No se ha logrado armonizar el contenido de las obigcDJnes iEma::iui.

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en el articulo 67 de la Constituci6n Politica y la Ley 115 de 1994, especiicaIllMeena.." illiillDcmlDs
cobras que realizan las entidades oficiales por la educaci6n basica prilllaia.

EI articulo 67 de la Carta Politica establece 10 atinente a la educaci6n en Colombia, y las obligaciones del
Estado frente a la prestaci6n del servicio de educaci6n. Dicha norma dispone, de manera clara, la
posibilidad de cobrar derechos academicos en los establecimientos educativos estatales, en todo caso,
atendiendo a la capacidad de pago, asi:

ARTICULO 67. La educaci6n es un derecho de la persona y un servicio publico que tiene

una funci6n social; con ella se busca el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la tecnica, ya
los demas bienes y valores de la cultura.

La educaci6n formara al colombiano en el respeto a los derechos humanos, a la paz y a la

democracia,' y en la practica del trabajo y la recreaci6n, para el mejoramiento cultural,
cientifico, tecnol6gico y para la protecci6n del ambiente.

EI Estado, la sociedad y la familia son responsables de la educaci6n, que sera obligatoria

entre los cinco y los quince an os de edad y que comprendera como minimo, un ano de
preescolar y nueve de educaci6n bBsica.

La educaci6n sera gratuita en las instituciones del Estado, sin perjuicio del cobro de
derechos academicos a guienes puedan sufragarlos.

Corresponde al Estado regular y ejercer la suprema inspecci6n y vigilancia de la educaci6n

con el fin de velar por su calidad, por el cumplimiento de sus fines y por la mejor formaci6n
moral, intelectual y fisica de los educandos,' garantizar el adecuado cubrimiento del servicio
y asegurar a los menores las condiciones necesarias para su acceso y permanencia en el
sistema educativo.

La Naci6n y las entidades territoriales participaran en la direcci6n, financiaci6n y

administraci6n de los servicios educativos estatales, en los terminos que senalen la
Constituci6n y la ley.

EI contenido normativo y el alcance del cuarto inciso del articulo 67 Superior, arriba subrayado, es claro.
En ese sentido, el articulo 183 de la Ley 115, en esta ocasi6n demandado, no es contrario a la
Constituci6n Politica y, como se vera, tam poco es contrario a los Convenios Internacionales ratificados por
Colombia, en materia de Derechos Econ6micos, Sociales y Culturales y, mucho menos, respecto de
Derechos de los Ninos.

En efecto, y tal como 10 exponen los actores, la obligaci6n contenida en el incisop tercero del articulo 67
trascrito, debe ser armonizada con el artIculo 44 Constitucional, en el que se estabJecen !os derechos de
los ninos, todos ellos fundamentales y, dentro de 105 cuales, se encuentre eI Derecho a Ia Educa::D1. En
esa medida, el Estado Colombiano ha reaIizado esfuerzos importmtes. gala111ita1do cktIJ cDedlO de
manera gratuita para la educ3:iOn prInaria.
No obstante 10 anterior, es necesario, tal y como 10 hacen los accionantes, armonizar 10 anterior con los
Convenios Internacionales que sobre la materia ha ratificado Colombia, Esta tarea ya la adelantado la
Honorable Corte Constitucional, y puede citarse in extenso la sentencia T-1228 de 2008, M,P, Mauricio
Gonzalez Cuervo, en la que sintetiza su posicion, aSI:

"Esta Corporaci6n en sentencia C-654 de 2007, Magistrado Ponente Nilson Pinilia Pinilia,
realiz6 un estudio sobre los antecedentes que dieron origen a la norma Superior citada (.,.).

La Corte sostuvo, en la citada sentencia,
interpretada como manifestaci6n del principio
a la educaci6n publica, en la medida en que
puedan pagarlos hace posible que personas
generar recursos adicionales que coadyuven
que la educaci6n este al alcance de todos.
que esta disposici6n constitucional debe ser
de solidaridad y no como un obstaculo al acceso
la exigencia de derechos academicos a quienes
con demostrada capacidad econ6mica permitan
a la financiaci6n de ese servicio publico, a fin de

