CONCURSO PREVENTIVO

UNIDAD 1: Nociones preliminares

1.1 Nociones de patrimonio: El derecho de la insolvencia se desarrolla a travs de las ideas
de patrimonio y crdito. El patrimonio es un atributo de la persona. Segn el art2312 del Cod. Civil es
el conjunto de los bienes de una persona.
El contenido de ese patrimonio tiene dos caras: el haber, comprendido por los bienes y crditos; y el
debe, que seran las deudas; cuya diferencia arrojara el saldo (patrimonio neto).
Este patrimonio es la prenda comn de lo acreedores. Es decir, es el blanco sobre el cual se ejercer
el poder de realizacin del inters de los acreedores. Sobre l, los acreedores se cobran su crdito con
el producto obtenido de la ejecucin de alguno de los bienes (ejecucin individual) o de todos ellos
(ejecucin colectiva).
Todos los acreedores se ven garantizados, en principio, con todos los bienes.
El referido inters de los acreedores es tutelado jurisdiccionalmente a travs de los procesos de
ejecucin individual y colectiva. Por ello, se ha dicho que la afirmacin de que el patrimonio es la
prenda comn de los acreedores es doblemente inexacta, pues el acreedor solo tiene derecho sobre los
bienes que se encuentran en el patrimonio a momento de la ejecucin y para poder ejercerlo entra en
concurso con los dems acreedores.
1.2. La proteccin del crdito: La tutela del crdito es el objeto del derecho concursal. Para
que el acreedor pueda ver satisfecho su inters frente al incumplimiento de su deudor, el ordenamiento
jurdico debe proveerlo de elementos procsales que permitan hacerlo efectivo tutelando as dicho
crdito.
-

Medidas precautorias: que recaen sobre el patrimonio del deudor para asegurar el derecho
insatisfecho (embargo, inhibicin general de bienes, secuestro, etc.)

Acciones que posibilitan a travs de la coaccin el cumplimiento de la obligacin por el deudor

en especie o por equivalente, el cumplimiento por un tercero y la accin de resarcimiento de los
daos producidos por el incumplimiento.

Acciones de integracin del patrimonio del deudor, tendientes a restablecer la composicin del
patrimonio disminuido por accin u omisin del deudor. (Revocatoria, subrogatoria, de
simulacin y de separacin de patrimonios)

Ante el fracaso del cumplimiento voluntario, aparecen los actos de ejecucin forzada que el
ordenamiento jurdico legisla: la ejecucin individual y la ejecucin colectiva. En la ejecucin
individual, por accin de uno o de varios acreedores se involucran uno o algunos de los bienes

del deudor. En la colectiva quedaran implicados naturalmente todos los acreedores y todos los
bienes. En la individual se le permite al acreedor cobrarse su crdito con el producto de la
eleccin de alguno de los bienes del deudor. Pero cuando existe impotencia patrimonial
generalizada, dichas acciones se tornan estriles y nacen asi las acciones de solucin de la
insolvencia y las llamadas acciones colectivas.

Ejecucin individual
Ejecucin colectiva
El deudor se enfrenta El deudor debe enfrentarse

Forma

separadamente con cada uno con todos sus acreedores

de sus acreedores
1) Existencia de privilegios

Concurrencia

2) Regla

de

reparto:

Primero en el tiempo,
primero en el derecho
Presupuesto

de

privilegios
2) Regla

de

reparto:

Proporcionalmente o

a prorrata.
de Estado de cesacin de pagos

objetivo Incumplimiento

de apertura
Proceso

1) Existencia

obligacin exigible (Vencida) o insolvencia

Cantidad, dispersin y reiteracin
Proceso

nico.

Concentracin, celeridad y
Intereses en juego

Intereses
acreedor

privados
y

del

Principio dispositivo

economa.
del Intereses

de

mayor

deudor. generalidad. Restriccin al

principio

dispositivo.

Vigencia de ciertos principios

inquisitivos
Derecho concursal: Es el conjunto de normas jurdicas que regulan los efectos del concurso
patrimonial y los instrumentos tcnicos necesarios que permitan resolver el conflicto de insuficiencia
que tal concurso produce. Es una rama autnoma del derecho cientfica y didcticamente.
Es sustancial y procesal porque regula derechos de fondo y legisla el procedimiento para llevarlos a
cabo. Es un sistema normativo de orden publico y excepcional porque solamente es aplicable al caso de
insolvencia patrimonial.

Principios del derecho concursal: Son las ideas fuerza que dirigen la legislacin concursal.

La escasez: Que es la impotencia patrimonial que genera la cesacin de pagos, la insuficiencia

de los bienes para hacer frente a las deudas, la insolvencia.

La empresa: Que es aquella organizacin de capital y trabajo que debe ser considerada valiosa
para el estado.

Sometimiento a la realidad econmica: El derecho concursal no se puede apartar de la realidad

econmica en la que se desarrolla.

2.1 Orgenes y evolucin histrica del derecho concursal.

Antigedad: Existan prescripciones para impedir que los comerciantes sean burlados o burlasen en su
trato, disposiciones que eran aplicadas para todo tipo de deudores, sean comerciantes o no.
Derecho Romano: Por lo general no es fuente del derecho comercial, pues este nace con la
comercializacin de la Edad media. No obstante, conjuntamente con el desarrollo del derecho
obligacional encontramos el origen del derecho concursal.
Ejecucin personal: En el derecho romano antiguo la ejecucin por deudas tuvo un exclusivo carcter
personal evolucionando el procedimiento de la ejecucin personal a la patrimonial. No se conceba la
posibilidad de que los bienes salieran del patrimonio sino por voluntad del titular, lo cual exclua toda
forma de ejecucin forzada. Las medidas no se dirigan al patrimonio del deudor, sino a su persona
para forzarlo a cumplir:
-

Manus injectio: Se obligaba al deudor a cumplir bajo la posibilidad de que su acreedor lo

tomara como prisionero para luego matarlo o venderlo como esclavo al extranjero

Paris secando: Si eran varios acreedores, podan repartirse el cadver del deudor.

Nexum: Sometimiento voluntario y privado del deudor condenado o confeso a la voluntad del
acreedor hasta satisfacer la deuda.

Con la ley Poetelia Parira se aboli la pena capital y otros medios vejatorios.
-

Adictio: Permita al acreedor llevarse al deudor a su domicilio y hacerlo trabajar hasta que
pagase su deuda.

Bonam copia jurare: El deudor poda liberarse jurando tener bienes suficientes para satisfacer la
deuda.

Pignoris capio: Ciertos acreedores podan tomar la posesin de ciertos bienes del deudor, sin
poder venderlos, para compeler el cumplimiento.

Ejecucin patrimonial:
-

Missio in possessionem o in bona: El acreedor entraba en posesion de alguno o todos de los

bienes del deudor con el objeto de asegurar su conservacin a los fines del pago.

Bonorum venditio: Permita ante la falta de pago vender los bienes en bloque o como
universalidad.

Bonorum distractio: Permita la venta singular de los bienes en el caso de que existiera
concurso de acreedores.

Lex julia: Permita que el deudor pudiera recurrir a una especie de cesin voluntaria de bienes a
los fines de proteger su buena fe y evitar la infamia.

Derecho intermedio: Tuvo mayor auge la ejecucin patrimonial, pero cuando el deudor era insolvente
primaba la ejecucin personal. El derecho germano aporto las figuras de la prenda, el
desapoderamiento y el secuestro. La legislacin longobarda y la franca introdujeron el embargo. Toda
esta evolucin culmina con el cese de la justicia privada, pasando la ejecucin a ser dirigida por la
autoridad publica, y as, en el caso de pluralidad de acreedores, el secuestro origino el concurso.
Derecho estatutario medieval: Aparece por primera vez el concepto de cesacin de pagos, usado en el
Costituto de Siena de 1262. tambin surge la palabra bancarrota, equivalente a la clausura del negocio
que era la primera medida que tomaba el juez. Tambin se conoce en esta poca, a travs del Estatuto
de Lucca, el concordato preventivo. En los estatutos de las ciudades italianas se someta al
procedimiento concursal a cualquier deudor en insolvencia, aunque no fuera comerciante. Se trataba de
un proceso oficioso a instancia de acreedores, que se originava por la existencia de cesacin de pagos,
la que se manifestaba en caso de fuga u ocultacin del deudor. El deudor podia evitar la quiebra
cediendo sus bienes.
Nacen las corrientes publicistas y privatistas. La primera tenia importante injerencia la autoridad
judicial. La privatista con amplio despliegue activo por parte de los acreedores.
2.2 Clasificacin de los sistemas legislativos concursales: Podemos separar los
sistemas concursakes dek derecho comparado en:
-

Derechos concursales judicialistas: Se desarrolla en los pases centrales. Se utiliza la

jurisdiccin como herramienta fundamental en la crisis de la insolvencia. Es protagnico el rol
del juez en el procedimiento. (Francia, Espaa, Inglaterra, EEUU)

Derechos concursales desregulados: Se desarrolla en los pases perifricos o menos

desarrollados. Esta fundado en el congestionamiento del poder judicial y la falta de
infraestructura para una eficiente justicia. (Argentina y el resto de los pases latinoamericanos.

2.3 Tendencias actuales.

3.1.Antecedentes del derecho concursal argentino:

Ordenanzas de Bilbao: Determinan 3 categoras de fallidos:
-

Atrasos: Que eran los comerciantes morosos

Fallidos: Que eran los comerciantes quebrados inculpables

Alzados: Que eran los comerciantes quebrados culpables o fraudulentos.

El ordenamiento era persecutorio y eminentemente penal; se dispona el arresto preventivo hasta la

calificacin de la conducta. Los bienes eran entregados a un depositario hasta que los acreedores
reunidos en junta nombraban al sindico comisario.
Cdigo de comercio de 1962: En el mismo auto de quiebra se dictaba la prisin del deudor; fundada
en la presuncin de fraude, lo que duraba hasta la calificacin de la conducta, aunque poda obtener
libertad condicional bajo fianza. Sin embargo, en 1872, una ley independiente suprimi la prisin por
deudas.
El procedimiento de quiebra estaba a cargo del juez comisario, la sindicatura era ejercida por un
comerciante y la liquidacin se hacia por cuenta de los acreedores quienes afrontaban los gastos.
Reforma de 1889 al Cdigo de comercio: En el mbito procesal se saco la figura del juez comisario y
se le dio competencia en quiebras al juez de comercio y la liquidacin ya no estara a cargo de los
acreedores ino por cuenta del deudor y en beneficio de aquellos.
Suprimi el juicio de calificacin de quiebra y modifico la situacin del fallido limitando la prisin
hasta la presentacin del informe del sindico acerca de la causa productora de la quiebra si no haba
indicios de fraude. Tambin exista la posibilidad de que los acreedores constituyeran una sociedad
para continuar con los negocios del fallido. El concordato era posible para comerciantes matriculados y
cuando el sindico en su informe no negara su procedencia por sospecha de fraude. Se legislo sobre
quiebra de sociedades y honorarios.
Ley 4156 de 1902: Con esta ley nace el concordato preventivo. El juez tenia solo una potestad
fiscalizadora y se tecnifica la sindicatura estando a cargo de los contadores.
Ley 11719 de 1933: La verificacin de crditos no era resuelta por los propios acreedores sin por el
juez. La quiebra poda resolverse por concordato, liquidacin sin quiebra y avenimiento. Se
equilibraron los poderes de los acreedores y del juez. Se introdujo un procedimiento para las pequeas
quiebras.

