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Revista Electrnica del Instituto de Investigaciones "Ambrosio L. Gioja" - Ao V, Nmero Especial, 2011
ISSN 1851-3069
KEYWORDS
Political Law - History- StateS Theory
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* Abogado, docente de Teora del Estado, Facultad de Derecho, Universidad de Buenos Aires.
1 El profesor Mario Rojas, me transmiti sta frase, que a su vez, fuera una de las enseanzas que a l, le legara el profesor de
quiebras Ignacio Winizky, fundador de la revista Lecciones y Ensayos.
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precisamente por el concepto que cada uno tenga respecto a cada una de las definiciones en uso.
Al solo efecto de este ensayo, entender ambos trminos como sinnimos en el campo de la enseanza, y
tomar un concepto exclusivamente cognitivo de derecho poltico muy genrico e integrador de entre las ms
variadas frmulas.2 Llamo derecho poltico a la rama del conocimiento jurdico que se ocupa del estudio de las
relaciones emergentes entre la teora y la prctica poltica,
considerado ste ltimo, desde sus aspectos filosficos, lgicos, normativos e histrico-sociolgicos.3
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peculiares del derecho poltico por un lado y de la teora del Estado por otro. Sendas direcciones son orientadas
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agregaba tambin la enseaza del derecho feudal y del derecho estatutario de las ciudades italianas4. El perodo bajo
medieval vio surgir los estudios generales, luego denominados universidades: Bologna, Padua, Npoles, Salamanca,
Valladolid y Pars, impartan rudimentos de derecho.
Desde los aportes de Maquiavelo, los estudios polticos cobraron resignificacin en tiempos modernos, por
lo menos entre juristas y filsofos, al margen de su enseanza formal. En esa lnea de difusin de problemas jurdicopolticos deben situarse las obras de Bodino, Hobbes y Locke. En el siglo XVIII, Montesquieu hace patente la
denominacin derecho poltico como proceso regulador de las relaciones entre gobernantes y gobernados,
Burlamaqui lo utiliza con fines didcticos y Rousseau lo difunde a travs del Contrato social5. Hacia 1820, se utiliz
en Espaa la denominacin derecho poltico para bautizar una materia por fuera de los planes oficiales, aunque a
mediados del siglo XIX se la incorpor regularmente a la enseanza universitaria, como asignatura atenta a las
relaciones entre derecho y poltica. Hacia fines del siglo XIX, comenz a difundirse la denominacin teora general
del Estado en Alemania, como materia comprensiva del fenmeno estatal en su relacin con el mundo jurdicopoltico6.
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romano-cannico fue creacin de los propios juristas, fusionndose su concepto con el de derecho comn. Se
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La labor desarrollada en los claustros universitarios por el profesor de De Vedia y Mitre (1881-1958), ha
dado el principal aporte a la cultura enciclopdica del derecho poltico. Un repaso sobre sus publicaciones nos brinda
un panorama de mltiple difusin en el particular, an descartando su no menor condicin de historiador de la vida
nacional. Para la materia que me ocupa, ha publicado un curso de derecho poltico y una imponente Historia
general de las ideas polticas con una introduccin a la teora del Estado.10
Su curso de la dcada del veinte, haca hincapi en las distintas posturas que se debatan en aquellos aos
respecto a la teora de la personalidad del Estado11, estando presente en primera instancia el tratamiento de la obra
del publicista francs Len Duguit, quien llegaba a la cruda conclusin de vislumbrar en toda cuestin jurdica,
simples relaciones de mando y obediencia entre gobernantes y gobernados, negando el principio de personalidad
estatal. El estado es un hecho12 donde determinados grupos o personas fsicas, prevalecen sobre los dems por
motivos de fortaleza.13 Los ms fuertes, imponen necesariamente su voluntad a los dbiles. De Vedia y Mitre refuta
esta posicin, expresando que la intencin de Duguit de desembarazar a las teoras jurdicas sobre el Estado, de la
abstraccin consecuente, es gnoseolgicamente imposible, puesto que la abstraccin forma parte de la esencia propia
de los estudios jurdico-polticos. En definitiva, nos manifiesta que la tipologa apuntada de las relaciones polticas
entre gobernantes y gobernados expuesta por Duguit, no es ms que una sustitucin de abstracciones (La de
Estado-jurdico por la de mando-obediencia). Pero es fundamental recalcar que si bien De Vedia y Mitre recurre
al campo de la abstraccin como herramienta conceptual para el derecho poltico, la misma se halla siempre
supeditada, no a la mera abstraccin misma o a los postulados lgicos del lenguaje, sino a los hechos de la vida real
del mundo sensible. En este sentido constructivo de una teora realista del saber poltico, coincidir su filosofa del
Estado con la de Arturo Sampay, tan dismil en otras cuestiones. Precisamente por ello, aconsejaba abordar el objeto
de estudio derecho poltico, desde la combinacin de los mtodos histrico y jurdico. (DE VEDIA Y MITRE,
1946, pag. 522 y ss.)
