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1.
INTRODUCCION
* Versin abreviada de la ponencia presentada en el XLVI Curso Internacional de Criminologa (Barcelona, 28 al 31 de octubre
de 1991).
1 Adicionalmente
como seala Meier (1991 :32) ( ...) el concepto "bien jurdico", establecido por la doctrina analtica del derecho penal serva a la consecucin de la anonimidad de la vctima, en tanto la objetivaba (...)>>.
2 Para
una exposicin
completa
vase Garca Pablos
(1988:76-103); Landrove (1990); Walklate (1989).
3 Lgicamente
ello no implica la extincin de la victimologa
convencional, sta sigue desarrollando investigaciones para descubrir cules son los rasgos (<<estilo de vida) de las personas
victimizadas. Para una evaluacin vase Walklate (1989:6-20).
4 Ello no obsta como advierten Maguire-Pointing
(1988:2) que
en Estados Unidos a diferencia de Europa la preocupacin haya
estado ms dirigida a los derechos que a las necesidades de las
vctimas, lo cual unido con el movimiento de una pena justa (<<just
desserts) ha llevado en ocasiones a reclamar una pena ms severa como un derecho de la vctima.
21
2.
LAS ENCUESTAS
DE VICTIMIZACION
Las encuestas de victimizacin consisten en realizar un cuestionario a un muestreo de poblacin representativa a la cual se le pregunta si ha sido vctima de un delito determinado. Con ello se consigue
recopilar informacin acerca de los delitos acontecidos, la frecuencia de los mismos y las caractersticas de la gente victimizada. Adicionalmente las encuestas de victimizacin acostumbran a recabar
tambin informacin acerca de las relaciones de la
vctima con el sistema penal: si stas han denunciado o no, los motivos para realizar la denuncia, etc.
Lo que se pretende normalmente con ellas es conseguir una mayor informacin que permita elaborar
propuestas de poltica-criminal acerca de tcnicas
preventivas -medidas
eficaces para conseguir una
futura victimizaciny represivas -reas conflictivas en una ciudad que requiere de una vigilancia
especial.
Entre los mritos de las encuestas de victimizacin destaca indudablemente el haber proporcionado una mayor informacin respecto del delito y fundamentalmente respecto de las vctimas del delito,
ausentes de las estadsticas policiales.
Este conocimiento permiti que se presentasen
como superado ras de las estadsticas oficiales, en
la medida que permitan descubrir la cifra oscura"
del delito, esto es, la que no apareca reflejada en
las estadsticas policiales al no haber sido detectada o denunciada. Su vala como fuente de informacin comport un cierto auge de las encuestas de
victimizacin.
Debe advertirse, sin embargo, que desde su inicio las encuestas de victimizacin nacen en el seno
de una arena poltica entre distintos grupos de presin dentro de una misma sociedad o entre distintas
instituciones de un mismo Gobierno. Ello no las desmerece, simplemente nos recuerda que, cuando menos, en las ciencias sociales no hay datos neutrales. Lo cual a mi entender implica que la propia forma en cmo se recopilan los datos debe a su vez
someterse a examen.
Este estudio de las encuestas de victimizacin es
el que ha permitido elaborar las siguientes objeciones crticas:
- Se ha repetido (pero debe insistirse) que las
encuestas de victimizacin son incapaces de
recoger los delitos de cuello blanco o los
delitos de los poderosos. En ocasiones este
tipo de delitos ni siquiera figura en las encuestas cuando se pregunta acerca de la victimizacin, pero tambin debe observarse que aun
cuando se preguntase difcilmente se obtendra una respuesta afirmativa, ya que la vc-
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surada frente al mayor ndice de delitos desvelados por las encuestas de victimizacin,
sea la necesidad de aumentar la represin policial o las penas.
En mi opinin los datos revelados por las encuestas de victimizacin permiten vislumbrar una fructfera agenda de estudio, esto es, no las concibo
como un punto de llegada, sino ms bien de partida. A ttulo de ejemplo:
Una primera rea de estudio quizs fuese la constatacin de que la gente no se acuerda de los delitos. Ello puede ser debido a que no se acuerde,
pero tambin a que las definiciones no son invariables o, dicho de otro modo, es posible que variables
como el gnero, la clase social, la edad, etc., influyan en el momento de subsumir determinado comportamiento en un tipo delictivo. Debe observarse
que en ocasiones el comportamiento delictivo est
tan integrado en nuestra experiencia cotidiana que
difcilmente se sealar que se ha sido vctima de
un delito (p. ej., el acoso sexual a las mujeres, ataques racistas a los extranjeros, lesiones entre bandas juveniles, etc.) (Walklate, 1989:34).