Empero, estas clausulas constitucionales que establecen el principio de gratuidad en la

educaci6n publica obligatoria deben ser examinadas, con base en la figura del bloque de
constitucionalidad, de acuerdo alas obligaciones internacionales, asumidas por Colombia al
hacer parte de varios tratados de derechos humanos sobre la materia, Entre e/los la
Convenci6n sobre los Derechos del Nino, adoptada por la Asamblea General de Naciones el
20 de noviembre de 1989, cuyo articulo 28 dispone "Los Estados Partes reconocen el derecho
del niiio a la educaci6n y, a fin de que se pueda ejercer progresivamente y en condiciones de
igualdad de oportunidades ese derecho, deberan en particular: a) Implantar la enseiianza
primaria gratuita para todos;(.,.) ". EI Pacto Internacional de Derechos Econ6micos Sociales y
Culturales, articulo 13, dispone: "Los Estados partes en el presente Protocolo reconocen que,
con objeto de lograr el pleno ejercicio del derecho a la educaci6n: a) la enseiianza primaria
debe ser obligatoria y asequible a todos gratuitamente,' b) la ensenanza secundaria en sus
diferentes formas, incluso la enseiianza secundaria tecnica y profesional, debe ser
generalizada y hacerse accesible a todos, por cuantos medios sean apropiados, y en
particular por la implantaci6n progresiva de la ensenanza gratuita;(. ..)". Tambien la
Declaraci6n Universal de Derechos Humanos establece respecto de la gratuidad en la
educaci6n en su articulo 26 que "1. Toda persona tiene derecho a la educaci6n. La educaci6n
debe ser gratuita, al menos en 10 concerniente a la instrucci6n elemental y fundamental. La
instrucci6n elemental sera obligatoria, La instrucci6n tecnica y profesional habra de ser
generalizada; el acceso a los estudios superiores sera igual para todos, en funci6n de IDS
meritos respectivos",

"EI caracter de este requisito es inequivoco. EI derecho se formula de manera expresa para
asegurar la disponibilidad de ensenanza primaria gratuita para el nino, 10s padres 0 10s
tutores, Los derechos de matricula impuestos por el Gobierno, las autoridades locales 0 la
escuela, asi como otros costos directos, son desincentivos del disfrute del derecho que
pueden poner en peligro su realizaci6n, Con frecuencia pueden tener tambien efectos
altamente regresivos. Su eliminaci6n es una cuesti6n que debe ser tratada en el necesario
plan de acci6n, Los gastos indirectos, tales como los derechos obligatorios cargados a los
padres (que en ocasiones se presentan como voluntarios cuando de hecho no 10 son) 0 la
obligaci6n de /levar un uniforme relativamente caro, tambien pueden entrar en la misma
categoria, Otros gastos indirectos pueden ser permisibles, a reserva de que el Comite los
examine caso por caso. Esta disposici6n no esta en modo alguno en conflicto con el derecho
reconocido en el parrafo 3 del articulo 13 del Pacto para los padres y los tutores "de escoger
para sus hijos 0 pupilos escuelas distintas de las creadas por las autoridades publicas".
 Visto 10 anterior, es clara que en Colombia la educaci6n es obligatoria para todos los menores
entre 5 y 18 anos de edad, asi como el deber de implementar progresivamente su
gratuidad, eliminando de forma gradual el cobra de los servicios complementarios de los que
trata el articulo 67 Superior y demas gastos establecidos, para la realizaci6n del derecho a la
educaci6n.

Entretanto, para prevenir que se vulnere el derecho a la educaci6n a las personas que se
encuentran en estado de vulnerabilidad por la falta de recursos, al no permitirse el acceso a
esta por no poder costear los servicios complementarios que Ie son exigidos, el Estado debe,
por 10 menos, generar una polWca publica que (i) identifique que grupo poblacional no esta en
capacidad de asumir los costo de la educaci6n publica y (ii) exceptuarlos del pago de dichos
servicios, mientras el Estado alcanza la gratuidad y universalidad en la educaci6n publica
obligatoria.

Para desarrollo de 10 anterior, la Constituci6n Politic a y la Ley 115 de 1994 radicaron la

responsabilidad por la prestaci6n del servicio educativo de la poblaci6n en edad
escolar, en cabeza del Ministerio de Educaci6n, a quien corresponde el disefio de fas
politicas publicas y los Iineamientos para la prestaci6n del servicio educativo. EI
Ministerio de Educaci6n, por su parte, dict6 el Decreto Reglamentario 0135 del 17 de enera de
1996, a traves del cual asigna competencias alas secretarias de educaci6n departamentales,
distritales y algunas municipales, de conformidad con las polfticas de descentralizaci6n
administrativa, para organizar la prestaci6n del servicio educativo, garantizando las
condiciones adecuadas de acceso, permanencia y calidad. Entre esas competencias se
encuentra la de reglamentar el cobra de los derechos academicos por los establecimientos
educativos 0 eximir de dicho cobra a la poblaci6n que asi 10 requiera. Tambien estableci6
escalas de cobra, segun los siguientes criterios: (i) el nivel socioecon6mico de fa familia,
que tiene en cuenta el monto de ingresos familiares 0 los niveles de focalizaci6n del
gasto social, para efectos de definir la gratuidad 0 el cobro de derechos academicos; (if)
la composici6n del nucleo familiar, que tiene en cuenta el numero de educandos por
familia en el momenta de definir la gratuidad 0 el cobro de derechos academicos y
adicionalmente, la mayoria de edad de los mismos 0 cualquiera otra clase de
emancipaci6n; om los niveles y grados de la educaci6n formal; y Ov) el caracter de los
servicios educativos ofrecidos, en el cicio de educaci6n basica secundaria y en el nivel
de la educaci6n media.