Su historia general de las ideas polticas, desarrolla de manera pormenorizada toda la seguidilla de
pensamientos vinculados al mundo del derecho y la poltica14, como la presentacin de una genealoga que en nada
difiere de los postulados metodolgicos propugnados por Carl Schmitt. Una vez ms, es el mtodo y no la filosofa o
ideologa, lo que hace coincidente el enfoque de estos autores. En su Introduccin a la teora del Estado,
desenvuelve su mtodo histrico-jurdico ocupndose de temas clsicos de la materia, hasta elaborar una propia
10 Su historia de las ideas polticas, publicada originalmente en 15 volmenes, ha sido compendiada por el propio autor, bajo los
dos tomos dados a conocer como Derecho poltico general, publicado por Kraft editores. Por cuestiones de brevedad no he
incluido en este ensayo, la obra de su discpulo Alberto Elguera, ni la del profesor socialista Carlos Snchez Viamonte, tambin
notable constitucionalista. De igual modo, Enrique Del Valle Iberlucea.
11 Hacia 1925, el profesor italiano Vctor Manuel Orlando dict en nuestra facultad un curso sobre personalidad del Estado,
tema tan caro a los intereses de aquel entonces.
12 Hablo de un estado de hecho, como situacin de circunstancias imperantes y lo diferencio del Estado como persona
colectiva moral o jurdica. Segn Duguit, el Estado jurdico es una mera abstraccin o ficcin sin sustento real. Lo real est dado
como un fenmeno de relaciones entre los poderosos que mandan y el resto que los obedece.
13 Fuerza fsica, econmica, sobrenatural o cuantitativa.
14 Es preciso recordar que si bien De Vedia y Mitre acuda a la realizacin de una genealoga de la historia de las ideas, y no de la
historia poltica de los pueblos, no ha podido ceirse exclusivamente al cometido de referenciar ideas, puesto que las mismas se
hayan presas de las circunstancias de hecho acaecidas a lo largo de la historia. Gratamente, nos otorga siempre un marco de
referencia histrico poltico previo, para luego pasar al estudio de las ideas. A este respecto, cabe endilgarle el mrito de trabajar
con las fuentes directas de los filsofos, juristas o polticos estudiados (desde Platn hasta Marx), generalmente en sus idiomas
originales, y finalmente apoyarse en una serie de notas complementarias de inmejorable inters didctico.
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ideas expuestas por Georges Jellinek y Hans Kelsen, mostrando De Vedia y Mitre, una aproximacin parcial al
pensamiento del primero y un alejamiento no fatal acerca de las ideas del segundo. Mientras acepta de Jellinek la
doble tipologa de una teora del Estado de carcter sociolgica y otra de ndole jurdica, se diferencia del mtodo
kelseniano de estirpe neokantiano y logicista, por considerarlo incompleto para una fructfera investigacin sobre el
fenmeno estatal. Para De Vedia y Mitre, tanto la teora sociolgica como jurdica del Estado, forman parte del
objeto del derecho poltico, que se complementa con el estudio de la historia de las ideas y de las instituciones ms
salientes del derecho pblico.15
15 Otro de los mritos del insigne profesor, ha sido incluir en su estudio una historia de las ideas polticas en la Argentina, y
asociar constantemente las relaciones entre derecho y poltica como las causantes de la construccin del orden legal vigente, y
tambin de la justificacin y sostenimiento de determinados planes de gobierno a travs del dictado de determinada legislacin.
