Funcionario Publico

El Funcionario Pblico
Derecho Administrativo
CONTENIDO
INTRODUCCIN..................................................................................................................2
OBJETIVOS...........................................................................................................................3
FUNCIONARIO PBLICO...................................................................................................4
I.
PRIMERA PARTE - Nociones Generales...................................................................4

1.
Antecedentes Histricos La Administracin Pblica...........................................4
2.
Administracin Pblica........................................................................................5
3.
Definicin de Funcin Pblica.............................................................................6
II.
SEGUNDA PARTE Funcionario Pblico.............................................................7

1.
Definicin de Funcionario Pblico.......................................................................7
2.
Caractersticas del Funcionario o Empleado Pblico.........................................11
3.
Clasificacin de los Funcionarios y Empleados Pblicos..................................12
4.
Deberes y Derechos de los Funcionarios Pblicos.............................................13
III.
TERCERA PARTE Funcionarios y tica............................................................18
1.
Principios por los cuales se rige los Funcionarios Pblicos...............................19
2.
Prohibiciones ticas para los Funcionarios Pblicos.........................................20
3.
Sanciones al Funcionario Publico.......................................................................20
IV.
CUARTA PARTE Aspectos Penales.......................................................................21

1.
Administracin Pblica y Derecho Penal...........................................................21
2.
Concepto Penal de Funcionario Pblico.............................................................23
3.
Delito de Peculado y el Funcionario Publico.....................................................27
INTRODUCCIN
El presente trabajo tenemos como propsito realizar el estudio referente a los Funcionarios
pblicos, abordndose las consideraciones polticas, jurdicas (ya sea administrativo como
penal).Tenemos que tener en cuenta que los funcionarios pblicos tienen en sus manos
garantizar la vigencia de los derechos fundamentales de las personas que la Constitucin
seala, procurando el mayor bienestar de la poblacin mediante el servicio a la comunidad.
Por ello, los funcionarios pblicos tienen una responsabilidad profesional y tica que es
inherente al ejercicio de sus funciones.
En este trabajo abordaremos los deberes y derechos de los funcionarios pblicos, as como
tambin se abordara desde una perspectiva con relacin a la tica de un funcionario as
como las sanciones de las malas prcticas en el cumplimiento de sus deberes de funcin, y
la falta de eficiencia y eficacia en las actuaciones y decisiones en el cargo que desempea.
OBJETIVOS
FUNCIONARIO PBLICO
______________________________________
I.
PRIMERA PARTE - Nociones Generales

Es necesario entrar a definir lo que es la administracin pblica y funcin publica, para ir
identificando el medio en que se desenvuelven los funcionarios pblicos.
1. Antecedentes Histricos La Administracin Pblica

En nuestro pas, tuvo sus inicios en la colonia, el antecedente ms importante en el
tema vino aos despus cuando el Mariscal Ramn Castilla en su primer gobierno
(1845-1851) aprueba el primer Presupuesto de la Repblica, promulga el Cdigo
Civil, la Ley de Organizacin Interior, la Ley de Ministerios que reconoce los
derechos de los empleados pblicos y aprueba la Ley de Cesanta y Jubilacin.
Todas estas leyes se producen en un contexto en el cual empieza a instalarse un
grupo de oficinas pblicas en todo el pas. Las normas se fueron dando en diferentes
gobiernos para tratar aspectos parciales de la Administracin Pblica y entre las ms
importantes figuran las dictadas en el ao 1918 por el gobierno de Jos Pardo y
Barreda, quien reglamenta la asistencia de los empleados pblicos y la realizacin
de un censo de empleados pblicos, aprobada por la Ley N2760, que declara
inembargables los sueldos, salarios y pensiones.
En este contexto se encuentra tambin la Constitucin Poltica del Per de 1920, la
cual establece que nadie podr gozar de ms de un sueldo o emolumento del Estado,
sea cual fuese el empleo o funcin que se ejerza. En 1931 se dicta el D.L. N7455,
el cual reconoce la estabilidad de los puestos pblicos y precisa las causales de
separacin. Est tambin la Ley N 8801 dictada en el gobierno del General Odra
(1948 1956), por medio de la cual se crea la Direccin General de Escalafn y
listas pasivas dependientes del Ministerio de Hacienda, la cual a partir de 1947 es
denominada como Direccin General de Servicio Civil. La primera norma que trata
de manera integral la Carrera Administrativa es la Ley N11377 - Estatuto y
Escalafn del Servicio Civil1 1 Esta norma establece los derechos y deberes de los
empleados pblicos, reconociendo la carrera administrativa, escalafn y
clasificacin peridica, igual oportunidad para hombres y mujeres, el ingreso por
concurso para el personal de carrera, ascenso por concurso basndose en la foja de
4
servicio. , que fue dictada en el ao 1950 por el General Manuel Odra; la cual crea
la Carrera Administrativa, establece el escalafn y constituye el Consejo Nacional
del Servicio Civil. Cabe sealar que la citada norma clasifica a los trabajadores en
tres categora: oficiales, auxiliares y ayudantes; contemplando nueve niveles por
cada una de ellas. As mismo, define cuatro clases de empleados: de carrera, por
contrata, adscritos y personal del servicio interno. 9 En la bsqueda por ordenar la
Administracin Pblica y adecuarla al desarrollo del Estado, en el ao 1984 el
gobierno del arquitecto Fernando Belande Terry dict el Decreto Legislativo N
276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector
Pblico, esta norma recoge los principios y modelos establecidos en el Decreto Ley
N11377 y pone nfasis en los derechos de los servidores pblicos; asimismo
establece una nica clasificacin para todas las entidades, la que comprende 14
niveles y tres grupos ocupacionales (profesionales, tcnicos y auxiliares), e instituye
el mrito y el tiempo de servicio como factor de ascenso en la carrera.
2. Administracin Pblica
El concepto de gobierno debe diferenciarse de la administracin publica, debido a
que uno acta y el otro ejecuta las acciones, "...la accin del gobierno consiste en
"transmisin" y su autoridad es de "vigilancia y censura", es pasivo y no activo.
La administracin pblica es la organizacin y direccin de hombres

y materiales para lograr los fines del gobierno
La administracin pblica es la accin racional, definida por accin
correctamente calculada para la consecucin de determinados fines perseguidos
La administracin pblica es el arte y la ciencia de la direccin aplicada a los
asuntos del Estado
La administracin pblica es un campo interdisciplinario que tiene en cuenta
cualquier rama del conocimiento y que es necesaria para comprender algunos
aspectos de la funcin gubernamental. No es una ciencia social o una disciplina,
sino una aplicacin de las ciencias sociales y otras ciencias, al anlisis y
comprensin de los asuntos pblicos: es un tema, una profesin y un campo
El principal objetivo de la administracin pblica es el hombre
El concepto de administracin pblica se encuentra ligado con el de gobierno a

pesar de que existe una diferencia marcada entre ambos. As, tenemos que "... la
nocin mas fiel al significado de la administracin publica consiste en su
5
identificacin con el gobierno. Con esta identidad queda puntualizada la naturaleza

poltica de la administracin pblica (...).1
"..La Administracin Publica es la accin a travs de la cual la universidad del
Estado se individualiza en las particularidades de la sociedad civil. Los actos de la
administracin publica son actos particulares ejercidos por la sociedad,
transformando, por ese hecho lo general del Estado (...) en hechos concretos que
causas un impacto en las clases sociales y en los individuos"2
Por lo cual el Estado realiza acciones ligadas con su relacin con la sociedad, a
travs de la ejecucin de polticas en referencia a educacin, salud, vivienda, en
otros, as como otras funciones del Estado que al concretizarse se hacen visibles en
la administracin publica.
... La administracin publica es el este que organiza la presencia del Estado en la
sociedad y mediante la ramificacin de sus ministerios, organismos descentralizados
que dan un contenido poltico y administrativo al Estado poltico para diferenciarlo
del carcter civil de la sociedad (..) la administracin publica es la vida real del
Estado, es la organizacin que contiene los embates de las luchas de clases (..) es la
accin organizada e inmediata que el Estado utiliza para dominar(...) la funcin
mediadora de la administracin publica tiene como propsito fundamental la
conservacin del inters general..."3
En conclusin podemos decir que la administracin pblica es la base del gobierno
que se conforma por la ordenacin cooperativa de los individuos a travs de la
planeacin organizacin y la direccin de su conducta para cumplir y concretar sus
propsitos. Actuando como instrumentos mediador de las demandas sociales para su
revisin y solucin por parte de sus rganos, con los que cumplen as su carcter
contradictorio de mediador y defensor de los intereses del grupo de poder.
3. Definicin de Funcin Pblica
Segn Reinhold Zippelius, establece que el Estado, en tanto estructura organizada
de poder, tiene como funcin garantizar una convivencia ordenada y sin
contradicciones y, en especial, la paz y la seguridad jurdica.
1 GUERRERP Orozco, Omar (1985). "La Administracin Publica". Mxico.
2 Idem.
3 UVALLE Berrones, Ricardo (1984). "El Gobierno en Accin". Mxico.
6
Por su parte El Comit Jurdico Interamericano de la OEA establece que "Funcin

