CAUSA Nro.

BOTARRO C
s/recurso de ca

Cmara Nacional de Casacin Penal

MATAS SEBASTIN KALLIS
Secretario de Cmara

REGISTRO NRO. 10

//la ciudad de Buenos Aires, a los

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das del mes de

septiembre del ao dos mil ocho, se rene la Sala IV de la Cmara Nacional

de Casacin Penal integrada por el doctor Gustavo M. Hornos como
Presidente y los doctores Augusto M. Diez Ojeda y Mariano Gonzlez
Palazzo como Vocales, asistidos por el Secretario de Cmara, Matas
Sebastin Kallis, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto
a fs. 634/640 vta. de la presente causa Nro. 8468 del Registro de esta Sala,
caratulada: "BOTARRO CUTTI, Sergio Gastn s/recurso de casacin";
de la que RESULTA:
I. Que el Tribunal Oral en lo Criminal Nro. 9 de la Capital
Federal, en la causa Nro. 1670 de su Registro, con fecha 3 de julio de 2007,
resolvi, rechazar la peticin de suspender el proceso a prueba en relacin a
Sergio Gastn BOTARRO CUTTI en los trminos del art. 76 bis del
Cdigo Penal (fs.614/619).
II. Que contra dicha decisin interpuso recurso de casacin el
defensor particular de Sergio Gastn Botarro Cutti, doctor Daniel Zarate (fs.
634/640 vta.), concedido a fs 654/656, el cual fue mantenido ante esta
instancia a fs. 668, sin adhesin por parte del seor Fiscal General ante esta
Cmara, doctor Ricardo Gustavo Wechsler.
III. Que el recurrente invoc ambos incisos del art. 456 del
cdigo de forma.
Sostuvo que en la resolucin puesta en crisis se efectu una
errnea interpretacin de la ley sustantiva, del art. 76 bis del C.P.N., en
cuanto no se hizo lugar al pedido de suspensin de juicio a prueba
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solicitado oportunamente -art. 456, inc 1 C.P.P.N.-; como as tambin,

refiri, que la sentencia atacada resulta arbitraria, pues su fundamentacin
es solo aparente y carente de sustento legal.
Seal que la decisin que se recurre viola los derechos de
igualdad ante la ley, de defensa en juicio y debido proceso -arts. 16 y 18
C.N.- como as tambin, el principio Ain dubio pro reo@ -art. 3 C.P.P.N.-.
As, sostuvo que en el caso de autos se dieron los requisitos
establecidos en el art. 76 bis y concordantes del Cdigo Penal, para
conceder el beneficio de la suspensin de juicio a prueba, debido a que las
partes se pusieron de acuerdo, tanto el imputado como el Ministerio Fiscal,
y an ms sin oposicin de la vctima.
Agreg que, en la audiencia prevista por el art. 293 C.P.P.N., el
nombrado ha ofrecido la realizacin de trabajos comunitarios y una
reparacin econmica de $100, en funcin de sus ingresos; y que el Fiscal
prest su conformidad, y solicit como condicin de la suspensin que el
encartado fije residencia y se someta al control del patronato de liberados.
IV. Que durante el trmino de oficina previsto por los arts. 465,
primera parte, y 466 del C.P.P.N., se present a fs.670/672 el seor
Defensor Pblico Oficial ante la instancia, doctor Juan Carlos Sambuceti (h)
solicitando fundadamente que se haga lugar al recurso de casacin
interpuesto y, en consecuencia, que se conceda el beneficio de la suspensin
del juicio a prueba en favor del imputado. Hizo reserva del caso federal.
V. Que, no habiendo comparecido las partes a la audiencia
prevista por el art. 468 del C.P.P.N., de lo que se dejo constancia a fs. 677
quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo de
la ley para que los seores jueces emitieran su voto, result el siguiente
orden sucesivo de votacin: doctores Mariano Gonzlez Palazzo, Agusto M.
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MATAS SEBASTIN KALLIS
Secretario de Cmara

Diez Ojeda y Gustavo M. Hornos.