Pudiera pensarse que la gente se acuerda de
los delitos ms graves. Sin pretender negar una cierta lgica a esta asercin, lo que indudablemente sorprende cuando se examinan las estadsticas pOliciales y encuestas de victimizacin es que los ms graves (en el sentido de que se han denunciado o se
recuerdan) sean robos en o de los vehculos, utilizacin ilegtima de vehculos de motor, tirones, robo en
el domicilio o comercio, trfico y tenencia de drogas.
De nuevo a ttulo de hiptesis, ello quiz se deba
a: a) el tipo de gente normalmente asociada con su
comisin, gente habitualmente perteneciente a sectores marginales y de los cuales se presume su peligrosidad, esto es, hay un miedo a la presunta violencia asociada con el delito comn6; b) el resto de
problemas sociales no se leen en clave de delito y
en este sentido es de inters estudiar la relacin entre medios de comunicacin, persecucin policial,
aplicacin de la ley penal, existencia de instituciones alternativas, y la conciencia popular de qu es
y qu no es delito; e) que el tipo de delitos denunciado aparece como el nico contra el cual algo puede hacerse, mientras el resto son desgracias, accidentes o simples gafes de la vida, esto es, quedan englobados en una ideologa del desastre
(Walklate, 1989:102).
La segunda rea de estudio que puede plantearse es la pregunta de por qu no denuncia la gente? Normalmente, como afirma Steinert (1988:15),
el jurista observa ello con preocupacin y asume que
ste es un estado de cosas indeseables, pero ello
lleva implcito dos asunciones: que es buena la intervencin del derecho penal, esto es, que la gente
debera denunciar, y que el derecho penal sirve para
enderezar las injusticias. Sin embargo, en opinin
de Steinert ello puede ser tambin sinnimo de que
5 He aventurado
las razones para entender este resurgir de la
vctima ms ampliamente en Larrauri (1991b).
6 Y con ello no estoy sugiriendo que el miedo es irracional.
El miedo es miedo. Pero no por ello deja de tener inters inves-
3.
3.1.
LA POSICION DE LA VICTIMA EN EL
DERECHO PENAL Y EN EL PROCESO
La victimodogmtica
23
7 Actualmente
se asiste, sin embargo, a un renovado inters.
En espaol pueden verse Beristain y De la Cuesta (eds.) (1990);
Gutirrez
(1989).
24
8 La nica reflexin que estoy en condiciones de realizar en estos momentos es la siguiente: la afirmacin de que la vctima ha
precipitado el delito no contesta a la pregunta decisiva de si la
vctima tena derecho a comportarse como lo hizo.
9 Soy consciente
de lo discutible de esta asercin, pero tambin lo es su contraria, esto es, que el castigo previene, en la medida que intimida, comportamientos delictivos.
25
3.2.
26
mi opinin ninguna de estas premisas es indiscutible, fundamentarlas o retarlas puede ser una de las tareas pendientes de la
victimodogmtica.
11 Ms extensamente
en Larrauri (1991a).
ra est previsto notificarle la sentencia; b) la vctima debe prestar a su vez fianza; e) (de nuevo) la
imposibilidad de ejecutarlo debido a la declaracin
de insolvencia del acusado.
La segunda medida pareciera, aun cuando indirectamente, el escrito conjunto de conformidad del
Ministerio Fiscal, el abogado defensor y el acusador.
Este escrito de conformidad, mediante el cual se elimina el acto del juicio oral y se dicta directamente
sentencia, podra propiciar la negociacin de la vctima y acusado.
La tercera medida que puede, en opinin de Peris (1989), favorecer la posicin de la vctima es la
renuncia al recurso de apelacin. Pero adems de
que ello slo es aplicable en el procedimiento abreviado, slo indirectamente favorece a la vctima en
cuanto propicia una celeridad de la resolucin, pero
ignora que es la propia resolucin lo que es insatisfactorio para la vctima y no slo su tardanza.
