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DIREITO PENAL V

05/08/2011
CRIMES DE TRNSITO (lei 9503/97 CTB)
Crimes de menor poder ofensivo ( art. 61 lei 9099/95)
Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta
Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2
(dois) anos, cumulada ou no com multa
Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz
mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente.
Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada,
no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de
pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta.
Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de
representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas.
(condio de procedibilidade para a persecuo penal (fase investigativa (policial) e fase
processual (jurdica))

Exceo CTB
Art. 302. Praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor
Art. 303. Praticar leso corporal culposa na direo de veculo automotor: (depende de
representao)
Nos artigos 306, 308 e 291 motivaro inqurito policial
Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por
litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra
substncia psicoativa que determine dependncia.
Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a
permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.
Art. 308. Participar, na direo de veculo automotor, em via pblica, de corrida, disputa ou
competio automobilstica no autorizada pela autoridade competente, desde que resulte
dano potencial incolumidade pblica ou privada:
Penas - deteno, de seis meses a dois anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a
permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.

Art. 291. Aos crimes cometidos na direo de veculos automotores, previstos neste Cdigo,
aplicam-se as normas gerais do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal, se este
Captulo no dispuser de modo diverso, bem como a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995,
no que couber.
1o Aplica-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa o disposto nos arts. 74, 76
e 88 da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, exceto se o agente estiver: (Renumerado do
pargrafo nico pela Lei n 11.705, de 2008)
I - sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine
dependncia; (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)

II - participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica, de


exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo automotor, no autorizada pela
autoridade competente; (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)
III - transitando em velocidade superior mxima permitida para a via em 50 km/h
(cinqenta quilmetros por hora). (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)
2o Nas hipteses previstas no 1o deste artigo, dever ser instaurado inqurito policial
para a investigao da infrao penal. (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)

-art. 98, I, CF/88 Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os
Estados criaro:
I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a
conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes
penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarissimo,
permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas
de juzes de primeiro grau;
-art. 294, CTB fumu boni juris
Periculum in mora
Art. 294. Em qualquer fase da investigao ou da ao penal, havendo necessidade para a
garantia da ordem pblica, poder o juiz, como medida cautelar, de ofcio, ou a requerimento
do Ministrio Pblico ou ainda mediante representao da autoridade policial, decretar, em
deciso motivada, a suspenso da permisso ou da habilitao para dirigir veculo automotor,
ou a proibio de sua obteno.
Pargrafo nico. Da deciso que decretar a suspenso ou a medida cautelar, ou da que
indeferir o requerimento do Ministrio Pblico, caber recurso em sentido estrito, sem efeito
suspensivo.
(poder ser de ofcio pelo juiz, requerimento do Ministrio Pblico e
representao da autoridade policial)

-art. 301 CTB acidente


- pronto e integral Socorro vtima
Art. 301. Ao condutor de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte vtima, no
se impor a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar pronto e integral socorro
quela.
MOMENTOS DA PRISO EM FLAGRANTE
1-Captura
2-Conduo a presena da autoridade
3- Lavratura do Auto dePriso em Flagrante
4- Recolhimento ao crcer.

Crimes de PERIGO:
a) Abstrato Art. 306.

Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com


concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou
sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia
RHC 26432 MT, de 19/11/2009, Ministro Napoleo Nunes Maia STJ

b) Concreto:

Art. 309. Dirigir veculo automotor, em via pblica, sem a devida


Permisso para Dirigir ou Habilitao ou, ainda, se cassado o direito de dirigir, gerando
perigo de dano

CRIMES:

DE MERA CONDUTA: basta a ao ou omisso do agente (no tem resultado


naturalstico)
FORMAL: prev um resultado naturalstico, porm para sua consumao,
dispensa a ocorrncia do resultado. Ex: art. 1158 CP extorso.
MATERIAL: s se consuma com o resultado naturalstico

FASES DO CRIME

1 Cogitao
2 Preparao
3 Execuo
4 Consumao
5 Exaurimento

DIREITO PENAL DO:


FATO: agente tem que exteriorizar uma conduta
AUTOR: basta a condio pessoal do agente
-dolo (vontade + conscincia) eventual: assumo o risco:
ajo com indiferena: aceito o resultado
-art. 304
-art. 305 concurso material de crimes
AO PENAL
Quanto a iniciativa:
PBLICA
-------

PRIVADA

INCONDICIONADA

-EXCLUSIVA
-PERSONALSSIMA
-SUBSIDIARIA DA PBLICA

12/08/2011
LEI DE DROGAS (LEI 11.343 23/08/2006)
REVOGOU AS LEIS > 6368/76
10.409/2003
Abolicio criminis

Principio da continuidade normativo-tpica.