Asi, se tiene que es competencia de las entidades territoriales, con la vigilancia y coordinaci6n
del Ministerio de Educaci6n, la reglamentaci6n de los mecanismos para identificar la poblaci6n
que carezca de capacidad de pago para asumir los costos de la educaci6n publica obligatoria.
Funci6n que, en la mayoria de casos, ha sido trasladada alas instituciones educativas
publicas" (subrayas y negrillas prapias).

Es importante haber trascrito la sentencia anterior, toda vez que alii se toma como legitima y acorde con
los preceptos Constitucionales y los Intrumentos Internacionales, no solo 10 establecido en el articulo 183
de la Ley 115 de 1994, aqui demandado, sino su reglamente, el decreto 135 de 1996, el cual estipula
algunos criterios para el establecimiento de derechos academicos, acorde con las obligaciones del Estado
Colombiano.

De esta manera, no puede considerarse contrario a los articulos constitucionales, ni a los Convenios
Internacionales, el cobra de derechos academicos, en todo caso, teniendo en cuenta la capacidad de pago
de los ciudadanos, y sus condiciones socio-economicas.
Ahora bien, en cuanto al cobro de derechos academicos en la educaci6n superior, ya la Corte
Constitucional tuvo la oportunidad de pronunciarse al respecto, en sentencia C-654 de 2007, M.P. Nilson
Pinilia, al revisar la constitucionalidad del articulo

Tratandose de la educaci6n universitaria estatal, en los instrumentos internacionales la

obligaci6n de acceso gratuito a ese servicio publico es por ahora compatible con el
establecimiento de derechos academicos a quienes pueden sufragarlos, toda vez que el Pacto
Internacional de Derechos Econ6micos Sociales y Culturales y las Observaciones Generales
del Comite de Derechos Econ6micos, Sociales y Culturales, reconocen la obligaci6n para los
Estados de implantar "progresivamente" la gratuidad de la ensenanza superior (... ).

Por otra parte, la Carta tambien autoriza alas instituciones de caracter particular para cobrar a
los estudiantes el pago de emolumentos con ocasi6n del servicio educativo prestado, 10 cual
deriva de la naturaleza de la actividad que desarrollan, como quiera que concurren a la
prestaci6n del servicio publico de educaci6n, en ejercicio de la libertad econ6mica y de
empresa e iniciativa privada, pudiendo recibir a cambio la justa retribuci6n por su gesti6n,
dentro de los limites y controles establecidos por el Estado (... ).

Desde otro angulo de analisis, la doctrina constitucional considera que el pago apropiado es
un deber academico del estudiante, toda vez que "allado del derecho de la persona a un
servicio educativo en condiciones de caUdad, sujeto a la ley y vigilado par el Estado, coexiste
la facultad de exigir de los estudiantes el sometimiento alas normas internas que regulan las
relaciones academicas y administrativas de la instituci6n, las cuales incluso pueden lIegar a
ser indispensables para garantizar el ingreso y permanencia en el sistema educativo",
concluyendo que en ese contexto, por ejemplo el pago de la matricula, "no constituye per se
una exigencia exorbitante ni arbitraria, pues responde al derecho de la instituci6n educativa
privada de lograr una remuneraci6n econ6mica legitima can ocasi6n del servicio que prestaJJ1•

Tratandose de entes de educaci6n superior, la Corte entiende que la fijaci6n de derechos

academicos ademas corresponde al ambito de autonomia que les reconoce la Carta Politica
(art. 69 Const.), que los faculta, entre otros aspectos importantes, para expedir libremente sus
propios estatutos y adoptar su regimen interno, determinando al efecto las obligaciones
surgidas entre educadores y educandos. Autonomia que, como 10 ha precisado la
jurisprudencia, es relativano s610 porque debe respetar los derechos protegidos en la Carta
Politica, en especial los de quienes aspiran a ingresar al respectivo claustro universitari02[9],
"sino porque el legislador regula su actuaci6n y esta facultado constitucionalmente para
establecer las condiciones para la creaci6n y gesti6n de dichos entes educativos (art, 68 CP.),
para dictar las disposiciones con arreglo alas cuales se daran sus directivas y sus estatutos
(art. 69 CP.) Y para dictar su regimen especial". 3[10]

Valga observar que, dentro de la autonomia instituida y como tales recursos permiten que las
universidades puedan financiar el servicio educativo y asi alcanzar sus objetivos propuestos,
el Estado no puede inmiscuirse en su manejo.