pblica" es toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria,
realizada por una persona natural en nombre del Estado o al servicio del Estado, o
de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos.
Funcin Pblica puede entenderse como el conjunto de la Administracin pblica;
la actividad de los funcionarios; o bien toda la actividad que realiza el Estado.
En este caso, tales funciones pblicas pueden ser realizadas por el Estado por razn
de que la ley las pone a su cargo o al menos prev su realizacin en un Estado de
Derecho o bien por la voluntad unilateral o soberana de un Estado que no se rige por
tales normas (una monarqua absoluta o un Estado totalitario). El Estado puede
realizarlas de manera directa o de manera indirecta, mediante la participacin de
particulares (ya sean concesionarios -obra pblica y sus contrataciones- u otros tipos
de relacin de trabajo o servicios).
La condicin jurdica de estas relaciones tiene distintas peculiaridades segn las
legislaciones o la aplicacin de estatutos previamente definidos, que matizan los
actos unilaterales del Estado e introducen distintos tipos de expresin de la voluntad
del trabajador o prestatario de los servicios. El tipo de acto contractual o clusulas
limitadoras se han calificado de actos de condicin o de unin ms que de adhesin,
dado que la capacidad negociadora de las partes est interferida por cuestiones que
pueden tener incluso consecuencias constitucionales4
Para nuestra legislacin, consiste en toda actividad temporal o permanente,
remunerada u honoraria, realizada por una persona natural en nombre del Estado o
al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos.5
Por tanto La funcin pblica es toda actividad temporal o permanente, remunerada
u honoraria, realizada por una persona que se encuentra trabajando en una entidad
del Estado, para realizar un servicio a la comunidad.
II.
SEGUNDA PARTE Funcionario Pblico

1. Definicin de Funcionario Pblico
4 FRAGA, Gabino (1977). Derecho Administrativo. Mxico.

5 Artculo 2 de la Ley N 27815
7
La Convencin Interamericana contra la Corrupcin define en un solo concepto al

"funcionario pblico", "oficial gubernamental" o "servidor pblico" como cualquier
funcionario o empleado del Estado, incluidos los que han sido seleccionados,
designados o electos para desempear actividades o funciones en nombre del Estado
o al servicio del Estado, en todos sus niveles jerrquicos.
La Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin, entiende por
"funcionario pblico" a toda persona que ocupe un cargo legislativo, ejecutivo,
administrativo o judicial de un Estado Parte, ya sea designado o elegido,
permanente o temporal, remunerado u honorario, sea cual sea la antigedad de esa
persona en el cargo, o toda persona que desempea una funcin pblica, incluso
para un organismo pblico o una empresa pblica, o que preste un servicio pblico.
Segn nuestra legislacin se considera como empleado pblico a todo funcionario o
servidor de las entidades de la Administracin Pblica en cualquiera de los niveles
jerrquicos sea ste nombrado, contratado, designado, de confianza o electo que
desempee actividades o funciones en nombre del servicio del Estado.6
Por otra parte, la Novena Disposicin Final de la Ley N 27785, Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica, define al
servidor o funcionario pblico -para los efectos de dicha ley- como todo aquel que
independientemente del rgimen laboral en que se encuentra, mantiene vnculo
laboral, contractual o relacin de cualquier naturaleza con alguna de las entidades, y
que en virtud de ello ejerce funciones en tales entidades.
El Dr. Fidel Rojas Vargas, sostiene que respecto a las denominaciones que merece la
persona que presta servicios al Estado, existe una arbitrariedad en el uso lingstico
y en la connotacin semntica de las palabras que an no ha sido superada en el
contexto legislativo, lo que explica el desorden y la miscelnea de terminologa
existente a nivel de sistemas jurdicos.
No obstante este problema de precisin que crea dificultades de interpretacin,
tenemos adecuadamente precisado en el citado artculo 39 de la Constitucin, que
el deber del funcionario pblico es estar al servicio de la nacin, esto supone un
compromiso de lealtad con los valores y principios sobre los que se asienta el
Estado peruano, definido como Estado Constitucional y Democrtico de Derecho
(Artculo 3 y 43 de la Constitucin).
6 Artculo 4 de la Ley N 27815, Ley del Cdigo de tica de la funcin pblica.Nuestra Constitucin
Poltica en el artculo 39 establece que, Todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la
Nacin.
El artculo 40 de nuestra Constitucin reconoce a la carrera administrativa como un

bien jurdico de naturaleza Constitucional, el cual debe ser garantizado por ley, la
misma que debe regular el ingreso, los derechos, deberes y responsabilidades de los
servidores.
A su vez estos funcionarios directivos asumen sus cargos:
Por eleccin popular directa y universal, o por eleccin en cargos de

confianza poltica; por ejemplo un Consejero Regional al servicio de un
Gobierno Regional7
Por nombramiento o remocin regulados por Ley expresa; por ejemplo un

empleado tcnico de carrera, designado para ocupar un cargo directivo, pero
el cual puede ser removido con posterioridad por la autoridad convocante. .
Por libre nombramiento y remocin; cargo que puede ser ocupado por
ejemplo por un asesor tcnico designado a criterio de algn Ministerio, para
un determinado ejercicio y al finalizar este perodo podrs ser excluido sin
expresin de causa determinada.
_________________________________________________________________________
DISTINCIN ENTRE FUNCIONARIO PBLICO Y SERVIDOR PBLICO
Los conceptos de funcin y funcionario pblico son de Derecho Publica y no de Derecho

