PODER JUDICIAL DE LA PROVINCIA DE SANTA FE

CAMARA DE APELACOINES EN LO LABORAL DE ROSARIO- SALA III

"SILVA, SERGIO OMAR C/PROVINCIA DE SANTA FE S/ACCIN DE
REINSTALACIN" Expte. N 209 Ao 2012
En la ciudad de Rosario, provincia de Santa Fe, a los 21 das de agosto del
ao dos mil trece, se reunieron en Acuerdo los seores vocales de la Sala
Tercera de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Laboral Dres. ngel Flix
Angelides, A. Ana Anzulovich y Eduardo Enrique Pastorino para resolver en
autos: "SILVA, SERGIO OMAR C/PROVINCIA DE SANTA FE S/ACCIN DE
REINSTALACIN" Expte. N 209 Ao 2012, venidos en nulidad y conjunta
apelacin del Juzgado de Primera Instancia de Distrito en lo Laboral de la
Quinta Nominacin de Rosario.
Efectuado el examen del pleito se resolvi plantear las siguientes
cuestiones:
1.-

ES

2.-

ES

3.-

CUL

NULA

LA

JUSTA
ES

EL

SENTENCIA
LA

RECURRIDA?

DECISIN

PRONUNCIAMIENTO

APELADA?
A

DICTAR?

Practicado el sorteo de ley result que la votacin deba realizarse en el

siguiente
orden:
Dres.
Anzulovich,
Angelides
y
Pastorino.
1.- A la primera cuestin. La Dra. Anzulovich dijo: La actora interpuso
recurso de nulidad (f. 328 vta.). Sin embargo, examinadas la totalidad de
las razones que expone, ellas resultan aparentes o inhbiles para conllevar
la
descalificacin
mxima
que
se
solicita
(cfr.
fs.
351/4).
El recurrente imputa vicios de forma y contenido en la sentencia que
aparejan -dice- la violacin del derecho de defensa y el debido proceso. En
su entendimiento, se omiti considerar aspectos esenciales del litigio como
lo es que el Sr. Silva era, y an es -insiste- delegado sindical, y que por esa
sola condicin merece la proteccin y estabilidad como tal de la ley nacional
N 23551, la que exige una resolucin judicial previa que lo excluya de la
garanta, para el cese efectivo y conforme el procedimiento establecido en
el artculo 47 de la precitada.
Asimismo, reprueba la sentencia por carecer -dice- de todo sustento
normativo, por arbitraria, dogmtica y excesivamente ritual. Ultima con
menciones doctrinarias y jurisprudenciales que considera aplicables.
Basta confrontar ligeramente la pieza impugnativa para denotar que sus
censuras suenan como un dogma debido a que el interesado nunca termina
por especificar las carencias que apunta. As, no seala cul es la afirmacin

que carece de respaldo normativo, o cual y tal padecen

ritualismo manifiesto. Secuela de lo expresado es que,
hay una autntica fundamentacin autnoma conforme
113 del cdigo ritual laboral, correspondiendo sin ms su
incumplimiento de la carga respectiva.

de arbitrariedad o
efectivamente, no
lo dispone el art.
desestimacin por

A mayor fundamentacin, y puesto que la omisin relativa a que Silva era

delegado gremial sera la nica exposicin puntual de defecto, pongo de
relieve que, al ser atacada la justicia intrnseca de la decisin, lo imputado
no puede servir de sostn del remedio anulador que tiene carcter
excepcional y, por ende, es de interpretacin restrictiva. Postura que ya he
manifestado en el precedente "Bentez" de esta Sala, al que remito en razn
de concisin ("Bentez, Juan Ignacio c/ Vagnoni, Estelvio s/ Cobro de
Pesos"; Acuerdo N 202, 13/10/10).
Al

primer

interrogante

propuesto,

mi

voto

es

por

la

negativa.

A idntica cuestin, el Dr. Angelides dijo: Comparto los fundamentos

expresados por el vocal que me precede, por lo cual voto en su mismo
sentido.
A igual cuestin, el Dr. Pastorino dijo: Advirtiendo la existencia de dos votos
totalmente coincidentes, me abstengo de emitir opinin (art. 26 ley 10160).
2.-

la

segunda

cuestin.