O fato continua sendo punido s muda a previso normativa.
CONCEITO DE DROGAS:
ART. 1 , PARAGRAFO NICO)
VER PORTARIA SVS/MS 344/98
Norma penal em branco prpria porque o legislador remete para o
administrador.
Norma penal em branco imprpria porque o legislador consegue definir.
ART. 27 E 28
- ADQUIRIR
- GUARDAR
- TER EM DEPOSITO
PARA USO
TRANSCENDENTALIDADE OU

LFG INFRAO PENAL SUI GENERIS


STF RE 430 105/RJ
PRINCIPIO DA
ALTERIDADE - conduta deve atingir

terceiros
- TRANSPORTAR
ARROLA
- TRAZER CONSIGO

CORTE SUPREMA ARGENTINA ( CASO


(CAUSA 9080 DE 25/08/2009 -

Eugenio Raul Zaffaroni


Art. 1 , LICP
- recluso e/ou multa
Crime delito
- deteno e/ou multa
Infrao penal (gnero)
- Priso simples e/ou multa
Contraveno penal
- multa

Norma Penal Incriminadora Preceitos


conduta)

Primrio ( definio legal de


- Secundrio sano penal
Pena
Medida de segurana

- Primrio Juiz
- Secundrio crime, sano disciplinar

- DESCRIMINALIZAO ?
- LEGALIZAO ?
- DESPENALIZAO?

- TENDNCIAS POLITICO- CRIMINAIS


A) MODELO NORTE AMERICANO (No use drogas, diga no as drogas)
tolerncia zero
B) MODELO LITERAL RADICAL ( liberalizao da droga)
C) MODELO DE REDUO DE DANOS Europia ( o usurio vitima, no pode
ter a mesma pena que o traficante)
TIPO INCONGRUENTE OU INCONGRUENTE ASSIMETRICO
Incongruente anormal
TRAFICO
ART. 33
- FLAGRANTE PREPARADO SUMULA 145, STF
Art. 302, CPP, I, II, III(perseguio), IV (encontrado)
- CRIME PERMANENTE (mantm a situao de flagrante)
- ART. 38 MODALIDADE CULPOSA
- ART. 41 DELAO PREMIADA
* Lei 8.072/90, art. 7 e 8,
* Lei 9.807/99, art. 8
* Lei 9.034/95, art. 6
* Lei 9.613/98, art. 1 5.
- LAUDO DE CONSTATAO
- PRAZO DE CONCLUSO DO INQUERITO ( ART. 51)
* Acusado preso 30 dias para concluir inqurito
* Acusado em liberdade 90 dias para concluir o inqurito.
Os prazos podero ser duplicados.
- AO CONTROLADO ART. 53 (flagrante retardado, adiado, postergado)

