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Constituye as la inmunidad formal del abogado que se asienta en el principio sobre el que
descansa todo el edificio de la propia administracin de justicia: El de que el ejercicio de la
funcin jurisdiccional que tienen atribuida los Jueces y Tribunales para juzgar, dirimiendo
intereses contrapuestos, no implica pronunciamiento revisorio de la actividad profesional de los
abogados defensores de cada una de las partes.
Lo cual significa que no podr entenderse que el abogado que haya mantenido en el litigio
entablado las posiciones derrotadas, ha incurrido por ello en infraccin o dejacin de sus
obligaciones de defensa o diligencia; pues la propia existencia y necesidad de la funcin
jurisdiccional viene justificada por la existencia de conflictos cuya solucin slo es posible en un
proceso contradictorio.
CASUSTICA
En el mbito deontolgico o disciplinario la prerrogativa de independencia tambin se levanta
como factor de inmunidad del abogado, llamado a bloquear la injerencia colegial en su libertad
en el ejercicio de la defensa.
Son casi inexistentes las denuncias recibidas por el Departamento de Deontologa de nuestro
Colegio provenientes directamente y de oficio de los Jueces y Tribunales al respecto, siendo
abundantes sin embargo las quejas formuladas por ciudadanos que han visto frustradas sus
expectativas ante los Tribunales, que consideran que su abogado no los defendi
adecuadamente en este o aquel procedimiento por entender, de su particular criterio que, o bien
no plante los hechos con determinado enfoque, o bien no propuso la prctica de determinadas
pruebas, o bien no invoc determinados preceptos o normas jurdicas, o lo hizo
equivocadamente.
Quejas que directa o indirectamente, lo que hacen no es sino pretender que la Junta de Gobierno
acte de facto como una especial y extraa instancia revisora, cuasi-jurisdiccional, declarativa
de derechos o pre constitutiva de prueba cualificada para su posterior ejercicio.
El criterio de la Junta de Gobierno en la materia, como no poda ser de otro modo, es que tal
pretensin resulta inviable. De una parte en aplicacin del principio de independencia y a tenor
de la doctrina expuesta. Y de otra parte por cuanto la competencia disciplinaria que tiene
atribuida no alcanza para hacer pronunciamientos de justicia material o formal o revisarlos, toda
vez que la competencia para ello viene atribuida constitucionalmente en exclusiva a los Jueces y
Tribunales, lo que origina el inevitable archivo de tales quejas.
LMITES
Ello no obstante y como ocurra con la libertad de expresin, tampoco en el mbito de la
independencia la inmunidad del abogado es, ni podra ser, absoluta; pues de acuerdo con lo
establecido en el artculo 33.2 del Estatuto General de la Abogaca y por el principio de
responsabilidad que reclama la incardinacin de derechos y libertades en el Estado de Derecho,
el abogado ejercer su funcin con libertad e independencia sin otros lmites que la ley y las
normas deontolgicas.
De modo que tambin la inmunidad que protege al abogado en virtud del principio de
independencia, tiene el lmite de la responsabilidad; y tambin aqu y tratndose de un rgimen
estatutario privilegiado, sus lmites deben estar tasados de forma cerrada y excluyente,
sujetando su aplicacin al criterio restrictivo evitando hacer ilusoria la proteccin arbitrada.
Es por ello que la doctrina de la Junta de Gobierno de nuestro Colegio al respecto, en defensa de
la defensa, determina con total exactitud el lmite de la independencia y los criterios estrictos
para su aplicacin, estableciendo:
a) Que, en sede disciplinaria, slo se podr revisar tcnicamente el derecho formal o material
aplicado por el abogado en un caso concreto, en el exclusivo supuesto de que resulte acreditado
que se ha causado un perjuicio al inters defendido como consecuencia de haber incurrido en
error tcnico.
b) Que la prueba que acredite la infraccin en ningn caso pueda venir dada exclusivamente por
el hecho de que no hayan triunfado en el contencioso de que se trate las alegaciones de derecho
formal o material invocadas por el abogado.
c) Y que dicha revisin slo se podr efectuar cuando el error tcnico-jurdico de que se trate
pueda apreciarse y se desprenda de las pruebas en presencia limpia y claramente, como
consecuencia de un somero e inmediato anlisis realizado sin necesidad de contrastar, estudiar
o ponderar teoras o doctrinas cientficas o jurisprudenciales al efecto.