En suma, no es cierto que este prohibido constitucionalmente alas universidades el

cobro de derechos academicos, ni que estos deban ser gratuitos, pues la Carta permite
que aun en el sector publico se pueda exigir pago, pero solamente a quienes tienen
capacidad econ6mica; con mayor raz6n, la retribuci6n esta justificada en el sector
privado, donde se la considera como debida contraprestaci6n por el servicio educativo
 Asi las cosas, ya la Corte Constitucional revis6 la constitucionalidad de los cobros por derechos
academicos de las instituciones de educaci6n superior, encontrtmdolas ajustadas a la Constituci6n
Nacional ya los Convenios Internacionales ratificados por Colombia,

b, De las Obligaciones del Estado, 'rente a la garantia de los Derechos Econ6micos, Sociales V
Culturales (DESC),

La noci6n de derechos econ6micos, sociales y culturales (en adelante DESC) surge en correlaci6n a los
derechos civiles y politicos inicialmente reconocidos en la Declaraci6n de Derechos de Virginia (1776) y la
Declaraci6n de los Derechos del Hombre y el Ciudadano (1789)4, Se ha sostenido que la efectividad y
garantia de estos derechos radica en las obligaciones de "no hacer" 0 de "no intervenci6n" imputables al
Estad05, AI contrario, la efectividad de los DESC - el derecho a la vivienda, a la salud, a la educaci6n, al
trabajo, a la seguridad social, entre otros - plantean un problema central de implementaci6n, puesto que
imponen al Estado obligaciones "de hacer" 0 "de intervenci6n", Esta diferencia, aun cuando s610 sea de
grado, tiene implicaciones en materia presupuestal y en general sobre la direcci6n de la economia:

"EI problema estriba en si el Estado es capaz 0 no de hacer validos estos derechos, 10 que
dependera en buena medida de sus facultades para afectar la situaci6n juridica de aquellos
grupos 0 personas cuyo nivel excesivo de concentraci6n econ6mica y de libertad aparecen
incompatibles con la libertad y posibilidades econ6micas de sectores importantes de la
poblaci6n"6,

Pero adicional al problema que tienen los Estados para garantizar este tipo de derechos, 0 tal vez a causa
de el, la definici6n del espectro que cubre cada uno de estos derechos ha sido objeto de fuertes debates7,
Determinar si las obligaciones que Ie corresponden al Estado y al sector privado se extienden hasta el
subsidio de la totalidad de la vivienda, la alimentaci6n y la educaci6n y la donaci6n de la propiedad privada
respectivamente 0 si las obligaciones son menos radicales, es un tema que aun permanece abierto al
debate, tanto en America Latina como en otros continentes8,

No obstante estas dificultades, Colombia, como otros parses del mundo, ha suscrito varios instrumentos
juridicos de caracter internacional, los cuales cuentan con un desarrollo interpretativo a traves de otros
documentos complementarios, Entre ellos pueden citarse los siguientes:

4 BALLESTEROS Sofia Miranda, "La problematica de los derechos economicos, sociales y culturales", 1, Surgimiento y alcance
general de los DESC, Investigacion Dirigida, Henrik Lopez, Natalia Angel, Facultad de Derecho, Universidad de los Andes, 2006.
5 MAYORGA Lorca Roberto, "Naturaleza Juridica de los derechos economicos, sociales y culturales, Editorial juridica de Chile,
1990, p. 34, Sobre el caracter no prestacional 0 de no intervencion que ostentan los derechos de primera generacion 0 derechos
del ciudadano, civiles y politicos, se ha desarrollado una polemica que cuenta con abundante bibliografia, Esta polemica es uno
de los argumentos que plantean quienes sostienen que la distincion entre derechos de primera y segunda generacion es
artificiosa, teoria que como se vera mas adelante fue adoptada por la Corte Constitucional en reciente sentencia (T-580 de 2007,
M.P, Humberto Sierra Porto).
6 MAYORGA Lorca Roberto, Ob, CiL, p. 36.
7 A manera de introduccion puede consultarse: Oficina en Colombia del Alto Com isionado de las Naciones Unidas para los
derechos humanos, "Derechos Economicos, Sociales y Culturales", 2001; Comision Economica para America Latina (CEPAL),
Naciones Unidas UN, "Derechos economicos, sociales y culturales, politica publica y justiciabilidad", en Serie Estudios y
Perspectivas, 2004; CHAPMAN AUdrey, RUSSELL Sage (Es,), "Core Obligations: Building a Framework for Economic, Social
and Cultural Rights", 2002;
8 "EI solo hecho de que estos derechos hayan encontrado reconocimiento internacional y que paises de las mas diversas
latitudes hayan aprobado los pactos y declaraciones en que se contemplan, no supone necesariamente que exista un criterio
unanime en torno a su conceptualizacion ... Sin embargo, al carecerse de una conceptualizacion general mente aceptada surgen
las mas controvertidas interpretaciones acerca de como concebir y garantizar estos derechos al interior de las legislaciones
nacionales"; MAYORGA Lorca Roberto, "Naturaleza Juridica de los derechos economicos, sociales y culturales, Editorial jurldica
de Chile, 1990, pp, 32, 33.
 • Pacto Internacional de Derechos Econ6micos, Sociales y Culturales, aprobado por la Asamblea
General de las Naciones Unidas en 1966, ratificado en Colombia mediante la Ley 74 de 1968,
• Protocolo Adicional a la Convenci6n Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos
Econ6micos, Sociales y Culturales "Protocolo de San Salvador", suscrito en noviembre de 1988,
aprobado mediante la Ley 319 de 1996,
• Observaciones Generales del Comite de derechos econ6micos, sociales y culturales,
interpretativas del Pacto Internacional de Derechos Econ6micos, Sociales y Culturales, de
Derechos Civiles y Politicos, aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas,
• Principios de Limburgo y Principios de Maastricht sobre la aplicaci6n del Pacto Internacional de
Derechos Econ6micos, Sociales y Culturales, de Derechos Civiles y Politicos,