Ello responde al deber de emplear como punto de partida para la materia la nocin de frontera donde se tocan el derecho y la
poltica. Mi definicin de derecho poltico, no es ms que una ampliacin de su premisa, con la salvedad de que he incluido
adems de las posturas histrico-sociolgicas, axiolgicas, y jurdico-dogmticas, la concepcin lgico-normativa, que De Vedia y
Mitre consider poco apta para la explicacin de la realidad estatal. Aclaro que lo antedicho no significa que De Vedia negara de
cuajo las ideas de Kelsen ni militara decididamente en el antikelsenianismo profusamente difundido por Arturo E. Sampay.
16 Me inclino por llamar a este mtodo como enciclopdico y no complejo, aunque a la postre el consejo es meramente
convencional.
17 Su contraposicin sera el mtodo simplista, sea ste especialidad de la rama jurdica o sociolgica. Por este motivo, no
desechar buena parte de la obra de Jellinek o Bluntschli, y ser muy difcil encontrar coincidencias con la metodologa kelseniana,
si bien sus diferencias no son tan vehementes como las alentadas por su colega Arturo Sampay.
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cosmovisin del ente Estado y tambin de la disciplina del derecho poltico. En la misma se hacen presentes las
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Entre los profesores que ha tenido la Universidad de La Plata, se destaca el gran jurista entrerriano Arturo
Enrique Sampay.19 A menudo, suele recordarse su labor como el jurista que diagram los pormenores de la reforma
constitucional de 194920. Tambin Sampay ha sido uno de los ms importantes tericos del Estado a nivel
internacional.
En sus obras cumbres elabora una teora del Estado de tinte gnoseolgico-realista, sustentadora de una
filosofa del Estado arraigada en la tradicin aristotlico-tomista21. Luego de refutar la des-realizacin metafsica
del Estado por parte de todas las teoras de corte idealista (y tambin algunas de perfil materialista)22, -corolarios de la
filosofa moderna-, proclama por la gua del bien comn como fundamento y finalidad del Estado. Dentro de su
mtodo de estudio, deja a la sociologa poltica la funcin de describir la realidad estatal, base de la teora del Estado,
que debe incluir -en funcin enciclopdica-, los conocimientos de cultura poltica, a travs de la historia de las ideas,
pero tambin de la historia de las instituciones.23 En este aspecto, coincide con la teora realista del Estado del
alemn Hermman Heller, a quien le reconoce preponderancia en el retorno de la sociologa poltica como molde de
unidad de comprensin de la realidad estatal.24 Esta debe construir los juicios descriptivos de la vida existencial, por
intermedio de los cuales y con la ayuda de la filosofa poltica de raigambre metafsica, se llegar a juicios esenciales
sobre la concepcin del derecho y la poltica.25
Sampay proclama el retorno a la metafsica como fundamento esencial de la poltica y en este sentido
coincide su pensamiento con el del jurista Eric Voegelin y enfrenta de manera abierta el relativismo axiolgico y la
epistemologa cientfica de Hans Kelsen. Inclusive, las crticas contra el autor de la teora pura no se limitan al plano
metodolgico o filosfico, sino que tambin supo desafiarlo desde posturas lgicas y otras francamente polticas26.
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fundamentacin seria del totalitarismo como sistema poltico, y no objeta su metodologa por ser sta concordante
con los postulados histrico-sociolgicos de anlisis del fenmeno estatal, no deja de atacar la falta de finalidad y
bondad del decisionismo poltico28.
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Tampoco estuvo ausente de sus crticas Carl Schmitt.27. Si bien reconoce ciertamente, que su obra constituye la nica
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entiende por constitucin natural emergen los factores geogrficos, econmicos, histrico-culturales y hasta
psicofsicos que determinan las relaciones polticas. Regln seguido, la faz conceptualizada como constitucin real
presta atencin a la dinmica poltica y las fuerzas de poder, y finalmente en la esfera entendida como constitucin
jurdica destaca los problemas referentes a la organizacin estatal por intermedio del orden legal. A partir de all y en
un engarce con una historia y teora constitucional, abre paso al estudio de la teora del Estado, las formas de
gobierno y los regmenes polticos, como una serie de preceptos jurdicos introductorios al derecho positivo. De esta
suerte, constituye al derecho poltico como la rama jurdica introductoria e indispensable previa al estudio dogmtico
del orden constitucional, cuya solidez descansa en el carcter multidisciplinario de los estudios histrico-sociolgicos
concernientes a la actividad poltica, atendidos en el campo de la constitucin real y natural.