3.2 Evolucin desde 1972 a la fecha:

Ley 19551 de 1972: Las ideas-fuerza de esta ley fueron la proteccin adecuada del crdito, la
conservacin de la empresa til, la amplitud de la solucin preventiva, la actuacin de oficio de los
rganos judiciales, la proteccin del deudor de buena fe y la severidad para el deudor que abuso del
crdito, la unidad concursal. Se incorpora el instituto de la continuacin de la empresa.
Ley 24552 de 1995: La orientacin filosfica de la ley se bas en el principio del inters de los
acreedores. La intencin fue dar instrumentos para cambiar una concepcin: el concurso preventivo
no es exclusivamente el modo de diferir los pasivos sino que: i) debe ser un perodo en el cual la ley
brinda al deudor la posibilidad de reestructurar su empresa, para convertirla de una unidad deficitaria
en una unidad superavitaria. ii) El concurso preventivo puede terminar en la cesin de la empresa a un
tercero lo que se logra a travs del procedimiento de salvataje (cramdawn).
Ley 25589 del 2002 (Emergencia econmica y crediticia): se sanciona la ley 25.563 en febrero de
2002. las reformas introducidas por esta ley se apartan de la filosofa tenida a la vista por la ley 24.522:
deja de lado sus pilares principales como son la tutela del crdito y el salvataje de la empresa. As, esta
ley impone u nuevo perodo de exclusividad de 180 das, suprime el tope mnimo para la quita, hace
aplicable la novacin concursal a los fiadores, coobligados y deudores solidarios, y deroga el
cramdawn.
Permita la total licuacin de los pasivos e impeda que se lograra alguna tenue proteccin del crdito;
por ello, y presiones mediante, en mayo del mismo ao el legislador concursal vierte la situacin y
sanciona la ley 25.589.
Esta modifica nuevamente el perodo de exclusividad en un mximo de 120 das, mantiene la
erogacin del mnimo en la quita, restablece el sistema de salvataje reestructurado, incorpora un
sistema de participacin concursal de los acreedores por ttulo emitido en serie, reedita las facultades
homologatorias del juez, crea el instituto de la imposicin del acuerdo o cramdawn power, y realiza
modificaciones importantes respecto del acuerdo preventivo extrajudicial y otras no tanto respecto del
informe general a presentarse por el sndico y respecto de la explotacin y continuacin de la empresa.
Ley 26684 del 2011: El eje de la reforma finca en el accionar de la cooperativa de trabajadores y en la
posibilidad que la misma contine con las actividades de la empresa en quiebra.
-

Ahora se exige en el inc. 8 del art. 11 Acompaar nmina de empleados, con detalle
de domicilio, categora, antigedad y ltima remuneracin recibida. Deber
acompaarse tambin declaracin sobre la existencia de deuda laboral y de deuda con

los organismos de la seguridad social certificada por contador pblico. Es decir que
no se requiere ya el pago, sino una mera declaracin sobre las deudas con los
trabajadores y con lo rganos de seguridad social.
-

Se dispone que la audiencia informativa deber ser notificada a los trabajadores del
deudor mediante su publicacin por medios visibles en todos sus establecimientos
conforme inc. 10 del art. 14

Se elimina el punto c, inc11 del art14. El sndico ya no debe pronunciarse con

referencia a la situacin laboral de los trabajadores en relaciona de dependencia,
porque la apertura del concurso es indiferente respecto de las condiciones laborales, ya
que no se suspenden los convenios colectivos.

Los nuevos Comit, ahora de control. Creacin de un comit de control en la

sentencia de apertura integrado por 3 acreedores quirografarios de mayor monto y un
representante de los trabajadores. Al dictarse la resolucin de categorizacin (art. 42
LCQ) se constituir el nuevo comit de control con un acreedor por categora
(necesariamente el de mayor monto) y por dos (2) nuevos representantes de los
trabajadores de la concursada, elegidos por los trabajadores, que se incorporarn al ya
electo conforme el artculo 14, inciso 13. Al presentarse la propuesta (art. 45) se debe
indicar la conformacin del nuevo comit de control que deber estar conformada por
acreedores que representen la mayora del capital, y permanecern en su cargo los
representantes de los trabajadores de la concursada. Ahora bien, la reforma no indica
cmo debe hacerse la eleccin ni si la misma debe ser convocada por el juez del
concurso o debe intervenir la asociacin gremial respectiva o la autoridad de contralor
adminsitrativa.

Paralelamente se ha eliminado del art20 la referencia a la suspensin de los CCT, que

haca que durante 3 aos las relaciones laborales pasaban a regirse por los contratos
individuales y la Ley de Contrato de Trabajo y cuya constitucionalidad fuera puesta en
tela de juicio .

Respecto del pronto pago, se incorporan indemnizaciones continundose con una

extensa e incompleta enumeracin de indemnizaciones que contina dejando algunas
sin incluir; Elevacin del porcentual de los ingresos brutos de la concursada para
atender los pronto pago.Al respecto se lo ha incrementado del 1 % que estableci la
ley 26086 al tres por ciento (3 %) mensual con la clara intencionalidad de fomentar el
instituto. ; Se ha instaurado de un tope mximo individual para los pagos a los
acreedores prontopagables de cuatro (4) salarios mnimos vitales y mviles (SMVM);
El nuevo art. 16 consagra la autorizacin al magistrado a disponer el pago de aquellos

crditos amparados por el beneficio y que, por su naturaleza o circunstancias

particulares de sus titulares, deban ser afectados a cubrir contingencias de salud,
alimentarias u otras que no admitieran demoras; Se modifica el art. 19 de la ley 24.522
agregndose que Quedan excluidos de la disposicin (sobre suspensin de
intereses)... los crditos laborales correspondientes a la falta de pago de salarios y toda
indemnizacin derivada de la relacin laboral, consagrndose legislativamente lo que
la jurisprudencia ya venia diciendo (Plenario Cmara Nacional Comercial Club
excursionistas).
-

Se ha incorporado como ltimo prrafo del art. 34 que Los trabajadores de la

concursada que no tuvieren el carcter de acreedores tendrn derecho a revisar los
legajos y ser informados por el sndico acerca de los crditos insinuados

Participacin de la cooperativa en el cramdown.. Se modifica el inc. 1 del art. 48

legitimndose a presentarse a la cooperativa de trabajo conformada por trabajadores
de la misma empresa incluida la cooperativa en formacin-

Continuacin de la empresa. Se modifica el art. 187 LCQ estableciendo la posibilidad

que la cooperativa de trabajo de trabajadores del mismo establecimiento proponga
contratos. Respecto de la continuacin inmediata, se legitima a la cooperativa para
hacerlo con el fin de lograr la conservacin de la fuente de trabajo... si las dos
terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales, organizados en
cooperativa, incluso en formacin, la soliciten al sndico o al juez, si aqul todava no
se hubiera hecho cargo, a partir de la sentencia de quiebra y hasta cinco (5) das luego
de la ltima publicacin de edictos en el diario oficial que corresponda a la
jurisdiccin del establecimiento. Con referencia al art. 190, nico que hasta la fecha
haca referencia a las cooperativas de trabajadores, y que regula el instituto de la
continuacin posterior se agrega que para hacer efectiva la preferencia a stas A
tales fines deber presentar en el plazo de veinte (20) das, a partir del pedido formal,
un proyecto de explotacin conteniendo las proyecciones referentes a la actividad
econmica que desarrollar, del que se dar traslado al sndico para que en plazo de
cinco (5) das emita opinin al respecto. En consonancia con la reforma precedente se
modifica el art. 191 disponiendo que el juez debe disponer la continuacin en
aquellos casos que lo estime viable econmicamente o en resguardo de la
conservacin de la fuente laboral de los trabajadores de la empresa declarada en
quiebra. Se modifica la parte final del art. 191 al disponer que La resolucin que
rechace la continuacin de la explotacin es apelable por el sndico y la cooperativa de
trabajo. Se incorpora el art. 191 bis que consagra que En toda quiebra que se haya

dispuesto la continuidad de la explotacin de la empresa o de alguno de sus

establecimientos por parte de las dos terceras partes del personal en actividad o de los
acreedores laborales, organizados en cooperativas, incluso en formacin, el Estado
deber brindarle la asistencia tcnica necesaria para seguir adelante con el giro de los
negocios. Tanto en los supuestos de continuacin inmediata como cuando es decidida
por el Juez se elimina la mencin a su excepcionalidad y que el dao resulte
evidente. Tambin podr continuarse cuando se entendiere que el emprendimiento
resulta econmicamente viable.
UNIDAD 2: Los procesos concursales. Presupuesto objetivo
4.1 Insolvencia y cesacin de pagos: El estado de cesacin de pagos es el presupuesto
objetivo de los procesos concursales. Respecto de esto, existen diferentes teoras:
-

Teora materialista: Toma a la cesacin de pagos como incumplimiento de las obligaciones

debidas, sin tener en cuenta las causas, ni el estado patrimonial, admitiendo solamente la
posibilidad de excepcionarse el deudor, cuando existe una oposicin legtima al pago. (Aplicada
en Argentina hasta la sancion de la ley 19551)

Teora intermedia: Traduce a la cesacin de pagos como un estado patrimonial que slo puede
exteriorizarse a travs de incumplimientos efectivos, los cuales deben ser apreciados por el
juez, para saber si obedecen a falta de recursos o denotan realmente un estado de impotencia
patrimonial, general y permanente frente a las deudas.

Teora amplia: Entiende a la cesacin de pagos como un estado patrimonial que importa la
impotencia del deudor frente a sus obligaciones vencidas. Teora desarrollada por Bonelli.
Critica a la concepcin de Bonelli: La definicin de la tesis amplia de Gustavo Bonelli del
estado de cesacin de pagos termin siendo en la historia concursal una mera conceptualizacin
terica que ha quedado subsumida en su propia teora y que no ha tenido gran trascendencia
prctica.
La apertura del proceso concursal se hace a travs de la presuncin que tiene el juez de que el
deudor se encuentra inmerso en el estado definido por Bonelli, a travs de su confesin o de la
prueba de alguno de los hechos de quiebra descriptos legislativamente en forma enunciativa. En
definitiva, es despus de abierto el proceso concursal cuando puede ser realmente conocida por
el juez la existencia o no del estado de cesacin de pagos incurso en el patrimonio del deudor
ya declarado concursado. En el mismo sentido se dijo que si la mera afirmacin del
peticionario de hallarse incurso en el referido estado, o la acreditacin de un solo
incumplimiento resultan en ambos casos condicin suficiente para decretar la quiebra, en nada