- EXPROPRIAO art. 32, 4 e 243 CF/88


-COMPETNCIA TRFICO TRANSNACIONAL
Prxima aula: Lei 8072/90 Crimes Hediondos

1 Publicao, vacatio legis e vigncia


A Lei de Drogas, 11343 foi publicada em 23 de agosto de 2006 e teve
um perodo de vacatio legis foi de 45 dias, entrando em vigor em 08 de
outubro do mesmo ano.
Em relao aos antecedentes legislativos, podemos analisar que, a
questo das drogas inicialmente era tratada (desde 1940) pelo prprio Cdigo
Penal, os artigos 267 em diante continham os crimes contra a sade pblica,
incluindo a questo das drogas.
Em 1976 recebemos uma lei extravagante que passou a dar maior
amplitude ao tema, a Lei 6368/76, ocorre que o procedimento ficou defasado.
Em 2002 surge a Lei 10.409/02 com a inteno de revogar a Lei 6.368/76,
mas todo o ttulo dos crimes foi vetado pelo Presidente da Repblica.
Por um perodo foi necessrio que os operadores do direito utilizassem
os crimes previstos na Lei 6.368/76 com os procedimentos da Lei 10.409/02
que estavam mais adequados.
A Lei 11.343/06 revogou as anteriores e todo o tema tratado por ela.
Isto tudo acabou gerando questes de extra-atividade.
Quando estudamos o princpio da extra-atividade podemos verificar
que:
- A nova lei poder ter a caracterstica de ser mais gravosa que a
anterior, lex gravior que poder ser novatio legis incriminadora
(ocorre quando um indiferente penal em face de lei antiga considerado
crime pela posterior), ou novatio legis in pejus (quando lei posterior, sem
criar novas incriminaes ou abolir outras precedentes, agrava a situao do
sujeito) ambas no retroagem, pois as leis que incriminam novos fatos
irretroativa uma vez que prejudica o sujeito. Aplica-se o princpio da
irretroatividade da lei mais severa.
- A nova lei poder ser menos gravosa, melhor que a anterior, lex
mitior que poder ser abolitio criminis (quando lei posterior deixa de
considerar como infrao um fato que era anteriormente punido; a lei nova
retira do campo da ilicitude penal a conduta anteriormente incriminadora ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar
crime artigo 2 do Cdigo Penal ) ou novatio legis in mellius (ocorre se
a lei nova, sem excluir a incriminao, mais favorvel ao sujeito), sendo
nestes casos, retroativas e/ou ultra-ativas. Aplica-se o princpio da
retroatividade da lei mais benigna.
2- Conceito de Droga
- Art. 1, pargrafo nico da Lei 11.343/06
Considera-se droga todo o produto ou substncia capaz de
causar dependncia com previso em lei ou em listas emitidas pelo Poder
Executivo da Unio. Quem faz a regulamentao do que considerado droga,
a ANVISA Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria.

Em funo disso, podemos dizer que a Lei de Drogas contempla tipos


penais em branco. Normas penais em branco so disposies cuja sano
determinada, ficando indeterminado o seu contedo; sua exeqibilidade
depende do complemento de outras norma jurdicas ou da futura expedio de
certos atos administrativos; classificam-se em:
a)
normas penais em branco em sentido lato ou
homognea, que so aquelas em que o complemento
determinado

pela

mesma

fonte

formal

da

norma

incriminadora;
b)

norma penais em branco em sentido estrito ou


heterognea, so aquelas cujo complemento est contido
em norma procedente de outra instncia legislativa.

Como a Lei 11.343/06 faz referncia genrica a expresso droga,


devendo por isso ser complementada por outra norma, podemos afirmar que
se trata de norma penal em branco. No caso, a regulamentao procedente
da ANVISA (portaria 344/98). Trata-se de norma penal em branco
heterogenia.
3- Objetivos da Lei de Drogas
Conforme a previso legal (art. 1; art. 3 incisos I e II; art. 4, inciso X
e art. 5, inciso III) os objetivos da Lei de Drogas so a preveno do uso
indevido e represso a produo no autorizada e ao trfico ilcito.
4- Disposies Penais Preliminares
Bem Jurdico Tutelado
O bem jurdico tutelado pela lei de drogas a sade pblica, no
obstante o tipo penal do art. 39 tutelar a incolumidade pblica representada
pela segurana area, martima ou fluvial.
Natureza Jurdica dos Crimes
Quanto ao seu resultado naturalstico, os crimes podem ser materiais,
formais e de mera conduta. Crime material aquele em que h necessidade
de um resultado, descrito na lei, (ex.: homicdio: morte). Crime formal
aquele em que embora exista a descrio do resultado naturalstico, ele no
exigido para consumao, tambm chamado de crimes de consumao
antecipada (ex.: no delito de ameaa, a consumao d-se com a prtica do
fato, no se exigindo que a vtima realmente fique intimidada; no de injria
suficiente que ela exista, independentemente da reao psicolgica do
indivduo). No crime de mera conduta a lei no exige qualquer resultado
naturalstico, contentando-se com a ao ou omisso do agente.
Quanto ao seu resultado naturalstico os crimes da lei de drogas so
classificados como materiais.
Ainda quanto ao resultado, os crimes podero ser de dano (tambm
chamados de crimes de leso) ou de perigo. Os Crimes de dano s se

