de
adoptar decisiones precautorias y no tanto en los procedimientos en s mismos.
En funcin de lo expuesto, hemos dividido en tres partes este estudio. En la primera,
hacemos referencia a las dificultades de la puesta en marcha del principio, atendiendo sobre todo a
las dificultades de adaptacin y rigideces de tipo procedimental que se presentan al momento de
aplicarlo. En la segunda parte, tratamos una agenda de tipo terica a partir del planteo de las
5
Santos Boaventura de Sousa. Crtica de la razn indolente. Contra el desperdicio de la experiencia. Editorial
Descl. Bilbao. 2003.
6
En Francia, existe el Rapport au Premier Ministre sur le principe de prcaution que fuera encargado a los
distinguidos juristas Genevieve Viney (Profesora en la Universidad de Paris I) y Philipe Kourilsky (Profesor del
College de France) por parte del primer ministro francs y luego presentado pblicamente el 15 de octubre de 1999 a
los fines de informar acerca de las caractersticas y condiciones de funcionamiento del mismo. El rapport est
dividido en tres partes: 1) Le principe de prcaution en situation en la cual se encargan de dar cuenta del surgimiento
y desarrollo del mismo; 2) Les aspects normatifs et judiciaires du principe de prcaution en el que se analizan las
pautas legales y la jurisprudencia que aplic este principio; 3) Conclusion et recommandations en la que se esgrimen
algunos lineamientos a considerar para el funcionamiento de este principio relativos al expertise, la investigacin, la
transparencia, la decisin poltica y administrativa, la responsabilidad, los dispositivos de seguridad, los medios de
comunicacin, entre otros tpicos relevantes. En Canad, la Agencia de Inspeccin de Alimentos y Medio Ambiente
solicit, en el ao 2001, a la Socit Royal de Canad la constitucin de un grupo de expertos para efectuar un
informe acerca de la reglamentacin de alimentos transgnicos en el cual se hace referencia expresa, en uno de sus
apartados, a su articulacin con el principio precautorio. El objeto del rapport fue donner Sant Canada,
lAgence canadienne dinspection des aliments et Environnement Canada des conseils sur les ressources
rglementaires et scientifiques dont le gouvernement fdral pourrait avoir besoin au XXIe sicle pour garantir
linnocuit des nouveaux produits alimentaires issus de la biotechnologie .
7
En la Unin Europea, la Recomendacin efectuada por la Comisin de la Unin Europea sobre el recurso al principio
de precaucin del 2 de febrero de 2000.
problemticas que se vislumbran en la teora general del derecho de daos en su interseccin con el
dao ambiental y relativo a la salud humana, debido a que la precaucin se presenta como
problemtica en relacin a algunos de sus aspectos fundantes. Por ltimo, en la tercera parte nos
abocamos a la agenda institucional; all especficamente trabajamos las reformas que se advierten
como necesarias en las estructuras institucionales cuya misin es la gestin de riesgos.
I.- LA MISE EN OEUVRE DEL PRINCIPIO DE PRECAUCIN: UNA AGENDA
PRCTICA
I.1.- Necesidad de pautar la manera de aplicar el principio precautorio en el campo
procedimental
Es necesario estructurar la manera en que se aplica el principio de precaucin tanto en el
campo de los procedimientos administrativos como en el de los procesos judiciales a partir de la
experiencia de estos aos en la aplicacin del principio precautorio en Argentina.
En el primero, revisando el tipo de articulacin que se advierte existe entre el expertise y la
decisin poltica y produciendo las reformar necesarias para delimitar el espacio de funcionamiento
de las decisiones precautorias, separndolas de las decisiones preventivas.
En el segundo, se analizan los problemas de inadecuacin que las vas procesales que
implementan la prevencin presentan para el funcionamiento del principio de precaucin.
I.1.1.a. Separar el expertise y la decisin poltica
Los procedimientos administrativos regulan una amplia gama de actividades que integran el
poder de polica del Estado (entre las que se destacan la materia sanitaria, medioambiental,
alimentaria, etc), que ve extendido cada vez ms su mbito de actuacin, lo cual se hace visible en
la cantidad de nuevas agencias estatales encargadas de la evaluacin y gestin de riesgos aparecidas
en las ltimas dcadas.
En paralelo, nos encontramos con una multiplicacin de contextos de incerteza o
controversia cientfica que complejizan la toma de decisiones por parte del Estado en aquellos
mbitos (ya sea a nivel nacional, provincial o local), lo cual exige una focalizacin y profundizacin
de estudios para una mejor gestin de los riesgos que podran traer aparejados.
En este marco, se hace necesaria una delimitacin en cuanto a los momentos que estructuran
los procedimientos administrativos. Por un lado, la evaluacin de los riesgos y, por otro, la decisin
poltica respecto de los mismos. Ambos pueden ser desarrollados de modo sucesivo o concomitante,
pero se los distingue por revestir una naturaleza constitutiva diferente, por constituir los dos
costados de la decisin. Por un lado, el costado cientfico que proviene de la evaluacin de los
riesgos por parte de expertos; y por el otro, el costado poltico de la misma, que es articulado por
las autoridades competentes en la materia de que se trate8.
Ello es necesario para garantizar (1) la autonoma del expertise respecto de la poltica y el
derecho como de estos ltimos en relacin a los expertos y (2) la posibilidad de un debate
democrtico sobre las decisiones que son tomadas.
En este sentido, la evaluacin de riesgos exige de un importante tratamiento a nivel
cientfico que ha de ser la base para la posterior toma de decisiones a nivel poltico9. Ello implica
8
Noiville, C. Du bon gouvernement des risques. Le droit et la question du risque acceptable . Presses
Universitaires de France. Paris. 2003.9
Un razonamiento similar se advierte en el Rapport au Premier Ministre sur le principe de prcaution, presentado en
Francia por P. Kourilsky y G. Viney en el que se esbozan una serie de conclusiones dentro de las cuales, luego de
definir el principio precautorio, se recomienda la organizacin del expertise nacional en dos crculos concntricos a los
fines de estudiar hiptesis potencialmente daosas. El primero de ellos, estrictamente cientfico y tcnico; y el segundo,
econmico y social, que tomar las conclusiones del primero dando apertura a un debate con diversos actores sociales.
una necesaria separacin entre el expertise y la decisin poltica, que se basar en los insumos del
primer momento, pero a la vez en valores y criterios extracientficos que sera til y necesario
delimitar. Sin perjuicio de ello, de una analtica casustica, se advierte que es difcil la delimitacin
de criterios. Por el contrario, tal y como sostiene C. Noiville, se torna complejo encontrar una lgica
sistematizable cuando se analizan los fundamentos en virtud de los cuales se han tomado
determinadas decisiones sobre riesgos en un momento y estado de cosas respecto de diversas
problemticas10.
En este escenario, es necesario, delimitar con claridad cules son los dos momentos que
integran el procedimiento administrativo, en los que debe separarse con claridad la etapa de
evaluacin y la de decisin poltica en relacin a los riesgos, en razn de las diferencias funcionales
de ambas dimensiones.
En cuanto a la etapa de evaluacin de los riesgos, resulta indispensable repensar el estatuto
de los expertos (lo cual ser analizado especficamente en el apartado III). Respecto de la dimensin
poltica, deben establecerse algunos parmetros valorativos que coadyuven a arbitrar, jerarquizar,
sopesar riesgos a los fines de adoptar decisiones en uno u otro sentido al tiempo que posibiliten la
revisin de las decisiones ya adoptadas en virtud de nuevos avances y conocimientos en relacin a
los riesgos gestionados.
I.1.1.b Decisiones administrativas preventivas - precautorias
Las agencias del Estado que tienen a su cargo los procesos de toma de decisiones para la
gestin de riesgos, en muchos casos, hacen aplicacin del principio de precaucin sin establecer una
delimitacin y distincin clara respecto de los casos en los aplican el principio preventivo.
De esta manera, en el espectro de funciones que corresponden a estas agencias no se han
construido los criterios de demarcacin necesarios para diferenciar ambos tipos de procesos
decisorios en funcin de la especificidad de cada uno de ellos.
Esta determinacin resulta importante debido a que las situaciones de precaucin tienen
una racionalidad constitutiva que exige un procedimiento en el cual pueda canalizarse, de manera
adecuada, la evaluacin y gestin de riesgos que son controvertidos o inciertos.
En la evaluacin de este tipo de riesgos potenciales, se exige pensar a partir de parmetros
inscriptos en lo controversial o incierto, que permitan hacer visible el panorama completo de
conocimientos producidos sobre los problemas abordados, las diferentes posturas y, en
consecuencia, el conjunto de posibles de estrategias de gobierno.
Por otra parte, se torna necesario el diseo de las vas apropiadas para la decisin poltica,
incorporando en la arquitectura procedimental instancias que permitan la democratizacin en la
toma de decisiones sobre riesgos que no son acabadamente conocidos.
