Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
FACULTAD DE DERECHO
DOCTOR
FERNANDO ENRIQUE JIMENEZ MUOZ
ESTUDIANTES
CESAR HERACLIO FORERO MURCIA
CHRISTIAN ESTEBAN HERNANDEZ ALVARADO
SANDRA BIBIANA HURTADO PERDOMO
JULIO CESAR ROZO CASTRO
18 DE FEBRERO DE 2015
BOGOTA D. C.
INTRODUCCIN
En aras de abordar el estudio de las funciones jurisdiccionales de la
Superintendencia de Sociedades, dentro del estudio de la asignatura Derecho
Comercial Especial, se hace pertinente en primer lugar especificar
la
consagracin constitucional respecto a los principios de distribucin funcional,
separacin de poderes y colaboracin armnica para conocer la naturaleza de la
atribucin por va de excepcin de funciones jurisdiccionales a entidades
determinadas en materias precisas, precepto que faculta al legislador para en aras
de lograr el cumplimiento cabal de las funciones del Estado en el marco de la
Carta Poltica Colombia que plantea como fines el lograr la convivencia pacfica y
la vigencia de un orden social justo.
Posteriormente, se estudiar la naturaleza jurdica de las superintendencias
en general y de la Superintendencia de Sociedades en Particular, respecto a sus
objetivos, fines, estructura organizacional y funciones generales y especficas
tanto del mbito administrativo como jurisdiccional.
De igual manera, se enuncian cada una de las funciones jurisdiccionales
respecto a su denominacin, fundamento normativo, proceso especfico y
referente jurisprudencial para finalizar con puntos de reflexin respecto a las
ventajas y desventajas de incoar los procesos en la jurisdiccin ordinaria versus la
jurisdiccin por va de excepcin.
Es importante resaltar que este trabajo de investigacin es fundamental
para la formacin como abogados investigadores que plantean alternativas de
solucin a los problemas sociojurdcos.
CONSAGRACION CONSTITUCIONAL
PRINCIPIOS DE SEPARACIN DE PODERES Y COLABORACIN ARMNICA
Dentro de la estructura actual del Estado Colombiano el poder pblico se
especializa en tres ramas, con base en dicha divisin tripartita del poder pblico, al
legislador le corresponde expedir las leyes, a la Administracin Pblica le
corresponde ejecutarlas y a la rama judicial le corresponde decir el derecho
(iurisdictio, de ius dicere), esto es, atribuir con carcter vinculante los efectos de
las leyes a los gobernados, asociados, residentes de la Nacin, siendo en
consecuencia la funcin esencial de la administracin de justicia la de declarar si
existen o no el derecho, los derechos y, en caso afirmativo, quien es su titular.
Para el efecto, los actos jurisdiccionales son expedidos por funcionarios
independientes, no sometidos a jerarqua funcional alguna, solo a la ley, lo cual
constituye el fundamento para que el ordenamiento jurdico otorgue carcter
definitivo a sus decisiones, una vez ejecutoriadas, con la finalidad de que las
controversias jurdicas no sean interminables y de que no resulten fallidas la
convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo, el cual se establece como fin
esencial en nuestra Carta Poltica, la Constitucin Colombiana de 1991 1.
En el ordenamiento jurdico colombiano la regla general es que las
funciones jurisdiccionales son ejercidas por la rama judicial del poder pblico y que
por excepcin tales funciones son ejercidas por otras entidades u rganos, ellos
por mandato constitucional deben colaborarse entre s en aras de lograr una
colaboracin armnica2 efectiva, lo que implica tambin que un rgano puede
participar en el mbito de las funciones propias que originalmente corresponden a
otro.
En virtud de la cual no obstante las ramas del poder pblico tienen
funciones separadas, deben colaborarse entre s en aras de lograr una
1 Sentencia C-1159/08, Referencia: expediente D-7321, Demanda de inconstitucionalidad
contra los Arts. 10, 11, 12, 13 y 14 de la Ley 1183 de 2008, Demandantes: Pablo Felipe
Robledo del Castillo y Juan Carlos Naizir Sistac, Magistrado Ponente: Dr. JAIME
ARAJO RENTERA Bogot, D. C., veintisis (26) de noviembre de dos mil ocho (2008).
2 Artculo 113. Son Ramas del Poder Pblico, la legislativa, la ejecutiva y la judicial.Adems de los
rganos que las integran existen otros, autnomos e independientes, para el cumplimiento de las
dems funciones del Estado.