cambia la irrelevancia jurdica de la real situacin econmica del sujeto involucrado la retrica
ciertamente encubridora de investir a aquellos hechos como suficientemente reveladores de sta
ltima.
As, pareciera que la legislacin concursal se encuentra inmersa en la teora materialista para
determinar el presupuesto objetivo de los concursos, dejando de lado la posicin bonelliana, y
convirtiendo el incumplimiento en el principal de los hechos reveladores o en el presupuesto
sustancial objetivo por excelencia. Igualmente la doctrina contina sosteniendo la aplicacin de
la tesis amplia del estado de cesacin de pagos como presupuesto de los concursos, entendiendo
que el simple hecho revelador no es suficiente para que el juez decrete dicha apertura sino que
debe quedar acreditado indefectiblemente aquel estado. En el mismo sentido que la doctrina se
ha expedido la jurisprudencia (CSJN Carnes Pampeanas S.A 1997)
4.2 Caracterizacin del concepto: anlisis de los elementos que lo
determinan: La definicin del concepto del estado de cesacin de pagos o insolvencia se asienta
sobre bases objetivas que inciden sobre todo el patrimonio, a travs de un comportamiento funcional y
no esttico.
Se trat de no confundir el estado de cesacin de pagos con el desequilibrio patrimonial
aritmtico, al que algunos han llamado insolvencia, entendido ste como el dficit patrimonial, es
decir, cuando la suma del activo es inferior a la del pasivo, que es una nocin contable. La
insolvencia entendida como un dficit patrimonial no produce la apertura del concurso, porque
se puede recurrir al crdito para mantenerse en solvencia. La insolvencia entendida como una
imposibilidad de pago general y permanente, si genera la apertura del concurso. Entre este
ultimo concepto de insolvencia y el concepto de estado de cesacin de pagos, no hay diferencia,
etimolgica y literalmente son lo mismo.
Cuando un patrimonio llega a la insolvencia o cesacin de pagos, no slo no puede, sino que no
debe pagar para afectar la igualdad entre todos los acreedores; el incumplimiento es efecto
necesario del estado de cesacin de pagos; existe, pues, entre ambos una relacin de causa efecto.
Concepto: La cesacin de pagos en el desequilibrio econmico que importa un estado patrimonial
de imposibilidad de cumplimiento regular de las obligaciones, es un supuesto dinmico de flujo de
fondos insuficientes para hacer frente al cumplimiento de las obligaciones exigibles, que se puede
definir (aplicando tesis bonelliana) como el estado econmico de un patrimonio, que se evidencia
como impotente para hacer frente en forma regular a las obligaciones exigibles.

10

Caracteres:
-

Generalidad: No tratndose de un hecho sino de un estado, la cesacin de pagos debe

ser general, es decir que dicha situacin econmica del deudor torna su patrimonio
impotente para hacer frente a la exigibilidad pasiva, entendida sta como las deudas
vencidas y las por vencer. Este carcter es el principal culpable de la decadencia de la
tesis amplia de la cesacin de pagos, pues resulta casi imposible que el juez pueda
determinar pre-apertura del concurso por tal estado general con la sola alegacin de
alguno de los hechos que lo revelan.

Permanencia: Deber acreditarse que el deudor se encuentra econmicamente en la

imposibilidad de cumplir sus obligaciones en una forma permanente y no pasajera, es decir que
sus recurso normales no le permiten afrontar los compromisos contrados. No debe ser una
situacin momentnea n i perpetua, sino una situacin intermedia. Debe dejarse bien en claro
aqu que no importa la causa por la cual se configura el estado de cesacin de pagos, por lo que
de ninguna forma el deudor podr evitar la apertura del concurso excusndose o justificndose
por el estado en que se encuentra inmerso su patrimonio; por ello es que se trata de un
presupuesto objetivo, exento de todo carcter de subjetividad.

Elementos:
-

Imposibilidad de cumplimiento: La falta de liquidez o crdito hacen que el deudor no pueda

afrontar sus obligaciones, no quedando incluido el caso en que el deudor no cumple porque no
quiere, ello, no por subjetivizar el presupuesto sino porque no se trata de un imposibilidad. Es
muy difcil, casi imposible, para el juez conocer dicha diferencia.

En forma regular: Debe entenderse por cumplimiento regular aquel que se hace al vencimiento
de la obligacin, en la especie debida, con medios ordinarios y a todos los acreedores.

Las obligaciones exigibles: Lo normal es el pago de las obligaciones al vencimiento, y no

configura el estado de cesacin el hecho de que las obligaciones se hayan diferido en su
vencimiento por cualquier modalidad, ya sea por condicin o plazo.

4.3 Los denominados hechos reveladores: No debemos confundir aqu la acreditacin

de los hechos reveladores con la del estado de insolvencia; los hechos reveladores son comprobables,
pero ellos son slo indiciarios para conocer el estado de cesacin de pagos.
Entre aquellos hechos acreditables tenemos los hechos reveladores que se exigen para decretar la
quiebra del deudor a pedido del acreedor, que la legislacin enumera en forma enunciativa. Los

11

mismos deben ser exteriorizados, pero no se requiere que sean notorios para el juez ni tampoco que
sean reiterados.
Clasificacin de Bonelli.
-

Directos:
o Expresos: Pueden ser procsales como la confesin del deudor o extrajudiciales como el
reconocimiento extrajudicial.
o Tcitos: fuga, ocultacin, cierre del negocio, suicidio, balance de la sociedad y los
incumplimientos

Indirectos: expedientes ruinosos o fraudulentos y todos los modos anormales para encubrir la
insolvencia.

Art. 1 LCQ: Cesacin de pagos. El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y la
naturaleza de las obligaciones a las que afecto, es presupuesto para la apertura de los concursos
regulados en esta ley, sin perjuicio de lo dispuesto por los artculos 66 y 69
Art. 78: Prueba de cesacin de pagos. El estado de cesacin de pagos debe ser demostrado por
cualquier hecho que exteriorice que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente
sus obligaciones, cualquiera sea el carcter de ellas y las causas que lo generan. Pluralidad de
acreedores. No es necesaria la pluralidad de acreedores
Art. 79: Hace una enumeracin enunciativa de los hechos reveladores. Pueden ser considerados
hechos reveladores del estado de cesacin de pagos, entro otros:
1) Reconocimiento judicial o extrajudicial del mismo, efectuado por el deudor.
Es la manifestacin que hace el deudor. Puede ser judicialmente, presentndose en concurso o pidiendo
su propia quiebra. O extrajudicialmente por el propio deudor, a travs de la correspondencia o en el
caso del acuerdo preventivo extrajudicial.
2) Mora en el cumplimiento de una obligacin. Es el hecho revelador de la cesacin de pagos por
excelencia.
3) Ocultacin o ausencia del deudor o de los administradores de la sociedad, en su caso, sin dejar
representante con facultades y medios suficientes para cumplir sus obligaciones.
4) Clausura de la sede de la administracin o del establecimiento donde el deudor desarrolle su
actividad. Debe ser una clausura voluntaria del deudor y no un imperativo de la autoridad.
5) Venta a precio vil, ocultacin o entrega de bienes en pago. Venta de bienes a un valor menor al
correspondiente, la ocultacin de bienes para disminuir la garanta patrimonial de los acreedores y la
dacin en pago que sugiere que el deudor no puede pagar regularmente en la especie debida.
6) Revocacin judicial de actos realizados en fraude de los acreedores. Utilizacin de la accin
pauliana.

12

7) Cualquier medio ruinoso o fraudulento empleado para obtener recursos.

4.4

El

estado

de

cesacin

de

pagos

como

presupuesto

objetivo

sustancial de los concursos. Excepciones. La ley 24.522, si bien requiere la existencia

del estado de cesacin de pagos para la apertura del concurso preventivo y la quiebra, siempre teniendo
en cuenta las crticas realizadas a la tesis bonelliana al respecto, en otros casos no exige dicho
presupuesto, como en el caso de concurso en grupo o conjunto, donde es suficiente dicho estado en uno
de los integrantes del grupo; en el concurso del garante donde el presupuesto es la existencia de
concurso de deudor garantizado; y en el acuerdo preventivo extrajudicial donde puede realizarse
estando el deudor en cesacin de pagos o en dificultades econmicas o financieras de carcter general;
tampoco se requiere dicho presupuesto para extender la quiebra, ni para abrir un concurso en el pas
consecuencia de uno abierto en el extranjero.
Crisis del presupuesto objetivo concursal: Es imperiosa la necesidad de la anticipacin temporal del
concurso. Los nuevos vientos del derecho concursal y sus polticas legislativas se fundan en principios
como los de la conservacin de la empresa til, y as tutelan los intereses comprometidos en la crisis
empresarial en la cual se vio subsumido el deudor, por ello que el estado de insolvencia como
presupuesto de apertura de la solucin concursal es inoperante, porque se revela cuando la
enfermedad es casi incurable, y as hace llegar tarde la medicina que puede lograr aliviarla.
Al interesarse el derecho concursal por la empresa, lo que surge de la corriente doctrinaria-legislativa
italiana, se propone la modificacin del presupuesto objetivo sustancial de apertura de los procesos
concursales: el cambio del estado de cesacin de pagos por el estado de crisis empresaria. Los
procedimiento de reorganizacin empresarial deban ser preventivos, pero no de la liquidacin, sino de
la insolvencia misma. El presupuesto objetivo de los concursos debe retrotraerse a estadios anteriores
del estado de cesacin de pagos.
En EEUU si bien el presupuesto es la insolencia, se incorpora como segunda causa la amenaza de
insolvencia y como tercera el sobreendeudamiento. En Espaa tambin el presupuesto es la
insolvencia pero esta puede ser actual o inminente. En Francia el presupuesto son las dificultades
patrimoniales que el deudor no esta en condiciones de superar y que son susceptibles de conducirlo a la
cesacin de pagos. En conclusin, se entiende que el presupuesto no debe ser un estado, sino hechos
u omisiones, seales de alarma, problemas que autoricen a pensar en dificultades serias.
4.5 Panorama de la jurisprudencia nacional: Respecto del deudor que pide su propia
quiebra o se presenta a concurso preventivo, se ha resuelto:

13

Resulta prematuro juzgar acerca de la existencia del estado de cesacin de pagos al

tiempo de resolver sobre la apertura del concurso preventivo o el decreto de quiebra
pedida por el propio deudor, cuando no existen indicios claros de que la confesin de
este ultimo constituya una mentira fraudulenta que deba ser revelada y reprimida.
(Cmara Nacional Comercial sala D)

En contraposicin, se sostuvo que es suficiente hecho revelador de la cesacin de

pagos el reconocimiento de la deudora que solicita su concurso preventivo. (Cmara
Nacional Comercial sala D)

En otro precedente se dijo que el deudor que pide su concurso debe probar la
insolvencia, no basta la mera confesin. (Cmara civil y comercial y Contencioso
administrativo de San Francisco)

En otro se sostuvo que el estado de cesacin de pagos no se puede probar sino despus de abierto el
concurso, con las indagaciones e informes del sindico. (Cmara civil y comercial de Marco Jurez)

UNIDAD 3: Los procesos concursales. Presupuesto subjetivo.

5.1 Unificacin del rgimen concursal en la legislacin Argentina: En la
legislacin comparada se dieron tres sistemas respecto del presupuesto subjetivo concursal:
-

Legislaciones que prescribe el proceso concursal slo para comerciantes: incluye los sistemas
que han seguido la rama del derecho francs, el cual centra el elemento subjetivo desde el punto
de vista de la empresa; mientras que el sistema italiano lo hace desde el comerciante.

Legislaciones que prescriben dos sistemas concursales, uno para comerciantes y otro los civiles:
actualmente slo quedan muy pocos pases con ese sistema, continuando todava con esta
poltica las leyes de los pases escandinavos.