De este modo, deben deslindarse las decisiones de raigambre preventiva y aquellas de tipo
precautorio y pautar las diferencias procedimentales necesarias para mejorar los procesos de toma
de decisiones. Es decir, construir los dispositivos jurdicos propios de un obrar preventivo o
precautorio.
I.1.2. Vas procesales para la aplicacin del principio de precaucin
Debido a que el principio precautorio no cuenta con vas procesales de ingreso propias, se
advierte la utilizacin de vas preventivas, lo cual podra dar lugar a una lenta modificacin de la
10
En este sentido, Noiville analiza algunos ejemplos como los riesgos ligados al tabaquismo, el caso de la vaca loca,
etc luego de lo cual sostiene que Il sagit simplement de constater que la variabilit des choix en matiere sanitaire
et cologique se justifie par des diffrences objectives entre les situations mais aussi par des considrations juridiques
protection des liberts individuelles, fraudes la loi -,et des objectifs conomiques et politiques emploi, risque de
conflit avec un autre tat, etc- que poursuivent la socit et ses reprsentants, et qui sont videmment evolutifs et
situs Noiville, (n. 6). Pg. 36
prevencin a partir de la racionalidad precautoria. Nuestra tesis en este punto es que este fenmeno
est dando lugar a una lenta modificacin de la prevencin a partir de la racionalidad precautoria.
En pocas palabras: una reforma de la prevencin en un sentido precautorio.
Si se analizan las vas procesales preventivas, atendiendo al sentido de conjunto, puede
visualizarse el siguiente cuadro de las acciones de tutela inhibitoria tanto del campo procesal (como
las medidas autosatisfactivas: inhibitoria y de prohibicin de innovar) y del campo sustancial (como
la accin de amparo) que se combinan con una serie de dispositivos legales de carcter preventivo,
como ser la accin de dao temido (Art. 2499 CC) o las inmisiones inmateriales entre vecinos (Art.
2618 CC)11 a los que se suman los artculos 1071 bis CC, la Ley 24.240 de Defensa del
Consumidor; e incluso, herramientas de raigambre constitucional, como el amparo previsto en el
art. 43 de la Constitucin reformada en 1994.
El cuadro expuesto configura el marco de opciones preventivas que se han esbozado para la
prevencin del dao, de las cuales algunas herramientas estn siendo usadas para introducir el
principio precautorio. All nos encontramos con los caminos reales que los operadores del derecho
han decidido utilizar a los fines de introducir la aplicacin del principio de precaucin.
Ello se puede analizar, a partir de una aproximacin desde una problemtica concreta,
tomando como campo de estudio el caso de las radiaciones no ionizantes, especficamente, las
emisiones producidas por antenas de telefona celular. Este problema se inscribe en un contexto de
controversia cientfica, en donde no hay acuerdo acerca de las posibles consecuencias que para la
salud acarrea la exposicin continua a este tipo de agente an por debajo de los estndares
permitidos, lo cual configurara una situacin de precaucin12.
Una aproximacin a las vas utilizadas en el caso, permite dar cuenta de las preferencias as
como, tambin, de las mayores o menores rigideces que se visibilizan en el uso de distintos
dispositivos.
Del conjunto de fallos analizados, podemos concluir que la va procesal preferida a los
efectos de lograr la desactivacin de la antena de telefona celular, o bien la prohibicin de su
colocacin es la accin de amparo13, que es la que parece tener mayor nivel de plasticidad a los
efectos de introducir la lgica precautoria. Sin perjuicio de ello, las limitaciones institucionales del
11
Nstor Cafferatta destaca en consonancia con lo expuesto que .De las vas preventivas destacamos la accin
expedita y rpida del amparo constitucionalizada por la Reforma de 1994Otras vas preventivas adecuadas pueden
encontrarse en la denuncia de dao temido disciplinada por el artculo 2499, el artculo 2618 del C.C. que establece
el rgimen de molestias entre vecinos que exceden el lmite de la normal toleranciay la accin negatoria de los
artculos 2800 al 2806 del C.C (Cafferatta, Nstor Responsabilidad por dao ambiental en Tratado de Derecho
de Daos de Flix A. Trigo Represas y Marcelo J. Lpez Mesa. La Ley, Buenos Aires, 2004)
12
Una situacin de precaucin implica al menos: el productor del riesgo, el regulador, la vctima, pero as tambin
el experto, el periodista, que tienen a su cargo la tarea de medir, de evaluar los riesgos como de informar (Ewald,
F. Le principe de prcaution. Que sais je ? PUF. Paris. 2001. Pg. 70)
13
Esta es la va procesal elegida en los siguientes casos: Sentencia de la Cmara Civil y Comercial de Santa Fe, Sala 2.
04.05.2001. Farina, Pablo M. c/ Compaa de Radiocomunicaciones Mviles S.A. s/ Accin de amparo (Zeuz, Tomo
89 J 360 y siguientes); Sentencia del Tribunal Superior de Crdoba, 11.03.2003. Castellani, Carlos y E. y otros
(Responsabilidad Civil y Seguros. Ao V N 6 Noviembre Diciembre 2003. Buenos Aires); Sentencia respecto de
medida cautelar en primera instancia del Juzgado en lo Contencioso, Administrativo y Tributario Nmero 12 de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 18.10.2006. Peino, Leonardo Esteban y otros contra GCBA s/ amparo (art.14
CCABA) (www.diariojudicial.com.ar); Sentencia del Juzgado en lo Contencioso, Administrativo y Tributario N 12 de
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, de fecha 18.09.2007 Uyemas Hctor c/ Gobierno de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires s/ amparo (www.eldiariojudicial.com,.ar); Sentencia de la Cmara Federal de Apelaciones de La Plata Sala III, de fecha 25.10.2007 Agero, Norberto y otros c/ Municipalidad de Cauelas s/ amparo.
(www.eldiariojudicial.com,.ar); Sentencia de la Cmara de Apelaciones en lo Contencioso, Administrativo y Tributario
Sala II 22.11.2007 Gallo, Susana Beatriz c/ GCBA s/ Amparo (art. 14 CCABA) Causa N 25208/0
(www.eldiariojudicial.com.ar).
amparo son importantes, sobre todo cuando se piensa en trminos de urgencia y en virtud de la
carencia de bilateralidad que lo estructura14.
Luego se advierte, que tambin son utilizadas aunque de modo marginal, algunas otras vas
como la accin por dao temido15 o las inmisiones inmateriales entre vecinos16. En estos supuestos
tambin se visualiza cmo un problema la articulacin entre la herramienta de tutela inhibitoria
utilizada en el proceso judicial y el principio de precaucin, sus requisitos y condiciones operativas
de base. Ello es as toda vez que estas vas para la tutela inhibitoria tienen por objeto la evitacin de
un dao (prevencin en sentido estricto) o la detencin de un dao que ya ha comenzado a
producirse, a partir de lo cual se establecen una serie de requisitos de procedencia y luego una
hermenutica jurisprudencial de los mismos que atiende a aquel objetivo.
La situacin problemtica se presenta pues en los casos en los que debe ser aplicado el
principio de precaucin existe imposibilidad de trabajar con el concepto de certitud de acaecimiento
del dao, debido a que daosas se inscriben en un marco controversial las potenciales
consecuencias daosas. Se trata de posibilidades y no de probabilidades - que es lo que exigen este
tipo de herramientas de tutela inhibitoria -, lo cual produce un cierto nivel de inadecuacin
provocada por la rigidez para el funcionamiento de la racionalidad precautoria.
Es necesario pensar una suerte de agenda adaptativa que permita, por un lado, revisitar los
requisitos de procedencia de las vas de tutela inhibitoria para la prevencin as como para generar
cierto nivel de apertura a los lmites que institucionalmente presentan las herramientas procesales
indicadas, a los fines de que el principio precautorio pueda ser canalizado de modo ms adecuado.
I.2.- Puede el juez apartarse de la pericia?
Los cdigos procesales establecen normalmente que los jueces pueden apartarse de la
pericia . Sin embargo, condicionan dicho apartamiento al hecho de que el magistrado lo funde
adecuadamente.
En la prctica de los tribunales argentinos, lo usual es que los jueces no se aparten de la
pericia, de modo que la regla queda invertida: los jueces slo excepcionalmente se apartan de ella.
Sin dudas, esta prctica que ha conducido a la inversin de la regla jurdica referida, se debe al
hecho de que el juez no cuenta con el conocimiento suficiente para poder fundar el apartamiento, ni
posee vas alternativas de acceso al mismo en el marco del proceso judicial. Este apartamiento no
significa otra cosa que escribir una pericia alternativa, aunque no en todos los casos.