Privado. El estado tambin puede contraer relaciones jurdicas privadas, y por consiguiente
tiene empleados y funcionarios. Las diferencias entre Funcionario y servidor del Estado han
sido materia de discusin, existe muchas opiniones encontradas, pero trataremos de ser los
ms objetivos.
El Funcionario Pblico, segn la mayora de conceptos, es uno de los actores ms
importantes dentro de la administracin y estructura burocrtica del Estado; por lo cual
tiene condiciones especiales en su labor. El funcionario pblico es la persona que presta sus
servicios al Estado y en nombre del Estado, previo nombramiento como el Gerente
Regional de Educacin del Gobierno Regional de Arequipa, o eleccin popular como el
7 Los empleados de confianza son aquellos burcratas que desempean cargos de ciertaimportancia socio
poltica en una determinada entidad estatal, desarrollando labores de carcter tcnico y/o poltico.
Estos empleados se encuentran en el entorno del Funcionario, Jefe o Director designante o removedor. Son
nombrados en forma libre y en ningn caso este grupo de trabajadores podr ser mayor al 5% de los
servidores ordinarios de cada dependencia gubernamental.
Presidente del Gobierno Regional de Arequipa. Los funcionarios pblicos tienen poder de
decisin conferidos por Ley, con la finalidad de concretar los fines del inters social8.
El Servidor Pblico Servidor pblico tiene en nuestro ordenamiento legal identidad de
significado con la frase empleado pblico. El Servidor Pblico no representa al estado el
sino trabaja para l pero no expresa su voluntad; el servidor se relaciona con la
administracin estatal mediante contratacin; el empleado o servidor pblico es agente sin
mando, que brinda al Estado sus datos tcnicos o profesionales para tareas o misiones de
integracin y facilitacin de la de los funcionarios pblicos. En definitiva un empleado no
ejerce funcin pblica y se halla en situacin de subordinacin en relacin a los
funcionarios. Debiendo tenerse en cuenta que el trmino de empleado pblico es idntico
en significado al de servidor pblico9.
DIFERENCIAS
Como hemos podido observar anterior mente en trminos generales el Funcionario realiza
sus funcione en nombre del Estado y el Servidor realizar sus funciones para el Estado.
Funcionario Pblico
a) Presta sus servicios o realiza el ejercicio de sus funciones para el Estado o a nombre
del Estado, que pueden participacin en la formacin o ejecucin de la voluntad
estatal-, en cualquier nivel o jerarqua, en forma permanente, transitoria o
accidental, remunerada u honoraria, enderezada al cumplimiento de fines pblicos,
sea cual fuere la forma o el procedimiento de designacin del funcionario.
b) Forman parte de la estructura del estado, de su administracin central y
descentralizada, de todas las instituciones de derecho pblico y/o privada.
c) El servidor pblico suele administrar recursos que son estatales y, por lo tanto,
pertenecen a la sociedad. La malversacin de fondos y la corrupcin son delitos
graves que, cometidos por un servidor pblico, atentan contra la riqueza de la
comunidad.
Servidor Pblico
8http://trabajadorjudicial.wordpress.com/los-funcionarios-o-servidores-publicos-en-elcodigo-penal/
9BACACORZO, Gustavo (1997)Tratado de Derecho Administrativo, Lima, Gaceta
Jurdica.
10
a) Presta sus servicios para l Estado y no expresa su voluntad, presta sus servicios en
las instituciones estatales como hospitales, escuelas o fuerzas de seguridad.
b) Brindan al Estado sus datos tcnicos o profesionales para tareas o misiones de
integracin y facilitacin de la de los funcionarios pblicos.
c) Segn muchos autores los servidores no ejerce funcin pblica y se halla en
situacin de subordinacin en relacin a los funcionarios.
d) Realiza actividades de Utilidad social, son las encargadas de hacer llegar el servicio
pblico a toda la comunidad.
e) La actuacin de un servidor pblico est sujeta a diversos reglamentos y
normativas. En esta ltima instancia, la Constitucin nacional impone las
obligaciones de un servidor pblico.
f) En cuanto al rgimen laboral del servidor pblico, estos trabajadores suelen contar
con mayores seguridades que los empleados privados, para conferirles
independencia frente a las autoridades de turno y para evitar que los mejores
hombres se vayan al sector privado. Respecto al primer punto, se impide que las
nuevas autoridades despidan a los empleados pblicos y contraten a gente de su
entorno. En cuanto al segundo aspecto, los servidores pblicos tienen la posibilidad
de desarrollar carreras profesionales que, en las empresas privadas, resultaran
mucho ms dificultosas de lograr.
_________________________________________________________________________
2. Caractersticas del Funcionario o Empleado Pblico

A pesar de las diferencias entre el funcionario y el empleado pblico estas se
asemejan en sus caractersticas, es porque estn ntimamente ligadas a la
Administracin Pblica.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
La prestacin de la actividad en un servicio pblico.

El carcter permanente del cargo.
El carcter permanente del funcionario.
El Nombramiento por autoridad Pblica.
El Ingreso voluntario en el servicio.
Sueldo
La relacin del vasallaje.
El Objeto intermedio del servicio.
11
i) El deber de la Finalidad.
j) El Origen legislativo del cargo.
3. Clasificacin de los Funcionarios y Empleados Pblicos
3.1 Desde el punto de vista de la Naturaleza de la relacin de servicio
3.1.1
Personal con Relacin Unilateral sometida ala Derecho Pblico, personal

sometido al Derecho del Trabajo, bien de manera total o parcial, personal
contratado de Derecho Pblico y contratado de Derecho Civil.
3.1.2
Los Funcionarios Pblicos se dividen en:

Funcionarios Polticos
Funcionarios Honorarios
Funcionarios Profesionales o de carrera
Funcionarios de empleo, que a su vez se dividen en interinos y
eventuales.
3.2 Desde el Punto de Vista de la Permanencia en el Servicio
Personal Inamovible
Personal Seudo inamovible
Personal Amovible
3.3 Desde el Punto de Vista de las Normas de Nombramiento
Personal con Nombramiento de Derecho.

Personal con nombramiento de orden ministerial.
Personal con nombramiento mediante formas inferiores o distintas, sobre
todo si proceden de entes pblicos menores de cualquier esfera del
ordenamiento.
3.4 Desde el Punto de Vista del Procedimiento Seleccin
Personal seleccionado mediante oposicin pura.

Personal asumido mediante concurso- oposicin.
Personal admitido mediante concurso.
Personal admitido mediante pruebas de aptitud.
Personal asumido sin utilizar los procedimientos anteriores.
3.5 Desde el Punto de Vista de la Formacin preconstituida del Personal

12
Personal al que se le ha exigido ttulo de enseanza superior, bien general o

especifico.
Personal al que se le ha exigido ttulo de grado medio o inferior.
Personal al que se le ha exigido ttulo alguno.
3.6 Desde el punto de Vista de la Formacin Inmediata a la Seleccin
Personal asumido tras un periodo en escuela especial o en centros de la

propia administracin.
Personal admitido sin pasar por la escuela especial centros administrativos.
3.7 Desde el punto de Vista de la Constitucin de la Relacin al Servicio
Personal asumido directamente, con o sin prueba de seleccin y que

desempea el puesto con plenitud de derechos y obligaciones a l inherente.
Personal asumido en periodo de Prcticas.
Personal asumido en prcticas y, adems con un periodo de prueba.
Personal Asumido sin periodo de Prcticas, pero s de prueba.
Personal Aspirante.
4. Deberes y Derechos de los Funcionarios Pblicos

4.1 Derechos de los Funcionarios
Adems de los derechos contenidos en las leyes especiales, los funcionarios
pblicos de acuerdo a su competencia tienen derecho a:10
a) Hacer carrera pblica en base al mrito, sin discriminacin poltica, religiosa,
econmica, de raza o de sexo, ni de ninguna otra ndole;
b) Gozar de estabilidad. Ningn servidor puede ser cesado ni destituido sino por
causa previsto en la Ley y de acuerdo al procedimiento establecido;
c) Percibir la remuneracin que corresponde a su nivel, incluyendo las
bonificaciones y beneficios que procedan conforme a ley;
d) Gozar anualmente de treinta das de vacaciones remuneradas salvo
acumulacin convencional hasta de 02 perodos;
e) Hacer uso de permisos o licencias por causas justificadas o motivos
personales, en la forma que determine el reglamento;
10 Decreto legislativo n 276
13
f) Obtener prstamos administrativos, de acuerdo a las normas pertinentes;

g) Reincorporarse a la carrera pblica al trmino del desempeo de cargos
electivos en los casos que la Ley indique; h) Ejercer docencia universitaria,
sin ausentarse del servicio ms de seis horas semanales;
Ley Marco del Empleo Pblico (N 28175)

Artculo 15. Enumeracin de derechos
a) Igualdad de oportunidades.
b) Remuneracin.
c) Proteccin adecuada contra el cese arbitrario, con observancia de las
garantas constitucionales del debido proceso.
d) Descanso vacacional.
e) Permisos y licencias.
f) Prstamos administrativos.
g) Reclamo administrativo.
h) Seguridad social de acuerdo a ley.
i) Capacitacin.
j) Las dems que le seale la presente Ley o las leyes de desarrollo de esta
Ley marco.
4.2 Deberes de los Funcionarios
La Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA), persigue lograr un
adecuado equilibrio entre las potestades de la administracin, los intereses de los
funcionarios pblicos y los derechos e intereses de los particulares.
Con respecto a ello, Brewer C., Allan en una investigacin precisa y detallada
menciona los siguientes deberes:
4.2.1
Deber de Actuar Formalmente