Legislaciones que han unificado el sistema concursal para comerciantes y no comerciantes: se

enrolan en este grupo las leyes de Argentina, Espaa, Inglaterra, Estados Unidos

Evolucin del sistema Argentino en este aspecto. En un principio se diferenciaba a los comerciantes de
los civiles, a los primeros se les aplicaba el Cdigo de Comercio mientras que a los segundos se les
aplicaba el Cdigo Civil. La quiebra como sancin por el incumplimiento era slo aplicable a los
comerciantes. La ley 19551 recin abarco en su rgimen a los no comerciantes. Y con la ley 22917 se
unifico el criterio, legislando los procesos concursales indistintamente para comerciantes y no
comerciantes.

14

La actual ley 24.522 no hace tales diferenciaciones, estableciendo que es concursable todo sujeto con
personalidad jurdica. Incluso, en esta ltima norma se incluy como concursables a las sociedades con
participacin estatal.
Atento a que la legislacin Argentina adhiere al concepto amplio respecto del presupuesto subjetivo,
ella permite la concursabilidad de todos aquellos entes que tengan personalidad jurdica. Todos los
sujetos de derecho son concursables, asumiendo una posicin amplia de concursamiento, debe
entenderse que en principio las nicas excepciones son las estipuladas legislativamente.
5.2 Sujetos incluidos: Segn el art2 de la LCQ: Sujetos comprendidos. Pueden ser
declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de existencia ideal de carcter privado y
aquellas sociedades en las que el Estado Nacional, Provincial o municipal sea parte, cualquiera sea el
porcentaje de su participacin.
Se consideran comprendidos:
1) El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de sucesores.
2) Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el pas.
No son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas reguladas por Leyes Nros. 20.091,
20.321 y 24.241, as como las excluidas por leyes especiales.
Art. 5: Sujetos. Pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo las personas comprendidas
en el Artculo 2, incluidas las de existencia ideal en liquidacin.
Personas fsicas: Sabemos que el principio general del Cdigo Civil es la capacidad y la excepcin la
incapacidad, pero, en materia concursal, como expusimos, no importa que el sujeto sea capaz o no, sino
que pueda contraer obligaciones por s o por representante que pueda afectar su patrimonio, lo que
supone la consecuencia de poder ser titular de derechos.
En el mismo sentido, entendemos concursables a la persona por nacer, pues tiene plena capacidad a
travs de su representante para adquirir bienes por donacin o herencia, salvo el caso del parto
abortivo, donde el nonato no llega a adquirir derechos.
Personas de existencia ideal: Quedan incluidas las fundaciones, las asociaciones y las sociedades
civiles y comerciales. Adems, se incorporan:
-

Entes en liquidacin: Atento continuar con su personalidad jurdica conforme el art.

101 de la ley 19.550, aunque tan slo sea en forma limitada a la conclusin de las
relaciones jurdicas pendientes.

Sociedades de hecho o irregulares: No hay ninguna razn que las excluya, y siendo
sujetos de derechos quedan incluidas. Adems las reformas a las leyes societaria y

15

concursal de los aos 80 han hecho cesar el rgimen sancionatorio que recaa sobre
estos sujetos y le otorga personalidad aunque ella sea precaria y restringida.
-

Sociedades en formacin: Es decir, aquellas que tienen un tipo legal y estn

completando su etapa constitutiva, teniendo personalidad jurdica, pueden concursarse.

Simple asociaciones: La confusa redaccin del art46 del cdigo Civil, no nos da una
solucin sencilla. La norma niega el carcter de persona jurdica y luego le otorga la
cualidad de sujeto de derecho a las constituidas por escritura pblica o instrumento
privado con firma certificada. As se crea un subgrupo dentro de los sujetos de derecho
o de las personas de existencia ideal, es decir, aquellos que no son personas jurdicas,
que tienen una capacidad restringida pues no pueden recibir bienes en donacin,
herencia o legado, salvo las donaciones de constitucin de la entidad o donaciones
manuales. No siendo personas, no quedaran incluidas en el art. 2, y no seran sujetos
concursables. Algunos les otorgan la posibilidad de concursamiento si se encuentran
constituidas en forma documentada por escritura pblica o por instrumento privado
autenticado por escribano. Sin embargo, para nosotros, teniendo capacidad para
adquirir bienes, tienen patrimonio, responsabilidad civil frente a terceros y posibilidad
de caer en insolvencia, y por lo tanto resultan concursables.

Sociedades cooperativas y sociedades annimas son concursables

Sociedades con participacin estatal: Se incluyen sociedades con participacin estatal,

sociedades de economa mixta, sociedades del Estado, sociedad annimas con
participacin estatal mayoritaria y cualquier sociedad en que el Estado sea socio.
Pueden ser sociedades tanto comerciales como civiles porque la ley no hace distincin.
La participacin del Estado en la sociedad puede ser incluso del 100% como nico
socio.

Mutuales

Obras sociales y sindicatos, porque no estn exceptuados de la ley y porque no tienen

un rgimen especial.

Sociedades sindicales

Consorcio de propietarios. Los que le niegan personalidad jurdica, fundados en que

carecen de patrimonio porque los bienes son de los propietarios, sostienen que no son
concursables. Los que consideran que si tienen personalidad jurdica (Graziabile)
porque tienen los atributos de la personalidad como el patrimonio, la capacidad,
nombre y domicilio, sostienen que si es concursable (Cmara Nacional Comercial Sala
A 1996).

16

Patrimonio del fallecido: En este caso no se est concursando a una persona que ha dejado de existir
segn as lo dispone el Cdigo Civil. No es en realidad el patrimonio del fallecido lo que se concursa,
sino el patrimonio que constituye la herencia, en tanto se mantenga la separacin de patrimonios que la
ley subraya, pues el patrimonio es un atributo de la personalidad y, habiendo cesado sta, no puede
hablarse de su patrimonio. Este es un caso en que no se concursa un sujeto, ya que ste no existe como
persona; lo que se concursa es la universalidad de bienes que formaban su patrimonio.
Estamos hablando de una ficcin legal, ya que se trata slo de buscar una solucin para darle una salida
a la insolvencia del patrimonio del causante mientras se mantenga separado del de los herederos. Es
una solucin prctica que de ninguna manera reconoce personalidad jurdica al patrimonio del
causante. Como nicos recaudos para poder presentar en concurso al patrimonio del fallecido se
requiere estado de cesacin de pagos anterior o posterior a la muerte y que no haya confusin
patrimonial con los herederos.
Deudores domiciliados en el extranjero: Es el supuesto de deudores que tienen domicilio fuera del
pas pero con bienes locales. Este caso slo puede darse en los sistemas de territorialidad y pluralidad
concursal y no es lo de unidad. En el primero (pluralidad) pueden decretarse tantos concursos como
pases donde el deudor tenga bienes, siendo stos parcializados a los bienes existentes en cada lugar.
Prevalece en las legislaciones el sistema de pluralidad de defensa de los acreedores locales cuando en
realidad el sistema ideal sera el de la unidad, es decir, un solo proceso para todos los bienes.
Respecto de los bienes existentes en el pas puede decretarse la quiebra o el concurso preventivo. Ello
no hace variar el hecho de que para presentarse en concurso preventivo deba constituir domicilio
procesal. En estos casos, no se transmiten al fallido no residente los efectos personales del concurso, ni
la interdiccin de salida del pas ni la inhabilitacin falimentaria, pues se trata de efectos territoriales de
este tipo concursal.
5.3 Sujetos excluidos
-

Personas de existencia ideal publicas: Estado Nacional, provincial, municipal, entes

autrquicos, la iglesia catlica

Las ART

Las AFJP

Las sociedades accidentales o en participacin, puesto que no tienen personalidad

jurdica. Si hay estado de cesacin de pagos, se concursan los socios gestores.

Sociedad ilcita. No son concursables, pues atentan contra el orden publico. Si hay
cesacin de pagos, se disuelve. La excepcin son las de objeto ilcito posterior que si
son concursables.

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Uniones transitorias de empresas, porque no son sociedades ni sujetos de derecho

Sociedad conyugal, no se trata de una sociedad civil. Resulta necesario el

concursamiento individual de los cnyuges y, en su caso, podra solicitarse el
concursamiento conjunto segn la actividad que desarrollen, como agrupamiento
(Cmara Civil y comercial Baha Blanca Sala I)

Fideicomiso

Caso especial de las entidades financieras: Entidades administrativas: La antigua redaccin del art50
de la ley 21.526 ha dado diversos criterios interpretativos. Todo por un coma, en virtud de la cual se
entenda que las entidades financieras no podan solicitar la formacin de concurso preventivo, ni
solicitar su propia quiebra, ni ser declaradas en quiebra a pedido de terceros, pero ello hasta la
revocacin de su autorizacin para funcionar. Sin dicha coma, se sostena que no podan formar su
concurso preventivo ni pedir su propia quiebra y los terceros podan solicitar la quiebra despus de
revocada su autorizacin.
Se entenda a la entidad financiera no concursable preventivamente, en posicin que compartimos,
porque el art2, LCQ, deja fuera de la concursalidad a los sujetos excluidos por leyes especiales, en este
caso por la ley de Entidades Financieras; el objetivo del concursamiento es la continuacin de la
actividad empresaria, lo que no es viable en una actividad controlada que se orden cesar, el estado de
cesacin de pagos es inconcebible para las entidades financieras; revocada la autorizacin para
funcionar, la sociedad se encuentra ante una causal de disolucin, con personalidad a los nicos fines
liquidativos y una reforma estatutaria cambio de objeto social- excede la sociedad en liquidacin; y,
revocada la autorizacin, conforme el art46, inc2, LCQ, slo procede la autoliquidacin, la liquidacin
judicial o la quiebra.
La jurisprudencia imperante no admita el concursamiento de stos sujetos, pero en 2002, se abrieron
dos concurso de dos Bancos a los cuales el Banco Central de la Repblica Argentina les haba revocado
la autorizacin para funcionar; lo cual los excluye de la Ley de Entidades Financieras.
Posteriormente se modific el art50 de la ley de Entidades Financieras. Cabe mencionar aqu que en
realidad la reforma qued plasmada como una aclaracin interpretativa, por lo que se aplica a los
procesos en curso en forma retroactiva si no se encuentra firme la resolucin que decide sobre la
apertura o no del concurso preventivo o peticin de propia quiebra.
Un caso particular es el de las mesas de dinero y la llamada banca de hecho, donde existe una
actividad de intermediacin no autorizada de productos financieros. Por fundamento moral no pueden
presentarse en concurso preventivo, por su objeto y la imposibilidad de las entidades financieras.
UNIDAD 4: Los procesos concursales. Principios generales.