Cuando se problematiza el tema de la pericia dentro de la doctrina procesalista, se afirma la
dificultad que presenta un apartamiento por parte de los jueces. Sostiene en este sentido Peyrano, al
trabajar la prueba cientfica, que Sin duda que el magistrado pueda apartarse de las
conclusiones contenidas en una prueba cientfica, aunque dicho apartamiento presenta especiales
dificultades. Por cierto que en cualquier caso deber valorarla, y nicamente descartarla
expresando serios motivos para adoptar tal proceder. Entre tales motivos pueden contabilizare los
siguientes: el dictamen carece de fundamentacin o el consignado es autocontradictorio; se ha
demostrado la existencia de error, confusin o maniobras maliciosas con las muestras tenidas en
cuenta; no se ha cumplido con la lex artis pericial pertinente18.
17
14
Este tema puede ser profundizado a partir de la lectura de Riesgos ambientales (contratos creadores de riesgos y
principio de precaucin de Gonzalo Sozzo, publicado en la Seccin Contratos de la Revista de Derecho Privado y
Comunitario N 2008-2- Ed: Rubinzal Culzoni, Santa, Argentina, 2008.15
Sentencia de la Cmara en lo Civil y Comercial de la ciudad de Crdoba N 5, de fecha 20.03.2007 Ass, Mara F. c/
Giorda Mario y otros/ dao temido. (www.lexisnexisonline).
16
Sentencia en causa 17008/03 del Juzgado de Primera Instancia en lo Civil N 105 de Buenos Aires, 09.02.2007
Espndola Mara c/ Movicom Bellsouth s/ daos Perjuicios (www.diariojudicial.com.ar)
17
Por ejemplo, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe establece en su artculo 199: El juez
no estar obligado a seguir el dictamen pericial y deber apreciar el mrito de la prueba segn su criterio.
18
Peyrano, J. Sobre la prueba cientfica. L.L. 03/05/2007. Asimismo, destaca que la prueba cientfica no es un
problema que haya sido demasiado trabajado por parte de la doctrina procesalista. Sostiene Peyrano que la doctrina
Dentro de las diversas aristas problemticas que pueden plantearse en torno a este tpico,
puede afirmarse que no se ha dado debida cuenta dentro del campo jurdico del carcter
parlamentario19 que asumen las ciencias ante cuestiones complejas en las que campea un marco de
incerteza o controversia cientfica y de qu modo canalizarlo en la regulacin de las pericias.
Actualmente, no hay obligacin alguna por parte de los peritos de presentar un cuadro
controversial completo, en el cual se d cuenta de las diversas posturas respecto del problema
analizado as como, tampoco, de la posicin que ellos asumen para s.
De este modo, la parlamentariedad cientfica, no es advertida por la normativa que regula las
pericias. No se considera que pueda un juez apartarse de la pericia en razn de considerar el
panorama completo de produccin de conocimiento que arroje un esquema de controversia o
incerteza cientfica, respecto del tema que llega a su conocimiento.
Por el contrario, la forma de relacionamiento que guarda el conocimiento experto con el juez
o tribunal, puede ser adscripta a la idea moderna de que el derecho constituye un modo de
conocimiento reflejo.
Una deconstruccin de este tipo de articulacin entre pericias y decisin judicial exige dar
cuenta del modo contemporneo de produccin del conocimiento para poder luego s repensar la
regulacin del trabajo experto en el proceso y ms en general rever el modo de relacin que en el
marco del proceso judicial se entabla entre conocimiento experto y saber legal, de modo de permitir
garantizar la autonoma de ambos y el posterior debate democrtico sobre la decisin.
I.3.- Aplicabilidad del principio precautorio al Estado y a los particulares?
El principio de precaucin esta positivizado en la Ley de Poltica Ambiental Nacional (Art.
4 - Ley 25.657/02) como un principio general de la poltica medioambiental20.
Existen posturas que sustentan que el nico obligado es el Estado21, mientras otros
(Kourilsky y Viney) lo consideran aplicable a todo decidor, independientemente de su carcter 22
Si bien esto no significa necesariamente que no pueda ser aplicado a los particulares,
constituye un indicio importante de que el obligado primario es el Estado, en virtud de su poder de
polica, de algn modo podra decirse que este principio se aplica al Estado en forma directa,
y a travs de l, en forma indirecta, a los particulares 23.
autoral nacional ms relevante no ha sido demasiado prdiga sobre el particular. Forman excepcin los aportes de
Morello (La prueba cientfica. La Ley 1999-C- Pg. 897), Berizonce (La prueba cientfica trabajo presentado en
las Segundas Jornadas de Profesores de Derecho Procesal organizadas por la Asociacin Argentina de Derecho
Procesal, La Plata, 2006) y Carbone (La prueba cientfica y los problemas de su vinculacin a la decisin judicial en
Jurisprudencia Santafesina N 72), que se suman a los siempre recordados y trascendentes de Denti (Cientificidad de
la prueba, en relacin principalmente a los dictmenes periciales y la libertad de apreciacin del juzgador en Revista
de Derecho Procesal Iberoamericana 1972) y Taruffo (La prueba de los hechos Trotta, 2005) Peyrano (n. 16).
Pg. 2.
19
Latour, Bruno. Politiques de la nature. Comment faire entrer les sciences en dmocratie?. La Decouverte. Paris.
2004.
20
La interpretacin y aplicacin de la presente ley, y de toda otra norma a travs de la cual se ejecute la poltica
Ambiental, estarn sujetas al cumplimiento de los siguientes principios: (.) Principio precautorio: Cuando haya
peligro de dao grave o irreversible la ausencia de informacin o certeza cientfica no deber utilizarse como razn
para postergar la adopcin de medidas eficaces, en funcin de los costos, para impedir la degradacin del medio
ambiente (Art. 4 Ley 25675/2002)
21
Sostiene Ewald ... A linverse du rapport Kourilsky Viney, je voudrais plaider que le principe de prcaution na de
sens que comme dfinissant une responsabilit de lEtat et quil doit y rester confin. Le principe de prcaution ne
sapplique quaux Etats sans concerner directement les personnes prives. Et ce nest que dans la mesure ou il
sadresse aux Etats, dont il tend les responsabilits, quil a un sens -(Ewald, Franois. Le risque dans la socit
contemporaine. Universit de tous les savoirs sous la direction dYves Michaud. Quest ce les technologies ?
Volume 5. Editions Odile Jacob. Paris. 2000. Pg. 18)
22
Rapport au Premier Ministre sur le principe de prcaution, P. Kourilsky y G. Viney, 1999.
23
Andorno, Roberto. El principio de precaucin: un nuevo standart jurdico para la era tecnolgico. La Ley. T.
2002-D, Sec- Doctrina.
Si bien en la norma argentina no se seala expresamente quin se encuentra obligado a

aplicar dicho principio, considerando que la norma legal lo establece como un principio de
poltica y que es el Estado el encargado de llevar adelante las poltica pblicas, entre ellas, las
polticas medioambientales, puede sostenerse que - indirectamente - se est obligando al Estado a
considerarlo en el marco de la toma de decisiones.
Respecto de su aplicabilidad al Estado, ello se puede sustentar adems, a partir del anlisis
de algunas de las tantas normas que crean agencias estatales a los fines de gestionar diferentes tipos
de riesgos, ya sea riesgos ambientales o riesgos relativos a la salud humana, que tienen
fundamentalmente como misin la vigilancia respecto de los mismos, uno de los principales
dispositivos emergentes de la racionalidad precautoria. En Argentina, se ha creado una agencia
estatal que tiene a su cargo el seguimiento de algunos productos como la Comisin Permanente de
Farmacopea argentina (creada por ley 16.468/68) que ha de revisar peridicamente la farmacopea
segn el progreso de la ciencia (art. 11 Ley 16.468/68). De este modo, se encarga a una agencia del
Estado Nacional la obligacin/funcin de monitorear el avance cientfico sobre las frmulas
magistrales, lo cual deber plasmar peridicamente de modo de actualizar el formulario teraputico
nacional. Tambin, dentro del problema de los medicamentos, se crea en 2002 el Departamento de
Farmacovigilancia de la Administracin Nacional de Medicamentos, Alimentos y Tecnologa
(ANMAT), que tiene a su cargo recibir, organizar y evaluar las notificaciones sobre efectos
adversos de medicamentos despus de su autorizacin y durante su comercializacin, que realizan
los profesionales de la salud en base, tambin, al desarrollo de las ciencias en el rea. Con similar
lgica, la Ley de sangre (Ley 22.990/83) determina, como una obligacin a cargo del Estado, el
establecimiento de patrones nacionales para efectuar la habilitacin y control de la actividad de
elaboracin de hemoderivados y para establecerlos, tiene la obligacin de reelaborarlos
permanentemente, actualizndolos, conforme al progreso cientfico que se produzca en el orden
internacional.