De tal modo se concilia la inmunidad con que la ley protege al abogado en aras de su libertad en
el ejercicio de la defensa con la exigencia de que, al mismo tiempo, quede sometido al necesario
rgimen de responsabilidades; pues se articula la revisin exigida restringiendo enormemente
sus posibilidades de penetracin en el exclusivo territorio de la defensa, para no hacer ilusoria la
proteccin pretendida.
Doctrina aplicable en sede deontolgica que resultara tambin aplicable, sin perjuicio de
particularizado estudio al respecto, a cualquier revisin tcnico-jurdica de la funcin de la
defensa para la posible determinacin de responsabilidades profesionales, tanto en va civil
como penal.
3. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD PROFESIONAL
El principio de libertad profesional tiene mucha afinidad con el anterior principio de
independencia profesional. Este principio de libertad profesional se refiere al propio ejercicio de
la funcin de abogado.
A pesar de la cercana y conexin que pueda existir entre ste y el principio de
independencia profesional, logran diferenciarse en cuanto el principio de libertad profesional se
refiere a la libertad de autodeterminacin del profesional en orden a su conducta en el ejercicio
de la profesin no slo desde un punto de vista tcnico, sino tambin con relacin a los
comportamientos que complementan a los tcnicos.
Segn Carlo Lega, mientras que el principio de independencia supone sobre todo una
garanta del ente profesional y del profesional individualmente considerado frente a las
intromisiones arbitrarias de terceros, el principio de libertad, en su aspecto deontolgico,
concierne en particular al comportamiento del abogado con relacin a su cliente y tiende a
atemperar la exigencias de las normas del arte forense con el inters del asistido y con la
dignidad profesional del quien lo asiste.
4. LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE LIBERTAD PROFESIONAL. LA OBLIGACION DEL
PROCURADOR DE PRESTAR SERVICIOS
El principio de libertad profesional encuentra una serie de limitaciones especiales en lo
que se refiere a la aceptacin del encargo. Aparte de la hiptesis de la defensa de oficio, se
puede afirmar en lneas generales que el abogado est obligado siempre a asistir al cliente que
se dirige a l, salvo que exista una justa causa de rechazo. En cuanto al justificado motivo de
rechazo, el mismo se deja a la discrecin del procurador, pero no a su arbitrio, y, por tanto, ser
enjuiciable segn los principios deontolgicos. Los motivos relevantes de rechazo, una vez
tomado el encargo, segn los principios de la deontologa forense son, naturalmente, muy
numerosos. La regla general es la remisin al sentido de responsabilidad, de comprensin y de
solidaridad social del abogado.
A este respecto Una vez aceptado el patrocinio del asunto, no puede renunciar a l sino
por fuerza mayor o causa justificada sobreviviente que afecte su honor, su dignidad o su
conciencia; implique incumplimiento de las obligaciones morales o materiales del cliente hacia el
abogado; o que haga necesaria la intervencin exclusiva de profesionales especializados. A
pesar de lo anterior, al renunciar, no debe dejar indefenso a su cliente.
5. OTRAS LIMITACIONES. LA DEFENSA DE OFICIO
A travs de los Colegios de Abogados u organismos pertinentes, dependiendo del pas,
existen servicios de asistencia jurdica gratuita para los ciudadanos que carecen de medios
econmicos para pagar los honorarios de un abogado. Son los llamados defensores "Ad
honorem" en el caso que asesoren desde Colegios de abogados, y abogados oficiales defensores
(o simplemente abogados de oficio) cuando dependen directamente del Estado. Para estos
casos; son deberes ineludibles del abogado la aceptacin de los nombramientos de oficio y
defensas de pobres. Estos deberes son de tal modo de la esencia de la profesin, que debe
computarse su incumplimiento como falta grave cuando no mediaran causas verdaderas y
suficientes de excusa.
6. CASOS DE CONCIENCIA. EL CLIENTE DE MALA FE
La actuacin profesional del abogado se basa en los principios de libertad e
independencia. Los principios de confianza y de buena fe presiden las relaciones entre el cliente
y el abogado, que est sujeto al secreto profesional. El abogado se debe a su cliente, en primer
lugar, y debe litigar de manera consciente respecto a la responsabilidad social en la que se halla,
con un actuar crtico y equilibrado al servicio de la paz social, en la que colabora con los
juzgados y tribunales dentro del sistema judicial de cada pas. La funcin procesal del abogado
litigante es defender los intereses que le han sido confiados con todo su leal saber y entender.