En conclusin, no parece que la situacin de las
vctimas en el proceso penal, ni aun despus de la
reforma, haya mejorado sustancial mente. Evitar la
victimizacin secundaria ocasionada por el sistema penal parece requerir unas mayores reformas
del derecho penal (apartado 2.1) Y del proceso
penal.
Por ello sera conveniente acoger las recomendaciones del Convenio Europeo, sobre la Indemnizacin a las Vctimas de Delitos Violentos (1983), y la
Declaracin de la Asamblea General de las Naciones Unidas (1985) tendentes a mejorar el trato que
recibe la vctima. De estas declaraciones, as como
de diversas investigaciones, se desprende la procedencia de adoptar las siguientes medidas:
a) A un nivel policial:
Recordemos que sta acostumbra a ser la primera instancia a la cual la vctima recurre, de ah su extrema importancia para la vctima; y para la polica,
la cual necesita de su colaboracin:
- derecho a recibir informacin de todos los servicios asistenciales o jurdicos existentes;
- derecho a una proteccin y ayuda inmediata
(p. ej., arreglar una puerta, prstamo de dinero, asistencia mdica).
b) A un nivel procesal:
b1) Medidas tendentes a evitar la victimizacin
secundaria producida por el escaso tacto
del sistema penal;
- salas separadas, posibilidad de declarar
por vdeo, resarcimiento de los gastos
ocasionados;
- proteccin de la vida privada en el interrogatorio y proteccin de la integridad
fsica.
b2)
Medidas tendentes a incrementar el rol de
la vctima en el proceso y evitar una desconfianza, hacia el sistema penal, plasmado en frases como: entran por una puerta
y salen por la otra;
- derecho a estar informada del proceso:
de su resolucin, as como de inciden-
4.
CENTROS DE REPARACION
MEDIACION13
27
peta la opinin de los afectados, que no se preocupa por convencer, es aceptable siempre y cuando
lo realice el Estado; es ilegtimo, porque sustrae el
verdadero debate de que no sabemos qu hacer con
el delito aun cuando estemos convencidos de que
no nos guste; y es ilegtimo, porque en ltimas sigue basando, en gran medida, su justificacin en la
consecucin de objetivos, los cuales est lejos de
conseguir15.
Una segunda premisa es el nfasis en el proceso
de resolucin de todo conflicto. Existe un inters en
la confrontacin entre vctima e infractor para que
ambos cuestionen las asunciones, estereotipos y racionalizaciones. As puede ser de inters que el delincuente se confronte con el sufrimiento causado,
del mismo modo que puede ser til para la vctima
el ver el lado humano de la persona que slo ha conocido como energmeno, esto es, eliminar la imagen hostil. En sntesis se realza el valor teraputico
del proceso que permite establecer el dilogo como
una va de solucin antes que las soluciones autoritarias, jerrquicas e impuestas. Finalmente se recuerda que las necesidades de la vctima no son
slo econmicas, a la vctima normalmente le queda un estado de perplejidad -por qu a m?- y
de temor, que es necesario solucionar porque ello
afectar a la calidad de su vida futura.
No todos los centros en funcionamiento siguen las
mismas pautas, pero siguiendo los criterios de
Wright (1991 :85) podramos clasificarlos del siguiente modo:
- Por su relacin con los Tribunales.
Independientes: basan todo el proceso sobre bases totalmente voluntarias: voluntaria es la presencia de la gente, voluntario es el cumplimiento del
acuerdo; semiindependientes:
el caso entra en el
sistema penal, pero puede derivarse en cualquier
estadio (policial, durante el proceso, en el cumplimiento de condena) de forma incondicional al centro de mediacin; dependientes: son los Tribunales
los que remiten los casos despus de enjuiciarlos y
antes de la condena al centro de mediacin para intentar llegar a un acuerdo, acuerdo que en el supuesto de no alcanzarse o de vulnerarse dar pie a
una nueva intervencin del sistema penal formal.
Por su estructura y casos admitidos: en algunos los mediadores son estudiantes de derecho voluntarios, en otros son voluntarios de la vecindad, en
otros son agentes especializados (psiclogos, asistentes sociales).