18

5. Principios generales de los procesos concursales

Naturaleza de los procesos concursales: Los procesos concursales con una mezcla de proceso
privado y pblico, acentuado el carcter privado en el concurso preventivo y el pblico en la quiebra.
Son procesos complejos donde existen pluripretensiones, pluriintereses y relaciones procesales
plurisubjetivas
El fin primordial del concurso como proceso es colocar a los acreedores en una situacin de
aislamiento del patrimonio, para que as no sea descompuesto en sus bienes individuales y se conserve
su calidad de garanta genrica de los acreedores.
En cuanto a las teoras que se han desarrollado para determinar la naturaleza de este tipo de proceso,
encontramos aquellas que hacen primar su aspecto sustantivo y las que le otorgan primaca al aspecto
procesal, aquellas que lo creen un proceso contencioso o voluntario y en tal direccin las que lo creen
judicial o administrativo.
Por nuestra parte, reconocemos la existencia de un derecho concursal sustancial y de un derecho
concursal procesal que determinan la existencia de un concurso como instituto y un concurso como
proceso.
Las primeras teoras, las sustanciales, se basaron en el derecho privado, principalmente se miraba al
derecho mercantil de fondo. As nacen las teoras contractualistas, donde se afirmaba que exista una
comunidad calificada que formaba el deudor con sus acreedores y en donde la masa se exteriorizaba
mediante la actuacin de los rganos que traducan la voluntad colectiva. En cuanto a la quiebra, se
sostuvo que en un complejo de normas de carcter formal y sustancial que estructuran un
procedimiento especial tendiente a reglar la situacin patrimonial del deudor y recin en ltima
instancia proceder a la liquidacin de los bienes y distribucin entre los acreedores de su producido.
Las segundas teoras esbozadas fueron las procesales, que entienden a la quiebra como una ejecucin
colectiva, y el concurso preventivo queda circunscripto dentro de la misma categora por la eficacia
que le otorga el juez al homologar el acuerdo, con el aditamento de que no es slo un proceso de
ejecutivo colectivo sino tambin cautelar.
Ejecucin colectiva y quiebra: Para nosotros la quiebra resulta ser una ejecucin y, como tal,
colectiva, partiendo primordialmente de la base de que tanto el proceso concursal como la ejecucin
individual son una forma de hacer efectiva la prenda comn de los acreedores, que es el patrimonio del
deudor.
Adems de ejecucin, la quiebra es ejecucin colectiva, ello porque involucra a todos los acreedores, y
esto no significa que debe actuar todos, sino slo aquellos que se presenten en el proceso concursal, sin

19

importar que no exista pluralidad de acreedores, pues es suficiente la potencialidad colectiva; lo mismo
ocurre en la ejecucin individual cuando existen litisconsorcios activos o cuando se presentan
acreedores preferentes a hacer valer sus derechos en el proceso individual, que no pierde su esencia por
el hecho de que existan varios acreedores, los que incluso podran ser todos. Y tiene una cualidad
procesal, pues importa los sujetos involucrados en el proceso falencial, lo que no niega que tambin
tenga una nota sustancial que hace que la sentencia limite la actuacin a los acreedores anteriores a ella
y que existan entre ellos no slo la par condicio creditorum sino privilegios que los distinguen.
Caracteres de los procesos concursales:
-

Publicismo y privatismo: La ley 24522 ha exacerbado el privatismo concursal y la

reforma del 2002 ha equilibrado esos efectos dejando un concurso publico-privatista.
Esta pendular caracterstica del proceso concursal se debe a la puja equilibrada de
intereses que en l existen, pues se debaten entre s el inters pblico del Estado y el
privado de los acreedores.

Unidad del proceso: el proceso concursal es nico, lo que lo lleva a desarrollarse como
una unidad. Ello es consecuencia de los principios que lo reglan tales como el de
universalidad, colectividad e igualdad entre los acreedores. Tal principio de unidad
impide que se tramite un proceso concursal preventivo y otro liquidativo a la vez.
Ms all de eso, existen dentro del proceso distintas etapas, tendientes todas a resolver
la litis concursal. Las etapas cumplidas en el concurso preventivo fracasado tienen
eficacia en el quiebra indirecta (verificacin de crditos y privilegios, entre otros). Por
lgica se rechaza la posibilidad de procesos simultneos con el mismo objeto y fin,
primando el principio non bis in idem. Este carcter del proceso concursal no se ve
afectado en casos en que pueden existir dos concursos simultneos o sucesivos. En el
primer caso encontramos a los crditos posteriores a una quiebra declarada, los cuales
pueden provocar otra, que afectar los bienes adquiridos luego del cese de la
inhabilitacin del fallido; aqu la nueva quiebra afecta a acreedores y bienes diferentes
de los de la primera. En el segundo supuesto encuadramos a la quiebra convertida en
concurso preventivo.

Concurrencia de acreedores: el proceso concursal exige para el cumplimiento del

principio de colectividad que los acreedores se presenten a hacer valer sus derechos
para participar del concurso. Ello es el fundamento base del fuero de atraccin pasivo
que provoca el concurso. Se requiere que los acreedores verifiquen sus crditos para
hacerlos valer en el concurso. Todos los acreedores deben concurrir al concurso para
convertirse en acreedores concursales, pero con la ley 19.551, existan dos

20

excepciones, la del polmico inc. 8 del art. 11, que exiga para la presentacin en
concurso preventivo el pago de los salarios y dems crditos originados en leyes
sociales, y la de los acreedores laborales privilegiados, que virtualmente quedaban
fuera del concurso ante la imposibilidad de renunciar a su preferencia. La concurrencia
es una carga para el acreedor y no una obligacin. Los acreedores concursales no
concurrentes no permanecen en las mismas condiciones que antes de la apertura del
proceso, pues pierden el ejercicio de las acciones individuales e incluso de la
colectiva, al no poder solicitar la quiebra de su deudor, pues sta ya est declarada y su
crdito es de causa o ttulo anterior. Convertirse en concurrente es la nica forma que
les resta para hacer valer sus derechos. Ya no existe discrepancia doctrinaria ni
jurisprudencial respecto de que los acreedores forman una comunidad jurdica llamada
concurso y que no tienen personalidad jurdica, constituyendo lo que antiguamente
se denominaba masa de acreedores, y que la nica forma de cobrar cuotas
concordatarias o dividendos concursales es a travs de la concurrencia al proceso
concursal. No debemos confundir el carcter de concurrencia de acreedores al proceso
concursal, que es lo que venimos definiendo, con la concursalidad, que es el
sometimiento de stos a la legislacin falimentaria.

Principios del proceso concursal:

-

Universalidad: Todo el patrimonio queda involucrado en el proceso concursal. Este

principio de universalidad en su matiz objetivo representa a todo el patrimonio del
deudor y se complementa con el de la colectividad, que en su faz subjetiva abarca la
concursalidad expuesta o universalidad de la masa pasiva. No es un principio absoluto
del proceso concursal porque existen bienes que no se encuentran alcanzados por el
desapoderamiento, aunque dichas excepciones son restrictivas y no le quitan el
carcter de universal al proceso. Por ello es el patrimonio concursal es uno de los
denominados patrimonios separados. En pos de la operatividad de este principio, la
ley procura la intangibilidad del patrimonio a travs de las acciones recuperatorias o
de integracin patrimonial, por lo que el principio tiene aplicacin temporal diversa, se
extiende del pasado al presente, y de ste al futuro, con tope en el cese de la
inhabilitacin del fallido. Y adems esta universalidad de bienes, como principio, est
asegurada por la separacin jurdica que se opera entre patrimonio y deudor titular, en
sentido de que ste slo puede el patrimonio incautado pero no empobrecerlo.

21

Colectividad de acreedores o concursalidad. Concurrencia. Responde a que todas las

cuestiones patrimoniales sean resueltas en un nico procedimiento, y por un solo juez.
La sustitucin de todos los procedimientos contenciosos y de todas las relaciones
extrajudiciales, por su acumulacin temporal y procedimental en el trmite del
concurso. Se lo ha entendido tambin como la reunin en un solo proceso de todos los
acreedores. Tiene ntima relacin con la concurrencia de acreedores, pues la primera
somete a la a ley y al procedimiento concursal las obligaciones por causa o ttulo
anterior, y la segunda les impone a los acreedores titulares de dichas obligaciones la
carga de la verificacin para poder participar en aqul. Se dice que es un
procedimiento colectivo porque no se desarrolla en beneficio de uno o de
determinados acreedores, sino de la totalidad de ellos. Esto es en virtud de que en la
ejecucin individual slo eventualmente pueden presentarse varios o incluso todos los
acreedores, aunque esto no signifique que todos vayan a participar efectivamente de
dicho proceso. En principio slo pueden participar los de causa o ttulo anterior a la
iniciacin del concurso o declaracin de la quiebra. Los de causa o ttulo posterior
puedan quedar incluidos si encuadran dentro del art. 240 o 244. Los dems quedan
fuera y slo pueden pedir una nueva quiebra. El concurso puede iniciarse y continuar
con un solo a acreedor.

Paridad entre los acreedores: La concursalidad que venimos estudiando viene ligada
con la par condicio creditorum, o principio de igualdad entre los acreedores, que en la
actualidad viene siendo una igualdad entre iguales y no una igualdad absoluta (esto
debido al rgimen de preferencias y privilegios existentes en materia concursal), es
slo eso, un trato paritario. Esa paridad contemporneamente se ve limitada por un
enorme caudal de preferencias que contiene la normativa concursal aunque stas no
afectan la sustancia del principio analizado porque las relaciones se presentan ya al
concurso como desiguales y puede decirse que no son excepciones sino parte de la
regla, pero circunscribiendo su contenido fundamental. La paridad crediticia es el ms
relativo de los principios concursales, pero tantas excepciones confirman la regla
como objetivo primordial extralegal del concurso. La par condicio es un principio que
acta en proteccin del inters general, que indirectamente recae sobre el inters
individual de los acreedores, como medio de preservacin tica en los procesos
concursales. Y en la prctica eso se ve plasmado en la relacin entre el concursado y
sus acreedores, imposibilitndose que aqul otorgue ventajas a algunos de estos y que
en las relaciones entre los acreedores prohibindose uno o algunos se vean
perjudicados por otro u otros.

22

Oficiosidad e inquisitoriedad: La oficiosidad la relacionamos con deberes del oficio

del concurso para llevar adelante el proceso tomando las medidas que crea necesarias
para instarlo; y la inquisitoriedad, disposicin del proceso por el oficio concursal, se
relaciona con facultades dentro del proceso para la investigacin procesal sin
necesidad de que las circunstancias sean introducidas por las partes, es decir que existe
un impulso procesal oficioso y un conocimiento inquisitivo. La oficiosidad es la
sustitucin del impulso privado por el oficio. No esta dada por la iniciativa del
proceso, a instancia publica o privada, sino respecto de su desarrollo luego de la
apertura. Declarado el concurso, el que no se instaura de oficio, el juez impulsa el
proceso y recurre a las instituciones y remedios mas aptos, aun sin peticin de parte de
otro rgano.
o Ejemplo de inquisitoriedad: El allanamiento del concursado a la demanda de
revisin o verificacin tarda del pretenso acreedor no obliga al juez.
o Ejemplo de oficiosidad: Cuando el juez dispone la extensin de quiebra de la
sociedad a los socios ilimitadamente responsables ; Cuando declara la
ineficacia de pleno derecho de un acto sin pedido de parte interesada; Cuando
autoriza el pronto pago ex officio; Cuando se presenta el informe final o
proyecto de distribucin, si algo no se ajusta a derecho, podr rechazarlo ex
officio y mandar al sindico a rectificarlo.

Lo cierto es que en el concurso el juez acta las ms de las veces de forma inquisitiva, pero rara vez en
forma oficiosa. Y en cuanto a la inquisitoriedad, entendemos que tiene sus limites impuestos por la CN
y la garanta del debido proceso judicial.
Tipos de procesos concursales:
-

Procedimientos originarios: Son aquellos que se incoan directamente a travs del

ejercicio de una pretensin por alguna de las partes. Dentro de estos se ubican el
concurso preventivo y la quiebra directa. El concurso por demanda de apertura del
deudor y la quiebra por peticin del acreedor o del deudor.

