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Resumo
O presente artigo visa analisar a parcela de responsabilidade do Estado no cometimento de
determinados crimes praticados por sujeitos marginalizados socialmente, resultado da omisso
estatal em assegurar aos indivduos os direitos mais bsicos previstos na Constituio Federal
para uma vida digna. Parte-se da premissa do princpio da coculpabilidade, que tomou fora no
direito moderno, apresentando seu breve histrico, conceito, enquadrando-o na Constituio
Federal, e apresentando possveis formas de inseri-lo no Direito Penal brasileiro.
Abstract
This article aims to analyze the share of responsibility of the State in the commission of certain
crimes committed by socially marginalized subjects, a result of state failure in ensuring
individuals the most basic rights in the Federal Constitution for a dignified life. Assuming the
principle of co-guilt, who took power in modern law, with its brief history, concept, framing it
in the Constitution, and presenting possible ways to insert it into the Brazilian Penal Law.
1. Introduo
A discrepncia social que afeta todo o mundo na atualidade notria, sendo um dos
maiores empecilhos da sociedade e uma das causas da maioria dos conflitos existentes.
Apesar de ser um fenmeno existente em todos os pases, mais visvel nos no
desenvolvidos.
Essa desigualdade social gera um processo de excluso relacionado moradia,
educao, emprego, sade, entre outros aspectos de direito do cidado.
Foi nesse contexto que Zaffaroni desenvolveu a Teoria da Coculpabilidade,
apresentando ao direito moderno os ideais difundidos por Jean Paul Marat.
Marat foi um mdico que viveu na Frana no final do sculo XVIII, poca onde o
momento poltico e social foi definido pelo declnio da monarquia absolutista, face ascenso
da burguesia. Cenrio este que, demarcado por acentuadas diferenas sociais, cumulado com
os ideais iluministas apresentados, acarretou na Revoluo Francesa.
Em 1780 Jean Paul Marat elaborou o seu Plano de Legislao Criminal, publicada
somente em 1790, que trazia na sua primeira parte os princpios fundamentais de uma justa
legislao, fazendo uma anlise da ordem social.
Marat defendia que os indivduos marginalizados da sociedade, que no possuem seus
direitos fundamentais garantidos, no so obrigados a respeitar a lei, nem suscetveis s suas
sanes. Assegura assim:
Numa terra em que tudo possesso de outro e na qual no se pode apropiarse de nada, resta apenas morrer de fome. Ento, no conhecendo a sociedade
a no ser por suas desvantagens, estaro obrigados a respeitar a lei? No,
sem dvida. Se a sociedade os abandona, voltam ao estado natural e quando
reclamam fora direitos dos quais no podem prescindir seno para
proporcionar-lhes melhorias, toda autoridade que se oponha tirnica e o
juiz que os condena morte no mais que um vil assassino (MARAT apud
MATTE, 2008, p. 32).
Complementa ainda:
Se para manter a sociedade necessrio obrigar a respeitar a ordem
estabelecida, antes de tudo, deve satisfazer-se s suas necessidades. A
sociedade deve assegurar a subsistncia, em abrigo conveniente, inteira
proteo, socorro em suas enfermidade e cuidados em sua velhice, porque
no podem renunciar aos direitos naturais, contanto que a sociedade no
prefira um estado de natureza. (MARAT apud MATTE, 2008, p. 32).
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O autor entende que apenas depois de cumpridas todas as obrigaes com os seus
membros, poder o Estado adquirir o direito de punir os que infringem suas leis. Afirma
ainda que, se investigar a vida daqueles que cometem a criminalidade excessivamente, podese constatar que foram privados de educao. Anlise possvel de observar tambm na
realidade atual (MARAT apud MATTE, 2008).
Marat continua explanando sobre o assunto:
Tenho dito que ao mesmo delito deve inflingir-se igual castigo a todo
delinquente. Contudo esta lei no seria justa a no ser num Estado fundado
sobre a igualdade e cujos membros gozassem mais ou menos das mesmas
vantagens. (MARAT apud MATTE, 2008, p. 33).