El seor juez Mariano Gonzlez Palazzo dijo:
I. Satisfechos los requisitos objetivos y subjetivos de
admisibilidad previstos en el ordenamiento ritual (art. 463) en torno a la
procedencia de este medio impugnaticio (ver resolucin de fs. 182),
comenzar por responder al agravio introducido por la Defensa Particular
de BOTARRO CUTTI, en relacin a la pretendida errnea aplicacin de la
ley sustantiva (art. 456, inc. 11, del C.P.P.N.), manifestada -segn el
recurrente- en haber resuelto el tribunal Aa quo@ el rechazo del pedido de
suspensin del juicio a prueba solicitado oportunamente por su ahijado
procesal.
II. En principio, cabe recordar que el hecho por el cual se ha
requerido la elevacin a juicio respecto del encartado Sergio Gastn
BOTARRO CUTTI fue calificado como coautor del delito de robo en
poblado y en banda (art. 167, inc. 2 del Cdigo Penal), figura que tiene
prevista una escala penal que excede de tres aos de prisin.
En este aspecto, la postura tradicional de esta Cmara ha sido
que la pena sobre la que debe examinarse la procedencia del instituto
previsto en el art. 76 bis y siguientes del Cdigo Penal es la de reclusin o
prisin cuyo mximo en abstracto no exceda de tres aos conforme con la
doctrina sentada por esta Cmara Nacional de Casacin Penal en el Plenario
Nro. 5, AKosuta, Teresa Ramona s/recurso de casacin@, del 17 de agosto
de 1999. Asimismo, an sin invocar la doctrina que emana del plenario
citado, con anterioridad a dicho precedente este Tribunal se ha pronunciado
en reiteradas oportunidades en el mismo sentido (confr. de la Sala I, causa
Nro. 923,ACelestino, Leonardo M. s/rec. de casacin@, Reg. Nro. 1259, rta.
el 29/11/96; causa Nro. 1420, AMultisanti, Anbal A. s/rec. de casacin@,
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Reg. Nro. 1802, rta. el 3/10/97; causa Nro. 1552, ADAmico, Carina V.
s/rec. de casacin@, Reg. Nro. 1936, rta. el 4/12/97; causa Nro. 1621,
AAquilino, Fernando s/rec. de casacin@, Reg. Nro. 2091, rta. el 13/3/98;de
la Sala IV cfr. Causa Nro. 2039: AGUNSETT, Miguel Angel s/recurso de
queja@, Reg. Nro. 2581.4, rta. el 28/4/00; Causa Nro. 1905: AHARO,
Horacio Dante s/recurso de casacin@, Reg. Nro. 2570.4, rta. el 28/4/00; y
Causa Nro. 2044: AMANGONE, Pedro Eduardo s/recurso de queja@, Reg.
Nro. 2636.4, rta. el 31/5/00).
Ahora bien, la evolucin operada en distintos niveles de
pensamiento jurdico vinculados a la materia desde el plenario citado llevan
a reflexionar sobre el tpico, ms an teniendo presente lo recientemente
resuelto por la C.S.J.N. en AACOSTA, Alejandro Esteban s/infraccin art.
14, primer prrafo de la ley 23.737 -causa N128/05" S.C.A. 2186, L. XL,
rta. 23/04/08. Criterio, este que se ve reflejado en anteriores
pronunciamientos que he emitido en oportunidad de ser integrante de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional.
En dicha oportunidad, el Alto Tribunal destac que Ael criterio
que limita el alcance del beneficio previsto en el art. 76 bis a los delitos que
tienen prevista una pena de reclusin o prisin cuyo mximo no supere los
tres aos se funda en una exgesis irrazonable de la norma que no armoniza
con los principios enumerados, toda vez que consagra una interpretacin
extensiva de la punibilidad que niega un derecho que la propia ley reconoce,
otorgando una indebida preeminencia a sus dos primeros prrafos sobre el
cuarto al que deja totalmente inporante@ (considerando 71).
En este orden de ideas, cabe mencionar lo dispuesto en el
prrafo cuarto del art. 76 bis del C.P.: A...Si las circunstancias del caso
permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable, y
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MATAS SEBASTIN KALLIS
Secretario de Cmara