La administracin y los funcionarios tienen el deber de ajustarse a los
procedimientos que exige la ley, es decir que deben cumplir con los
trmites, requisitos y formalidades, necesarias para la validez y eficacia
de los actos administrativos.
14
Este deber se regula en varias normas de la ley. Por ejemplo el artculo 12

exige que los actos discrecionales deban cumplir los trmites, requisitos y
formalidades necesarios para su validez y eficacia de los actos. Por su
parte el articulo 100 de la ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos sanciona cualquier desviacin, distorsin omisin,
retardo o incumplimiento de los procedimientos; asimismo las sanciones
sern con una multa entre el cinco por ciento y el cincuenta por ciento de
su remuneracin total correspondiente al mes en que se cometi la falta y
segn su gravedad.
4.2.2
Deber de Informar
Para la administracin y los funcionarios es un deber primordial informar
de los actos administrativos, el cual se manifiesta en las diferentes etapas
del procedimiento.
Informacin General
El artculo 33 impone a las entidades pblicas sometidas a la ley,
la obligacin de preparar y publicar en la Gaceta Oficial,
reglamentos e instrucciones sobre estructuras, funciones,
reglamento, competencia y jerarqua de los diversos rganos
pblicos; asimismo se informar a ste por los medios adecuados,
igualmente informara a los interesados sobre los mtodos y
procedimientos en uso en a tramitacin o consideracin de su
caso.
Informacin a los Interesados

Este deber de informar existe ante todo, en el momento mismo en
el cual se entrega una solicitud o peticin a la administracin en
efecto el artculo 45 de la Ley, establece que los funcionarios que
reciban la solicitud deben advertir a los interesados sobre las
omisiones e irregularidades que observen, por tal motivo la
administracin debe publicar e informar a los interesados sobre
los mtodos, procedimiento, requisitos y formularios, de manera
que el particular sepa de antemano que es lo que debe cumplir
como obligacin frente a la administracin en materia de
presentacin de documentos.
Pero el deber de informar que tienen los funcionarios en el
procedimiento, respecto a los particulares, para advertirle de las
faltas y omisiones no se agota en la recepcin de documentos sino
que tambin contina al iniciar el procedimiento. En consecuencia
el artculo 5 de la Ley contempla que las peticiones que no
15
requieran sustanciacin, es decir de la tramitacin de juicio,

tendrn 20 das hbiles para la toma de la decisin respectiva.
4.2.3
Deber de Tramitar
Dentro de los Procedimientos Administrativos existen una serie de
deberes de tramitacin que resulta competencia de los funcionarios
pblicos emplearlos, entre ellos estn:
Deber General
La Ley consagra en su articulo 3, el deber general de tramitar los
procedimiento, que corresponda a los funcionarios y dems
personas que presten servicios en la administracin, si el
funcionario no cumple con su deber de tramitar, el particular
puede reclamar ante el superior jerrquico, denunciando al
funcionario por el retardo, omisin o el incumplimiento de
cualquier procedimiento o distorsin, este reclamo debe hacerse
de forma escrita y razonada y ser resuelto dentro de (15) das
hbiles. La reclamacin no acarreara paralizacin del
procedimiento, ni obstaculizara la posibilidad de que sean
resueltas las fallas u omisiones
Recepcin de Documentos
Dentro del deber de tramitacin que tienen los funcionarios estn
todas las normas relativas a la recepcin de documentos.
La administracin en los procedimientos que se inicien a instancia
de parte y en general, cuando tenga que recibir documentos esta
obligado en primer lugar a dar recibo del documento, dejar
constancia de la recepcin del documento, mediante el sello de la
copia de la solicitud dependiendo de cada organismo, el articulo
46 exige que se de constancia escrita como recibo de todo
documento presentado y sus anexos.
Deber de Impulsar
El articulo 53 de la ley seala que la administracin esta obligada
a cumplir todas las actuaciones para el mejor conocimiento de los
actos, siendo responsabilidad de los funcionarios respectivos
impulsar el procedimiento en absolutamente en todos los trmites.
Por lo tanto, en el procedimiento, la administracin no solo esta
sujeta al impulso del interesado, sino que esta obligada a realizar
todas las actuaciones procesales necesarias.
16
4.2.4
Deber de Evacuar informes

La Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos menciona en
su artculo 54 que la autoridad administrativa a quien corresponda
debe solicitar de todos los organismos o autoridades los
documentos, informes o antecedentes que estime conveniente para
la resolucin del asunto, es decir, la administracin debe adquirir
los documentos e informes necesarios para tomar una decisin
precisa y no solo atenerse a lo que solicite el interesado. Cuando
el la solicitud provenga del interesado, ste deber indicar la
oficina donde se tramit la documentacin.
Deber de Promover Pruebas

Los funcionarios encargados de impulsar el procedimiento tienen
tambin el deber promover las pruebas necesarias para el mejor
conocimiento de los hechos, esto representa una obligacin para el
conocimiento claro de la verdad de los hechos.
Deber de Decidir en Lapsos Determinados

La administracin y sus funcionarios tienen el deber de decidir los
asuntos en los lapsos establecidos y expresados en la ley, ya que la
obligacin de tramitar es a los efectos de tomar una decisin, Asimismo la
ley prescribe cual es la oportunidad de adoptar esa decisin de acuerdo al
principio constitucional. Por tanto todos los particulares tienen derecho de
dirigir peticiones a las autoridades en las materias de su competencia y a
obtener oportuna respuesta, con lo cual, indirectamente el derecho de
peticin impone la obligacin de dar respuestas de decidir y de tomar las
decisiones correspondientes.
El artculo 5 establece que las peticiones o solicitudes emitidas por los
particulares a los rganos de la administracin pblica que no requieran
de sustanciacin procedimental, es decir tramitaciones a fines de juicio,
debern ser resuelto en un lapso de veinte (20) hbiles siguientes a la
presentacin de la peticin, sin embargo, cuando se trata de
procedimientos que si requieren sustanciacin, debe adoptarse luego de la
tramitacin un lapso de cuatro (4) meses, salvo que medien causas
excepcionales, en cuyo caso dejara constancia en el expediente, se
otorgar una prorroga de dos (2) meses, con lo cual se establece un
mximo de plazo que no podr excederse.
4.2.5
Deber de Ejecucin Formal

Conforme a lo establecido en el artculo 78 de la Ley Orgnica, la
administracin no podr ejecutar arbitrariamente sus actos
17
administrativos, sino que debe realizar una ejecucin formal, donde el

procedimiento no se salga de los parmetros establecidos por la Ley.
4.2.6
Deber de Motivar
Es deber de la administracin y de los funcionarios motivar los actos
administrativos, el cual forma parte de la consagracin general del
artculo 9 de la Ley que exige que los actos administrativos de carcter
particular debern ser motivados excepto los de simple tramite o salvo
disposicin expresa en la Ley, y en dicha motivacin debe hacerse
referencia a los hechos y fundamentos legales del acto.
La Ley prescribe una obligacin general de motivar todo acto
administrativo definitivo de efectos particulares, Conforme a esto el
artculo 18, ordinal 5, manifiesta que el acto de motivacin debe consistir
en una expresin precisa de los hechos, de las razones que hubieren sido
alegadas y de los fundamentos legales del acto.
4.2.7
III.
Deber de Imparcialidad
El deber de actuar con imparcialidad segn el artculo 36 se refiere al
hecho de que los funcionarios estn en la obligacin de no involucrarse en
los asuntos en los cuales puedan tener inters personal como relaciones
familiares, relaciones de amistad o enemistad entre el funcionario y el
interesado.
TERCERA PARTE Funcionarios y tica

Los Principios, Deberes y Prohibiciones ticos que se establecen en el Cdigo de
tica de la Funcin Pblica rigen para los servidores pblicos de las entidades de la
Administracin Pblica, de acuerdo a lo establecido en el artculo 4 del presente
Cdigo.11
1. Principios por los cuales se rige los Funcionarios Pblicos
a) Respeto Adecua su conducta hacia el respeto de la Constitucin y las Leyes,
garantizando que en todas las fases del proceso de toma de decisiones o en el
11 A los efectos del presente Cdigo se considera como servidor pblico a todo funcionario,
servidor o empleado de las entidades de la Administracin Pblica, en cualquiera de los
niveles jerrquicos sea ste nombrado, contratado, designado, de confianza o electo que
desempee actividades o funciones en nombre o al servicio del Estado.
18
cumplimiento de los procedimientos administrativos, se respeten los derechos a