Otro ejemplo de un dispositivo guiado por la racionalidad precautoria que se puede
identificar, es el sistema de trazabilidad24 puesto en marcha luego del dictado del Reglamento
178/200225 de la Unin Europea que establece la obligacin de trazar los productos destinados a la
alimentacin humana, lo cual previamente se desarroll en torno al ganado bovino (Reglamento
1760/2000 y Reglamento 1825/2000). La implementacin en nuestro pas de un sistema de normas
que permiten la rastreabilidad constituye, adems de un fenmeno importante de globalizacin
del derecho, otro supuesto de seguimiento como obligacin de agencias estatales. Su construccin
comienza con la Resolucin 231/2002 de la Secretara de Agricultura, Ganadera y Pesca, que crea
el Sistema Argentino de Trazabilidad para el sector agroalimentario y contina con una
importante cantidad de normas26 que efectuaron varias rearticulaciones del sistema, quedando el
mismo como obligatorio para el caso de carne vacuna de exportacin27.
24
La trazabilidad es una tecnologa que permite el seguimiento de aquello que se traza a lo largo de un trayecto
permitiendo conocer su historia, la cual es reconstruida a partir de la captacin y almacenamiento de informacin,
asegurando de modo permanente su identificacin.
25
Reglamento del Parlamento Europeo y del Concejo del 28 de junio de 2002 que establece los principios y las
prescripciones generales de la legislacin alimentaria.
26
Las normas que han ido configurando el sistema de trazabilidad en Argentina son: Resolucin 231/2002 de la
Secretara de Agricultura, Ganadera y Pesca; Resolucin 218/2002 de la Secretara de Agricultura, Ganadera, Pesca y
Alimentos; Resolucin 73/2003 de la Secretara de Agricultura, Ganadera, Pesca y Alimentos; Resolucin 462/2003 de
la Secretara de Agricultura, Ganadera, Pesca y Alimentos; Resolucin 15/2003 de SENASA; Resolucin 391/2003 de
SENASA; Resolucin 754/2006 de SENASA; Resolucin 15/2007 de SENASA.
27
El sistema actualmente prescribe la obligacin de rastreo del ganado bovino, lo cual hace que evidentemente se
configure como un supuesto de localismo de la Unin Europea que se globaliza y que luego se localiza en este caso en
Argentina.
Sin perjuicio de la aparente aplicabilidad exclusiva a la esfera estatal, a partir de un examen

ms profundo de algunas normas y jurisprudencia, podemos dudar de tal afirmacin categrica28.
Siguiendo esta idea, tambin en Argentina podemos encontrar pautas que nos permiten pensar en la
extensin de su mbito de aplicacin a los particulares. Por ejemplo, en 1994 la Ley de Defensa
del Consumidor (Ley 24.240/94), reglamentada por el Decreto 1798/94, seal en su artculo 4 que
los proveedores tienen la obligacin, una vez que introducen un producto en el mercado, de
informar al Estado y a la ciudadana si descubren que el producto es peligroso, lo cual supone
implcitamente que tienen la obligacin de seguir y vigilar ese producto de mercado29.
La agenda que debera construirse en este mbito debera pasar por problematizar cmo
debera modalizarse el principio de precaucin en su aplicacin por parte del Estado o de los
particulares, pautando las condiciones bajo las cuales debe funcionar en cada caso.
II) UNA AGENDA TERICA: Hacia una reforma del derecho de daos?
II.1.- Multiplicidad de funciones para el derecho de daos y conflicto epistemolgico
El sistema de responsabilidad civil fue el dispositivo de gobierno de los riesgos por
excelencia en el siglo XIX. Luego, a medida que socialmente se siguieron otros caminos para
atender a la gestin de los riesgos, el derecho internaliz otras opciones. Lo hizo a partir de dos
dispositivos: el del derecho administrativo y el del derecho de la responsabilidad civil devenido en
derecho de daos que, fundamentalmente, se encargaron de aquellos riesgos respecto de los cuales
subyaca la previsibilidad.
Una de las primeras dificultades que se plantean dentro de la agenda terica que proponemos
est dada por el conflicto epistemolgico causado por la injerencia de la idea de incerteza o
controversia en el esquema de funcionamiento del derecho de daos, entendido ste en un sentido
ms amplio que el derecho de la responsabilidad civil. Cuando se habla de derecho de daos, se lo
hace considerando que el mismo no slo asume la clsica funcin reparadora del sistema de
responsabilidad civil edificado durante el siglo XIX, sino tambin la funcin preventiva que se
expande y desarrolla durante el siglo XX; y a las que se ha sumado la funcin precautoria hacia
fines del mencionado siglo e inicios del actual.
Reparacin, prevencin, precaucin, sancin, son todas funciones que han sido atribuidas y
asumidas a lo largo de los ltimos cien aos por el derecho de daos, y all se encuentran
actualmente sedimentadas.
Sin embargo, este proceso de sedimentacin acumulativa se produjo sin la correspondiente
reflexin acerca de la coherencia sistmica puesta en jaque por el conflicto epistemolgico de base.
La sectorializacin que ha sido, por ejemplo, el mecanismo para resolver este tipo de
problemas en el campo de la teora contractual, sobre la base de establecer claros criterios de
diferenciacin, no ha sido utilizado en el derecho de daos, donde no se han teorizado los criterios
de diferenciacin a establecer ni se han, por tanto, delimitado campos operativos.
De este modo, en el mbito del derecho de la responsabilidad civil, se observa que ste
originariamente se configur a manera de dispositivo reparador de las consecuencias daosas de los
actos que pueden ser previstos por el agente daador, quien deber responder por los perjuicios
28
Hermitte, Marie - Angle. Relire lordre juridique la lumire du principe de prcaution. Recueil Dalloz. N 22.
Paris. 2007.
29
Una norma similar en el derecho francs es la que trabaja Marie Angele Hermitte para apoyar su afirmacin. El art.
L. 221-1 del C. Consumidores establece la responsabilidad de quien (fabricante o importador) pone el mercado por
primera vez un producto de verifier que celui-ci est conforme aux prescriptions en vigueur et dans les
conditions normales dutilisation, presente la scurit laquelle on peut lgitimement sattendre Hermitte, M. (n.
24). Pg.1521. Asimismo, el artculo 19 del Reglamento N 178/2002 de la UE sobre principios generales de seguridad
alimentaria establece las obligaciones de retiro del mercado y aviso a las autoridades pblicas en caso de conocerse un
peligro para la salud devenido de un determinado producto.
causados a partir del funcionamiento del factor de atribucin culpa como eje del sistema. Se
conform de esta manera, un sistema de previsin individual30 en el cual la funcin reparadora es
central.
Luego, hacia fines del siglo XIX, irrumpe una nueva funcin para el derecho de daos que
es la preventiva, de la mano de la expansin del industrialismo y la aparicin del caso de los
accidentes laborales como supuesto que excede la lgica anterior. Es as como se consolidan
mecanismos de prevencin colectiva del dao, mediante la expansin de la figura del seguro, como
tecnologa central de este nuevo sistema. Aqu se est frente a un esquema en el cual ya no se habla
de la funcin de reparacin como eje, sino que sta es conducida a la periferia, en razn de la
emergencia de una nueva funcin que propone evitar el dao, obrar ex ante, es decir, prevenirlo.
Esta lgica de prevencin, es compatible con una idea de previsivilidad y, por ende, de
controlabilidad de los fenmenos, lo cual se condice con la existencia de un discurso cientfico que
puede dar cuenta de regularidades que permiten realizar este tipo de razonamientos predictivos.
Se consolida as un sistema de prevencin colectiva sustentado en el funcionamiento de la lgica
actuarial. Se confa en la ciencia como modo de gestionar riesgos colectivos, fortalecindose la
relacin de tipo refleja entre ciencia y derecho.
En el especfico marco de la responsabilidad civil, esta funcin preventiva fue fuertemente
impulsada por la escuela de anlisis econmico del derecho que se corresponde con la escuela
econmica neoclsica. Se trata de una funcin escasamente recibida por los Cdigos Civiles
decimonnicos impregnados por la lgica reparadora.
A partir de la emergencia de un contexto, hacia el siglo XXI, en el cual se multiplican
riesgos manufacturados31, catstrofes cuyas consecuencias daosas son imposibles de prever,
hiptesis de hecho cuyos perjuicios son controvertidos cientficamente o bien se plantean en un
marco de incerteza cientfica; la mentada posibilidad de prevenir se halla desbordada. Los expertos
ya no cuentan con las herramientas necesarias para conocer acabadamente los fenmenos o bien, ya
no se puede ocultar que el proyecto moderno ha sido, finalmente, irrealizado32.