Sobre esse trecho, Zaffaroni afirma que Marat acreditava que a pena mais justa seria a
talional, afirmao contrria aos ideais iluministas da poca, porm desde que a sociedade
fosse justa (ZAFFARONI apud MATTE, 2008, p. 33).
Do Plano de Legislao Criminal tambm se remove:
A natureza estabeleceu grandes diferenas entre os homens e a fortuna as
estabeleceu muito mais. Quem no v que a justia deve levar sempre em
considerao as circunstancias em que o culpado se encontra, circunstncias
que podem agravar ou atenuar o crime? (MARAT apud MATTE, 2008, p.
33).
Acerca desse fragmento, nota-se que o autor j defendia a necessidade de anlise das
condies individuais de cada pessoa para a aplicao da pena.
2. Coculpabilidade
No desconhecido que os indivduos pertencentes s camadas menos favorecidas da
sociedade utilizam o crime como finalidade para sobrevivncia no meio social em que esto
inseridos. No entanto, o Estado possui meios para refrear essas condutas que abalam a paz
social, utilizando-se sempre a coero.
O Direito Penal possui papel fundamental e o principal meio de controle social
atualmente, sendo um dos mais eficazes para reprimir determinadas condutas e proteger os
bens mais importantes da sociedade. Por esse motivo, considerado a ultima ratio, operando
quando os outros campos do direito so ineficazes.
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Contudo, a priso, um dos instrumentos utilizados pelo Direito Penal como forma de
reabilitao do agente do delito, tambm apresenta misrias sociais de uma realidade j
apresentada por Beccaria, na sua obra Dos delitos e das penas:
As vantagens de uma sociedade devem ser distribudas equitativamente entre
todos os seus membros. Entretanto, numa reunio de homens, percebe-se a
tendncia contnua de concentrar no menor nmero os privilgios, o poder e
a felicidade, e s deixar maioria misria e debilidade (BECCARIA, 2006,
p. 15).
Apesar de ser dever dos poderes pblicos a criao de medidas que busquem solues
para efetivao do controle da criminalidade, nem sempre os meios utilizados, como a
punio, so adequados em determinadas situaes e asseguram os direitos fundamentais do
homem.
Nesse sentido, alguns doutrinadores se posicionam acreditando no garantismo penal
como forma de adaptar o ordenamento jurdico, ocasionando o surgimento de alguns
princpios como o da coculpabilidade.
A coculpabilidade surgiu como importante mecanismo de justia social, reconhecendo
os fatores socioeconmicos que influenciam na prtica do delito. Consiste basicamente em
compartilhar a responsabilidade entre o agente delituoso e o Estado, mitigando a pena e a
reprovao do autor diante da sociedade.
Moura (2006, p. 41) entende como coculpabilidade:
O princpio da coculpabilidade um princpio constitucional implcito que
reconhece a corresposabilidade do Estado no cometimento de determinados
delitos, praticados por cidados que possuem menor mbito de
autodeterminao diante das circunstncias do caso concreto, principalmente
no que se refere s condies sociais e econmicas do agente, o que enseja
menor reprovao social, gerando consequncias prticas no s na
aplicao e execuo da pena, mas tambm no processo penal.
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Esse princpio busca apreciar os problemas sociais que influenciam a prtica de atos
delituosos, averiguando se so resultados da omisso estatal de propiciar condies bsicas de
vida, para assim, responsabiliz-lo por essa falta e diminuir a reprovao social sobre o
indivduo. Conforme manifesta Silva (2011, p. 02):
O princpio da coculpabilidade reconhece, com certo compromisso, as
desigualdades sociais inerentes ao modo capitalista de produzir como
importantes condicionantes de certos crimes, defendendo meios de se
compensar a seletividade do direito penal que incide em maior frequncia
nos setores sociais marginalizados da sociedade.
Ante o exposto por Rogrio Greco, percebemos que nem todos tem possibilidade de
escolher entre as prticas lcitas ou ilcitas, pois a liberdade para definir a conduta a ser
tomada pode estar viciada pelas condies desfavorveis em que o indivduo est inserido,
delimitando o seu poder de escolha.