Por lo que respecta a los casos abordados no hay
una limitacin de principio. Si bien muchos de ellos
se concentran en delitos no violentos (delitos contra
consumidores, estafas, delitos laborales, vivienda,
etc.) otros admiten casos violentos (en particular violencia domstica). Por ltimo, otros se centran en
actos realizados por gente joven.
- Respecto del mtodo de resolucin existen
unos principios bsicos: la cuestin no reside en dirimir culpas ni culpables, sino en alcanzar una solu-
14 En Catalua existe desde 1990 un Centro de Mediacin impulsado por la Direcci General de Justicia Juvenil (Generalitat
de Catalunya).
15 Me atrevera a opinar, a pesar de la complejidad
del tema,
28
des diferencias de poder entre las partes involucradas: unos admiten o incluso recomiendan la presencia de abogados que asesore a las partes; otros no
aceptan algunos casos individuales en los cuales la
diferencia de poder es excesiva y animan la creacin de una organizacin de todos los afectados;
otros finalmente en el supuesto de desigualdad pueden no admitir el caso y enviarlo al sistema penal
formal.
3. Tambin problemtico aparece la posibilidad
de que esta participacin le aada stress a la vctima. Aun cuando la participacin de la vctima en la
mediacin es voluntaria, puede efectivamente ser un
motivo de pesar el saber que la condena del infractor depende de que ella acepte participar en la mediacin y reparacin.
Sin negar el listado de problemas, considero acertada la opinin final de Wright (1991 :133): Ambas
perspectivas (justicia), tradicional y Uusticia) restauradora, tienen sus ventajas y desventajas; cuando
menos es posible que los mtodos constructivos y
restauradores tengan menos efectos colaterales negativos. La nica forma de saberlo es probarlo. La
propuesta no consiste en una repentina inversin del
sistema, o en construir un sistema ideal, sino en realizar un cambio gradual de direccin: la reparacin
como nica sancin podra ser introducida para los
casos menores, y si es aceptada, extenderse a los
casos ms graves. Este proceso no ira ms all de
lo que fuera aceptable para el pblico en general y
por las propias vctimas y ofensores.
Frente a la diversidad de delitos existentes, con
muy poco en comn excepto el hecho de estar (casi)
todos en un mismo Cdigo, con la diversidad de personas involucradas en actividades delictivas, parece admisible reclamar una diversificacin de respuestas ms imaginativas que la construccin de
nuevas crceles, las cuales no son defendidas ni por
sus constructores y se masifican apenas inauguradas.
5.
5.1.
LA ASISTENCIA
SOCIAL A LA VICTIMA
a la
En los ltimos aos se ha establecido en numerosos pases unos Fondos de Compensacin estatales para paliar las necesidades econmicas de las
vctimas de delitos violentos.
Un breve examen del funcionamiento de dichos
Fondos ha sido realizado por Duff (1988:151), quien
en su estudio del Criminal Injuries Compensation
Scheme creado en Inglaterra en 1964 observa los siguientes inconvenientes: est limitado a que sea definido tcnicamente como delito (aspecto discutido
ste, en la legislacin inglesa, cuando el que realiza
16 Como acertadamente
afirman los mediadores catalanes no
debe subvalorarse esta medida. Ello implica que el joven asume
su acto-en
palabras de Matza (1964), no est neutralizando su
responsabilidad por el hecho realizado-;
y el joven asume que
puede realizar algo por lo cual ser valorado positivamente, algo
que l/ella hace produce efectos que escapan de la predestina-
5.2.
29
30
sonas victimizadas, los estudios feministas han identificado ya tempranamente el principal factor que
contribuye a la victimizacin de las mujeres: su ausencia de poder, su posicin subordinada en las relaciones familiares y sociales que la convierten en
vctima propiciatoria.
Por esta razn las campaas de prevencin del
delito deben reconocer su insuficiencia al dirigirse a
un pblico -femenincrque ya adopta de forma
instintiva y rutinaria todas estas precauciones (Stanko, 1990); y los tradicionales consejos, ayuda y asistencia a las vctimas deben adoptar una especificidad al dirigirse a unas vctimas -femeninasque
se caracterizan en un gran nmero de ocasiones por
conocer y tener relaciones con el agresor. No son
vctimas culpables, pero tampoco son vctimas iguales.
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Si crees en los Derechos Humanos,
lucha por ellos.
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