La

Dra.

Anzulovich

dijo:

La sentencia de primera instancia que lleva el N 1413 de 18/11/11,

glosada a fs. 324/6 vta., a cuyos fundamentos de hecho y de derecho me
remito en razn de brevedad, rechaza la demanda de reinstalacin incoada
por Sergio Omar Silva contra la Provincia de Santa Fe. Le impone las costas
a
ste,
y
difiere
la
regulacin
de
honorarios.
Contra dicho acto decisorio, la parte demandante apela totalmente a fs. 328
vta. Concedido el recurso interpuesto, y elevadas las actuaciones a esta
instancia, la recurrente expresa sus agravios conforme memorial de fs.
350/72. La demandada los responde mediante presentacin que obra a fs.
377/84.
LOS AGRAVIOS
Las crticas de la parte actora refieren a que la sentencia de primera
instancia: a) omite considerar que, a la fecha de la ejecucin de la cesanta,
la tutela sindical dispuesta por los artculos 48 y 52 de la ley nacional 23551
le era aplicable; b) no valora la discriminacin que sufri como
representante gremial, y que deriv en la aplicacin efectiva de la cesanta;
c) sostiene que Silva se prevali de la interposicin de recursos

administrativos y del recurso contencioso administrativo para diferir en el

tiempo la aplicacin efectiva de la sancin; d) argumenta que la tutela
sindical es posterior a la cesanta, siendo abstracto e irrelevante el planteo
del desafuero del agente; e) le impone las costas.
TRATAMIENTO DE LOS AGRAVIOS
Adelanto que cotejados los agravios con el desarrollo argumentativo del Sr.
juez de la causa, basado en las razones que expone y realizando la tarea de
subsuncin en derecho vigente aplicable, la recurrente no logra pasar el
valladar de la mera disconformidad sin sustento gravitante como para
considerar que el criterio sostenido en la primera instancia deba ser
modificado.
En atencin a que el resultado del cuarto reproche brinda relevancia jurdica
suficiente sobre los dems, por razones de mtodo, en primer trmino me
referir a aqul. Luego, proceder al estudio concreto de los restantes, de
ser pertinente, en el orden que me indique una mejor comprensin de la
temtica en revisin.
1.- El actor invoca como crtica contra la decisin en crisis que sta
determina que lo relativo a la figura tutelar de la ley 23551 es posterior a la
cesanta, deviniendo en abstracto e irrelevante el desafuero del agente.El
apelante contrara el aserto argumentando que la sancin de cesanta fue
aplicada en forma efectiva el 22/12/04, y que l inici su demanda de
reinstalacin ante la justicia laboral de la provincia en los primeros das del
mes de enero de 2005, durante la feria judicial. Indica que contina
desempendose como delegado gremial de AMSAFE en la escuela,
trabajando y percibiendo el pertinente sueldo mensual, con lo cual mal pudo
el juez de primera instancia considerar abstracta la dilucidacin del fondo de
la cuestin.
Asegura que la problemtica es actual por no haber cesado el acto lesivo,
no dndose ninguna de las causales legales de extincin de la garanta
sindical.
Cita abundante jurisprudencia que entiende aplicable a su caso,
especialmente aquella relativa a la potestad disciplinaria contra quien posee
inmunidad gremial, sin previo desafuero.
Previamente, entiendo ilustrativo para el desarrollo argumentativo que
propiciar, contextualizar en plenitud lo afirmado por el magistrado de sede
anterior: ".la utilizacin voluntaria por parte del demandante de los recursos
administrativos, y de las acciones y recursos jurisdiccionales que
eventualmente la normativa lo autorizaba a incoar y que en los hechos
prolong en el tiempo efectivizar el cese, de manera alguna pueden
proyectarse ahora como instrumentos para impedir el cumplimiento de