O socilogo Robert Merton tambm j discutiu sobre o tema:
a falta de entrosamento entre os alvos propostos pelo ambiente cultural e
as possibilidades oferecidas pela cultura social que produz intensa presso
para o desvio de comportamento. O recurso a canais legtimos para entrar
no dinheiro limitado por uma estrutura de classe a qual no inteiramente
acessvel em todos os nveis a homens de boa capacidade. Apesar de nossa
persistente ideologia de oportunidades iguais para todos, o caminho para o
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Sem contar que tratar com a mesma intensidade pessoas que ocupam situaes de
privilgio e outras que se encontram em situaes de extrema pobreza uma clara violao do
princpio da igualdade.
O texto constitucional ainda traz a dignidade da pessoa humana (art. 1, III da CF/88) e
a individualizao da pena (art. 5, XLV e XLVI da CF/88), auxiliando a afirmao de que o
princpio da coculpabilidade encontra amparo constitucional.
Em relao dignidade da pessoa humana, Sarlet (2001, p. 60) sustenta:
Temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva de
cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por
parte do Estado e da comunidade, implicando, nesse sentido, um complexo
de direitos e deveres fundamentais que asseguram a pessoa tanto contra todo
e qualquer ato e cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir
as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar
e promover sua participao ativa corresponsvel nos destinos da prpria
existncia e da vida em comunho dos demais seres humanos.
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O autor Ingo Wolfgang Sarlet (2001, p.74), de forma muito bem colocada, ainda faz
questo de frisar a verdadeira importncia e qualificao deste princpio constitucional, o qual
se manifestou no seguinte sentido:
Num primeiro momento convm fris-lo -, a qualidade da dignidade da
pessoa humana como principio fundamental traduz a certeza de que o artigo
1, inciso III, de nossa Lei Fundamental no contm apenas (embora tambm
e acima de tudo) uma declarao de contedo tico e moral, mas que
constitui norma jurdico-positiva dotada, em sua plenitude, de status
constitucional formal e material e, como tal, inequivocadamente carregado
de eficcia, alcanando, portanto tal como sinalou Benda - a condio de
valor jurdico fundamental da comunidade. Importa considerar, neste
contexto, que, na sua qualidade de principio fundamental, a dignidade da
pessoa humana constitui valor-guia no apenas dos direitos fundamentais
mas de toda a ordem jurdica (constitucional e infraconstitucional), razo
pela qual, para muitos, se justifica plenamente sua caracterizao como
principio constitucional de maior hierarquia axiolgico-valorativa.
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1) fundamentadora - ncleo basilar e informativo de todo o sistema jurdicopositivo; 2) orientadora - estabelece metas ou finalidades predeterminadas,
que fazem ilegtimas qualquer disposio normativa que persiga fins
distintos, ou que obstaculize a consecuo daqueles fins enunciados pelo
sistema axiolgico constitucional; 3) crtica - em relao s condutas. Os
valores constitucionais compem, portanto, o contexto axiolgico
fundamentador ou bsico para a interpretao de todo o ordenamento
jurdico.
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princpio da
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expostas pelo art. 59 do Cdigo Penal, como: culpabilidade, antecedentes, conduta social,
personalidade do agente, motivos, circunstncias e consequncias do crime, bem como o
comportamento da vtima.
Na segunda fase, so analisadas as agravantes e atenuantes que esto previstas nos
artigos 61, 61, 65 e 66 do Cdigo Penal. As agravantes s sero utilizadas "quando no
constituem ou qualificam o crime", consoante art. 61 do Cdigo Penal.
Ao examinar o art. 66 do Cdigo Penal, que prev ainda que "a pena poder ser ainda
apenada em razo de circunstncia relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no
prevista expressamente em lei", percebemos que o magistrado pode analisar cada caso
individualmente, e as situaes alm do rol exemplificativo. Contudo, o Supremo Tribunal de
Justia (STJ), atravs da Smula n 231 entende que A incidncia da circunstncia
atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal.
A terceira fase trata sobre as causas de aumento e diminuio da pena, no
dependendo dos critrios do magistrado, pois so predeterminadas pela lei. No entanto,
existindo mais de uma causa de aumento ou de diminuio das possibilidades prevista na
parte especial, facultado ao magistrado escolher uma s de aumento ou de diminuio
(RANGEL, 2013, p. 21).