consumam com a efetiva leso do bem jurdico visado (ex.: leso vida).
No crime de perigo, o delito consuma-se com o simples perigo criado para o
bem jurdico.
Os crimes previstos na Lei de Drogas, com exceo do previsto no
art.39, so de perigo abstrato, ha presuno legal de ameaa ou ofensa ao
bem jurdico. O crime previsto no art. 39 de perigo concreto.
Crime vago aquele que tem como sujeito passivo, vrias pessoas ou a
coletividade. Os crimes da Lei de Droga podem ser classificados como crimes
vagos.
5 Usurio de Drogas Arts 27 a 30 da Lei 11.343/06
Ao analisarmos o art. 27 da Lei de Drogas, surge a questo
amplamente discutida na doutrina quanto ao no cabimento de penas
restritivas de liberdade aos usurios de drogas. Baseia-se na idia de
reeducao atravs de amparo e orientao. Seriam aplicveis medidas
salutares no sentido de orientao, atravs da obrigatoriedade de participao
em cursos e palestras. O problema que, ao fracassarem tais medidas, na
prtica, o que resta tolerar indefinidamente a figura do usurio de drogas.
Configurao do tipo bsico, art. 28 caput da Lei
Anteriormente a lei incriminava o usurio como aquele que adquiria
drogas, guardava drogas e/ou trazia consigo drogas para consumo pessoal. A
lei atual configura usurio como aquele que adquiri, guarda, traz consigo, tem
em depsito e transporta drogas.
A nova lei promoveu um alargamento na incriminao do usurio de
drogas. Quanto s condutas de ter em depsito e transportar, o tipo penal
apresenta a hiptese de novatio legis incriminadora. Significa que s se
podem punir aqueles que praticaram tais condutas a partir do dia 08 de
outubro de 2006. Aqueles que foram condenados por praticarem estas
condutas (ter e depsito ou transportar drogas) antes do dia 08 de outubro de
2006, embora as evidncias dos autos tenham demonstrado que ele era
usurio, cabe Reviso Criminal.
Ao analisarmos cada um dos verbos deste artigo, precisamos ter com
clareza o significado de cada uma das condutas previstas:
Adquirir comprar, obter mediante pagamento.
Guardar - armazenar para consumir em curto perodo de tempo,
tomar conta de algo, proteger.
Trazer consigo Ter junto ao corpo, no bolso, na carteira, etc.
Ter em Depsito ter armazenado suprimento que traga uma idia de
mais perpetuidade, maior quantidade.
Transportar Levar de um lugar para outro, em malas, veculos, etc.
No constam no artigo os verbos usar, consumir (fumar, cheirar,
injetar, etc), logo, se poderia concluir que usar drogas no crime. Parte da
doutrina defende a tese de que qualquer conduta relacionada ao consumo no
deveria ser punida. Baseiam-se no princpio da alteridade ou
transcendentalidade, segundo qual ningum pode ser punido por fazer mal a si
prprio.

Parece-nos uma tese pouco sustentvel. Frente a este argumento,


podemos considerar que os malefcios de usar drogas adoecem por reflexo
toda a famlia do usurio de drogas. Tudo e todos em volta de um usurio de
drogas terminam afetados. O Estado tambm acaba tendo gastos com este
usurio. Por este ponto de vista, o usurio no deveria ter o direito de gerar
todo este reflexo, portanto, deveria ser punido mesmo.
O art. 28, 1, configura o crime equiparado ao uso, contempla as
condutas semear, cultivar (pequena quantidade) e colher. Trata-se daquele que
no est fomentando o crime, pratica as condutas descritas para atender o seu
consumo pessoal. Se praticadas visando posterior distribuio, configuram
crime equiparado a trfico, art. 33, 1, inciso II
As condutas acima so proibidas em todo o territrio nacional, salvo
quando praticadas com autorizao (fins cientficos ou medicinais), ressalvado
o caso de uso estritamente ritualstico-religioso.
Se observarmos bem, vamos verificar que, as cinco condutas previstas
no artigo 28 da Lei de Drogas, tambm constam no artigo 33 que prev o
crime de trfico, por isto, precisamos de fatores diferenciadores entre estas
duas condutas (uso e trfico). So fatores diferenciadores conforme o art. 28,
2 a natureza da droga, sua quantidade[2], a analise do local e das condies
gerais, as circunstncias que envolveram a ao e a priso, a conduta e os
antecedentes do agente.
Em relao s penas previstas para o crime do art. 28, podemos
afirmar que com a Lei 11.343/06 houve um abrandamento considerado por
muitos, absurdo. Anteriormente o usurio, se condenado recebia como pena a
deteno de 6 meses a 2 anos, atualmente as penas compreendem advertncia
sobre os efeitos do uso de drogas, prestao de servios a comunidade ou
comparecimento a programas educativos (cursos, palestras, etc). As penas
podem ser aplicadas alternativa ou cumulativamente. A PSC e os programas
educativos tem durao mxima de 5 meses e tanto a aplicao quanto a
execuo prescrevem em 2 anos. Se for caso de reincidncia. Podem chegar a
10 meses.
Com o afastamento da pena privativa de liberdade do usurio,
estamos diante do caso de novatio legis in mellius.
Conforme o que determina a Lei de Drogas no seu art. 48, flagrado,
o usurio dever ser imediatamente apresentado ao juiz (coisa que na prtica
no ocorre). No havendo juiz ser lavrado o termo circunstanciado pela
autoridade policial ( o que ocorre na realidade do dia a dia). vedada, sob
qualquer pretexto, a deteno do usurio. Referimo-nos aqui a priso, cabendo
a conduo do usurio at a delegacia. A conduo coercitiva poder ocorrer,
podendo inclusive, utilizar-se de algemas desde que nos limites da Smula
Vinculante N 11.
Em seguida, aps a lavratura do termo circunstanciado, dever ser
liberado. A autoridade que no fizer a liberao aps a lavratura do termo
circunstanciado estar cometendo abuso de autoridade e responder conforme
a Lei 4898/65.