Los enfoques de Fayt y Lpez, no escapan a la vieja usanza de entender al derecho poltico como la
disciplina de carcter enciclopdico que se vincula directa o indirectamente con las interminables relaciones entre los
entes derecho y poltica, sea cual fuere el concepto que se quiera imprimir a tales definiciones. En este punto, es
donde coinciden con los antiguos profesores reseados33.
Lamentablemente, las modas acadmicas de nuestro tiempo, han hecho prevalecer en el campo de los
estudios sociales, la especialidad y la cientificidad como atributos indispensables del conocimiento,
desdendose de manera palmaria, la cultura general que otorga una visin enciclopdica de los asuntos polticos34.
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una clasificacin de enorme utilidad para el encuadre de asuntos propios de la ciencia poltica.32 A la faz de lo que
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estos pueden desenvolverse, merece para dilucidar el asunto de su mera conceptualizacin el apoyo de la filosofa
como un camino a la clarificacin de algunos trminos sumamente problemticos. Los estudios ontolgicos como
gnoseolgicos, y la filosofa del lenguaje y la epistemologa, son vlidos auxiliares para permitirnos definir el
significado del derecho poltico.
La genealoga como mtodo de estudio, exposicin y desarrollo del derecho poltico, empleado por Mariano
De Vedia y Mitre o Carl Schmitt, permiten enfocar desde el ngulo histrico, cualquier problema atinente a la vida
poltica y la organizacin social, desde el fenmeno dado en s mismo, hasta las costumbres e ideas que rodearon los
hechos pertinentes vinculados con el Estado y la poltica. Para este camino, no solo la historia fctica de los
acontecimientos polticos, econmicos o religiosos son valederos, sino tambin la propia historia del pensamiento
filosfico y jurdico de la poca, completan el marco general de la etapa estudiada.
La actualidad poltica y jurdica, tambin debe ser tenida en cuenta para observar y describir la realidad
social circundante, y he aqu la importancia de los estudios sociolgicos36. Pero es necesario sealar, que el derecho
poltico no puede quedarse esttico en el campo meramente histrico o filosfico (en ese caso no se diferenciara de
la historia poltica o la filosofa misma), sino que debe permanentemente dirigir su atencin a como las variadas
relaciones que se han dado o que se dan, entre derecho y poltica, repercuten en la construccin del orden social,
preferentemente el jurdico, y en nuestro caso, el orden jurdico argentino. No solamente la teora o la accin poltica,
los intereses econmicos, o las cosmovisiones metafsicas o religiosas ejercen su influencia sobre la constitucin
escrita. El derecho poltico debe utilizar todas las herramientas a su alcance para comprender de que manera los
asuntos polticos, determinan la legislacin y la jurisprudencia y el pensamiento jurdico en general. De aqu la
importancia que la teora general del derecho aplicable a cualquier rama jurdica, tiene para la asociacin de elementos
en la cabal comprensin del fenmeno jurdico.37
En esta inteligencia, el derecho poltico enciclopdico puede expresar su funcin para otorgar al estudiante
o al estudioso una visin ms amplia del fenmeno jurdico no limitada a la dogmtica legal, que ser de suma
utilidad para patentizar de qu manera diversos factores condicionan determinada costumbre,
imposicin de
criterios, cdigos de leyes o fallos judiciales. Asimismo, los estudios polticos permitirn al estudiante adentrarse con
mayor solvencia en la problemtica del derecho positivo, sobre todo pblico. Aunque la materia alcanza grados
mucho ms extensos que los vnculos con el derecho pblico, no debe dejar de reconocerse que la teora del Estado
materia que estudia la relacin entre esos dos entes en todas sus manifestaciones. El derecho poltico tiene un objeto propio estudiar los vaivenes que surgen de la relacin precitada-, pero gran variedad de herramientas para desarrollar su trabajo.
36 Coincido con el Profesor Mario Rojas: La lectura de los peridicos se torna ineludible para un serio estudio del derecho.
Cmo no recomendar a los estudiantes la lectura de los diarios que condensan los debates parlamentarios, las decisiones del
gobierno, las novedades salientes de los boletines oficiales, la opinin de los actores polticos, los fallos del poder judicial, las
relaciones con los Estados extranjeros, la vida poltica internacional? Cmo afirmar que esto no tiene nada que ver con el
derecho poltico?.