la defensa y al debido procedimiento.
b) Probidad Acta con rectitud, honradez y honestidad, procurando satisfacer el
inters general y desechando todo provecho o ventaja personal, obtenido por s
o por interpsita persona.
c) Eficiencia Brinda calidad en cada una de las funciones a su cargo, procurando
obtener una capacitacin slida y permanente.
d) Idoneidad Entendida como aptitud tcnica, legal y moral, es condicin esencial
para el acceso y ejercicio de la funcin pblica. El servidor pblico debe
propender a una formacin slida acorde a la realidad, capacitndose
permanentemente para el debido cumplimiento de sus funciones.
e) Veracidad Se expresa con autenticidad en las relaciones funcionales con todos
los miembros de su institucin y con la ciudadana, y contribuye al
esclarecimiento de los hechos.
f) Lealtad y Obediencia Acta con fidelidad y solidaridad hacia todos los
miembros de su institucin, cumpliendo las rdenes que le imparta el superior
jerrquico competente, en la medida que renan las formalidades del caso y
tengan por objeto la realizacin de actos de servicio que se vinculen con las
funciones a su cargo, salvo los supuestos de arbitrariedad o ilegalidad
manifiestas, las que deber poner en conocimiento del superior jerrquico de su
institucin.
g) Justicia y Equidad Tiene permanente disposicin para el cumplimiento de sus
funciones, otorgando a cada uno lo que le es debido, actuando con equidad en
sus relaciones con el Estado, con el administrado, con sus superiores, con sus
subordinados y con la ciudadana en general.
h) Lealtad al Estado de Derecho El funcionario de confianza debe lealtad a la
Constitucin y al Estado de Derecho. Ocupar cargos de confianza en regmenes
de facto, es causal de cese automtico e inmediato de la funcin pblica.
2. Prohibiciones ticas para los Funcionarios Pblicos
Prohibiciones ticas de la Funcin Pblica el servidor pblico est prohibido de:12
12 Artculo 8.
19
a) Mantener Intereses de Conflicto Mantener relaciones o de aceptar situaciones

en cuyo contexto sus intereses personales, laborales, econmicos o financieros
pudieran estar en conflicto con el cumplimento de los deberes y funciones a su
cargo.
b) Obtener Ventajas Indebidas Obtener o procurar beneficios o ventajas
indebidas, para s o para otros, mediante el uso de su cargo, autoridad,
influencia o apariencia de influencia.
c) Realizar Actividades de Proselitismo Poltico Realizar actividades de
proselitismo poltico a travs de la utilizacin de sus funciones o por medio de
la utilizacin de infraestructura, bienes o recursos pblicos, ya sea a favor o en
contra de partidos u organizaciones polticas o candidatos.
d) Hacer Mal Uso de Informacin Privilegiada Participar en transacciones u
operaciones financieras utilizando informacin privilegiada de la entidad a la
que pertenece o que pudiera tener acceso a ella por su condicin o ejercicio
del cargo que desempea, ni debe permitir el uso impropio de dicha
informacin para el beneficio de algn inters.
e) Presionar, Amenazar y/o Acosar Ejercer presiones, amenazas o acoso sexual
contra otros servidores pblicos o subordinados que puedan afectar la
dignidad de la persona o inducir a la realizacin de acciones dolosas.
3. Sanciones al Funcionario Publico
La transgresin de los principios y deberes establecidos en el Captulo II y de

las prohibiciones sealadas en el Captulo III, de la presente Ley, se considera
infraccin al citado Cdigo, generndose responsabilidad pasible de sancin.
El Reglamento de la presente Ley establece las correspondientes sanciones.

Para su graduacin, se tendr presente las normas sobre carrera administrativa y
el rgimen laboral aplicable en virtud del cargo o funcin desempeada.
Las sanciones aplicables por la transgresin del presente Cdigo no exime de

las responsabilidades administrativas, civiles y penales establecidas en la
normatividad.
20
IV.
CUARTA PARTE Aspectos Penales
1. Administracin Pblica y Derecho Penal

La administracin pblica, entendida dinmica e institucionalmente es la forma
organizada ms extendida del poder pblico que en las sociedades contemporneas
exhibe (debe necesariamente poseer) atributos de calificacin, competencia,
tecnificacin, infraestructura de medios, racionalidad y contenido tico-teleolgico
bien definidos. Su existencia en tanto sistemas preconfigurados y/o unidades
burocrticas (de funcionarios y servidores), es y ha significado histricamente una
necesidad para los fines del Estado, comprendidos stos tanto al interior de los
pases o comunidades de pases como al exterior del mismo. La administracin
pblica vista desde fuera es el poder articulado en niveles y competencias que se
diferencian ntidamente de la ciudadana o sectores privados de destino, a los que
sirve (debe de servir para legitimar socialmente su existencia), pero sobre los cuales
ejerce poder. Desde dentro, la administracin pblica es un conjunto estratificado y
piramidal de subsistemas organizativos, no siempre homogneos, que tiene en la
Constitucin Poltica y en las leyes su fundamento jurdico de existencia.
La administracin pblica, desde una perspectiva objetiva y teleolgica viene a
constituir el mecanismo puente entre el Estado y la sociedad civil, entre las formas y
el contenido humano de los pases. Su existencia jurdica, en dicha perspectiva, slo
cobra legitimidad social en la medida que se identifique con sus cometidos y
destino: el servicio a la sociedad y a los ciudadanos, bajo estndares de igualdad,
eficacia, sometimiento al ordenamiento jurdico y reafirmacin del derecho de los
seres humanos a convivir e interactuar en condiciones de racionalidad y dignidad,
as como de recibir por parte del Estado, bajo el cual se acogen, gratificaciones que
potencien su condicin existencial y eleven su calidad de vida.
Ahora bien, el Estado tiene sus propios rganos contralores y se halla dotado de
reglamentos y procedimientos especficos internos y externos para proteger a la
administracin pblica
-con niveles ms o menos optimizadosde los
21
comportamientos de sus agentes que violando sus deberes infringen los reglamentos
y pautas orgnicas13.
En este contexto el derecho penal como medio de control conminatorio y represivo
es un mecanismo fragmentario de actuacin, esto es, significa un ltimo recurso
aplicable cuando la gravedad del hecho resulta intolerable para la administracin
estatal e importe presencia de actuacin dolosa. La fragmentariedad y ltima ratio
del derecho penal rige tanto para delitos comunes como para los especiales por la
calidad del autor y funcin. Pero protege realmente a la administracin pblica el
derecho penal? Para cualquier observador promedio resulta sintomtico que los
rganos de control penal14 slo acten procesando y dando penas cuando la lesin al
bien jurdico ha sido ya producida. Entonces, surge la interrogante de si la norma
penal est protegiendo eficaz y eficientemente los intereses estatales relativa, siendo
ms bien modesta y concreta su funcin, la misma que consiste bsicamente en: a)
prevenir hipotticamente la comisin de delitos y faltas mediante el mensaje de
prevencin general positiva -que se supone debe internalizar, en este caso, todo
agente pblico y particular- o a travs de la amenaza de la pena (prevencin general
negativa15); y b) aplicar sanciones penales una vez cometido el hecho prohibido en
13 En el Per las infracciones administrativas y la desviacin funcional imputable a los
comportamientos de los funcionarios y servidores pblicos se hallan normados en el
Decreto Legislativo N 276 del 06 de marzo de 1984 (Ley de Bases de la Carrera
Administrativa) y en leyes y normas especficas: Decreto Supremo N 005-90-PCM
(Reglamento de la Ley de Bases), Ley N27444 (Ley del Procedimiento Administrativo
General de 11 de abril de 2001), Decreto Ley N 26162 (Ley del Sistema Nacional de
Control, de 24 de diciembre de 1992) y en numerosos textos orgnicos de las entidades
pblicas. La ley de 28 de setiembre de 1868 sobre responsabilidad de funcionarios
pblicos rige an con marcadas limitaciones.
14 En sentido amplio: polica nacional, ministerio pblico, juzgados y tribunales penales.
En sentido estricto, stos ltimos. Los rganos de control penal tericamente son
concebidos desideologizados y despolitizados, no obstante son comnmente objeto de
intervencin y manipulacin poltica lo que ha generado la denominada perversin
funcional del derecho penal. Un Estado Liberal de Derecho se halla en abierta
contradiccin con la injerencia del poder poltico en las decisiones de la actividad
jurisdiccional.
15 En el caso de la prevencin general negativa, lo negativo est dado por la amenaza de
imposicin de pena que se cierne sobre quien no acate el mensaje de los tipos penales del
Cdigo y leyes penales especiales. Se considera de este modo, para la teora de la funcin
preventiva de la pena, que se lograr disuadir a los agentes de la comisin de delitos y
22
la norma u omitido la obligacin de actuar contenida en la misma, previo un