Por otra parte cuando uno presta juramento se obliga a defender causas que sean justas. Sobre
el tema tratado resulta claro que, el abogado no debe construir conjuntamente con su cliente la
mala fe; ahora bien el abogado debe, en principio, asumir la defensa del inters que se le confa,
y como dice el quinto mandamiento de Couture Se leal con tu cliente, al que no debes
abandonar
hasta
que
comprendas
que
es
indigno
de
ti.
7. EL ABOGADO FRENTE A LA CAUSA INJUSTA Y FRENTE A LA LEY INJUSTA O INICUA
La deontologa jurdica est llamada a resolver grandes problemas, cuando el cliente pide
al abogado que le asista en una causa que se considera injusta con relacin al resultado injusto
que se pretende conseguir, o cuando se trata de aplicar una Ley considerada injusta o inicua en
un determinado proceso o asunto. Conviene precisar que, por lo que respecta a la causa o litigio
injusto, el concepto de injusticia debe entenderse desde un punto de vista sustancial y no
formal.
La injusticia hay que encontrarla en la finalidad ilcita o inmoral que el litigante se propone
alcanzar, sirvindose de normas legales que por s mismas no son injustas, o bien cuando
recurre a medios de prueba (documentos, testimonios, pruebas periciales) falsos. Estos litigios
injustos, incluso si las pretensiones del litigante de mala fe son desestimadas, se resuelven
siempre con dao para la parte contraria, que se ve obligada a sufragar las costas de la causa y
los honorarios de su defensor (cuyo reembolso podr ser efectuado tan slo si la otra parte es
solvente), a sufrir molestias y prdida de tiempo y eventualmente a soportar el trauma psquico
de no ligera importancia que muchas personas padecen cuando son llevadas ante los tribunales,
incluso si tienen la conciencia tranquila, porque desconfan de la justicia de los hombres.
El abogado deber, pues, rechazar encargos de este tipo. Si el cliente pretende hacer or
en juicio en su propia defensa a testigos que van a declarar en falso (y el abogado conoce esa
circunstancia), se ha considerado que el defensor no debe oponerse a ello, en base a que no es
posible excluir a priori la posibilidad de que dichos testigos se arrepientan y digan la verdad en
el ltimo momento. De cualquier forma, si la iniciativa procede del cliente, no parece que el
abogado contraiga una responsabilidad moral ni que, por otra parte, pueda impedir al testigo
decir lo que quiera. El comportamiento que le est prohibido es el de animar o sugerir a su
cliente la utilizacin de tales medios. Al contrario, deber disuadirlo recordndole las
responsabilidades penales que el falso testigo y el cliente mismo pueden contra l.
Es frecuente el caso de que el cliente quiera emprender un litigio absolutamente
desprovisto de fundamento. Al abogado le incumbe entonces el deber de rectificar los errores en
que haya cado su cliente, que no conoce las reglas del derecho; pero si ste insiste, deber
rechazar el encargo. El problema es distinto cuando el xito del litigio a promover es incierto,
incluso si las posibilidades de un buen resultado son escassimas.
Se considera injusta una ley que opera una discriminacin de trato entre sujetos que, en
relacin con la sustancial igualdad de la situacin jurdica en que se hallan, deberan tener el
mismo trato o bien un trato semejante en base al principio de igualdad. Por el contrario se
considera inicua la ley que viola los derechos fundamentales de la persona humana (ejemplo, las
leyes sobre la discriminacin racial). Como es sabido, se discute vivamente a este respecto
sobre la inicuidad de las leyes que sancionan la liberacin del aborto no teraputico y de los
proyectos de ley en torno a la llamada muerte piadosa (eutanasia).
EL ABOGADO ANTE LA LEY INJUSTA
Quien tiene conciencia acaba estando en desacuerdo con algunas normas del Ordenamiento
jurdico. Quien tiene conciencia crtica suele considerar algunas leyes injustas.
Qu hacen los abogados ante leyes injustas? Normalmente esto se ve desde la perspectiva de
dos temas polmicos e importantes como son el aborto y el divorcio. Al 90% de los abogados no
les importa llevar casos relativos a estos temas; slo un 1% opone la objecin de conciencia a la
hora de llevar un caso sobre alguno de estos temas. En cuanto a esto cabe hacer matices:
a. Aborto.
No es lo mismo, desde un punto de vista moral, defender a las personas que practican el
aborto que a las personas que abortan.