aqul mediante la figura tutelar prevista en la ley 23551, pues la fuente de

sta data de mucho tiempo despus, consecuentemente el desafuero del
agente deviene abstracto e irrelevante. Caso contrario y por va indirecta,
se estara alterando la relacin jurdica sustancial para adaptarla a la
situacin lograda por el dependiente con posterioridad al cese dispuesto" (f.
326).
En lnea coadyuvante, es fundamental afirmar que, de la traba de litis, no
surge disenso sobre el hecho de la cesanta y su notificacin al cesante. La
que fue ordenada por disposicin N 0096/95 de la Subsecretara de
Educacin, aprobada por decreto provincial N 1902/99 de 21/7/99.Ms
todava, aparece inclume que se notific al actor esta ltima resolucin
provincial el 12/3/01, quedando as efectivizada la medida sancionatoria
(cfr. fs. 53 y 97 vta.). Por lo dems, el art. 27 de la ley local 10290 prev
que la sancin de cesanta y exoneracin deber ser ratificada por el Poder
Ejecutivo pero, a su vez, es clara al establecer que la resolucin dictada por
el mencionado Poder pone fin a la instancia administrativa (art. 33 y 38 del
rgimen disciplinario docente, ADLA XLIX-A 1989, pgs. 1365 y ss.).
La conclusin a la que ya se ha arribado, luego, es verificada en virtud de
que no se critica concreta y razonadamente al a quo cuando enuncia: ".Se
debe partir de la base que el recurso contencioso administrativo deducido
contra el decreto 1902/99 carece de efecto suspensivo en funcin que el
acto administrativo es ejecutorio por su propia naturaleza y por su
presuncin de legitimidad, unido a que el demandante no denunci ni
acredit haber obtenido el dictado favorable de las cautelares. ley 11330. A
mayor abundamiento, la concesin del recurso de inconstitucionalidad y no
la interposicin, es la que suspende la ejecucin de la decisin impugnada."
(f. 325 vta.). Conclusin que, al no ser debidamente atacada, permite tener
por conforme al recurrente con que uno de los caracteres del acto
administrativo es su cualidad ejecutoria y que, por consiguiente, el
pretensor perdi su cargo el tercer mes de 2001 (art. 118 CPL, y por
inferencia de los arts. 3, 14, 15 y 30 de la ley provincial N 11330).
Expuestos los marcos fctico y jurdico del caso, y desde otra vertiente,
enfatizo que los requisitos constitutivos de cualquier representante sindical entre ellos, edad, antigedad mnima de un ao bajo la dependencia de la
empresa (o lo que haga sus veces)- son dirimentes de la eventual
proteccin legal (arts.41, 49 y concordantes de la ley 23551). En caso afn,
y cambiando lo que haya cambiar para una analoga sustentable, este
Tribunal manifest: "Por supuesto que es, a todas luces, desatinado pensar
que demostrar la condicin de representante sindical pueda ser suplida por
la falta de contestacin de la demandada al TCL." ("Ga llardo, Ral Jos
c/INTERBUS SRL s/Amparo sindical", Acuerdo N 77 de 15 de marzo de
2013). Luce gratuito e infundado el razonamiento tendiente a sostener que
la eleccin y designacin de un sujeto como delegado sindical -ya

desvinculado- comporta una suerte de renacimiento del vnculo contractual

fenecido, nica hiptesis en la que sera plausible atender a la existencia de
un
fuero
sindical
para
alguien
cesanteado.
Ello, sin perjuicio de rememorar que las disposiciones ministeriales
posteriores: N 29 de 21/02/06, N 398 de 9/8/06, N 43 de 12/2/07 y 107
de 25/2/08, convalidaban las listas de delegados gremiales, con la salvedad
de que la admisin de Silva en la Escuela de Educacin Manual N 76 se
vea supeditada a lo que se resolviera en sede judicial (cfr. fs. 149/150,
171,
185,
212,
respectivamente).
En suma, el reconocimiento legal del actor estaba teido de precariedad,
para
no
decir
ausente.
Tal principio, atinente a la falta de constriccin para reconocer a un
presunto delegado sindical que siquiera es dependiente, se robustece en
esta contienda dada las peculiaridades de la persona jurdica del ente
demandado, toda vez que, la Administracin tiene la tpica prerrogativa de
alegar procesalmente su propia torpeza, al consagrarse la excepcin
privilegiada al rgimen ordinario de fondo de anular un acto impregnado por
un vicio imputable a ella misma (Cassagne, Juan Carlos, Derecho
administrativo -9na edicin-, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2008, t. II,
pg.23).
Esta tesitura cobra an mayor vigor en Santa Fe, donde para la
jurisprudencia inveterada de nuestro ms Alto Tribunal vernculo, no existe
la denominada accin de lesividad y, por lo tanto, la Administracin puede bajo ciertos recaudos- invalidar una disposicin propia en sede
administrativa (CSJSF, "Gonzlez Palicio, Vctor Antonio c/Provincia de
Santa Fe s/RCAPJ, A. y S., T. 89, pgs. 1/62, especficamente considerando
XXI del voto de Ulla). Lo que -pondero- descarta definitivamente cualquier
atisbo referido a la doctrina de los actos propios que el demandante
enarbola en su agravio segundo, al discurrir que la empleadora ".en ningn
momento objet la candidatura, eleccin y sucesivas renovaciones del Sr.
Silva como delegado sindical de la escuela. por lo cual posteriormente
negarle el reconocimiento de la pertinente estabilidad sindical, es
contradictorio."
(f.
358
vta.).
Que el esquema defensivo empleado por Silva -fuera de la dimensin de la
realidad jurdica- haya trasuntado el diferimiento del desenlace contractual
fctico, bifurcando el acto jurdico sancionador de su puesta en ejecucin,
no significa que deba ser convalidado en sede jurisdiccional. Mxime cuando
no se compadece con el sistema jurdico vigente y, por lo tanto, los hechos
no pueden imponerse sobre el derecho.