Aplica-se ao usurio o procedimento da Lei 9099/95, procedimento


comum, devendo ser tratado de regra[3] no JECRIM. Na transao penal com
o usurio s poder versar sobre as medidas educativas previstas no art. 28
(advertncia sobre o uso de drogas, prestao de servios a comunidade e
comparecimento a programas educativos e a cursos). No cabe a interdio
temporria de direitos, limitao dos finais de semana, sexta bsica.
Se o usurio for menor de idade, caber ato infracional e vai se
submeter ao Estatuto da Criana e do Adolescente.
Com a supresso da pena privativa de liberdade, em nossa
opinio, perderam o Estado e a Sociedade. As medidas cabveis so singelas e
ineficazes para evitar as atitudes ilcitas do usurio. H os que entendem que,
o usurio s no cria mais problemas para o Estado porque no quer. A viso
de que, na prtica, se o usurio no cumprir o que lhe for imputado (no
comparecer a audincias, por exemplo), nada ocorrer. No mximo ser
conduzido coercitivamente onde lhe aplicaro as mesmas penas singelas. O
resultado real (como j comentamos anteriormente) que, a sociedade, sem
alternativas, ter que tolerar o usurio.
Afinal, o que ocorreu, descriminalizao, despenalizao ou
descarcerizao?
Antes de sair a Lei de Drogas, o Professor Luiz Flvio Gomes disse
que teramos uma novidade, que o usurio de drogas no seria mais punido.
Segundo ele, haveria uma descriminalizao, pois se o artigo 1 da Lei de
Introduo ao Cdigo Penal, diz que crimes so infraes penais punidos com
recluso e deteno e que, contravenes penais so infraes penais punidas
com priso simples, usar drogas segundo o artigo 28 da nova lei, no crime
nem contraveno. Trata-se segundo ele, de uma infrao sui generis. Nesta
corrente esto tambm Alice Bianchini, Willian Terra e Rogrio Sanches
Cunha.
Segundo o Professor Davi Andr Costa Silva, continua sendo crime,
pois no suficiente embasar estas concluses apenas na Lei de Introduo.
Avaliando-se a Constituio Federal no seu artigo 5 claro quando diz que
sero adotadas dentre outras as penas de privativa de liberdade, restrio de
direitos e multa. Quando a Constituio Federal diz dentre outras autoriza
ao legislador criar outros tipos de pena, com exceo as que a prpria
Constituio probe (pena de morte, banimento, trabalhos forados,
cruis).
O legislador criou as penas de advertncia e os programas
educativos. Segundo o Professor Davi, houve uma despenalizao no sentido
do afastamento da pena privativa de liberdade.
Segundo a doutrina majoritria e o STF adotam a corrente da
despenalizao. Para Saulo de Carvalho, continua sendo crime, continua
tendo pena, no tem crcere, trata-se de descarcerizao. Interessante a tese,
porm ainda posio isolada.
A produo no autorizada e o trfico ilcito de drogas esto previstos
no art. 33 da Lei 11.343/06. Note que as mesmas condutas podero ser
praticadas licitamente conforme podemos verificar no art. 31 da Lei. O tipo