En este marco, se ha dado apertura a un debate, tanto en la filosofa como en la teora social,
acerca de las herramientas tericas que permiten explicar estas transformaciones, este surgimiento
de una sociedad de las ciencias y las tcnicas (Hermitte) las cuales se piensan desde diferentes
perspectivas que transitan desde un cambio epocal (Beck, Giddens) hasta un conjunto de
rearticulaciones y reensamblajes (como los estudios de raigrambre neofoucaultiana) y mediante
miradas constructivistas (como los estudios socioculturales de Mary Douglas).
De este modo, desde diferentes ngulos se pueden introducir elementos para pensar qu
sucede en el campo del derecho a partir de la emergencia de esta racionalidad. Cules son las
creaciones recreaciones que deber asumir el campo de lo jurdico para dar cuenta de nuevas
situaciones no consideradas con anterioridad, o bien, marginadas a travs de dispositivos jurdicos
como, por ejemplo, la decimonnica idea de caso fortuito33 que permiti dejar fuera del plano de lo
gestionable aquello que no poda ser controlado o explicado. Fundamentalmente, se requiere
establecer las condiciones y formas de relacionamiento de un sistema jurdico nacido de la certeza
con relacin a dispositivos cuya lgica constitutiva es lo incierto o controvertido, tales como el
mismo principio precautorio, los estndares, las evaluaciones de impacto ambiental, los
mecanismos de participacin ciudadana en los procesos de toma de decisiones, las obligaciones de
seguimiento como la trazabilidad, etc.
30
Ewald, Franois. Le retour du malin gnie. Esquisse dune philosophie de la prcaution publicado en Le principe
de prcaution dans la conduite des affaires humains sous la direction Olivier Godard. Editorial de la Maison des
Sciences de lhomme. Paris. 1997.31
Beck, U. La sociedad del riesgo. Hacia una nueva modernidad. Paidos. Buenos Aires. 1998.32
Latour, B. Nous navons jamais t modernes. Essai danthropologie symtrique. La Decouverte. Paris. 1997.
33
En el Cdigo Civil argentino el caso fortuito est contemplado en el art. 514 que afirma Caso fortuito es el que no
ha podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse
10
En este sentido, entonces, pueden ser planteados diversos interrogantes: cmo las funciones
de reparacin, prevencin y precaucin se integran con el problema del funcionamiento de
dispositivos jurdicos que de modo sedimentado configuran la reparacin, la prevencin y la
precaucin dentro del marco del derecho de daos? No existe aqu un problema de orden
epistemolgico? Por otra parte, cul es la relacin entre derecho de daos y ciencia? El derecho
de daos se basa en el conocimiento cientfico? De ser esto as, en qu tipo de conocimiento
cientfico? Existe confianza en el progreso cientfico o esto ha sido modificado?
Algo es seguro: el derecho de daos no puede asumir al mismo tiempo diferente actitudes en
relacin a la ciencia, salvo que reflexin mediante se logre poner en dilogo estas miradas acerca
del fenmeno de produccin cientfica.
II.2.- Sobre el conflicto epistemolgico y los presupuestos de la responsabilidad
Lo expuesto en el apartado anterior, nos permite ahora hacer referencia ms claramente a
cmo opera la introduccin de la racionalidad precautoria en el marco de los presupuestos de la
responsabilidad civil, sobre todo respecto de la relacin de causalidad y del dao.
En lo que respecta al dao, es un requisito sine qua non que sea cierto, como condicin para
su resarcibilidad. El Cdigo Civil refiere a este requisito tanto en el campo contractual (art. 519 CC)
como en el extracontractual (art. 1069). Se entiende que revisten certidumbre tanto los daos
actuales como los daos futuros. En el primer caso, se trata de daos efectivamente acaecidos. En el
segundo, daos que no se han materializado pero es factible preverlos ya sea porque prolongan o
agravan un dao actual, o bien debido a que se materializarn a posteriori; con lo que la certeza se
configura como un presupuesto inescindible para que el dao sea considerado resarcible.
En lo que hace a la relacin de causalidad, si tomamos el perodo constitutivo del derecho de
responsabilidad civil, podemos visualizar una serie de teoras que se adecuan a la lgica que
presenta una lnea de continuidad refleja entre la ciencia y el derecho, bajo la que se inspir tal
construccin. De este modo, se presenta, en primer trmino, la teora de la conditio sine qua
non34, que postul como causa de un hecho todas aquellas condiciones que hayan contribuido a su
produccin. Esta tesitura luego fue reemplazada por teoras individualizadoras, que efectan una
seleccin de entre el conjunto de condiciones que causan el dao, difiriendo el criterio de seleccin
contemplado. Entre stas se destacaron la teora de la causa prxima35, de la condicin
preponderante o del equilibrio36, de la causa eficiente37.
Luego, y en consonancia con el paradigma preventivo nos hallamos ante la configuracin de
una teora de la causalidad basada en la variable de regularidad, de normalidad de los
acontecimientos, que ha sido denominada teora de la causa adecuada38.
Ahora bien, a los efectos de la gestin de casos inmersos en un contexto de incerteza o
controversia cientfica se tornan inadecuadas las mentadas teoras, debido a que no hay datos e
34
La teora de la conditio sine qua non fue esgrimida por Von Buri en el mbito penal y luego trasladada a la esfera
civil (Brebbia, R. La relacin de causalidad. Juris. Rosario. 1975)
35
La teora de la causa prxima, elaborada por Bacon, propone como criterio de seleccin aquella condicin que
estuviere en relacin de inmediatez temporal con respecto al dao. Brebbia, R. (n.31)
36
La teora de la condicin preponderante, postulada por Binding, afirma que cuando se causa un dao se rompe el
equilibrio precedente entre factores positivos y negativos. La condicin que ha dado origen a la ruptura de ese equilibrio
es considerada como causa del dao. Brebbia, R. (n. 31)
37
La teora de la causa eficiente ha sido sostenida segn dos criterios que permiten seleccionar la condicin causa del
dao segn su eficacia. Uno basado en el anlisis de la eficacia cuantitativa - Birkmeyer, en Argentina Llambas - y otro
desde una perspectiva cualitativa - Meyer, Kohler, Stoppat -. Brebbia, R. (n. 31)
38
La causalidad va dejando de ser averiguacin de causas para ser asignacin de efectosLa pregunta actual no es
tanto si caus o no el dao en el plano de la averiguacin policial sino si es justo o no que el autor responda por tales
consecuencias - (Lorenzetti, Ricardo. La responsabilidad civil. La Ley 2003 A). Esta teora de la causalidad
adecuada en presentada por Von Bar y Von Kries y es la que recepta actualmente el Cdigo Civil argentino en su
artculo 906.
11
informacin suficiente para establecer causalidades ni siquiera en forma probabilstica - entre

fenmenos.
En este contexto de aparicin de nuevos problemas, desconocidos, inciertos, pero acerca de
los cuales existen sospechas, y de la consecuente crisis de las estructuras del derecho de
responsabilidad civil, se plantea, como primera posibilidad y desde una perspectiva subparadigmtica39, operar dentro mismo del derecho de daos, generando un aggioramiento o
reforma de sus estructuras tericas y legales. As, por ejemplo, se viene planteando que ante
determinados casos complejos, fundamentalmente vinculados con el medio ambiente, se hace
necesario reformular la tesis de la adecuacin causal. Desde esta perspectiva, se propone un
replanteo de la nocin de causalidad presentndose tesituras tales como causalidad distendida, que
revela la prolongacin del tiempo existente entre el hecho generador y el dao, lo que supone tener
en cuenta el factor tiempo y la nocin de generaciones futuras, as como tambin una reflexin
sobre el concepto de prescripcin; la causalidad multiplicadora a partir de la cual un pequeo
hecho generador puede desencadenar grandes efectos por reaccin en cadena; la causalidad diluida
que da cuenta de la dificultad en la identificacin del generador del dao; la causalidad circular que
pone el acento en la inseparabilidad e interdependencia de los factores de riesgo; la causalidad
probable que tiene en cuenta las incertezas cientficas asumiendo un modelo de ciencia diferente del
paradigma iluminista; la causalidad insospechada desconocida en principio y revelada luego,
considerando el tpico del riesgo del desarrollo40. Desde otra tradicin se apuntan otras ideas: la
causalidad difusa que tiene que ver, por un lado, con un problema espacial y, por otro, con un
problema temporal que impide fijar con precisin la causa del dao. En este ltimo caso, puede
ocurrir que los daos hayan sido originados en un conjunto de acciones que ocurren en una
dimensin espacial amplia que o bien no puede determinarse o bien es global; o que el dao se
origine en acciones que de distribuyen en un arco temporal muy amplio, de varios aos, dcadas o
incluso siglos.