Los diferentes rganos del Estado tienen funciones separadas pero colaboran armnicamente para
la realizacin de sus fines.
2. MATERIAS PRECISAS
No pueden ser temas indefinidos o difusos.
No se acepta cualquier intento de hacer aplicacin extensiva o
analgica de las normas que precisan las materias objeto de
atribucin de funcin jurisdiccional y cuando existe duda sobre la
definicin de la materia se debe hacer prevalecer la regla general de
distribucin funcional y, de la mano de ella, concluir que el asunto
debe ser conocido por los rganos que integran de manera ordinaria
y permanente la rama jurisdiccional.
3. AUTORIDADES DETERMINADAS
No solo implica determinar las autoridades que cumplirn las
funciones jurisdiccionales sino tambin que los funcionarios que las
ejerzan considerando garantas similares a aquellas que caracterizan
la actividad del funcionario judicial, a saber: predeterminacin,
autonoma, imparcialidad e inamovilidad la ley puede conferir
atribuciones judiciales a las autoridades administrativas, pero
siempre y cuando los funcionarios que ejercen concretamente esas
competencias no slo se encuentren previamente determinados en
la ley sino que gocen de la independencia e imparcialidad propia de
quien ejercita una funcin judicial (Sentencia C-558 de 1994)
Ejemplo de falta de imparcialidad y autonoma en el ejercicio de las
funciones jurisdiccionales de la superintendencia de sociedades:
As mismo la Ley 1564 de 2012 por la Cual se Expide el Cdigo general del
Proceso establece en Artculo 24. N5 La Superintendencia de Sociedades
tendr facultades jurisdiccionales en materia societaria, referidas a:
a) Las controversias relacionadas con el cumplimiento de los acuerdos de
accionistas y la ejecucin especfica de las obligaciones pactadas en los acuerdos.
b) La resolucin de conflictos societarios, las diferencias que ocurran entre
los accionistas, o entre estos y la sociedad o entre estos y sus administradores, en
desarrollo del contrato social o del acto unilateral.
c) La impugnacin de actos de asambleas, juntas directivas, juntas de
socios o de cualquier otro rgano directivo de personas sometidas a su
supervisin. Con todo, la accin indemnizatoria a que haya lugar por los posibles
perjuicios que se deriven del acto o decisin que se declaren nulos ser
competencia exclusiva del Juez.
d) La declaratoria de nulidad de los actos defraudatorios y la desestimacin
de la personalidad jurdica de las sociedades sometidas a su supervisin, cuando
se utilice la sociedad en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, los accionistas y
los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos
defraudatorios, respondern solidariamente por las obligaciones nacidas de tales
actos y por los perjuicios causados. As mismo, conocer de la accin
indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven de los
actos defraudatorios.
e) La declaratoria de nulidad absoluta de la determinacin adoptada en
abuso del derecho por ilicitud del objeto y la de indemnizacin de perjuicios, en los
casos de abuso de mayora, como en los de minora y de paridad, cuando los
accionistas no ejerzan su derecho a voto en inters de la compaa con el
propsito de causar dao a la compaa o a otros accionistas o de obtener para s
o para un tercero ventaja injustificada, as como aquel voto del que pueda resultar
un perjuicio para la compaa o para los otros accionistas.