En sntesis, sin relacin de empleo entre las partes, jams pudo

configurarse la investidura sindical con su condigno fuero protectorio.
El agravio debe ser rechazado.
2.- En cuanto a los restantes agravios pretendidos, se tornan de
tratamiento inoficioso desde que, declarada inexistente la relacin laboral a
principios de 2001, no interesa dilucidar si la Ley de Asociaciones Sindicales
es aplicable a los empleados pblicos o si, ya en 2004, fue supuestamente
discriminado por su actividad gremial ejecutndose la cesanta en un
expediente administrativo distinto al originario.
Por otra vertiente, por el carcter conexo de las costas y ante el rechazo de
la accin judicial, la imposicin a cargo de la parte actora sobreviene
inexorable (art.101 CPL).
Por lo tanto, desestimo los agravios restantes de la parte demandada, y
propondr confirmar la sentencia venida en revisin.
A la segunda cuestin, voto por la afirmativa.
A similar cuestin, el Dr. Angelides dijo: Coincido con las razones
manifestadas,
por
lo
cual
voto
en
igual
sentido.
A igual cuestin, el Dr. Pastorino dijo: Por anlogas razones a las
expresadas respecto de la primera cuestin, me abstengo de emitir opinin.
3.- A la tercera cuestin. La Dra. Anzulovich dijo: Corresponde: 1) Rechazar
los recursos de nulidad y apelacin interpuestos por la actora,
confirmndose la sentencia en cuanto fue materia de recurso y agravios. 2)
Costas a la vencida (art. 101 CPL). Los honorarios de la Alzada se
establecen en el 50% de los que se fijen en primera instancia (art. 19 de la
ley 6767).
A la misma cuestin, Dr. Angelides dijo: Adhiero a la decisin propuesta por
el la Dra. Anzulovich, por lo cual voto en su mismo sentido.
A igual cuestin, el Dr. Pastorino dijo: Que habiendo tomado conocimiento
de dos votos totalmente coincidentes, que hacen sentencia vlida, me
abstengo
de
emitir
opinin
(art.
26
ley
10160).
Practicada la votacin pertinente, la Sala Tercera de la Excma. Cmara de
Apelacin en lo Laboral;
RESUELVE: 1) Rechazar los recursos de nulidad y apelacin interpuestos por
la actora, confirmndose la sentencia en cuanto fue materia de recurso y
agravios. 2) Costas a la vencida (art. 101 CPL). Los honorarios de la Alzada
se establecen en el 50% de los que se fijen en primera instancia (art. 19 de

la ley 6767). Insrtese, hgase saber y, fecho, bajen. (Autos "SILVA,

SERGIO OMAR C/PROVINCIA DE SANTA FE S/ACCIN DE REINSTALACIN"
Expte. N 209 Ao 2012).
ANZULOVICH
ANGELIDES
PASTORINO
(Art. 26 ley 10160)
CESARIN -Secretaria