procedimiento penal ajustado a ley y al debido proceso.
Integrando los fines preventivos generales (positivo y negativo) y las sanciones, la
intervencin efectiva del derecho penal se constituye as en el mecanismo racional
violento de respuesta estatal para afirmar la vigencia de la norma penal vulnerada
con los actos delictivos imputables al infractor, sea ste un funcionario, servidor
pblico o un particular vinculado con la administracin pblica. Tal es la
justificacin social y quizs la razn suficiente de mayor peso argumentativo dado
hasta ahora, frente a la serie de cuestionamientos, a los fines y a la existencia misma
del derecho penal.
2. Concepto Penal de Funcionario Pblico
En la legislacin espaola, el primer posible sujeto activo del delito de
malversacin, conocido aqu como Peculado es el funcionario de hecho quien
nombrado legtimamente que no rene las condiciones exigidas por la ley para el
nombramiento, en razn que sus actos realizados tienen efectos penales y slo
concluyen cuando se ponga fin a la anmala situacin, teniendo las dos nicas
condiciones para ser considerado Funcionario Pblico: El nombramiento por
autoridad competente y efectiva participacin en el ejercicio de funciones pblicas16.
El segundo posible sujeto activo sera la autoridad pblica, ya sea por s slo o
como miembro de alguna corporacin, tribunal u rgano colegiado, quien se
diferencia del funcionario en que posee adems unas caractersticas propias y
exclusivas de ella: tener mando o ejercer jurisdiccin propia por s solo o como
miembro de alguna corporacin, tribunal u rgano colegiado.
Cobo Del Rosal, citado por Luis Roca Agapito 17, expresa que la diferencia entre
funcionario y autoridad es el poder de coaccin, indispensable en el concepto de
autoridad y que puede darse o no, en abstracto en el funcionario.
En lo que se refiere al mando, la autoridad tiene el poder coactivo, la potestad de
reclamar obediencia y la capacidad de decisin. El poder coactivo no debe
faltas. Como es fcil advertir, ambos tipos de prevencin general tienen espacios relativos
de eficacia, no garantizando necesariamente el respeto a la norma.
16 ROCA Agapito, Luis (1999). El Delito de Malversacin de Caudales Pblicos.
Espaa.
17 Idem.
23
destacarse como caracterstica del mando pues ste no conlleva por el mero hecho
de desobedecer a la autoridad, la coercin fsica, se trata de la coercin jurdica. La
idea de obediencia est referida ala diferencia entre el funcionario y la autoridad, ya
que la falta de acatamiento a las decisiones del funcionario engendra el delito de
desobediencia.
En cuanto a la jurisdiccin, ha sido interpretado de dos maneras. En un sentido
amplio como la capacidad de resolucin en asuntos judiciales o administrativos, en
el que se castiga tanto la prevaricacin judicial como la administrativa. En un
sentido estricto, se entiende por jurisdiccin la funcin realizada nicamente por
Jueces y Tribunales juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado. Luis Roca Agapito 18
considera que se debe mantener el concepto amplio de jurisdiccin, pues en los
delitos contra la Administracin Pblica reconoce un concepto de autoridad vlido
nicamente para ese sector del ordenamiento jurdico como autoridad o
funcionario pblico, mientras que en los delitos contra la Administracin de
Justicia no se utiliza esos trminos sino Juez o Magistrado.
Asimismo, en cuanto a los Diputados, Senadores o Miembros de Asambleas
Legislativas de la comunidades Autnomas y del Parlamento Europeo, como es el
caso de Espaa, Luis Roca Agapito, concluye tajantemente que dichos funcionarios
no son autoridad a efectos penales pues no tienen mando ya que no tienen coercin
jurdica, no tienen potestad de reclamar obediencia y no tienen capacidad de
decisin.
Por Tribunal se entienden los de la Administracin de Justicia ya que los rganos
que tambin reciben dicha denominacin pero no pertenecen al Poder Judicial
quedaran incluidos bajo la nomenclatura de rganos colegiados, siendo este
trmino representativo de rganos pluripersonales administrativos con facultad de
resolver los asuntos sometidos a su consideracin (jurisdiccin en sentido amplio).
Para Luis Roca Agapito, la mera cualidad jurdica formalmente legitimadora (como
puede ser en el Derecho Administrativo la simple incorporacin o en el Derecho
Penal el ttulo) no es suficiente, sino que se precisa una real participacin en el
ejercicio de las funciones pblicas. Se trata, por tanto, de un concepto funcional ya
que lo fundamental es participar en el ejercicio de funciones pblicas. Al Derecho
Penal le conviene un concepto de funcionario no formal, como puede ser el del
Derecho Administrativo, sino un concepto material o funcional.
El concepto penal de funcionario pblico requiere, por tanto, de dos elementos: 1) la
participacin en el ejercicio de funciones pblicas y 2) ttulo habilitador por el que
la persona ha tenido acceso a dichas funciones.
18 ROCA AGAPITO Luis, El Delito de Malversacin de Caudales Pblicos
24
En cuanto a la participacin como elemento del concepto de Funcionario Pblico a

efectos penales, es un concepto en que lo fundamental es el participar en el ejercicio
de funciones pblicas, no es suficiente la obtencin de un ttulo que legitime a
participar sino que insoslayablemente es menester que fcticamente se verifique, no
slo la cualidad jurdica sino que a ella hay que enlazarla con la intervencin en
la funcin pblica como poseedor o titular de dicha cualidad. Ambos aspectos han
de darse forzosamente para que se pueda hablar de funcionario.
Por consiguiente, ambos elementos (ttulo y participacin) son constitutivos del
concepto penal de funcionario y no como se ha pretendido en ocasiones considerar
bastante o suficiente la mera participacin. Esta sin aqul no atribuye la cualidad de
funcionario y viceversa.
Participar en el ejercicio de una funcin pblica no es lo mismo que ejercer el cargo.
El ejercicio del cargo implica participacin en el ejercicio de la funcin pblica
pero la participacin en este ltimo ejercicio no conlleva necesariamente el ejercicio
del cargo. Octavio De Toledo, citado por Luis Roca Agapito, seala que s es verdad
que no son lo mismo, pero aade que ejercer el cargo supone ms que participar
del ejercicio de la funcin pblica: implica ejercer dicha funcin, por ello el inicial
planteamiento no se puede invertir: la participacin en el ejercicio de la funcin
pblica no implica el ejercicio del cargo, en cambio, el ejercicio de tal funcin s
supone el ejercicio del cargo.
En cuanto al ttulo habilitador est el funcionario de hecho, el cual puede
participar en la funcin pblica en dos hiptesis: 1) particulares que asumen incluso
por propia iniciativa una funcin pblica y 2) nombrada legtimamente no rene las
condiciones exigidas por la ley para el nombramiento.19
En el primer supuesto no se puede equiparar ese particular al funcionario, si bien
participa en el ejercicio de funciones pblicas como un funcionario normal pero
dicho precepto exige un ttulo habilitador especial.
Finalmente, en el segundo supuesto, slo aqu se puede hablar de funcionario pues
los actos realizados mientras no se ponga trmino a la anmala situacin tienen a
los efectos penales, el carcter de acto realizado por un funcionario pblico en
cuanto renen las dos nicas condiciones que se requiere para ello: el nombramiento
por autoridad competente y efectiva participacin en el ejercicio de funciones
pblicas, por lo tanto, ms que de un funcionario de hecho, en este supuesto se
puede hablar mejor de funcionario de derecho a efectos penales.
19 RODRIGUEZ DEVESA citado por ROCA AGAPITO Luis en El Delito de
Malversacin de Caudales Pblicos. Espaa 1999. p.98
25
En nuestro mbito, el artculo 425 del Cdigo Penal peruano no da ninguna

definicin normativa de funcionario pblico, lo que s hace es ofrecer un listado
genrico de niveles de funcionarios y de servidores para imputar responsabilidad
penal, por lo que no existe taxativamente un concepto propio de funcionario pblico
expresamente descrito o positivizado que permita oponerlo o diferenciarlo del que
existe en la administracin pblica. Lase: Se consideran funcionarios o servidores
pblicos:
a. Los que estn comprendidos en la carrera administrativa.