37 No existe rama jurdica que quede excluida del anlisis comprensivo del derecho poltico. Es tan importante destacar cmo las
relaciones entre poltica y derecho ejercen su influencia en el campo del derecho laboral individual y colectivo, como en la reforma
a las leyes criminales o de procedimientos penales. No puede desconocerse las cuestiones tan vitales para nuestra disciplina como
el desentraar el pensamiento histrico o filosfico que desemboca en determinado concepto de derecho de propiedad y no en
otro, y cuando y por qu; y as con todas las relaciones de derecho privado. Contratos civiles y mercantiles; legislacin minera,
petrolera, martima o agraria. Y por sobre todas las cosas asuntos constitucionales y derechos polticos positivos. Y tambin es
menester del derecho poltico preguntarse por qu ahora es as y antes de otra manera?, o por qu modificar la ley de entidades
financieras o de sociedades comerciales o de contrataciones del Estado de una forma y no de otra? Y por qu este sistema legal
funciona aqu y en otro pas no funciona? En este punto, el estudio de la geopoltica puede ser de gran aporte, aunque ste ya se
halla inmerso como una disciplina auxiliar de las fases histricas y sociolgicas y tambin del derecho internacional pblico.
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El estudio de las relaciones entre los entes derecho y poltica en todas las manifestaciones en las cuales
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Finalmente, en lo que a este punto respecta, el derecho poltico enciclopdico trata de formar en el jurista una
plenitud intelectual que jams debi ser abandonada.
5. RECOMENDACIONES GENERALES
Es mi intencin retomar para los estudios de teora del Estado, las enseanzas de los antiguos cursos de
derecho poltico. Para ello, resulta conveniente dividir la asignatura en una introduccin general de carcter filosfico
que se ocupe de los problemas conceptuales de la materia: justicia, Estado, derecho, poltica. Luego una
parte dedicada a la revisin histrico-jurdico-poltica de la organizacin social, resaltando de manera inmediata, la
relacin entre los hechos acaecidos y las ideas imperantes.39 Este mismo esquema debe ser aplicado a la historia de la
formacin del Estado argentino.40 Otra parte de la materia deber encuadrar una categora que podra llamarse
instituciones de derecho poltico o derecho poltico positivo, donde se incluiran nociones sobre la legislacin
vinculada a partidos polticos, formas de Estado, juridicidad de elementos estatales41, problemas de organizacin de
poderes, sistemas electorales y teora de la constitucin.42 Tambin deber estar presente el examen de las teoras del
Estado ms descollantes, en alusin a la estricta e importante enseanza de la materia de tal nombre. Resultarn
imprescindibles, el estudio de los autores clsicos alemanes y franceses estudiados por De Vedia y Mitre, Sampay y
Legn43. Con respecto al pensamiento filosfico, la historia de las ideas conlleva necesariamente desde Platn y
Aristteles hasta Martin Heiddeger.44 Para el estudio del Estado argentino, no deben olvidarse las plumas seeras de
38 La enseanza enciclopdica del derecho poltico, podr referenciar utilidades para otras disciplinas cercanas como la teora
general del derecho y la filosofa jurdica; la sociologa jurdica y la historia del derecho, incluyendo el derecho romano. Tambin la
multidisciplinariedad del derecho poltico servir de gua a todo estudio de derecho comparado.
39 En definitiva, las ideas son tambin hechos que se suceden en la temporalidad. Pero marco el vulgar contraste, para graficar
claramente como un acto poltico y una idea poltica, se desarrollan como hechos que ejercen influencia en las relaciones
humanas. Para ello aconsejo aplicar la genealoga schmittiana y la unin de los mtodos histrico y jurdico, pregonado por
Mariano De Vedia y Mitre. En este asunto, podran researse las formas de vida poltica desde la antigedad hasta el siglo XX, o
bien hasta nuestros das.
40 Por cuestiones de didctica general, aconsejo incluir el estudio del Estado argentino, despus de repasar la historia general de
las organizaciones e ideas polticas.
41 Legislacin y jurisprudencia vinculada a cuestiones de soberana, territorio, poblacin y poder del Estado. De Vedia y Mitre y
Sampay han sido promotores de estos temas en el pas. Tambin algunos fallos de Fayt por casos de derecho de incidencia
colectiva.