Procedimientos derivados: Son aquellos que se relacionan sin solucin de continuidad

con algn otro procedimiento originario. Dentro de estos se ubican la quiebra indirecta
y el salvataje del art48.

Procedimientos conexos: El legislador dispuso casos en que la quiebra de un sujeto

provoque la de otro, para que se responda con los activos de los sujetos al pasivo
principal. Esto es la extensin de quiebra.

23

Procedimientos especiales: Son aquellos que no se encuentran regulados en la LCQ,

pero que resuelven insolvencias patrimoniales, teniendo en cuenta las caractersticas
subjetivas del titular del patrimonio. Es el caso de las entidades financieras, las
aseguradoras y las AFJP que se liquidan administrativamente y el caso de las entidades
deportivas se regula un procedimiento de conversin de quiebra que de manera
oficiosa crea un fideicomiso bajo el control del juez concursal. Fracasado el
fideicomiso se produce la liquidacin patrimonial del sujeto.

Clasificacin segn la entidad econmica del sujeto:

o Grandes concursos
o Pequeos concursos
Las nicas diferencias es que para los pequeos concursos no se exige la constitucin del
comit de acreedores y no se puede seguir el procedimiento dela art48.

UNIDAD 5: Competencia judicial. El concurso extranacional.

7.1

Introduccin.

Reafirmacin

del

fuero

ordinario.

Tribunales

de

concursos.
El juez concursal: El juez es la mxima autoridad del proceso concursal, es el director del proceso. El
juez concursal es un exponente claro del principio de oficiosidad concursal que le permite impulsar el
proceso sin necesidad de peticin de parte, lo que no significa que pueda sustituir el ejercicio de las
pretensiones de los interesados. Ej.: decretar la apertura de oficio, imponer la iniciacin de incidentes,
etc.
Las facultades del juez encuentran su limitacin en la CN, pues debe respetar el debido proceso, y
adems tiene limitaciones de tipo procesal, pues no puede apartarse del principio de congruencia y
debe regirse por las normas generales de rito para dictar medidas de mejor proveer que suplan la
actividad de las partes.
En cuanto al principio de congruencia:
-

Incongruencia subjetiva: No puede reconocerse como acreedor a quien no lo ha solicitado.

Incongruencia objetiva: El juez tiene en cuenta hechos soslayados por las partes y resuelve en
contra de los admitidos por estas, aunque siempre en los limites de la peticin de las partes.

Estos poderes no se traspasan a los tribunales de alzada sino solo en la medida de los recursos que sean
interpuesto. Es decir, las Cmaras de Apelaciones, arrogndose poderes oficiosos e inquisitivo, yendo
mas all de la cuestin sometida a recurso, no pueden decidir cuestiones ya resueltas, por el solo hecho

24

de que le haya llegado el expediente a conocimiento. En cambio, podrn usar estos poderes, a los fines
de resolver la cuestin materia del recurso.
En cuanto a las funciones del juez del concurso, estamos convencidos de que estas son plenamente
jurisdiccionales, pues l resuelve la litis concursal planteada en el proceso. En forma secundaria, ejerce
funciones administrativas (dirigir y vigilar el proceso) y controla a los dems rganos concursales.
Reafirmacin del fuero ordinario. Tribunales de concursos: La competencia es la capacidad que la
ley reconoce a un juez para ejercer sus funciones respecto de una determinada categora de asuntos.
Actualmente, en razn de la materia, en la ciudad de Buenos Aires la competencia esta a cargo de
jueces comerciales. En Mendoza y Crdoba existen juzgados concursales. En las dems jurisdicciones
locales la competencia concursal queda a cargo de los jueces civiles y comerciales.
Histricamente se haba planteado la controversia de determinar si el concurso deba recaer sobre
jurisdiccin federal o en la ordinaria. Enfticamente y sin contrapisas se sostuvo que la LCQ es de
carcter nacional y exclusivamente federal, porque la dicta el congreso y porque el ejercicio de tal
poder ha sido prohibido a las provincias. De manera que la competencia sobre dichos temas recaa
tambin sobre jurisdiccin federal. La posicin contraria que prevaleci legislativamente es la que
entiende que siendo la LCQ integrante del Cdigo de Comercio, es materia de la jurisdiccin ordinaria.
(CSJN ao 1966)
El art3 de la LCQ prescribe que la jurisdiccin recae sobre justicia ordinaria.
Una excepcin al respecto es el caso de la liquidacin de administradores de fondos de jubilaciones y
pensiones, sujetos no concursables, pues la ley que las regula y prescribe sobre su liquidacin
determina que la jurisdiccin que debe entender en ella es la federal.
Reglas de competencia: El art3 de la LCQ regula la competencia territorial. La materia concursal es
de orden publico, de manera que la competencia territorial no puede prorrogarse. Igualmente, la
competencia concursal es excluyente, pues ante el juez concursal se sustanciaran, como principio, las
cuestiones patrimoniales contra el concursado, como as tambin aquellas acciones contra terceros
promovidas por el oficio concursal, hacindose as desplazamiento de los jueces ordinarios.
El art3 dispone: Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia
ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas:
1) Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus
negocios; a falta de ste, al del lugar del domicilio.
2) Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el juez del lugar de la sede de la
administracin del establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo que es el juez
que hubiere prevenido.

25

3) En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas,

y las sociedades en que el Estado Nacional, Provincial o Municipal sea parte -con las exclusiones
previstas en el Artculo 2 - entiende el juez del lugar del domicilio.
4) En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su
defecto, el del lugar del establecimiento o explotacin principal.
5) Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas;
a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el
caso.
7.2 Deudor persona fsica: Ver in1 y 2 del art3. Por sede de la administracin debe
entenderse el lugar desde donde se dirigen los negocios del deudor, no la sede de sus negocios, pues
una cosa es la administracin del negocio y otra el negocio en si, como actividad econmica, que seria
el establecimiento principal, cuando all estuviese el mayor volumen negocial del concursado.
Tampoco existe consenso en cuanto a determinar cual es el juez que previno en el caso de varias
administracin sin poderse determinar el establecimiento principal. Seguimos a la doctrina que
sostuvo que es aquel magistrado que resolvi la apertura concursal. En contra se sostuvo que el
juez previniente es aquel que haya dictado cualquier resolucin en el proceso aunque no haya
determinado aun su apertura, pues el principio de prevencin significa ejecutar las primeras
diligencias aun en la etapa preconcursal. Por domicilio del deudor debe entenderse el real.
7.3 y 7.5 Deudor persona jurdica: Ver inc3 y 4. En el caso de tratarse de sociedades
comerciales, su domicilio es el del lugar (ciudad o pueblo) que figura en el estatuto o sede social.
La sede social es la direccin precisa (Calle y nmero). Como la sede social debe inscribirse, el
domicilio de la sociedad es el de la sede social inscripta, por lo que, modificado este y no
inscripto, subsiste el anterior por inoponibilidad a terceros por falta de publicidad registral.
En caso de existir sucursales, ser competente el juez que corresponda al lugar donde se encuentra la
casa matriz.
En caso de domicilio ficto puede ser de 3 tipos:
-

Domicilio simulado: Es el de la sociedad que se constituye e inscribe en un lugar, pero toda su

actividad la realiza en otro.

Domicilio fraudulento: Persigue perjudicar a los acreedores, al colocar su situacin concursal y

su patrimonio lejos del alcance de aquellos.

Domicilio falso o irreal: Es consecuencia de la omisin de registrar debidamente los cambios

que pudieran suceder en el domicilio (negligencia)

El domicilio ficto ha motivado diversas soluciones jurisprudenciales.

26

Siempre prevalece la realidad por sobre la apariencia, como excepcin al art3 inc3. (CSJN
Curi hnos. S.A s/ concurso preventivo)

El juez competente en el caso de sociedades regulares es el que corresponde a su inscripcin

comercial, salvo que se trate de domicilio ficto o haya sido constituido al solo efecto de
dificultar la accin de los acreedores o para eludir la competencia de determinados tribunales.
(CSJN 1999)

Pero si dicho cambio no intenta sustraer la responsabilidad obligacional y se debe solo a una
adecuacin domiciliaria, corresponde estarse a ultimo domicilio inscripto. En consecuencia
siempre prevalecen la administracin negocial, los establecimiento comerciales y su domicilio
real en caso de domicilio ficto. (CSJN 1996)

En caso de doble matriculacin, la competencia del juez del concurso estar determinada por el
domicilio real, pues en aquel tiene su administracin y negocios.
Tratndose de una persona de existencia ideal civil, el domicilio de este tipo de personas es el que
figura en la autorizacin para funcionar o en sus estatutos y en su defecto lo ser el del lugar de su
administracin o direccin.
En caso de personas de existencia ideal irregulares, es competente el juez del lugar de la direccin
principal de los negocios (sede) o donde se lleve a cabo la principal actividad de la sociedad
(establecimiento principal)
7.4 Deudor domiciliado en el extranjero: Ver inc5. En caso de varias administraciones
se aplica el inc2 del art3, pero se considerara la principal en el pas y en su defecto el establecimiento
principal. Otra particular situacin no contemplada es la del deudor sin actividad en el pas, teniendo
solo bienes, por lo que corresponde entender al juez del lugar de los bienes, pero si los bienes se
encuentran en diferentes jurisdicciones se aplicara el principio de prevencin
7.6 Concurso del patrimonio del fallecido: Entendemos aplicables las mismas reglas
que para las personas fsicas. Contrariamente se sostuvo que la competencia debe corresponderle al
juez del ultimo domicilio real.
Al respecto se plantea el problema de la coalicin de los fueros de atraccin, negndose la posibilidad
de acumulacin. Sin embargo, se sostuvo que si tramitan ante la misma jurisdiccin territorial, no hay
obstculo para que quien conozca sea el mismo juez, siempre que tenga competencia en razn de la
materia, llamada acumulacin impropia.
En nuestra opinin no procede tal acumulacin, pues no existen problemas con el fuero de atraccin
entre estos procesos, puesto que ambos son juicios universales independientes, ninguno es mas fuerte
que otro y se anulan recprocamente, por lo que no se atraen, aunque, entendemos que respecto de los

27

juicios contra el causante prevalece la atraccin concursal, pues le quita al sucesorio injerencia sobre
los bienes, limitndose a declarar los sucesores.
7.6 Concurso en caso de agrupamiento. Quiebra indirecta y por
extensin
Competencia de la quiebra indirecta y en la conversin: Por aplicacin del principio de unidad se
prescribe que seguir actuando el mismo juez. La misma solucin se impone en la conversin de la
quiebra en concurso preventivo, pues esta debe ser solicitada ante el juez que entiende en la falencia
declarada.
Competencia en caso de extensin de quiebra: Entiende, para decidir la extensin, el juez de la
quiebra principal y luego continuara tramitando ante el juez que corresponda entender en el concurso
donde se posea prima facie el activo mas importante y en caso de duda, sigue entendiendo el juez que
previno. Iguales reglas se aplican si aquellos a los cuales se les extiende la quiebra se encontraban ya
concursados.
Competencia del concurso en caso de agrupamiento: La competencia corresponde al juez que debe
entender en el concurso de la persona integrante del grupo que tuviese el activo mas importante
conforme surja del ultimo balance.
Concurso del garante: El juez competente es el del deudor principal. La peticin, para que tramite
junto con la de su garantizado, debe hacerse ante el juez el cual tramita el concurso.
8 Concurso extranacional:
8.1 Criterios de unidad / pluralidad

y extraterritorialidad / territorialidad.