est baseado em 18 condutas que, quando associadas finalidade de


distribuio de drogas configuram fato tpico. Trata-se de tipo misto,
alternativo ou crime de contedo variado. Se no mesmo contexto ftico o
sujeito praticar duas ou mais condutas, estar praticando um s crime, o
trfico ilcito de drogas.
Parte da doutrina entende que a nfima quantidade de droga pode
fazer emergir falta de justa causa para a ao penal (Gilberto Thums e
Bizzotto) . As cortes superiores, entretanto, no admitem o princpio da
insignificncia na Lei de Drogas por se tratar de crime de perigo abstrato.
Neste sentido o STF (HC 88.820) e o STJ (HC 59190). O Princpio da
Insignificncia no afasta a tipicidade nos crimes de trfico em casos onde a
quantidade nfima.
Crimes equiparados ao trfico
Nos crimes equiparados ao trfico, previstos no Art.33, 1,
inciso I (produtos qumicos, insumos e matria prima) no se exige que a
substncia contenha o efeito farmacolgico (toxidade=princpio ativo) da
droga que originar, bastando que se faa prova de que se destina ao seu
preparo. O MP ter que provar que os produtos se destinam ao preparo da
droga.
No inciso II, as condutas semear, cultivar ou colher podem referir-se a
pequena, mdia ou grande quantidade, com finalidade de distribuio da
droga. As plantaes ilegais sero destrudas pela autoridade policial
conforme previso do Art. 32 da Lei de Drogas. As glebas utilizadas para o
cultivo ilcito sero expropriadas pela unio e se destinaro ao assentamento
de colonos em funo da reforma agrria Art. 243 da Constituio Federal.
Utilizao de local ou bem de qualquer natureza para o trfico
O inciso III trata da utilizao de local ou bem de qualquer natureza
utilizado para o trfico ilcito de drogas. O tipo penal pune o agente que no
pratica o trfico diretamente, mas o admite em local (casas noturnas, bares,
hotis, motis, etc.) ou em bem de qualquer natureza (veculos, aeronaves e
embarcaes) de que tenha a posse, propriedade ou administrao. O sujeito
ativo o proprietrio, posseiro, administrador, etc. O sujeito passivo a
Sociedade. No se admite a forma culposa, dever ser feita a prova de que
havia dolo (elemento subjetivo). Se o local ou o bem se destinarem ao uso
indevido de drogas, h duas orientaes:
1)
Segundo Gilberto Thums a conduta atpica. A lei clara
no sentido de que o crime consiste em utilizao de local ou
bem de consumo para o trfico e no para o uso. Esta a
Posio de defesa, advogados e defensoria.
2)

A conduta configura o crime do art. 33, 2, induzimento


(Induzir significa criar uma idia que at ento no existia),
instigao (Instigar significa reforar uma idia pr-existente)