Por su parte, en relacin al requisito de certeza del dao erigido tradicionalmente, nos
hallamos ante un panorama similar. El requisito de certeza ha sido uno de los pilares fundantes a los
efectos del resarcimiento. Ahora bien, en el contexto actual, existe una proliferacin de casos en los
cuales se est en presencia de daos posibles, lo cual se contrapone al requisito de certeza
mencionado. Se plantea el mismo interrogante que respecto del vnculo causal, se puede incorporar
como categora al dao posible como una alternativa ms dentro de los daos resarcibles? O bien
se requiere instrumentar mecanismos que permitan pensar el dao a partir de lo posible y no ya de
lo cierto o probable?
Esta primera perspectiva, conduce por un lado, a lo que llamaremos aqu, polifuncionalidad
del derecho de daos, referencia de tono crtico que destaca la presencia de cierta heterogeneidad y
la existencia de problemas de contradiccin interna producidos por la sedimentacin de funciones
mencionada. O, por otra parte, a la tesis de la progresividad que plantea una paulatina
ambientalizacin del derecho de daos.
Otra tesis, de tipo paradigmtica, plantea la necesidad de construir una nueva herramienta de
gestin de riesgos que se edifique por fuera del derecho de daos, construyendo una ingeniera
jurdica que permita gobernar estos riesgos manufacturados, algo as como un derecho de las
ciencias y las tecnologas41, mucho ms adaptado y consecuente con la idea de pensar
precautoriamente, lo que implica, al mismo tiempo, reservar las funciones tradicionales de
reparacin al derecho de daos.
39
Utilizamos las categoras paradigmtico / subparadigmtico en el sentido que le atribuye Boaventura de Sousa Santos.
Para profundizar sobre esta idea se recomienda su obra Crtica de la razn indolente. Contra el desperdicio de la
experiencia. Editorial Descl. Bilbao. 2003.
40
Thibierge, Catherine. Libres propos sur le droit de la responsabilit. Vers un largissement de la fonction de la
responsabilit civile ? Revue Trimestral de Droit Civile. Paris. Juillet Septembre 1999.41
Hermitte, M. (n.24), 2006.
12
II.3.- Diferenciar la prevencin de la precaucin

Es necesario diferenciar claramente cuando se est en presencia de un caso que ha de ser
gestionado a partir de una lgica preventiva y cundo a partir de una lgica precautoria, sobre todo
porque los dispositivos jurdicos disponibles para la gestin del caso han de ser diferentes segn se
trate de una u otra situacin.
En el caso de la prevencin, y tal como hemos mencionado en el primer apartado, se est
ante un supuesto cuyas consecuencias daosas pueden ser previstas. Ello se relaciona con el
contexto a partir del cual se generan los dispositivos de prevencin colectiva del riesgo, hacia el
siglo XX, que fueron apropiados por el Estado a los fines de redistribuir colectivamente los riesgos.
Aqu campea la idea de certeza y de previsibilidad de los riesgos, lo cual da lugar a la posibilidad de
construir herramientas que permitan el control y gestin de los mismos, la ms trascendente de las
cuales es la figura del seguro, sustentada en el clculo actuarial y la estadstica.
Por su parte, en el caso de la precaucin, estamos en presencia de una situacin diferente, y
de un contexto que ha contorneado una racionalidad distinta a la anterior. Esto es as, dado que el
principio de precaucin subyace a un marco en el cual prima la incerteza o la controversia,
proliferan hbridos, riesgos manufacturados de los cuales las ciencias no pueden dar acabada
explicacin, ni mucho menos predecir sus efectos ni controlarlos. La confianza que la racionalidad
de prevencin presenta respecto de la ciencia se deconstruye en este escenario, para pasar a un
esquema en el cual la ciencia deja de ser probabilstica para ser considerada como un modelo de
ciencia incierta, cuyo carcter de parlamentariedad es una nota determinante, que viene a dar cuenta
de los diferentes posicionamientos cientficos respecto de diversas temticas.
En este sentido, se trata de detenerse ms finamente en la cuestin cientfica, hacer explcito
cmo se produce conocimiento en casos complejos y cmo se articulan en la comunidad
cientfica las disidencias que son mltiples y variadas cuando se trata de supuestos de gran
complejidad.
De este modo, y teniendo en claro si se trata o no de una situacin de precaucin, a partir
de la racionalidad subyacente en cada caso, podemos diferenciar dispositivos jurdicos que le son
propios a cada uno de ellos. La racionalidad preventiva emplea como tecnologa el clculo actuarial,
la estadstica, el deber de informacin, las agencias estatales de control previo, seguros y seguridad
social, los fondos pblicos de reparacin y los seguros de carcter obligatorio, efectos
secundarios, balance riesgo/beneficio, recall, boicots; mientras que la precaucin recurre a otras
herramientas como: las moratorias, la construccin de sistemas de trazabilidad, la vigilancia
epidemiolgica, las audiencias pblicas, la proteccin de los emisores de alertas, la reglamentacin
de estndares y mnimos de tolerancia, regulacin por el soft law.
Adems de diferenciarse ambas racionalidades por dar lugar a dispositivos tecnolgicos
distintos, las mismas tienen varios puntos de convergencia y divergencia.
El principio de prevencin est vinculado con la naturaleza constitutiva de la modernidad
del siglo XX, en la que el Estado42 organiza sistemas de control del dao de manera de distribuirlos
colectivamente. Por su parte, el principio de precaucin se relaciona con la segunda modernidad o
posmodernidad, en la cual los riesgos se han desbordado, proliferan hbridos (Latour) y riesgos
fabricados o manufacturados (Beck), instalndonos as en una nueva problemtica de la
inseguridad43 caracterizada por una creciente complejidad y situada en la conjuncin de dos series
de transformaciones: la dificultad de asegurar los riesgos sociales clsicos como el desempleo,
enfermedad, accidentes; y la emergencia de una nueva generacin de riesgos o al menos de
42
La actuacin de parte del Estado en relacin a la prevencin es esencial. La prevencin se organiza

fundamentalmente en forma administrativa, aunque tambin a travs del Poder judicial que o bien avala decisiones
administrativas de tipo preventivas, o bien desarrolla su propia funcin preventiva, sobre todo a partir del derecho de
daos. Sin perjuicio de ello, el Estado ha sido cuestionado por su ineficiencia en general, ya al dictar este tipo de
medidas en particular, lo cual ha redundado en un aumento de responsabilidades del Estado.
43
Castel, Robert, La inseguridad social. Ed.: Manantial. Buenos Aires. 2004.
13
amenazas percibidas como tales: riesgos industriales, tecnolgicos, sanitarios, naturales,

ecolgicos, etc44
Adems, ambas racionalidades plantean una relacin diferente con la ciencia. El principio de
prevencin est basado en un modelo de decisin que confa en el modelo cientfico de
conocimiento; aunque abandona el esquema de ciencia lineal, adoptando un modelo de ciencia
probabilstica. En cambio, el principio de precaucin, se apoya en una ciencia incierta o
controvertida; mucho ms impotente y de carcter parlamentaria en el sentido de reconocer que
su funcionamiento interno se asemeja cada vez ms a los parlamentos polticos, pues all tambin
existen partidos que son los diferentes sectores cientficos que, con sus estudios y fundamentos,
sostienen diferentes posiciones sobre un mismo tema.
En este sentido, el principio preventivo acta en el campo de aquellos riesgos que han sido
comprobados cientficamente, que han de acaecer con cierto grado de probabilidad determinable. El
principio precautorio, en cambio, refiere a los casos de incerteza o controversia cientfica, sin que
ello importe el constituirse como una mera hiptesis de dao, que no tiene respaldo cientfico;
sino como una hiptesis de riesgo seria segn el estado del arte respecto de la problemtica.
Asimismo, precaucin y prevencin se relacionan de diferente forma con el seguro como
tecnologa de gobierno de riesgos. En el campo del principio de prevencin, como el riesgo es
calculable y, por tanto, probabilizable pueden funcionar los clculos actuariales que sustentan los
seguros a los fines de distribuir colectivamente el costo de la prevencin. En cambio, en el sector en
el cual funciona la precaucin, slo pueden establecerse posibilidades de ocurrencia de daos, por
lo que el seguro no funciona.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe sealar que, en general, los conflictos ambientales en los
que se presentan problemas sociotcnicos muy complejo revisten aristas que pueden articularse con
lgicas preventivas o precautorias y que se encuentran ensambladas dada la naturaleza misma de la
problemtica. Existen figuras hbridas cuyo pedigree sin bien responde a una racionalidad
preventiva, tambin asume para s algunas connotaciones precautorias generadas por las inquietudes
que plantea esta ltima racionalidad. Si se piensa la diferencia desde una perspectiva
decididamente constructivista habra que admitir que las ideas de prevencin y precaucin
constituyen construcciones sociales, lo cual obligara a pensar que el contenido de ambas es
eminentemente contexualizado y contextualizable.