Precisiones. Antecedentes en nuestro derecho: Se han dado diversas teoras para

solucionar el problema internacional del concurso. La tesis del estatuto personal sostena que
produciendo la quiebra una capitis diminutio respecto de la persona del fallido, considerndolo un
incapaz, las leyes que determinan sta, es decir, las de su domicilio, tienen efectos internacionales.
Superada la idea del fallido incapaz, cayo esta doctrina que propiciaba una unidad falimentaria
internacional.

28

Los sostenedores del estatuto real afirmaban que atento a regir la quiebra el patrimonio quebrado,
deba aplicrsele la ley del lugar donde se encontraban los bienes sin poder extender sus efectos mas
all del limite de su territorio. Propicibase as un sistema de pluralidad concursal internacional.
Finalmente se pretenda un estatuto mixto que era aquel que aplicaba el sistema personal para los
bienes muebles y el real para los inmuebles.
El de la territorialidad es el sistema que le otorga fuerza jurisdiccional interna a la sentencia de quiebra,
es decir, dentro del territorio donde fue dictada.
En cambio, la extraterritorialidad era el sistema surgido a partir de la aplicacin de los estatutos
personales y contemporneamente por el sistema de unidad falimentaria que extrapolan todos o
algunos de los efectos de la quiebra dictada en un estado a los dems donde el deudor tenga bienes.
El sistema de unidad supone un solo proceso y ley aplicable, tiene un marcado efecto extraterritorial.
El sistema de la pluralidad es el que ha primado internacionalmente y se funda en los principios dados
para justificar la territorialidad de las leyes en general. . Para los sostenedores de esta teora la quiebra
tiene por objeto el patrimonio y los bienes del deudor, mas que la persona del fallido, razn que
justifica la aplicacin del estatuto real o sea la ley del territorio donde el bien o los bienes estn
situados. Tiene principal relevancia en estos casos la ley del lugar donde el bien este situado.
Por nuestra parte, entendemos que el sistema dogmtico que debe utilizar la legislacin concursal
internacional es el de la extraterritorialidad, basndonos no solo en el fundamento de las necesidades
del comercio internacional y de la extraterritorialidad del hecho generador de la insolvencia, sino en la
unidad y universalidad que significa la quiebra como instituto, lo que importa el reconocimiento
internacional del estado de quiebra y no de la sentencia que la declara, por lo que nada impedira que
existiesen una o varias quiebras simultaneas.
8.2 Sistema argentino. Antecedentes: Histricamente el derecho argentino se inclino por el
sistema de la territorialidad.
El art4 de la ley 19551, reforma incorporada por la ley 22917: Se reduca a dos prrafos, uno referido
al efecto del concurso declarado en el extranjero y otro respecto de los crditos pagaderos en el
extranjero.
Respecto de los efectos de la quiebra instaurada en el pas, las normas falimentarias del derecho
internacional otorgaban efecto extraterritorial a la sentencia extranjera, pues ella configura causal
suficiente para abrir el concurso en el pas sin necesidad de acreditar el estado de cesacin de pagos.
En el segundo prrafo, se contemplaba la preferencia de los acreedores cuyos crditos eran pagaderos
en el pas por sobre los acreedores extranjeros respecto de los bienes afectados al concurso abierto en
el pas, pues estos recin podan hacer valer sus derecho sobre el remanente, sin necesidad de
existencia de una pluralidad de proceso falimentarios.

29

El art4 despus de la ley 24522. Tratados de Montevideo: En el orden local, actualmente, el concurso
extranacional en la legislacin Argentina queda normado por el art4 de la LCQ y por los tratados de
Montevideo de 1889 y 1940. Es decir, que cuando haya elementos internacionales y no se trate de
pases vinculados a travs de los Tratados de Montevideo entran en juego las normas de derecho
internacional privado contenidas en la ley concursal.
-

Extraterritorialidad de la sentencia concursal extranjera: El efecto que produce la

apertura de concurso en el exterior lleva implcito el reconocimiento de la
extraterritorialidad del hecho generador del concurso. No resulta necesaria para abrir
el concurso en el pas la comprobacin de la existencia del estado de cesacin de
pagos, cuando existe concurso abierto en el exterior; la sentencia resulta un
presupuesto objetivo de iniciacin del concurso en el pas.
Dicha sentencia de ser reconocida en el proceso nacional a travs de los mecanismos
procesales estipulados.
Leg. Activa para abrir una quiebra en el pas invocando el concurso extranjero: El propio
deudor y el acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en el pas.
Leg. Pasiva: Un sujeto concursable en el pas conforme al art2 de la LCQ y en caso de que el
domicilio del sujeto pasivo sea extranjero debern existir adems bienes en el pas.
Tambin se impone una limitacin a la invocacin del concurso abierto en el extranjero. As se
procura proteger a los acreedores locales, evitando que la retraccin de la quiebra extranjera se
refleje sobre las relaciones jurdicas locales.
Como rasgo tpico de territorialidad se niega efectos al concurso extranjero frente a los
acreedores locales, se abra o no otro concurso en el pas, salvo como presupuesto sustancial
objetivo para su apertura. No puede el concurso extranjero incautar bienes en el pas, ni pueden
discutirse preferencias de acreedores locales sobre bienes en el pas y es valido el pago hecho al
acreedor local. Las relaciones locales entre acreedores locales y deudor concursado se rigen
exclusivamente por la ley local. Ello, en virtud de que se considera al patrimonio del fallido
existente en el pas, garanta exclusiva de los acreedores locales.

Regla de las preferencias nacionales y pluralidad de concursos: Debe entenderse por

acreedor extranjero aquel relacionado con el deudor a travs de un crdito que tiene
exclusivo domicilio de pago en el extranjero; cuando existe domicilio de pago
alternativo en el pas ser considerado local.
Como primera medida, la regla de preferencia local se aplica siempre que exista pluralidad de
concursos internacionales. Tambin debe afirmarse que la preferencia local solo entra en juego
cuando existe una quiebra local y cuando ella culmina por pago total y no en el caso de
concurso preventivo donde no hay posibilidad de existencia de saldo alguno.

30

Y para hacer efectivo el derecho del acreedor perteneciente a un concurso extranjero sobre el
saldo de la quiebra local, es necesario que este tenga la posibilidad de verificar su crdito para
as pasar a ser acreedor concursal concurrente, controlar el procedimiento y finalmente cobrarse
su saldo.
-

Reciprocidad: (Tercera parte art4 LCQ) Segn esta regla, solo actuaran en paridad con
los acreedores en el concurso local crdito pagaderos en el extranjero no vinculados
con concurso en el extranjero. Cuando el acreedor extranjero acredite que en el lugar
donde su crdito es pagadero la legislacin no hace distingos por el origen del crdito
afectado a un acreedor pagadero en el pas.

Paridad de dividendos: (Ultima parte art4 LCQ) Regula el caso del acreedor verificado
como quirografario en el concurso local que, despus de abierto el concurso, percibe
parte de su crdito en el exterior. Se busca equiparar a los acreedores que reclaman en
la quiebra local con aquellos que persiguen el cobro de su crdito tambin en el
extranjero. As, lo que el acreedor cobre en el extranjero, luego de abierto el concurso
en el pas, debe ser imputado al dividendo a cobrarse, es decir que dicha suma se
deduce de aquel.
No se produce el mismo efecto para el caso de que el pago se haya hecho antes de la apertura
del concurso local, porque ante dicha situacin queda reducido el crdito que se verifique en el
concurso.
L sistema de paridad de dividendos solo es aplicable en la quiebra liquidativa donde existe un
proyecto de distribucin, porque all es donde existe la posibilidad de dividendos que deban
empardarse.

Tratados de Montevideo:
-

1889: Se abandona el sistema de pluralidad, incorporndose clusulas del sistema de

unidad y otras de territorialidad. Impone el conocimiento en las quiebras a los jueces
del domicilio comercial del fallido. En caso de que existan establecimientos
independientes en distintos territorios se aplica la pluralidad.

1940: Contiene disposiciones que siguen la unidad y otras la pluralidad, con alguna
prevalencia del primer sistema, estableciendo ciertos efectos extraterritoriales de la
quiebra, como la posibilidad de trabar medidas cautelares en otros pases. La
competencia se le asigna al juez del domicilio del deudor y tanto en el caso de
pluralidad de concursos como en el de quiebra nica se aplica la regla de las
preferencias locales.

31

Unidad VI: Reglas procesales.

9.1 Introduccin: La ley concursal como ordenamiento de fondo y de
forma: La ley concursal destina principalmente el art273

para prescribir normas procesales

particulares, aplicables al concurso en general, disponiendo igualmente algunas excepciones en el

resto del cuerpo legal. Dicho articulo dispone: Salvo disposicin expresa contraria de esta ley, se
aplican los siguientes principios procesales:
1) Todos los trminos son perentorios y se consideran de CINCO (5) das en caso de no haberse
fijado uno especial;
2) En los plazos se computan los das hbiles judiciales, salvo disposicin expresa en contrario;
3) Las resoluciones son inapelables;
4) Cuando se admite la apelacin, se concede en relacin y con efecto suspensivo;
5) La citacin a las partes se efecta por cdula; por nota o tcitamente las restantes notificaciones;
6) El domicilio constituido subsiste hasta que se constituya otro o por resolucin firme quede
concluido el concurso.
Cuando el domicilio se constituye en edificio inexistente o que desapareciere despus, o en caso de
incumplimiento por el fallido o administradores de la sociedad concursada de la obligacin
impuesta por el Artculo 88, inciso 7, se tiene por constituido el domicilio en los estrados judiciales,
sin necesidad de declaracin ni intimacin previa.
7) No se debe remitir el expediente del concurso a juzgado distinto del de su tramitacin. En caso de
ser imprescindible para la dilucidacin de una causa penal, puede remitirse por un trmino no
superior a CINCO (5) das, quedando a cargo del juzgado que lo requiri la obtencin de
testimonios y otras constancias que permitan su devolucin en trmino;
8) Todas las transcripciones y anotaciones registrales y de otro carcter que resulten
imprescindibles para la proteccin de la integridad del patrimonio del deudor, deben ser efectuadas
sin necesidad del previo pago de aranceles, tasas y otros gastos, sin perjuicio de su oportuna
consideracin dentro de los crditos a que se refiere el Artculo 240. Igual norma se aplica a los
informes necesarios para la determinacin del activo o el pasivo;
9) La carga de la prueba en cuestiones contradictorias, se rige por las normas comunes a la
naturaleza de la relacin de que se trate.
Es responsabilidad del juez hacer cumplir estrictamente todos los plazos de la ley. La prolongacin
injustificada del trmite, puede ser considerada mal desempeo del cargo.
Si bien el titulo hace referencia a principios comunes primero y procesales luego, entendemos
que se trata solo de reglas estrictamente de tramitacin procesal; ninguno de los principios del