hubiese consentimiento del fiscal, el tribunal podr suspender la

realizacin del juicio@.
En virtud de lo expuesto, conviene recordar el hecho imputado
a Botarro Curti por el cual se elev la causa a juicio: A... encuentro
acreditado en las presentes actuaciones que Miguel Alejandro Rodrguez y
Sergio Gastn Botarro Cuti junto con otras dos personas de sexo
masculino an no individualizadas en autos, el da 5 de enero de 2003
siendo las 4.30 horas aproximadamente, se apoderaron ilegtimamente y
mediante fuerza en las cosas de la suma de sesenta y dos pesos en monedas
($62) y de diversas mercaderas del interior del comercio de maxikiosco
sito en la calle Bolivia 119 de esta ciudad propiedad de Carmen Andriani.
A tal fin, los imputados, para acceder al interior del local procedieron a
violentar la persiana y el panel de chapa emplazado frente al comercio de
mencin, logrando levantar la persiana del suelo previo descentrarla para
luego quitar de la gua el referido panel...@.
Sentado ello, el ministerio fiscal calific el hecho imputado a
Botarro Cutti conforme lo requerido en la solicitud de elevacin a juicio,
obrante a fs. 478/482.
As, y conforme al hecho relatado, la defensa del encartado
solicit la suspensin de juicio a prueba. Ahora bien, para evaluar la
procedencia del beneficio es necesario tener en cuenta que el encausado:
carece de antecedentes, que en la audiencia prevista por el art. 293 del
C.P.P.N., manifest someterse al control del Patronato de liberados, fijar
residencia, realizar tareas comunitarias de plausible vinculacin con su
oficio de herrero en una institucin de bien pblico y ofreci una reparacin
de $100 a los damnificados. Adems, seal trabajar con su padre
desempeando su oficio en el horario de ocho de la maana a siete de la
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tarde, percibiendo una salario mensual entre $ 700 y $ 1000, y vivir con su
madre. An ms, que el Fiscal General prest su conformidad a la
suspensin del proceso a prueba, y agreg que el encartado no registraba
condenas anteriores que impidieran una condena de ejecucin condicional.
De este modo, se ve reflejado en las presentes actuaciones que
se daran, en principio, los presupuestos formales del art 76 bis del C.P.N.
para la procedencia del instituto, teniendose en cuenta las circunstancias
reales y concretas del caso.
III. En orden a las consideraciones que anteceden, y de acuerdo
a las pautas establecidas por la C.S.J.N. in re AAcosta@, propicio que se
haga lugar al recurso de casacin interpuesto por la defensa, debiendo
remitirse las presentes actuaciones al tribunal de origen para que contine
su sustanciacin con arreglo a lo aqu decidido.
El seor juez Augusto M. Diez Ojeda dijo:
Que adhiere al voto que antecede.
El seor juez Gustavo M. Hornos dijo:
Que adhiero al voto que lidera el presente acuerdo.
Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal
RESUELVE:
HACER LUGAR al recurso de casacin interpuesto a fs.
634/640 vta. por el defensor particular de Sergio Gastn Botarro Cutti,
doctor Daniel Zarate, y REMITIR las presentes actuaciones al tribunal de
origen para que contine su sustanciacin con arreglo a lo aqu decidido.
Regstrese, notifquese y, oportunamente, remtase la causa al
Tribunal Oral en lo Criminal Nro. 9 de la Capital Federal, para que se
notifique personalmente al imputado lo resuelto por esta Sala, y dems
efectos, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo.
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GUSTAVO M. HORNOS

MARIANO GONZLEZ PALAZZO

Ante m:
MATAS SEBASTIN KALLIS
Secretario de Cmara

AUGUSTO DIEZ OJEDA