II.4.- Sobre la determinacin de mbitos de aplicacin: medio ambiente y salud humana
La ltima cuestin que debe ser destacada en el marco de la agenda terica del principio
precautorio es la de su mbito de aplicacin. Si se presta atencin al derecho positivo argentino es la
Ley de Poltica Ambiental Nacional N 25.675/2002 la que lo ha incorporado como un parmetro a
tener en cuenta en su interpretacin y aplicacin, lo que confinara su mbito de funcionamiento al
campo ambiental. En este mismo sentido, por ejemplo, se destacan algunas normas en las que se lo
ha positivizado y que se encuentran, tambin, dentro del mencionado campo. Ha sido incorporado
por el Convenio sobre Diversidad Biolgica de 1992 (prembulo y art. 22.1), por el Protocolo al
Tratado Antrtico sobre la proteccin del medioambiente que fuera ratificado por la Ley 24.216
(art. 3, 6) y por la Ley de Presupuestos Mnimos de Proteccin Ambiental de los Bosques Nativos
N26.331/07 (art. 3 inc d).
Ahora bien, la pregunta que surge es si el mismo ha de quedar confinado al microsistema del
derecho ambiental entendido; y en particular en lo que refiere a la problemtica del dao, al dao al
ambiente en s mismo. En otros trminos la cuestin es si este principio puede ser aplicado en el
campo de la toma de decisiones de problemticas vinculadas a la salud humana, en especial para
decidir sobre los daos a la salud humana.
44
Castel, R (n.40). Pg. 76.
14
La mirada sobre el derecho positivo argentino lleva a la conclusin de que este principio ha
sido regulado solamente en el campo ambiental y que tratndose de una regulacin microsistmica
en la cual la regla de relacionamiento con el sistema est caracterizada por cumplir una funcin de
proteccin del microsistema, las posibilidades de exportacin son pocos o ninguna.
Sin perjuicio de ello, se puede efectuar el siguiente razonamiento a los fines de justificar la
aplicabilidad de este principio a la salud humana articulando el microsistema del derecho ambiental
con el contenido que proviene del artculo 4145 de la Constitucin Nacional.
Esta norma, luego de la reforma constitucional de 1994, positiviza el derecho a un ambiente
sano as como, tambin, establece la obligatoriedad de la nacin para el dictado de normas de
presupuestos mnimos dentro de las cuales se encuentra la Ley 25.657 que, como sealamos, aloja
como principio de poltica medioambiental al principio precautorio. En este esquema interpretativo,
se podra argumentar que el principio de precaucin puede ser aplicado a la salud humana46, pero
slo en los casos en los cuales el dao a la salud humana se vincule con un menoscabo al ambiente
que lo genera.
Ahora bien, en nuestro pas, especialmente en el marco de la jurisprudencia, que es donde se
circunscribe el mbito de aplicacin de las normas, el panorama no resulta tan claro. All se advierte
una tendencia marcada a aplicar este principio cuando los argumentos por los cuales se plantea el
caso se vinculan a la materia ambiental, a diferencia de lo que ocurre cuando los casos son
planteados como referidos a un dao a la salud, lo cual se puede observar, verbigracia, en el caso de
la instalacin de antenas de telefona celular47. Sin embargo, frente a otras problemticas que
vinculan salud humana y medioambiente los tribunales han decidido la aplicacin del principio
precautorio aunque sin dar debidamente cuenta de las razones que llevan a su aplicacin fuera del
campo ambiental48.
III) UNA AGENDA INSTITUCIONAL
III.1.- Hacia una reforma del expertise
Se torna necesario reformar el expertise49. En efecto, es indispensable en el mbito de la
instrumentacin de la racionalidad precautoria producir una modificacin de algunos aspectos
vinculados a la produccin de prueba, especficamente en lo atinente a la prueba pericial.
45
El artculo 41 de la Constitucin nacional (reformada en 1994) establece: Todos los habitantes gozan del derecho a
un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las
necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao
ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. Las autoridades
proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del
patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales. Corresponde a
la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias
para complementarlas, sin que aqullas alteren las jurisdicciones locales. Se prohbe el ingreso al territorio nacional
de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos.
46
Este mismo tipo de razonamiento se postula con relacin al tema si tomamos la Carta del Medio Ambiente
Francs. En la misma, no existe una expresa aplicacin del principio de precaucin a la salud humana, sino que se lo
positiviza en su artculo 5 con expresa referencia al medioambiente.sin perjuicio de lo cual se encuentran referencias en
esa lnea en los debates parlamentarios. Asimismo, si se toma la articulacin de los diferentes pargrafos de este cuerpo
normativo, tambin podemos efectuar este tipo de razonamientos, dado que en el primer artculo de la Carta se establece
Chacun a le droit de vivre dans un environnement quilibr et respecteux de la sant.
47
Esta idea ha sido trabajada en un trabajo anterior de Mara Valeria Berros, Principio precautorio como herramienta
de gestin del riesgo ambiental, si funcionamiento a propsito del caso e los campos electromagnticos publicado en
Revista de Derecho Ambiental N 13/2008.
48
Schroder, Juan c/ INVAP SE y EN s/ amparo (Lexis Nexis N 35004321) de la Cmara Federal de Apelaciones de
Baha Blanca, 19-10-2006; Bordenave, Sofa A. s/mandamus (Lexis Nexis N 35001288) del Superior Tribunal de
Justicia de Ro Negro, 17-03-2005.
49
Noiville, C. (n.6).
15
Las pericias cientficas no poseen regulacin sino en el campo del proceso judicial, bajo la
forma de pericias profesionales o de expertos. Las leyes orgnicas de tribunales prevn las reglas
acerca de las condiciones que deben reunir los expertos. En general, mantienen la idea rectora de
que los peritos para inscribirse en la lista deben ser profesionales de la matrcula que cuenten con
ttulo habilitante para el ejercicio profesional emitido por universidades o establecimientos
nacionales.
De cara a la aplicacin del principio precautorio, los peritos deben ser, en cambio, expertos
en el sentido de cientficos, esto es, personas dedicadas a la investigacin en su rea de
conocimiento o en reas de interseccin con otras ciencias. Ello en virtud de la necesidad de
conocer y dar cuenta de los mltiples argumentos contrapuestos o de las variadas reas de incerteza
cientfica que se desenvuelven. Por lo expuesto, ms que expertos en el sentido de profesionales - lo
que garantiza el conocimiento de un rea del saber -, debera exigirse que se trate de expertos
cientficos, provenientes del mbito universitario. Por el contrario, actualmente los Cdigos
Procesales, slo excepcionalmente permiten recurrir a las universidades.
Por otra parte, en lo referente al expertise que se emplea en los procedimientos de decisin
en sede administrativa, sera conveniente establecer sus reglas de funcionamiento. Y en lo que
respecta a las pericias judiciales, sera necesario aggiornar la regulacin drsticamente, de manera
de adaptarlas al tipo de conocimiento cientfico del que disponemos incierto, provisorio - de modo
que, al mismo tiempo, den cuenta de la eventual aplicacin del principio precautorio.
Respecto de estas ltimas, en general, los cdigos de procedimientos de Argentina
determinan que las pericias son por regla realizadas por un perito y slo excepcionalmente son
colegiadas50. La complejidad de los imbroglios generados por los riesgos contemporneos hace
necesario que las pericias adquieran un carcter no slo colegiado, sino transdisciplinario.
Otro punto relevante es que la regulacin actualmente existente respecto de la pericia
judicial, tampoco da cuenta de la confiabilidad de los expertos, que es un principio indispensable en
las pericias cientficas contemporneas. Esta confiabilidad se garantiza mediante el establecimiento
de condiciones de seleccin exigentes, la transdisciplinariedad - que evita que el informe final sea
el resultado de la colonizacin de un dominio del saber - y, principalmente, mediante el
establecimiento de condiciones internas que detallen cmo debe ser estrucuradao el informe. La
problemtica sometida a consideracin de los expertos debe ser apreciada y valorada de manera
global, integrando en el anlisis las distintas aristas, no debiendo limitarse la exposicin a una
mirada parcial o que conlleve un efecto de invisibilizacin de aspectos tcnicos, polticos, sociales o
econmicos. Adems de ello es importante establecer como deber para los peritos la obligacin de
explicar el panorama de posiciones cientficas relevantes que existen en la comunidad cientfica en
relacin al problema que tratan, as como la obligacin de dar cuenta de los avances cientficos ms
recientes en el campo internacional y, en su caso, el reconocimiento de la existencia de incertezas,
dudas, as como de la necesidad de asumir una actitud prudencial.
Por otra parte, es importante que se introduzca como principio regulatorio el de la
excelencia de los expertos, procurndose que sean del ms alto nivel posible. Ello slo puede
garantizarse mediante un sistema de evaluacin ex ante y no puede limitarse a investigadores
nacionales (en el sentido de exigir que cuenten con ttulo profesional emitido por una universidad
o establecimiento nacional).