La Supersociedades para el cumplimiento de las funciones atribuidas en
virtud de la Constitucin Articulo 116 y el Cdigo General del Proceso Ley 1564 de
2012 se estructura conforme al Artculo 6 de Decreto 1023 del 18 de Mayo de
2012 de la siguiente manera:
1. Despacho del Superintendente de Sociedades;
1.1. Oficina Asesora de Planeacin
1.2. Oficina de Control Interno;
DELEGATURA
DELEGATURA
PROCEDIMIENTOS
PROCEDIMIENTOS DE
DE
INSOLVENCIA
INSOLVENCIA
GRUPO
GRUPO DE
DE
LIQUIDACIONES
GRUPO
GRUPO DE
DE APOYO
APOYO
JUDICIAL
7 http://www.supersociedades.gov.co
GRUPO
GRUPO DE
DE
INTERVENIDAS
GRUPO DE
PROCESOS
ESPECIALES
ESPECIALES
GRUPO SE
SUPERVISION Y
SEGUIMIENTO DE
ACUERDOS
ACUERDOS
RECUPERATORIOS
RECUPERATORIOS
DELEGATURA
PROCEDIMIENTOS
DE MERCANTILES
GRUPO
JURISDICCION
SOCIETARIA
GRUPO DE
CONCILIACION Y
ARBITRAJE
SOCIETARIO
GRUPO DE
PROCESOS
PARALELOS A LA
INSOLVENCIA
stas entre s o entre el empresario o las partes con los administradores, con
ocasin de la ejecucin o terminacin del acuerdo de reestructuracin;
13. Resolver acerca del incumplimiento de un acreedor de alguna obligacin
impuesta en el acuerdo de reestructuracin;
14. Resolver sobre la accin revocatoria y de simulacin de actos y contratos
realizados por el empresario;
15. Resolver la exclusin de la lista, la cesacin de funciones, la remocin, la
recusacin o los impedimentos de promotores de acuerdos de reestructuracin;
16. Determinar. la indemnizacin derivada de la terminacin del contrato de tracto
sucesivo cuyas prestaciones resulten excesivas para el empresario en
reorganizacin;
17. Tramitar los procesos ejecutivos de su competencia;
18. Resolver sobre la declaratoria de ineficacia de los contratos vigentes,
celebrados por la entidad territorial cuya ejecucin no asegure la continuidad en la
prestacin del servicio, ni el cumplimiento de las metas de continuidad, cobertura y
calidad o el adecuado uso de los recursos del Sistema General de participaciones;
19. Actuar como conciliador en el curso de los procesos de insolvencia;
20. Dirigir los procesos de su competencia;
21. Las dems que le correspondan, de acuerdo con la ley o los reglamentos. 8
DE LAS FUNCIONES Y PROCEDIMIENTOS JURISDICCIONALES
PROPIAMENTE DICHOS.
DELEGATURA PARA PROCEDIMIENTOS MERCANTILES
La nueva Delegatura para Procedimientos Mercantiles recoge algunas de
las principales funciones jurisdiccionales a cargo de la Superintendencia de
Sociedades.
En la Delegatura funciona la primera corte especializada en toda Amrica Latina
para la resolucin de conflictos societarios. La Delegatura cuenta con amplias
facultades para conocer acerca de diversos asuntos, incluidos segn informacin
de la misma entidad: contratos de compraventa de acciones, acuerdos de
accionistas, disputas en procesos de fusin y escisin, acciones de desestimacin
de la personalidad jurdica y toda clase de discrepancias de naturaleza societaria.,
que la ley le faculte para dirimir en ejercicio de las funciones Jurisdiccionales.Estas
funciones estn a cargo del Grupo de Jurisdiccin Societaria.
8 http://www.supersociedades.gov.co
societarios
administradores, revisores
fiscales y
empleados
Responsabilidad subsidiaria de
la matriz
o controlante
Accin revocatoria
2006
Art. 61Ley 1116 de 2006
Reconocimiento presupuestos
Verbal sumario (435
de
CPC)
ineficacia de contratos
celebrados por
Entidades Territoriales
Liebre Distribuciones S.A. en liquidacin judicial contra C.I. Yumbo S.A. y otro.
Sentencia No.1 802-000044.
* Vulneracin del orden de prelacin. Conocimiento de la situacin de crisis por parte
de compaas vinculadas y de quines intervinieron en el negocio objeto de la
revocatoria.
Henry Uruea Bermudez y otros contra Internacional de Luminarias en L. J. y
Electrodiseos S.A. Sentencia No. 801-000042.
* Se establecen presupuestos para la procedencia de acciones revocatorias cuando se
ha celebrado negocios jurdicos entre compaas vinculadas
DELEGATURA DE PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIA
EL GRUPO DE PROCESOS ESPECIALES DE LA SUPERINTENDENCIAS
DE SOCIEDADES, es el grupo que pertenece a la Delegatura del Procesos de
Insolvencia. Y est encargado del conocimiento judicial de todos los conflictos
que se presenten entre las partes sometidas a los acuerdos de reestructuracin de
pasivos, con ocasin a la determinacin de acreencias y derecho de voto del
promotor o al incumplimiento, terminacin, invalidez, inexistencia, ineficacia y
oponibilidad del acuerdo o de algunas de sus clusulas, conforme a la Ley 1116 de
2006 Nuevo Rgimen de insolvencia empresarial mediante el proceso verbal
sumario de nica instancia (Cdigo de Procedimiento Civil y Cdigo General del
Proceso).