ou auxlio (Auxiliar significa prestar ajuda) ao uso indevido da


droga. O que tem a posse, propriedade ou administrao
estaria auxiliando no uso indevido de drogas, est seria a
posio da acusao. No entendimento de Guilherme Nucci,
trata-se de crime de trfico, pois o agente atravs de sua
conduta se equipara ao traficante ou, no mnimo, seria
partcipe do trfico alheio.
A apologia ao uso ou ao trfico
A apologia ao uso ou ao trfico, que anteriormente era crime, deixou de
ser considerada como tal. livre a manifestao do pensamento conforme
prev o art. 5 da Constituio Federal. Segundo a doutrina a conduta
apologia ao uso, ao consumo e trfico de drogas deixou de ser incriminada
pela Lei de Drogas, deste modo, manifestaes, distribuio de panfletos ou
passeatas, que falem sobre drogas, em primeira anlise, no so crime.
Uso Compartilhado
Para que tenhamos a configurao de uso compartilhado, previsto
no art. 33, 3, faz-se necessria a concomitncia de alguns elementos, o
oferecimento da droga de forma eventual, a ausncia do objetivo de lucro (o
sujeito que oferece no pode cobrar), consumo em conjunto (se entregar s
para o outro fumar restar em crime de trfico) e para pessoa do seu
relacionamento.
A pena do uso compartilhado ser de deteno de 6 meses a 1 ano e
multa de 700 a 1500 dias multa. A doutrina v a multa estabelecida como
desproporcional em funo de que, a multa para o trfico, prevista no caput
de 500 a 1500. O agente deste crime o usurio que por educao oferece a
droga, logo deveria ter pena de multa menor que a do traficante. Todos os
elementos descritos devero estar presentes, na falta de um dos elementos ir
responder por crime de trfico.
Trata-se de crime bi prprio, pois exige vinculo (relacionamento) entre
os agentes. Enquanto o consumo em conjunto o elemento positivo do
injusto penal, a ausncia de objetivo de lucro o elemento negativo.
infrao de menor ofensivo, devendo portanto, ser processado no JECrim.
Trfico Privilegiado
A causa de diminuio de pena, prevista no art. 33, 4, exige que o
agente seja primrio[4], tenha bons antecedentes[5] (sujeito que,
anteriormente, no possua condenaes definitivas), no integre organizaes
criminosas e nem se dedique a atividades criminosas. Atendendo a todos estes
requisitos, o agente ter uma reduo de pena que poder variar de 1/6 a 2/3.
H vedao legal quanto substituio desta pena privativa de
liberdade por pena restritiva de direitos. Em recente deciso, em cede de
controle difuso o STF declarou que esta vedao inconstitucional por ferir o

princpio da individualizao da pena. Quem deve dizer se pode haver


substituio ou no, analisando o caso concreto, o Juiz.
Maquinrio, aparelho, instrumento ou objetos destinados a
preparao
O Maquinrio, aparelho, instrumento ou objetos destinados a
preparao, produo, transformao ou fabricao da droga, conforme
previsto no art. 34 da Lei de Drogas, consistem em crime . Muitos se no
todos os traficando misturam a droga (principalmente a cocana) para ter um
maior rendimento, exemplo de produtos que so misturados a cocana so o
cal, sal, cola em p para papel de parede, p de vidro, etc. Para fazer estas
misturas so necessrios maquinrios, aparelhos e outros objetos como
liquidificadores industriais, balanas de preciso, etc. Ao encontrarmos estes
objetos, com esta destinao, estaremos diante de um crime autnomo.
Tambm h hipteses de objetos como o papel utilizado para enrolar o
cigarro de maconha, ou o garrote aquela borracha para colocar no brao e
saltar a veia onde injetada a droga serem utilizados para o uso pelo prprio
usurio de drogas. Se os objetos se destinarem ao uso indevido, no h
tipicidade, no ser crime.
Discute-se na doutrina a existncia de concurso entre os tipos dos
artigos 33 e 34 na hiptese em que, no mesmo contexto ftico, a conduta se
amolda aos dois dispositivos. H duas orientaes:
1concurso material entre as duas infraes com a
conseqente soma de penas;
2-

O artigo 34 subsidirio ao do artigo 33.

Se forem encontrados no mesmo contexto ftico as drogas e os objetos


para prepar-las, haver dois crimes em concurso material somando-se as
penas, esta a posio de Guilherme Nucci, Juiz de Direito. Para o promotor
Rogrio Sanches (LFG) h apenas um crime, o trfico de drogas previsto no
art. 33 da lei, restando subsidirio o crime do art. 34 por ser o mesmo bem
jurdico atingido, a sade pblica.
Parece-nos que a imputao dever, na viso da promotoria, sempre ser
dos dois crimes ficando para o Juiz decidir se vai dar prosseguimento para os
dois ou no. Via de regra o Juiz no far concurso material, mas ir aplicar a
pena do crime previsto no art. 33 e na primeira fase da dosimetria, aumentar
a mesma argumentando que as circunstncias judiciais so desfavorveis pelo
fato de terem sido praticadas as duas condutas.
Associao para o Trfico
O art. 35 da Lei de Drogas 11.343/06 trata do crime de Associao
para o Trfico e capitula que, quando dois ou mais agentes associarem-se para
fins de praticar, reiteradamente ou no, os crimes dos artigos 33, caput e
pargrafo 1 e 34 desta Lei estaro realizando a conduta prevista.
Trata-se de uma espcie de quadrilha ou bando que se aperfeioa
com apenas dois agentes, mas da mesma forma, exige estabilidade e