Los Cdigos de Procedimientos de Argentina prevn como regla que los peritos pueden ser
recusados y excusarse por las mismas razones que los jueces. Estas reglas procuran garantizar que
el perito no tenga intereses en el pleito, para lo cual se establecen ciertas causales objetivas, siendo
50
Constituye una excepcin a lo sealado el Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Provincia de Santa
Fe que prev como regla la pericia colegiada y slo excepcionalmente la pericia singular aunque en la prctica de los
tribunales la regla es exactamente la inversa. (Artculo 186 del C.P.C.yC. Santa Fe: El dictamen pericial ser
decretado cuando cualquiera de las partes lo solicitare o el juez lo creyere necesario. La diligencia pericial ser
practicada por tres peritos si las partes no convinieren que sea uno solo o el juez lo dispusiere as por tratarse de un
asunto de poco valor. Los peritos sern nombrados por los litigantes, de comn acuerdo, o por el juez en su defecto).
16
la ms relevante el ser socio de alguna de las partes. Esta regla resulta muy limitada; se torna
necesaria una regla ms comprensiva en este punto. La experiencia de los grandes conflictos
jurdicos de carcter cientfico tecnolgico demuestra que es necesario prever si el experto tiene o
ha tenido vinculaciones de todo tipo con el sector de la industria o de la produccin involucrado en
el caso o con la misma razn de estado51.
Por ltimo, otro aspecto relevante de las normas procesales es que no determinan cmo debe
escribirse la pericia. Los tecno-lenguajes son respetados a ultranza, como un derivado del respeto
del derecho y sus operadores por el conocimiento cientfico. Sin embargo, esto contrasta con la
necesidad de facilitar la comprensin por la ciudadana de aquello que ocurre en torno a un
conflicto que refiere a un riesgo colectivo. Por ello, es necesario introducir un principio de
transparencia, en el sentido de que la informacin debe ser producida por los expertos en forma
clara y comprensible por los no expertos o legos. En virtud de lo expuesto, a la vez que realizan
una actividad cientfica produciendo un texto cientfico, deben tambin generar una versin de ese
mismo texto en clave de difusin cientfica. La transparencia se obtiene tambin a partir de
herramientas que abran el procedimiento experto a la ciudadana y en este sentido transparencia y
participacin se relacionan estrechamente.
III.2.- Hacia una mayor transdisciplina
Tal y como hemos mencionado, el principio de precaucin se inscribe en un contexto de
proliferacin de hbridos lo cual conlleva un necesario replanteo acerca de la forma de producir
conocimiento en torno a un problema. Se trata de partir de los problemas poniendo en
funcionamiento una estrategia de hibridacin52 que permita pensar en torno a problemticas y no
a temas. Problemticas que han de ser abordadas por un pull de disciplinas y que, dentro del mbito
de la regulacin jurdica, sern consideradas por diferentes campos de modo concomitante.
Esta proliferacin ha puesto en evidencia la impotencia de la ciencia para dar respuesta a los
problemas de alta complejidad, a los imbroglios socio-tcnicos.
Lo expuesto, se contrapone con la postulacin moderna que aparta las ciencias naturales y
culturales como dos compartimentos estancos, cada uno de los cuales tiene su propio y exclusivo
objeto de anlisis y con el fraccionamiento atomizado de la epistemologa moderna.
La complejidad que se expande en el contexto actual, pone de manifiesto la imposibilidad
de analizar los fenmenos bajo ese esquema moderno. No es posible que se compartimentalicen los
problemas y que cada uno de los miembros de las diferentes disciplinas que estudian los aspectos
artificialmente separados de una problemtica, de cuenta del complejo de explicaciones en
relacin al tema, sin entrar en dilogo con los dems especialistas que aportan en el problema
abordado.
Surge evidente as la necesidad de contar con un enfoque caracterizado por la
transdisciplina, que tome como punto de partida la problemtica con todas sus aristas y que permita
un anlisis en conjunto por parte de los diferentes expertos.
Es un desafo, entonces, generar la ingeniera necesaria a los efectos de que
institucionalmente se pueda llevar a la prctica este enfoque transdiciplinar53. Cmo debera el
derecho traducir esta necesidad de articulacin transdiciplinar? Estableciendo la obligatoriedad de
la integracin de los paneles de expertos cientficos garantizando este principio? Organizando la
investigacin jurdica en las escuelas de derecho de modo de impulsar los abordajes
51
Morand Deviller, Jacqueline. El sistema pericial. Pericia cientfica y gestin del medioambiente en El gobierno
de los riesgos. Universidad Nacional del Litoral. Santa Fe. 2007.52
Sozzo, Gonzalo. Riesgos del desarrollo y sistema de derecho de daos (hacia un derecho de daos pluralista)
publicado en Revista de Derecho de Daos N 2006-2 Ed. Rubinzal y Culzoni, Santa Fe, Argentina, 2006.
53
La agenda institucional en este aspecto involucra no slo al derecho, sino tambin a la ciencia. Las instituciones que
promueven la investigacin cientfica deberan producir sus propias reformas de modo de procurar arribar a una
transdisciplinariedad real y efectiva y no meramente nominal.
17
transdisciplinares de las problemticas jurdicas? Reformando los planes de estudio de las

carreras de abogaca introduciendo materias como antropologa, literatura, historia de la ciencia,
etc?
Por otro lado, es necesario que el derecho de cuenta de la ciencia incierta, de la
provisoriedad del conocimiento as obtenido, a travs de la generacin de dispositivos jurdicos
adecuados a tales fines, cuya naturaleza constitutiva tenga raigambre precautoria.
III.3.- Para una democratizacin de las decisiones precautorias
Se ha observado que la participacin democrtica constituye una especie de momento
previo a la aparicin del principio precautorio. En el campo de la teora social que se ocupa de los
riesgos es un punto comn sealar la necesidad de que, tratndose de riesgos colectivos, resulta
relevante garantizar la participacin ciudadana en la toma de decisiones.
Tenemos para nosotros que tratndose de un riesgo incierto o controvertido y de
implicancias colectivas, aquella necesidad de abrir el proceso de toma de decisiones a la
participacin ciudadana es ms acentuada an.
Democratizar la decisin plantea dos desafos. El primero, garantizar las condiciones de
acceso y de desarrollo del debate; atender a este segundo aspecto exige prever la forma en que el
Estado debera suplementar la falta de potencia de ciertos colectivos sociales para expresarse en la
discusin, as como evitar que la misma sea cooptada por el neocorporativismo. El segundo,
regular los insides democratizantes en el contexto del procedimiento de toma de decisiones; en este
punto existe en Argentina una vasta experiencia vinculada a las audiencias pblicas y a las
asambleas ciudadanas, que debera ser aprovechada.
En el caso de las audiencias pblicas, redireccionando la herramienta y adaptndola para
constituir el momento democrtico dentro del proceso de toma de decisiones que involucran al
principio precautorio. Y, en el supuesto de las asambleas ciudadanas, traduciendo esta experiencia
social en diseos institucionales.
En las situaciones en que se trabaja en el marco de una racionalidad precautoria, se advierte
la necesidad de efectuar algunos ajustes especiales, entre ellos: garantizar el nivel de los expertos
que forman parte de estos procedimientos, organizar los canales de discusin entre los expertos y
legos as como el modo de exposicin y comunicacin del conocimiento cientfico disponible,
dando cuenta de las diferentes posturas existentes en relacin a los problemas abordados.
Por otra parte, en los casos en que se evalan riesgos mediante algunas herramientas
preventivas, como las evaluaciones de impacto ambiental, resulta relevante repensar algunas de sus
caractersticas bajo una perspectiva precautoria. En casos de controversia o de incerteza cientfica
no puede haber solo un estudio de impacto ambiental o, de haberlo, se requiere la imposicin de
obligaciones expresas dirigidas a los expertos que lo realicen. Entre estas obligaciones se destaca el
dar cuenta del estado de conocimientos sobre los riesgos evaluados as como, tambin, de brindar
informacin completa acerca de las diferentes posturas que se presentan en torno al proyecto o
emprendimiento objeto de evaluacin.
IV.- UNA AGENDA LOCAL

Esta agenda construida a partir de lo local y de la propia experiencia debera constituir el
punto de partida desde el cual abordar las agendas que han sido producidas en el contexto
internacional y supranacional respecto del principio precautorio.
18
Slo de esta forma puede ensayarse un acercamiento crtico y contextualizado de aquellas

propuestas que tienden a globalizarse y luego a instalarse localmente54.
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Septembre 1999.-
20

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Una agenda para el principio precautorio publicado en Revista Crtica de Derecho Privado N6/2009.

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