Segn la norma, la insolvencia hace referencia a la situacin en la que un
deudor se ve en la imposibilidad de pagar sus deudas y cumplir sus obligaciones
cuando vencen los plazos, lo que deriva en que se prevean mecanismos legales
para satisfacer colectivamente las reclamaciones pendientes afectando a su pago
todos los bienes del deudor, es decir que tiene como finalidad la proteccin del
crdito y la recuperacin y conservacin de la empresa viable como unidad de
explotacin econmica y fuente generadora de empleo, a travs de procesos de
reorganizacin y de liquidacin judicial10.
Dicha reorganizacin puede darse cuando haya cesacin de pagos o
incapacidad de pago inminente y de acuerdo al caso especfico puede consistir en
medidas orientadas la reduccin de la capacidad de la empresa, su venta como
negocio en marcha a otra empresa y de no lograrlo extinguirse a travs de un
procedimiento de adjudicacin o en caso de incumplimiento del acuerdo celebrado
dar lugar a la apertura de un procedimiento de liquidacin judicial.
El proceso de liquidacin judicial consiste en llevar ante el juez del concurso
se disponga de los bienes del deudor con miras a poner fin a la actividad
comercial de la empresa, transformando en dinero los bienes a travs de la venta
directa o subasta privada y distribuyendo despus el producto de la venta o, en
caso de no ser posible la venta en todo o en parte, celebrando un acuerdo de
adjudicacin entre los acreedores aplicando la prelacin legal de crditos o en su
defecto adjudicndolos a travs de providencia judicial.
Al Rgimen de insolvencia pueden acogerse Personas naturales
comerciantes, Personas jurdicas no excluidas, que realicen negocios
permanentes en el territorio nacional de carcter privado o mixto, Sucursales de
sociedades extranjeras, Patrimonios autnomos afectos a la realizacin de
actividades empresariales, de acuerdo con la reglamentacin que expida el
gobierno nacional.
La autoridad competente ante la cual se debe iniciar el proceso de
reorganizacin o liquidacin judicial es la Superintendencia de Sociedades en uso
de sus facultades jurisdiccionales atendiendo la solicitud de Sociedades
comerciales del sector real, Sucursales de sociedades extranjeras, Personas
10 Ley 1116 de 2006. Artculo 1. El rgimen judicial de insolvencia regulado en la presente ley,
tiene por objeto la proteccin del crdito y la recuperacin y conservacin de la empresa como
unidad de explotacin econmica y fuente generadora de empleo, a travs de los procesos de
reorganizacin y de liquidacin judicial, siempre bajo el criterio de agregacin de valor. El proceso
de reorganizacin pretende a travs de un acuerdo, preservar empresas viables y normalizar sus
relaciones comerciales y crediticias, mediante su reestructuracin operacional, administrativa, de
activos o pasivos. El proceso de liquidacin judicial persigue la liquidacin pronta y ordenada,
buscando el aprovechamiento del patrimonio del deudor. El rgimen de insolvencia, adems,
propicia y protege la buena fe en las relaciones comerciales y patrimoniales en general y sanciona
las conductas que le sean contrarias.
LIQUIDACIONES
Es la dependencia encargada dentro de
la delegatura de adelantar procesos de
liquidacin judicial y obligatoria, en los
cuales se persigue la liquidacin
pronta y ordenada, orientado a lograr
el aprovechamiento del patrimonio del
deudor.
CONCLUSIONES
11 Ley 1564 de 2012. Artculo 532. mbito de aplicacin. Los procedimientos contemplados en
el presente ttulo slo sern aplicables a las personas naturales no comerciantes. Las reglas aqu
dispuestas no se aplicarn a las personas naturales no comerciantes que tengan la condicin de
controlantes de sociedades mercantiles o que formen parte de un grupo de empresas, cuya
insolvencia se sujetar al rgimen previsto en la Ley 1116 de 2006.
BIBLIOGRAFIA
REFERENCIA JURISPRUDENCIAL
1-Sentencia C-1159/08, Referencia: Expediente D-7321, Demanda De
Inconstitucionalidad Contra Los Arts. 10, 11, 12, 13 Y 14 De La Ley 1183 De 2008,
Demandantes: Pablo Felipe Robledo Del Castillo Y Juan Carlos Naizir Sistac,
Magistrado Ponente: Dr. Jaime Arajo Rentera Bogot, D. C., Veintisis (26) De
Noviembre De Dos Mil Ocho (2008).
2-Henry Uruea Bermudez Y Otros Contra Internacional De Luminarias En L. J. Y
Electrodiseos S.A. Sentencia No. 801-000042.