Expostas essas consideraes, passamos s hipteses em que o Cdigo poderia ser
alterado pelo legislador para positivar a coculpabilidade.
Moura prope quatro possibilidades para essa efetivao da coculpabilidade no Direito
Penal brasileiro:
A primeira opo da positivao da coculpabilidade a sua insero no art.
59 do Cdigo Penal como uma circunstancia judicial que incidiria na
primeira fase da aplicao da pena. a proposta do anteprojeto de reforma
do cdigo, sendo a mais tmida entre as demais, visto que ser incuo o
reconhecimento da coculpabilidade se a pena base for fixada no mnimo
legal, pois cedio que as circunstncias judiciais no podem trazer a pena
aqum do mnimo legal. (...) A segunda hiptese seria sua positivao no art.
65 do Cdigo Penal, que trata das atenuantes genricas, o que poderia ser
feito com a previso de mais uma alnea no inciso III do citado art. 65 do
Cdigo Penal. uma proposta mais audaz, uma vez que a previso expressa
da coculpabilidade como atenuante genrica reforaria a necessidade de sua
aplicao, bem como limitaria o poder de liberdade e interpretao do
magistrado, to amplo quando da analise do art. 59 do mesmo diploma legal.
Porm, mesmo o legislador fazendo a opo ora mencionada, segundo a
maior parte da doutrina e da jurisprudncia, ainda assim no poderia trazer a
pena aqum do mnimo legal. (...) A terceira hiptese seria mais ousada e
consistiria em acrescentar um pargrafo ao art. 29 do Cdigo Penal,
dizendo que se o agente estiver submetido a precrias condies culturais,
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5. Consideraes finais
A coculpabilidade consiste basicamente na diviso de responsabilidade entre o agente
criminoso e o Estado no cometimento de uma infrao penal, tendo em vista a omisso e as
prprias falhas desse, que no proporciona condies e oportunidades para que seus cidados
no escolham o caminho da criminalidade.
Conforme analisado anteriormente, a coculpabilidade est inserida de forma implcita
no ordenamento jurdico brasileiro, porm deve ser efetivado partindo dos mesmos
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pressupostos em relao aplicao dos outros princpios existentes, posto que nada seria
mais justo do que proteger aquele indivduo tratado de forma desigual perante a sociedade,
onde teve suas expectativas de se igualar reprimidas, contrariando o dispositivo legal do
artigo 5, da Constituio Federal.
No mesmo sentido, no devemos tratar processualmente de forma igual todos os
cidados como se iguais fossem, pois a igualdade presente atualmente no tratamento punitivo,
no observa a capacidade de autodeterminao dos indivduos e o posicionamento do Estado
diante deles.
igualdade material, uma vez que possibilita um tratamento diferenciado, mas justificvel na
dosimetria da pena.
Sem dvida, a aplicao da coculpabilidade, independendo da sua forma, se torna cada
vez mais imprescindvel, em face da grande omisso que ocorre por parte do Estado, sendo
este tema, inegavelmente importante. No entanto, so necessrios maiores aprofundamentos
para tornar sua aplicabilidade cada vez mais real.
6. Referncias bibliogrficas
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. So Paulo: Martin Claret, 2004.
BRASIL. Cdigo (1941). Cdigo Penal. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
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Senado, 1988.
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal anotada. 3. ed. rev. e atual. So Paulo:
Saraiva, 2001.
COSTA, Tatiana Martins da. Coculpabilidade como forma de flexibilizao da
responsabilidade penal. Rio de Janeiro. 2013. Projeto de Pesquisa apresentado como
exigncia de concluso de Curso de Ps-Graduao Lato Sensu da Escola de Magistratura do
Estado do Rio de Janeiro. Orientadores: Mnica Areal; Nli Luiza C. Fetzner; Nelson C.
Tavares Junior.
GRECO, Rogrio. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2002.
MARAL, Fernanda Lira; FILHO, Sidney Soares. O princpio da co-culpabilidade e sua
aplicao no direito penal brasileiro.
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