Ahora bien, dado que ni la definici6n del espectro de los DESC, ni el alcance de las obligaciones que
genera su reconocimiento son claros, los mismos documentos han establecido parametros de
cumplimiento de dichas obligaciones, Hay tres parametros que resultan de la mayor importancia:

• La disponibilidad de recursos,
• La progresividad.
• La distribuci6n de las cargas.

La suscripci6n de los instrumentos de derecho internacional denota, por parte del Estado colombiano, el
reconocimiento basico de que los derechos econ6micos, sociales y culturales delimitan el goce de los
demas derechos y que en ese sentido, constituye una tarea primordial avanzar en la creaci6n de las
condiciones bajo las cuales sea posible el disfrute de los mismos, Desde este punta de partida, no Ie es
dable al Estado oponer las restricciones presupuestales ante el incumplimiento de las obligaciones que Ie
correspond en,

Sin embargo, tam poco puede eXlglrse al Estado acciones inmediatas y de caracter absoluto que
desconocen su realidad y exceden sus capacidades econ6micas, AI respecto es importante recordar el
texto, tanto del Pacto Internacional de Derechos Econ6micos, Sociales y Culturales, como del Protocolo
Adicional a la Convenci6n Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econ6micos,
Sociales y Culturales "Protocolo de San Salvador":

Articulo 2, 1, Cada uno de los Estado Partes en el presente pacta se compromete a adoptar
medias, tanto par separado como mediante la asistencia y la cooperaci6n intemacionales,
especialmente economicas 'y tecnicas, hasta el maximo de los recursos de que
disponga, para lograr progresivamente, par todos los medias apropiados, inclusive en
particular la adopci6n de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqui
reconocidos". (Negrillas y subrayas fuera del texto)

"Protocolo de San Salvador - Articulo 1:

Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convenci6n Americana sobre
Derechos humanos se comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno
como mediante la cooperaci6n entre los Estados, especialmente econ6mica y tecnica, hasta
el maximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo, a
fin de lograr progresivamente, y de conformidad con la legislaci6n interna, la plena
efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolo", (Negrillas y subrayas
fuera del texto)
 Como puede observarse, precisamente atendiendo a las condiciones de cada pais y de sus posibilidades
econ6micas, la comunidad internacional diferenci6 entre obligaciones de medio y de resultado:

"Another important distinction in thinking about minimum State obligations is the distinction
between obligations of conduct and obligations of result. According to the Maastricht
Guidelines:
"The obligation of conduct requires action reasonably calculated to realize
enjoyment of a particular right. In the case of the right to health, for example, the
obligation of conduct could involve the adoption and implementation of a plan of
action to reduce maternal mortality"19.(Negrillas fuera del texto)

Esta distinci6n resulta crucial para determinar el nivel de cumplimiento 0 incumplimiento de los Estados en
relaci6n con los DESC. A pesar de que los instrumentos internacionales son reiterativos sobre el sentido en
el que deben interpretarse estas disposiciones, can el fin de que no sea aplazada indefinidamente la acci6n
del Estado para lograr la efectividad de los derechos en juego, tambien hacen enfasis en la importancia
que tiene considerar las diferencias entre los paises y las condiciones de cada uno al momenta de
determinar Sl un Estado se encuentra en incumplimiento 0 no.

En suma, retomando el parametro de interpretaci6n al que hemos hecho referencia, los Estados asumen
una carga de medio, de caracter inmediato, con el fin de avanzar hacia la garantia de los DESC. Sin
embargo, la realizaci6n de los derechos que resulta de las medidas puestas en marcha para avanzar en
ese sentido, esta sujeta alas restricciones que tiene cada Gobierno, atendiendo a la disponibilidad de
recursos con que cuenta:

"1. EI articulo 2 resulta especialmente importante para tener una comprensi6n cabal del
Pacta y debe concebirse en una relaci6n dinamica can todas las demas disposiciones del
Pacto. En {]I se describe la indole de las obligaciones juridicas generales contraidas por los
Estados Partes en el Pacto. Estas obligaciones incluyen tanto 10 que cabe denominar
(siguiendo la pauta establecida par la Comisi6n de Oerecho Internacional) obligaciones de
comportamiento como obligaciones de resultado ...