* Se Establecen Presupuestos Para La Procedencia De Acciones Revocatorias
Cuando Se Ha Celebrado Negocios Jurdicos Entre Compaas Vinculadas
3- Liebre Distribuciones S.A. En Liquidacin Judicial Contra C.I. Yumbo S.A. Y
Otro. Sentencia No.1 802-000044.
* Vulneracin Del Orden De Prelacin. Conocimiento De La Situacin De Crisis
Por Parte De Compaas Vinculadas Y De Quines Intervinieron En El Negocio
Objeto De La Revocatoria.
4-Proceso: Mara Del Pilar Luque De Schaefer Contra Luque Torres Ltda. En
Liquidacin
Asunto: Criterios Por Establecer Si Las Actuaciones Del Liquidador Se Ajustan A
Lo Previsto En Los Artculos Y 223 Del Cdigo De Comercio
Pronunciamiento: Sentencia No. 801-004 Del 15 De Enero De 2014
5-Proceso: Serviucis S.A. Contra Nueva Clnica Sagrado Corazn Sas
Asunto: Abuso Del Derecho De Voto Por Parte De Un Accionista Mayoritario. El
Ejercicio Abusivo Del Derecho De Voto Bajo El Artculo 43 De La Ley 1258 De
2008
Pronunciamiento: Sentencia No. 800-073 Del 19 De Diciembre De 2013
6-Proceso: Adriana Mara Del Rosario Gmez Y David Alfandary Acrich Contra
Magaly Judith Visbal Lascano Y Jos Felipe Lizarazo Visbal
Asunto: Conflicto Entre Accionistas Con Participaciones Paritarias En El Capital De
Una Compaa. Parlisis Absoluta De Los rganos Sociales Y La Consecuente
Imposibilidad De Desarrollar El Objeto Social
Pronunciamiento: Sentencia No. 801-047 Del 19 De Octubre De 2012
REFERENCIA NORMATIVA
1-LEY 489 DE 1998 (diciembre 29) por la cual se dictan normas sobre la
organizacin y funcionamiento de las entidades del orden nacional, se expiden las
disposiciones, principios y reglas generales para el ejercicio de las atribuciones
previstas en los numerales 15 y 16 del artculo 189 de la Constitucin Poltica y se
dictan otras disposiciones
2- LEY 1258 DE 2008 (diciembre 5) Diario Oficial No. 47.194 de 5 de diciembre de
2008, CONGRESO DE LA REPBLICA Por medio de la cual se crea la sociedad
por acciones simplificada.
3- DECRETO 1023 DE 2012 (mayo 18) Diario Oficial No. 48.434 de 18 de mayo
de 2012 MINISTERIO DE COMERCIO, INDUSTRIA Y TURISMO Por el cual se
modifica la estructura de la Superintendencia de Sociedades y se dictan otras
disposiciones. EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA DE COLOMBIA, en ejercicio
de las facultades que le otorga el numeral 16 del artculo 189 de la Constitucin
Poltica en concordancia con el artculo 54 de la Ley 489 de 1998.
4- LEY 1116 DE 2006 (diciembre 27) Diario Oficial No. 46.494 de 27 de diciembre
de 2006 CONGRESO DE LA REPBLICA Por la cual se establece el Rgimen de
Insolvencia Empresarial en la Repblica de Colombia y se dictan otras
disposiciones.
5- LEY 1564 DE 2012 (Julio 12) Por medio de la cual se expide el Cdigo General
del Proceso y se dictan otras disposiciones.
6- LEY 1429 DE 2010 (diciembre 29) Diario Oficial No. 47.937 de 29 de diciembre
de 2010 CONGRESO DE LA REPBLICA Por la cual se expide la Ley de
Formalizacin y Generacin de Empleo.
7- DECRETO 410 DE 1971 (Marzo 27) Por el cual se expide el Cdigo de
Comercio
8- CODIGO CIVIL Ley 57 de 1887, art. 4o. Con arreglo al artculo 52 de la
Constitucin de la Repblica, declrase incorporado en el Cdigo Civil el Ttulo III
(arts. 19-52) de la misma Constitucin. Sancionado el 26 de mayo de 1873
9- DECRETO 1400 DE 1970 (Agosto 06) "Por el cual se expide el Cdigo de
Procedimiento Civil".
REFERENCIA DIGITAL
1- http://www.alcaldiabogota.gov.co
2- http://www.supersociedades.gov.co
3- http://www.secretariasenado.gov.co/