b. Los que desempean cargos polticos o de confianza. Incluso si emanan de
eleccin popular.
c. Todo aquel que independientemente del rgimen laboral en que se encuentre,
mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades
u organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas
entidades u organismos
d. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados
por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.
e. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional.
f. Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la ley.
El Cdigo Penal no ha definido de forma expresa y descriptiva qu es lo que
entiende por funcionario pblico pero s ha posibilitado va interpretacin la nocin
de funcionario pblico para efectos penales, es decir, para imputarle cargos
delictivos y fijar sanciones.
El Cdigo Penal peruano ha construido una nocin penal de funcionario pblico con
base a los 06 pargrafos del artculo 425, los artculos 386 20, 38821 y 39222 de dicho
cuerpo de normas penales. La tcnica legislativa es distinta en ambos casos. El
artculo 425 formula en trminos generales y sin precisiones de conducta tpica los
lmites y alcances de lo que haya que entender por funcionario y servidor pblico.
20 Artculo 386 CP. Responsabilidad de Peritos, rbitros y Contadores: Las disposiciones
de los artculos 384 (Colusin) y 385 (Aprovechamiento de Cargo) son aplicables a los
Peritos, rbitros y Contadores Particulares, respecto de los bienes en cuya tasacin,
adjudicacin o participacin intervienen; y, a los tutores, curadores y albaceas, respecto de
los pertenecientes a incapaces o testamentaras.
21 Artculo 388 CP. Peculado de Uso. El funcionario o servidor pblico que, para fines
ajenos al servicio, usa o permite que otro use vehculos, mquinas otros instrumentos de
trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que e hallan bajo su guarda, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
26
En cambio los artculos 386 y 392 operan en el marco de la tipicidad de figuras de

concusin y de peculado respectivamente.
El artculo 425 descansa sobre un concepto estrictamente administrativo en su
primer nivel (los que estn comprendidos en la carrera administrativa), luego es
ampliado a los que desempean cargos polticos o de confianza, los que ejercen
funciones en entidades u organismos del Estado mediante vnculo laboral o
contractual con independencia del rgimen laboral en que se encuentren, los
administradores y depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad
competente, los miembros de las fuerzas armadas y policiales, los dems indicados
en la Constitucin y la Ley.
La Convencin Interamericana Contra la Corrupcin documento aprobado y

firmado por 23 pases de Amrica Latina el 29 de marzo de 1996 en el marco de la
Conferencia Especializada Interamericana realizada en Caracas, aprobada por el
Congreso Peruano con fecha 05 de marzo de 1997 y ratificada el 21 de marzo de
1997 describe al funcionario pblico en el artculo I en los siguientes trminos:
Funcionario pblico/Oficial gubernamental/Servidor pblico: Cualquier
funcionario o empleado del Estado o de sus entidades, incluidos los que han sido
seleccionados, designados o electos para desempear actividades o funciones en
nombre del Estado o al servicio del Estado, en todos sus niveles jerrquicos.
En esta definicin descriptiva destacan 03 elementos:
a) El intento de homologar diferentes locuciones empleadas en las diversas
naciones latinoamericanas para comprender a los agentes pblicos (funcionarios
y empleados)
b) Incluir en el concepto a aquellas personas que han sido seleccionadas,
designadas o electas para desempear actividades o funciones a nombre del
Estado o a su servicio.
c) Vincular y comprender todos los niveles jerrquicos en los que se hallen los
funcionarios.
22 Artculo 392 CP. Extensin del Tipo. Estn sujetos a lo prescrito en los artculos 387 a
389, los que administran o custodian dinero perteneciente a las entidades de beneficencia o
similares, los ejecutores coactivos, administradores o depositarios de dinero o bienes
embargados o depositados por orden de autoridad competente, aunque pertenezcan a
particulares, as como todas las personas o representantes legales de personas jurdicas que
administren o custodien dinero o bienes destinados a fines asistenciales o a programas de
apoyo social.
27
3. Delito de Peculado y el Funcionario Pblico

El funcionario pblico autor del delito de Peculado tanto doloso como culposo ser
el funcionario o servidor pblico que rene las caractersticas de relacin funcional
exigidas por el tipo penal, es decir, quien por el cargo tenga bajo su poder o mbito
de vigilancia (directa o funcional) en percepcin, custodia o administracin las
cosas (caudales o efectos) de los que se apropia o utiliza para s o para otro. El
empleado o servidor pblico que se apropia o usa de los bienes, sin poseer el citado
vnculo funcional con la cosa, no podr ser igualmente autor de peculado, tampoco
lo ser el funcionario pblico en las mismas condiciones.
Tampoco puede ser autor el detentor de hecho de caudales o efectos, as tenga el
control de facto o el dominio funcional no legitimado de algn sector pblico o de
toda la administracin pblica.
La calidad de sujeto activo no se pierde por el hecho que la organizacin
empresarial asuma caractersticas o formalidades propias del sector privado, en la
medida que el patrimonio siga siendo pblico, esto es, del Estado o de las
administraciones locales, esto posibilita entender que los funcionarios de empresas
mixtas en las cuales bajo formas de sociedades comerciales coexisten y cumplen
sus cometidos con capitales de origen y naturaleza pblica.
28
CONCLUSIONES
29
SUGERENCIAS
Primera Sugerencia:
Los funcionarios Pblicos deben ser ms eficaces al mantener la seguridad y tranquilidad
en la sociedad para permitir el libre ejercicio de los derechos fundamentales de la persona,
consagrados en la Constitucin Poltica del Per, dado que con eso se garantiza la salud
mental de toda la poblacin, fin supremo de nuestra Carta Magna.
Segunda Sugerencia:
Los funcionarios pblicos y todos los que ejercen en la Administracin Publica deben
brindar proteccin al nio, al adolescente, al anciano y a la mujer que se encuentran en
situacin de riesgo de su libertad e integridad personal.
Tercera Sugerencia:
Prevenir, combatir, investigar y denunciar los delitos y faltas previstos en el Cdigo Penal y
leyes especiales para con ello poder garantizar la seguridad ciudadana, para ello se debe
capacitar en esta materia a la poblacin mediante la participacin directa entre las entidades
estatales y la comunidad.
30
BIBLIOGRAFA
GUERRERP Orozco, Omar (1985). "La Administracin Publica". Mxico.

UVALLE Berrones, Ricardo (1984). "El Gobierno en Accin". Mxico.
FRAGA, Gabino (1977). Derecho Administrativo. Mxico.
BACACORZO, Gustavo (1997)Tratado de Derecho Administrativo, Lima,
Gaceta Jurdica.
ROCA Agapito, Luis (1999). El Delito de Malversacin de Caudales Pblicos.
Espaa.
Otras Fuentes:
Dr. Ral B. Pariona Arana: El Delito de Peculado como Delito de Infraccion de

Deber.
LEY N 27815 Cdigo de tica de la Funcin Pblica
Armando Mendoza Ugarte. La Responsabilidad de Los Funcionarios Pblicos
31
ANEXOS
Primer Anexo
PROYECTO DE LEY POR EL PARTIDO NACIONALISTA QUE DEROGA LA
LEY N 29703, LEY QUE MODIFICA EL CODIGO PENAL RESPECTO DE LOS
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PUBLICA.
El Grupo parlamentario Nacionalista a iniciativa de la Congresista Marisol Espinoza Cruz,
con fecha 13 de junio del ao 2011 mediante el Proyecto de Ley N 4886 propuso derogar
la Ley N 29703 Ley que modifica el Cdigo Penal respecto de los Delitos Contra la
Administracin Pblica. En cuanto al artculo 387 Delito de Peculado Doloso y Culposo
propona que el texto se modifique de la siguiente manera: El funcionario o servidor
pblico que se apropia o utiliza en cualquier forma, para si o para un tercero, caudales o
efectos pblicos, cuya percepcin, administracin o custodia le estn confiados por razn
de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de
ocho aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo penal.
Asimismo, propusieron anular el segundo prrafo que estableca que cuando el valor de lo
apropiado o utilizado sobrepase las diez unidades impositivas tributarias (10 UIT) el agente
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos.
Propusieron reducir la pena privativa de libertad en cuanto a la circunstancia agravante
cuando los caudales o efectos independientemente de su valor estn destinados a fines
asistenciales a los programas de apoyo social proponiendo la pena mnima de cuatro aos y
mxima de diez aos e inhabilitacin.
En cuanto a la propuesta de modificacin del artculo 388 respecto al delito de peculado de
uso propusieron rebajar la pena mnima a un ao de pena privativa de libertad en vez de dos
aos que propona la ley 29703.
Respecto al segundo prrafo de este artculo en lo referente a la responsabilidad que
pudieran tener los contratistas, propusieron eliminar independientemente del grado de
afectacin de la obra.
Fundamentos del proyecto de ley:
Dentro de los fundamentos para la modificacin y derogatoria de la ley N29703 por parte
del grupo poltico Nacionalista, est la premisa de que esta ley modifica y flexibiliza la
represin de los delitos contra la administracin pblica, encontrando la eliminacin de la
32
inhabilitacin, lo cual constituye un retroceso y debilita la lucha contra la corrupcin. La