permanncia na associao. Provada a associao, os agentes respondem


tambm pelo trfico praticado. Estamos diante de concurso material.
difcil de fazer a prova de associao em funo do carter de
estabilidade e permanncia. Se houver provas suficientes, o agente ser
condenado no apenas pela associao, mas tambm pelo trfico praticado e
as penas dos dois tipos penais sero somadas.
Mesmo que no seja praticado crime algum, que no seja consumado o
trfico, mas se provar a associao para o trfico, os agentes sero
responsabilizados. Questo controvertida em funo de tratarmos aqui de
Direito Penal do Autor onde se pune as pessoas por ser alguma coisa e no por
ter feito alguma coisa.
Para entender a gravidade deste embasamento s olharmos a histria,
o Direito Penal do autor foi base do Nazismo. Hitler estava legitimado,
apoiado sobre o Princpio da Legalidade. Temos que ter muito cuidado, pois
em nome da legalidade j se cometeu muitas atrocidades. O Direito Penal do
autor ou do inimigo traz a fragilidade de que, de acordo com quem est no
poder e dos interesses do momento qualquer um poder ser o inimigo.
Financiamento ou Custeio do Trfico
Ambos so formas de investimento ilcito, mas temos diferenas
entre financiar e custear. No financiamento o agente no tem qualquer
ingerncia sobre o trfico, o financiador apenas entrega o dinheiro em busca
de lucro fcil ao final de determinado perodo. O agente que custeia, por sua
vez, alm de bancar as despesas do dia a dia, interfere nas decises do trfico.
Nesse tipo penal o legislador quebrou a teoria monista ou unitria do
artigo 29 do Cdigo Penal na medida em que cominou pena autnoma para
aquele que embora no pratique diretamente o trfico com ele contribui pelo
financiamento ou custeio.
a maior pena da Lei 11.343/06, difcil entender o porqu, pois na
maioria das opinies doutrinrias, o traficante deveria receber a maior
ateno, a maior pena por ser ele o elemento mais prejudicial sociedade.
No se aplica a majorante do artigo 40, inciso VII em face do princpio ne bis
in idem.
Colaborador do Trfico
O artigo 37 prev o crime para os agentes que esto mais abaixo na
cadeia do trfico, conhecidos como sinalizadores, fogueteiros, quando
menores chamados de falcozinho, fumacinha ou luzinha. Anteriormente era
condenado como partcipe o que era inadequado, pois no se trata do
traficante propriamente dito.
Neste tipo penal o legislador compreendeu a proporcionalidade na
medida em que cominou pena mais branda quele que, embora no praticando
diretamente o trfico, com ele contribui prestando informaes.
Prescrio ou Ministrao culposa de Drogas
O Artigo 38 trata do nico crime culposo da Lei de Drogas e tipifica
a conduta daquele que prescreve (autoriza o uso, d receita) ou ministra
(entrega a consumo) drogas lcitas. As mesmas condutas podem caracterizar

trfico quando praticadas dolosamente. Prevalece na doutrina que crime


prprio, pois s pode ser praticado por agentes da rea da sade.
Conduo de Embarcao ou Aeronave ps-consumo de Drogas
Previso do artigo 39 da Lei de Drogas. Em caso de veculo
automotor a conduta se amolda ao artigo 306 da Lei 9.503/97 Cdigo de
Trnsito, chamado de embriagus toxicolgica. Se o sujeito estiver
conduzindo uma embarcao ou aeronave aps consumir lcool, a conduta
no pode se amoldar a este tipo porque o lcool no est na lista da ANVISA.

CRIMES HEDIONDOS LEI 8072/90


1. Fundamento art. 5, XLIII, CF/88
-FIANA
PROIBE -GRAA perdo estatal concedido pelo
presidente da repblica, atravs de decreto, sendo
causa extintiva de punibilidade. art. 84. XII da CF,
cessa o cumprimento da pena e no os efeitos da
mesma, sendo espontnea e individual
-ANISTIA perdo estatal concedido pelo
congresso nacional, atravs da criao de uma lei,
apagando efeitos penais da condenao.
LEI 8072, alm dos acima citados probe tambm o
INDULTO. Mesmas caractersticas da graa, com a
diferena que este coletivo Art. 84,XII, CF/88 e Art.
188 a 193, LEP
Conceito