2... Asi pues, si bien la plena realizaci6n de los derechos pertinentes puede lograrse de
manera paulatina, las medidas tendentes [sicl a loqrar este objetivo deben adoptarse dentro
de un plaza razonablemente breve tras la entrada en vigor del Pacta para los Estados
Interesados. Tales medidas deben ser deliberadas, concretas y orientadas 10 mas
claramente posible hacia la satisfaccion de las abligaciones reconocidas en el Pacta

10... Si el Pacta se ha de interpretarde tal manera que no establezca una obligacion minima,
careceria en gran medida de su razon de ser. Analoqamente, se ha de advertir que toda
evaluacion en cuanta a si un Estado ha cumplido can su obligacion minima debe tener en
cuenta tambifm las limitaciones de recursos que se aplican al pais de que se trata 10.
(Subrayas fuera del texto).

9 CHAPMAN Audrey, RUSSELL Sage, Ob, Cit., p. 12.

1oObservaci6n No.3, "La indole de las obligaciones de los Estados Partes (parrafo 1 del articulo 2 del Pacto)", Comite de
derechos econ6micos, sociales y culturales, Quinto per[odo de sesiones 1990, en Oficina en Colombia del Alto Comisionado de
las Naciones Unidas para los derechos humanos, pp. 92, 93, 96. AI respecto vease interpretaciones doctrinales como la
siguiente: "... By the same token it must be noted that any assessment as to whether a State has discharged its minimum core
obligation must also take account of resource constraints applying within the country concerned, Article 2(1) [Of the Covenant]
obligates each State party to take the necessary steps "to the maximum of its available resources'''' en: CHAPMAN Audrey,
RUSSELL Sage (Es.), "Core Obligations: Building a Framework for Economic, Social and Cultural Rights", p, 9.
EI segundo parametro al que hemos hecho referencia anteriormente tiene origen en el primero. En efecto,
dado que el caracter de las obligaciones que los Estados partes han asumido en materia de DESC no
implica tamar acciones inmediatas y absolutas para garantizar los DESC sin consultar las condiciones
econ6micas y presupuestales, el criteria de cumplimiento adoptado busca vigilar los avances efectuados
para lograr dicha garantia, de manera paulatina.

Asi, el concepto de la progresividad no implica que se garanticen los derechos, pero implica, de una parte,
que cada Estado debe adoptar de manera inmediata medidas orientadas a garantizar la efectividad de los
DESC. De otra, que dado que cada Estado debe estar en continuo avance hacia la garantia de estos
derechos, no les esta permitido adoptar medidas que detengan a que retrocedan dicho avance. Este
concepto fue desarrollado por el Comite de Derechos Econ6micos, Sociales y Culturales en la Observaci6n
Numero 3 ya citada, en el siguiente sentido:

"La principal obligaci6n en 10 que atane a resultados que se ref/eja en el parrafo 1 del
articulo 2 es la de adoptar medidas "para lograr progresivamente ... la plena efectividad de
los derechos reconocidos [en el Pacto]". La expresi6n "progresiva efectividad" se usa con
frecuencia para describir la intenci6n de esta frase. EI concepto de efectiva progresividad
constituye un reconocimiento del hecho de que la plena efectividad de todos los derechos
econ6micos, sociales y culturales en general no podra lograrse en un breve periodo de
tiempo. En este sentido, la obligaci6n difiere de manera importante de la que figura en el
articulo 2 del Pacto internacional de Derechos Civiles y Politicos que incorpora una
obligaci6n inmediata de respetar y garantizar todos los derechos pertinentes. Sin embargo,
el hecho de que la efecfividad a 10largo del tiempo, 0 en otras palabras progresivamente, se
prevea en relaci6n can el pacto, no se ha de interpretar equivocadamente como que priva a
la obligaci6n de todo contenido significativo. Por una parte, se requiere un dispositivo de
f/exibilidad necesaria que ref/eje las necesidades del mundo real y las dificultades que
implica para cada pais el asegurar la plena efectividad de los derechos econ6micos,
sociales y culturales. Par otra parte, la frase debe interpretarse a la luz del objetivo general,
en realidad la raz6n de ser, del Pacta, que es establecer claras obligaciones para los
Estados Partes can respecto a la plena efectividad de los derechos de que se trata. Este
impone asi una obligaci6n de proceder 10 mas expedita y eficazmente posible con miras a
lograr ese objetivo. Ademas, todas las medidas de caracter deliberadamente retroactivo en
este aspecto requeriran la consideraci6n mas cuidadosa y deberan justificarse plenamente
por referencia a la totalidad de los derechos previstos en el Pacto y en el contexto del
aprovechamiento pleno del maximo de los recursos de que se disponga"11.