42 Instituciones de derecho poltico puede ser un concepto demasiado genrico. Se podra objetar que toda institucin jurdica se
engendra en las relaciones que el derecho poltico que enfoco estudia. Por eso, una definicin ms estricta de los derechos
polticos positivos, se vinculan con toda la legislacin y jurisprudencia habida en materia de reglamentacin de acceso al poder
pblico y participacin ciudadana, como la referente a los cimientos de la organizacin estatal. Aparte de ello incluyo a la teora
constitucional desechada por los cursos de derecho constitucional positivo. En este orden de ideas, quedara dentro de ste
conjunto el estudio de la organizacin general de los poderes del Estado (verbigracia: importancia poltica del consejo de la
magistratura, juicio poltico, derecho parlamentario, acefala), el rgimen legal de los partidos polticos y asociaciones polticas en
general. La relacin del Estado con la Iglesia, los sindicatos y las fuerzas armadas. Derechos electorales y formas de participacin
ciudadana. La opinin pblica. Algunos derechos constitucionales: imprenta, expresin, asociacin y peticin. Algunas leyes
especficas sobre seguridad, antidiscriminacin, ciudadana, represin, terrorismo, derechos humanos, tica pblica o acceso a la
informacin por relacionarse con determinadas formas de gobierno. Delitos polticos, golpes de Estado, intervenciones federales,
estado de sitio, revoluciones.
43 No discrimino a los autores por nacionalidad, pero resulta innegable que Hauriou, Carr de Malberg, Duguit, Jellinek, Weber,
Heller, Kelsen y Schmitt, no pueden estar ausentes.
44 Podra remontarse tal estudio a las escuelas pitagricas, pero a los fines de la materia no aconsejara sobrepasar los lmites de la
obra de Heiddeger, de vital importancia para comprender la problemtica del ser y los entes con relacin a los conceptos jurdicos.
Salvo por honrosas excepciones, el pensamiento post-heiddegeriano no se torna demasiado apacible para el derecho poltico. S en
cambio la obra de varios comentaristas o historiadores de la filosofa, pero no de filsofos post-modernos. Debo reconocer mi
sincero agradecimiento al Dr. Prof. Anbal D Auria y a la Profesora Elina Ibarra, su constante asesoramiento en materia
filosfica. Cualquier enfoque mal expresado obedece a mi exclusiva responsabilidad, y no a su excelente desempeo como
docentes en el campo filosfico.
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estricta como la teora constitucional, se yerguen en antesalas obligadas del derecho constitucional positivo.38
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80 o de 1910, son autores imperdibles, como as tambin las historias de Mitre, Saldas, Levene, Irazusta, De
Gandia.45 En lo concerniente al derecho poltico positivo, la doctrina constitucional y la jurisprudencia histrica
relevante, nos obligan a no desligarnos de los asuntos jurdicos concretos. Le cabe lo mismo, a cualquier rama
jurdica que se pretenda estudiar a la luz del derecho poltico de carcter enciclopdico, al que aconsejo retornar para
enaltecer el objeto de la teora del Estado como disciplina de la carrera de derecho, en nuestra querida casa de
estudios.
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Aires, DEPALMA, 1998.
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- SAMPAY, A.E. (1951), Introduccin a la teora del Estado, Buenos Aires, POLITEIA, 1951.
- TAU ANZATEGUI, V. (1977) Las ideas jurdicas en la Argentina, Buenos Aires, ABELEDO-PERROT, 1999.
45 Sera un grave error excluir a los autores que no nos gustan polticamente. De Angeli, Echeverra, Sarmiento, Alberdi, Jos
Hernndez, Groussac, Lugones, Rojas, Glvez, Scalabrini Ortiz o Arturo Jauretche entre muchos, con sus similitudes y diferencias
forman parte del acervo histrico de nuestra cultura poltica. Lo mismo digo de las escuelas historiogrficas: liberales,
revisionistas, marxistas o las que fueren, deben considerarse por igual. Nuestra preferencia ideolgica debe ceder ante la apertura
de nuestro derecho poltico enciclopdico.
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nuestra literatura poltica y nuestra historiografa. Moreno, Monteagudo, los hombres de las generaciones del 37, del
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