Comisin de Justicia del Congreso distorsionando los trminos propuestos por la sala
plena aprob el dictamen 4187/2010-PJ, que dio origen a la ley 29703, por lo que a travs
de su iniciativa legislativa se propone fortalecer la lucha contra la corrupcin y restablecer
la inhabilitacin contra los funcionarios y servidores pblicos que han incurrido en delitos
en agravio del Estado. Sealan adems dentro de sus fundamentos que la inhabilitacin
muchas veces es irrisoria, que permite tener nuevamente a los ex funcionarios o servidores
pblicos postulando al cargo del cual fueron destituidos y/o condenados por delitos de
corrupcin. La inhabilitacin al formar parte de las penas limitativas de derechos, adquiere
el rango de una pena principal, y sus efectos sern ms efectivos que las penas que
imponen el Poder Judicial.
Segundo Anexo
COMO HA QUEDADO Y COMO EST EL CODIGO PENAL ACTUAL
Con la penltima modificatoria23, se incorporo para el delito de peculado doloso, el
incremento de la pena privativa de libertad, siendo el caso que anterior a dicha
modificatoria, el Cdigo Penal, estableca como pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de ocho aos y para su figura agravante una pena no menor de cuatro ni mayor de
diez aos; pero con la modificatoria del nueve de junio del presente ao Ley N 29703-, se
incrementa dicha pena de no menor de dos, a no menor de cuatro ni mayor de ocho aos, y
para su figura agravante de no menor de cuatro ni mayor de diez aos, a no menor de ocho
ni mayor de doce aos. Asimismo, se realizo cambios sustantivos en la redaccin del tipo
base del delito reemplazndose trminos, tales como: El funcionario o servidor pblico
que se apropia en cualquier forma, o consiente que un tercero se apropie o utilice caudales
o efectos pblicos, cuya percepcin. Del mismo, en el segundo prrafo, de la
redaccin anterior que estableca Constituye circunstancia agravante si los caudales o
efectos estuvieran destinados a fines asistencialistas, paso a la siguiente redaccin: Si
los caudales o efectos, independientemente de su valor, estuvieran destinados a fines
asistencialistas, aumentndose, como puede verse, el termino independientemente de su
valor.
Por otro lado, se aumento el siguiente prrafo Cuando el valor de lo apropiado o utilizado
sobrepase diez unidades impositivas tributarias, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos, el mismo que se ha mantenido en la
ltima modificatoria, mediante Ley N 29758, de fecha 21 de junio del 2011.
23 Ley 29703 del 09 del mes de junio del 2011.

33
En el caso del delito de peculado culposo, mediante Ley N 29703, no se realizo cambio
sustancial alguno, manteniendo su redaccin antigua. Mediante la ltima modificatoria,
esto es la Ley N 29758, el legislador ha visto por conveniente mantener la redaccin
anterior a las modificaciones hechas por Ley N 29703, salvo la pena establecida,
manteniendo el incremento de pena establecidos en la Ley 29703 para el delito de
Peculado.
Articulo 388. Peculado de Uso en el presente delito, se ha mantenido la redaccin originaria
antes de la modificatoria hecha mediante Ley N 29703, salvo la pena establecida;
incrementndose de no mayor de cuatro aos a no menor de dos ni mayor de cuatro
aos. Es decir, se ha reincorporado un mnimo de pena que antes no estableca.
34

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Funcionario Publico

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El Funcionario Pblico

PRIMERA PARTE - Nociones Generales...................................................................4

Antecedentes Histricos La Administracin Pblica...........................................4

Definicin de Funcin Pblica.............................................................................6

SEGUNDA PARTE Funcionario Pblico.............................................................7

Definicin de Funcionario Pblico.......................................................................7

Caractersticas del Funcionario o Empleado Pblico.........................................11

Clasificacin de los Funcionarios y Empleados Pblicos..................................12

Deberes y Derechos de los Funcionarios Pblicos.............................................13

TERCERA PARTE Funcionarios y tica............................................................18

Principios por los cuales se rige los Funcionarios Pblicos...............................19

Prohibiciones ticas para los Funcionarios Pblicos.........................................20

Sanciones al Funcionario Publico.......................................................................20

CUARTA PARTE Aspectos Penales.......................................................................21

Administracin Pblica y Derecho Penal...........................................................21

Concepto Penal de Funcionario Pblico.............................................................23

Delito de Peculado y el Funcionario Publico.....................................................27

PRIMERA PARTE - Nociones Generales

1. Antecedentes Histricos La Administracin Pblica

La administracin pblica es la organizacin y direccin de hombres

El concepto de administracin pblica se encuentra ligado con el de gobierno a

identificacin con el gobierno. Con esta identidad queda puntualizada la naturaleza

Por su parte El Comit Jurdico Interamericano de la OEA establece que "Funcin

SEGUNDA PARTE Funcionario Pblico

4 FRAGA, Gabino (1977). Derecho Administrativo. Mxico.

La Convencin Interamericana contra la Corrupcin define en un solo concepto al

El artculo 40 de nuestra Constitucin reconoce a la carrera administrativa como un

Por eleccin popular directa y universal, o por eleccin en cargos de

Por nombramiento o remocin regulados por Ley expresa; por ejemplo un

DISTINCIN ENTRE FUNCIONARIO PBLICO Y SERVIDOR PBLICO

Los conceptos de funcin y funcionario pblico son de Derecho Publica y no de Derecho

2. Caractersticas del Funcionario o Empleado Pblico

La prestacin de la actividad en un servicio pblico.

Personal con Relacin Unilateral sometida ala Derecho Pblico, personal

Los Funcionarios Pblicos se dividen en:

3.2 Desde el Punto de Vista de la Permanencia en el Servicio

3.3 Desde el Punto de Vista de las Normas de Nombramiento

Personal con Nombramiento de Derecho.

3.4 Desde el Punto de Vista del Procedimiento Seleccin

Personal seleccionado mediante oposicin pura.

3.5 Desde el Punto de Vista de la Formacin preconstituida del Personal

Personal al que se le ha exigido ttulo de enseanza superior, bien general o

3.6 Desde el punto de Vista de la Formacin Inmediata a la Seleccin

Personal asumido tras un periodo en escuela especial o en centros de la

3.7 Desde el punto de Vista de la Constitucin de la Relacin al Servicio

Personal asumido directamente, con o sin prueba de seleccin y que

4. Deberes y Derechos de los Funcionarios Pblicos

f) Obtener prstamos administrativos, de acuerdo a las normas pertinentes;

Ley Marco del Empleo Pblico (N 28175)

Deber de Actuar Formalmente

Este deber se regula en varias normas de la ley. Por ejemplo el artculo 12

Informacin a los Interesados

requieran sustanciacin, es decir de la tramitacin de juicio,

Deber de Evacuar informes

Deber de Promover Pruebas

Deber de Decidir en Lapsos Determinados

Deber de Ejecucin Formal

administrativos, sino que debe realizar una ejecucin formal, donde el

TERCERA PARTE Funcionarios y tica

cumplimiento de los procedimientos administrativos, se respeten los derechos a

a) Mantener Intereses de Conflicto Mantener relaciones o de aceptar situaciones

La transgresin de los principios y deberes establecidos en el Captulo II y de

El Reglamento de la presente Ley establece las correspondientes sanciones.

Las sanciones aplicables por la transgresin del presente Cdigo no exime de