Sabre el particular, la Corte Constitucional colombiana se ha pronunciado siguiendo los lineamientos del
Comite de Derechos Econ6micos, Sociales y Culturales. EI tribunal ha reconocido las limitaciones
econ6micas que subyacen a la realizaci6n de estos derechos y dispone como principal obligaci6n del
Gobierno la implementaci6n de las medidas necesarias para avanzar en ese sentido:

"En consecuencia, el principio de progresividad debe ser leido a la luz del prop6sito general
que recorre la totalidad de las disposiciones que componen el Pacto Internacional de
Derechos Econ6micos Sociales y Culturales, el cual se dirige al establecimiento de
obligaciones ciertas en cabeza de los Estados para garantizar el cumplimiento de los
derechos reconocidos por este tratado. De tal manera, de la lectura sistematica del Pacto se
deduce una obligaci6n consistente en el deber de actuar con prontitud para adelantar todas
las actuaciones necesarias para alcanzar el obletivo que traza el tratado

En este pronunciamiento el Comite hace especial hincapie en una obligaci6n de contenido

especifico que brota del principio de progresividad, segun la cua! los Estados firmantes del
 tratado no pueden adoptar medidas que impliquen un retroceso en la senda de proteccion
que haya avanzado el Estado para procurar el amparo de estos derechos. Las medidas que
sean adoptadas en tal sentido deberan estar plenamente justificadas, para 10 cual el Estado
debe considerar como marco de referencia los siguientes parametros: (i) el panorama que
surge de la consideracion de la totalidad de derechos consagrados en el Pacto Internacional
y, en segundo lugar, (ii) el deber de aprovechamiento pleno del maximo de recursos con los
que cuenta la organizaci6n estatal"12. (Subrayas fuera del texto).

Este ultimo parametro de interpretaci6n es de la mayor importancia en la medida en que arroja claridad
sobre el tipo de Estado que supone la suscripci6n de instrumentos de derecho internacional en materia de
DESC.

Tanto el Comite de DESC de las Naciones Unidas como el grupo de expertos de Masstritch coinciden en
senalar explfcita y enfaticamente que el cumplimiento de las obligaciones en materia de DESC no implica
un modele especifico de desarrollo y tampoco un modele especifico de Estado. Estas decisiones deben
adoptarse dentro del marco social interno de cada pais, siempre que los modelos elegidos permitan
avanzar hacia la realizaci6n de estos derechos:

"8. EI Comite observa que el compromiso de "adoptar medidas" ... por todos los medios
apropiados, inclusive en particular la adopcion de medidas legislativas ni exige ni excluye
que cualquier tipo especffico de gobierno 0 de sistema econ6mico pueda ser utilizado como
vehfculo para la adopci6n de las medidas de que se trata, con la unica salvedad de que
todos los derechos humanos se respeten en consecuencia, Asf pues, en 10 que respecta a
sistemas politicos y economicos el Pacto es neutral y no cabe describir lealmente sus
principios como basados exclusivamente en la necesidad 0 conveniencia de un sistema
socialista 0 capitalista, 0 de una economfa mixta, de planificaci6n centralizada 0 basada en
ellaissez-faire, 0 en ningun otro tipo de planteamiento especffico"13.

As!, la sustituci6n del modelo de estado adoptado en una sociedad polftica debe ser plenamente justificada
y esto no podra hacerse unicamente a la luz de los instrumentos de derecho internacional en materia de
DESC, pues como puede observarse, este elemento, central alas decisiones adoptadas por el
constituyente primario, no se Ie arrebata. AI contrario, los documentos adoptan una neutralidad en este
sentido, siempre que el modele especifico permita avanzar en las obligaciones asumidas en materia de
DESC.

En relaci6n con este punta debe hacerse una precisi6n adicional. Las obligaciones que se derivan de los
compromisos internacionales no recaen exclusivamente sobre los Estados parte. En relaci6n con la
distribuci6n de las cargas a este respecto, se ha establecido que los Pactos Internacionales se refieren a
los recursos disponibles en el grueso de la sociedad, los cuales deben concurrir en la busqueda por la
prestaci6n de los servicios basicos. En este marco, el papel del sector privado desarrolla un rol esencial:

"It is worth noting that the Covenant and the general comments do not anticipate that
necessary resources will come entirely form the State. In fact, the opposite is true, The
resources they refer to are those that are available within the society as a whole, from the
private sector as well as the public. It is the State's responsibility to mobilize these resources,
not to provide them all directly from its own coffers 1114.

12 Sentencia T-580 de 2007, M.P. Humberto Sierra Porto. Esta linea decisional se ha mantenido en la Corte Constitucional. Para
el efecto consultese las siguientes sentencias: C-896 de 2006, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; C-177 de 2005, M.P. Manuel
Jose Cepeda Espinoza; C-791 de 2002, M.P. Eduardo Montealegre Lynett; T-594 de 2006, M.P. Clara Ines Vargas Hernandez.
13 Observaci6n No.3, Ob.ei!., p, 95.
14 CHAPMAN Audrey RUSSELL, Ob.Ci!. p.9.
Esta breve exposici6n, tanto de los instrumentos internacionales como de la interpretaci6n autorizada que
de ellos se ha hecho, debe ser el marco dentro del cual sera necesario analizar la iniciativa que nos ocupa.
Especificamente deberan tenerse en cuenta las siguientes premisas:

• EI Estado colombiano reconoce la importancia de los DESC y asumi6 compromisos intemacionales

en la materia.
• Estos compromisos internacionales implican la puesta en marcha, de manera inmediata, de las
medidas necesarias, hasta el maximo de 105 recursos de 105 que disponga, para avanzar en la
realizaci6n de los derechos en juego.
• La anterior obligaci6n debe cumplirse por los Estados parte de manera inmediata y constituye una
obligaci6n de resultado.
• La realizaci6n de 10sderechos que se espera con la puesta en marcha de las medidas necesarias
para ello es, por el contrario, una obligaci6n de medio, cuyo cumplimiento esta sujeto a la
disponibilidad de recursos con 105 que cuente el Estado.
• EI cumplimiento se analiza de conformidad con el principio de progresividad y la correlativa
prohibici6n de la regresividad en materia de DESC, criterio adoptado por la Corte Constitucional
colombiana.
• No es dable a los Estados sustituir el modele econ6mico 0 de gobierno con base en los
compromisos internacionales adquiridos en materia de DESC, cuya posici6n al respecto es neutral.
• Las obligaciones originadas en los compromisos internacionales en materia de DESC no recaen de
manera exclusiva sobre los Estados parte. Los recursos dispuestos para el cumplimiento de dicho
fin se constituyen por el grueso de recursos existentes en la sociedad.

o De acuerdo con la politica educativa plasmada en el Plan de Desarrollo yen la Revoluci6n Educativa,
el Gobierno Nacional en cabeza del Ministerio de Educaci6n Nacional se ha propuesto la
universalizaci6n de la educaci6n basica lIegando al 100% de los ninos y ninas que requieren el servicio
educativo y para ello cuenta con los recursos del Sistema General de Participaciones - SGP, del
presupuesto Nacional y de Regalias entre otras fuentes de financiaci6n,

o Mediante la definici6n de las tipologlas - asignaci6n par alumno - establecidas por el Ministerio de
Educaci6n Nacional en desarrollo del articulo 16 de la Ley 715 de 2001, segun el nivel educativo y
zona, con los recursos del SGP se financian los alumnos matriculados en las instituciones educativas
estatales. Estos recursos se destin an al pago del personal docente y administrativo de las instituciones
educativas publicas, las contribuciones inherentes a la nomina y sus prestaciones sociales; a la
construcci6n de la infraestructura, mantenimiento, pago de servicios pUblicos y funcionamiento de las
instituciones educativas; a la provisi6n de la canasta educativa y a proyectos destin ados. a mantener,
evaluar y promover la calidad educativa.

o Can los recursos del SGP que los municipios reciben para financiar calidad educativa se deben
financiar proyectos de mejoramiento de calidad en las instituciones educativas del Estado. Estos
recursos se asignan par la matrfcula registrada par la entidad territorial en el Sistema de Informaci6n
de la Educaci6n Basica y Media - SINEB con base en los niveles de pobreza certificados par el DANE.

o Los pagos que realiza un estudiante al momenta matricularse, los cuales para el ana 2009 se
encuentran en promedio en $33.000, para Pre-escolar, Basica Primaria, son utilizados para dotaciones
de las instituciones educativas,

o Los recursos que tendria que asumir la naci6n de declararse inexequible el articulo 183 demandado,
serian $283.740.072.000, 10 que resulta de multiplicar los $33.000 por el numero de alumnos
matriculados, segun informacion del Ministerio de Educaci6n Nacional.:
 Beneficiarios
Detalle Urbano Rural Total COBRO PROMEDIO Ingresos
Alumnos Grados ° a 11 matricula oficial 5,410,485 2,160,617 7,571,102 33,000.00 249,846,366,000
Alumnos Grados ° a 11 par fuera dei sistema 277,094 749,988 1,027,082 33,000.00 33,893,706,000
Educadores de aula 282,504

Dichos recursos no estEJnincorporados en el Presupuesto General de la Naci6n 2010, ni en el Marco Fiscal

de Mediano Plazo.

Por todas las razones arriba expuestas, respetuosamente solicito a la Honorable Corte Constitucional declarar
EXEQUIBLE el articulo 183 de la Ley 115 de 1994.

Anexo: Resoluci6n 2231 de 2009

Acta de posesi6n del suscrito