32

proceso concursal o del proceso en general quedan previstos expresamente en la ley concursal. Por
ello, creemos correcta la denominacin que se da a la seccin, que luego de titular el capitulo como
reglas procesales hace referencia a normas genricas
La ley busca la autosuficiencia procesal del concurso. Sin embargo, el art278 hace aplicables los
Coditos de Procedimiento locales supletoriamente siempre que sean compatibles con el concurso,
con la rapidez y economa.
Entonces, procesalmente, se aplica primero la ley concursal; para las situaciones no previstas, debe
aplicarse por analoga otra norma concursal, y, finalmente, si la cuestin no puede solucionarse
concursalmente, debe acudirse a los Cdigos rituales locales en la medida en que sean compatibles
con el concurso.
9.2 El carcter inquisitivo del procedimiento. Momentos contenciosos:
El juez de oficio, no puede dictar la apertura de un concurso. El nico que puede solicitar es el
deudor en estado de cesacin de pagos. Tampoco puede pedirlo el acreedor. La quiebra directa a
pedido del deudor o del eventual acreedor. Sin embargo, de oficio pasa de una etapa a la otra. Ej.:
dicta la sentencia de categorizacin de acreedores o tambin podr de oficio pasar del concurso
originario al derivado.
Acta de manera inquisitiva cuando no se encuentra vinculado por la pretensin del actor y la
resistencia del demandado. Es frecuente que el juez actu de esta manera. La forma de citar a los
acreedores a concurso, no es demasiado efectiva. Existen dos formas: carta certificada enviada por el
sindico o por edictos.
9.3 Normas procesales genricas:
-

Perentoriedad de los plazos: Ver inc1. El vencimiento del plazo produce el decaimiento del
derecho al ejercicio de un determinado acto procesal. La perentoriedad esta directamente
relacionada con la improrrogabilidad de los plazos, como imposibilidad de su ampliacin, lo
que significa que las etapas procesales se van cerrando, por el mero transcurso de los
trminos, sin necesidad de que exista una declaracin jurisdiccional al respecto. Debe
considerarse que existe un cronograma concursal y el no cumplimiento de algn acto procesal
en l impuesto importara el fracaso de este, atento a que no podran desencadenarse
oportunamente los dems actos por no haberse cumplido el anterior.

Computo: Ver inc2. En principio, los plazos comienzan a correr a partir del da hbil siguiente
a su notificacin, contndose en principio, nicamente los das hbiles. Los actos deben
desarrollarse tambin dentro de las horas hbiles.

33

Tema debatido ha sido la aplicacin del plazo de gracia, aunque en general se ha admitido.
Segn el art124 del CPCCN , los actos que se realicen dentro de las dos primeras horas del
da posterior hbil al vencimiento del plazo son validos.
Se sostuvo que debe admitirse el plazo de gracia en todas las hiptesis, pero mas aun en
cualquier supuesto en que quepa facilitar la preservacin del concurso, considerando adems
que no puede predicarse que el tramite concursal merezca ser considerado como rpido y
econmico. Sin embargo hay excepciones, pues creemos que no debe aplicarse en aquellos
casos en donde un plazo arranca cuando termina otro, situacin en la cual, el plazo de gracia
desordenara el proceso concursal y conspirara contra su celeridad.
-

Inapelabilidad de las resoluciones: Ver inc3 y 4.

No creemos que la ley imponga la

irrecurribilidad, pues devienen adminisbles los restantes recursos legislados por los Cdigo
locales, como la revocatoria y la aclaratoria, si se considera recurso, pues ellos no afectan la
celeridad del proceso concursal. Por ello, tambin debe admitirse la apelacin subsidiaria de
la revocatoria, la queja por denegatoria de la apelacin, pues ninguno afecta las perspectivas
del art278 de la LCQ. Y, del mismo modo, cuando estamos ante sentencias definitivas
corresponde admitir los recursos extraordinarios. El primero de los incisos impone la
Inapelabilidad como regla y el segundo admite la existencia de excepciones y prescribe,
tambin como principio, que cuando se admite la apelacin se lo hace en relacin y con
efecto suspensivo, aunque la ley impone casos en que se conoce en efecto devolutivo. El
fundamento del inc3 es evitar la dilacin y perturbacin del proceso. El fundamento del inc4
es evitar un dao grave por la decisin errnea del juez.
Tambin la ley impone un efecto suspensivo especial, al cual llamamos relativo, porque hace
igualmente continuar la produccin de ciertos efectos en los casos del art6 (quiebra por
nulidad del acuerdo) y 63 (quiebra por incumplimiento del acuerdo).
Igualmente el principio de inapelabilidad ha sido interpretado restrictivamente por la
jurisprudencia, que ha entendido que la regla no alcanza a aquellas cuestiones que excedan
el tramite ordinario del proceso concursal, tenindose en cuenta tambin para admitir el
recurso, los casos en que se vieron afectados derechos de defensa en juicio. Tambin se ha
admitido la apelacin cuando la resolucin impugnada causa un gravamen que no pueda ser
reparado con ulterioridad, inexistente el gravamen, la resolucin es inapelable. El sentido
de la posicin jurisprudencia es que el caso no haya sido previsto por la legislacin concursal
y no existe un remedio y otro medio que posibiliten desvirtuar el gravamen producido por la
resolucin que pretende apelarse. (Regla de exclusin). Adems resulta inaplicable la
inapelabilidad cuando se debate una cuestin de orden publico o que afecte la defensa en
juicio.

34

En definitiva, la apelacin se encuentra restringida y ello se funda en evitar dilaciones y

perturbaciones al normal desarrollo del proceso; y sus excepciones se fundan en la natural
realizacin de los fines de la revisin y a fin de evitar un dao grave a los intereses afectados
por la decisin errnea del juez.
Jurisprudencia:
o Cereales fighiera: Es apelable la desestimatoria de la solicitud de quiebra formulada
por el acreedor.
o Mndez SA c/ lvarez SRL: Es inapelable la resolucin de impugnacin al informe
individual del sindico y la cuestin de costas impuestas.
o Bertrn s/ quiebra: Es procedente el recurso de apelacin interpuesto contra la
resolucin que pone fin a la revisin del art38 de la ley 19551
-

Sistema de notificacin: Ver inc5. La citacin de las partes y el traslado de los incidentes se
notifican por cedula y las restantes notificaciones se harn ministerio legis, tcitamente o por
nota. El principio general establecido en materia de notificacin por la norma se compadece
con el deber de diligencia que la misma ley impone a quien se encuentra involucrado en un
proceso concursal y a sus apoderados, deber que se adecua a la forma genrica de notificacin
automtica reglada. Es decir, todos son citados por cedula y despus quedan notificados opes
legis, en forma ficta, de las dems resoluciones. Igualmente, la ley no determina que sucede
con los emplazamientos o intimaciones que son especies dentro del genero notificaciones.
Si bien se ha resuelto que procede la notificacin por cedula (Cmara Civ. Com. En pleno
2002), entendemos que, excepcionalmente, ante el silencio de la ley, solo el juez podr
determinar la notificacin por cedula, cuando ello se condiga con la rapidez y economa
concursal, aplicando as las leyes locales. Contrariamente, se sostuvo que la manera de
notificar las decisiones judiciales la determina la ley, no estando incluida entre las facultades
de los jueces la de elegir el medio, importando ello una modificacin en el computo del plazo
de que se trate. (Suprema Corte de Bs. As. 2001). Tambin la jurisprudencia ha determinado
que las sentencias dictadas en incidentes concursales deben notificarse personalmente o por
cedula (CSJN 1994)

Constitucin del domicilio procesal: Ver inc6. Creemos que la norma, con excepcin de la
innecesariedad de declaracin e intimacin previa para constituir el domicilio en los estrados
judiciales, es superflua pues se trata de normas procesales generales que se encuentran
previstas en las leyes locales, habiendo sido suficiente la remisin del art278 LCQ.

Remisin de expedientes: Ver inc7. Prohbe la remisin del expediente concursal a otra sede
jurisdiccional. En cuanto a la excepcin, la necesidad de constar con el expediente en sede
penal debe ser expuesta fundadamente en el exhorto donde se requieren los autos concursales,

35

pues si no el juez no tendr obligacin de remitirlo. Para los casos en que no pueda remitirse
el expediente puede disponer el juez, como director del proceso, la remisin de las fotocopias
certificadas por secretaria, salvo, claro, que ello sea dificultoso por su extensin, lo que
paraliza el concurso. Entendemos que la prescripcin legal solo se refiere al expediente
principal y no as a los incidentes, pues estos tramitando ya por separado, remueven el
obstculo de frenar el proceso principal con su tramite.
-

Diferimiento arancelario de los tramites: Ver inc8. Queda incluida en la norma la publicacin
edictal en la quiebra, no as la del concurso preventivo, pues esta debe ser afrontada por el
deudor concursado. Se aplica esta prescripcin para no oblar los gastos procesales en los
procesos iniciados por la sindicatura. Tambin de diferirse el pago de todo tipo de tributos.

Carga de la prueba: Ver inc9. Creemos que el dispositivo es innecesario y al estar incluido
resulta incompleto. Decimos lo primeo porque suficiente hubiera sido lo previsto por el
art278, respecto de la aplicacin de las leyes locales. Decimos lo segundo porque al incluir en
la ley tal prescripcin debi decirse que esta debe cumplirse sin afectar los principios
concursales.

Caducidad de instancia: Dispone el art277: No perime la instancia en el concurso. En todas

las dems actuaciones, y en cualquier instancia, la perencin se opera a los TRES (3)
meses.. Es decir, no perime en el principal y si lo hace a los tres meses en las restantes
actuaciones e incidentes, incluido el anteconcurso. Se trata de un plazo no perentorio pero
improrrogable, por lo que si bien no puede ser alongado por peticin de parte, pero sin
declaracin judicial que la decrete, los actos posteriores son validos e interrumpen el plazo.
Respecto del computo de los plazos, atento a que se trata de meses, se entiende que se
computan corridos y no por das hbiles judiciales. En cuanto al computo de la feria judicial,
ello depende del ordenamiento local, pues en el orden nacional se excluye la feria judicial
para el computo de los plazos corridos. Puede ser decretada a peticin de parte interesada o de
oficio.
Una situacin particular se da en la provincia de Bs. As. donde previo a decretarse sta, es
imprescindible intimar al actor para que manifieste su intencin de continuar con el tramite.
Se ha entendido que la norma no resulta operativa en el concurso y es incompetente con la
celeridad concursal. Por nuestra parte, entendemos que no estando regulada concursalmente
la perencin de instancia deben aplicarse las normas locales.

Legajo de copias: Segn art279: Con copia de todas las actuaciones fundamentales del
juicio y las previstas especialmente por esta ley, se forma un legajo que debe estar
permanentemente a disposicin de los interesados en secretara. Constituye falta grave del
secretario la omisin de mantenerlo actualizado. Todas las copias glosadas en l deben

36

llevar la firma de las personas que intervinieron. Cuando se trate de actuaciones judiciales,
consisten en testimonios extendidos por el secretario. Las citas, remisiones y constancias que
deban hacerse de piezas del juicio, deben corresponder siempre a las del original..
Constituye una falta grave del secretario la omisin de mantenerlo actualizado. Este legajo
estar formado por las copias fundamentales del expediente u las que la ley especialmente
disponga. Debe entenderse como copias fundamentales aquellos escritos o documentacin
que hagan al tramite esencial del concurso y no aquellos de mero tramite, para lo cual deber
aplicarse un criterio amplio, pues lo contrario podra ir en desmedro de los interesados.
9.4 Otra cuestiones procesales: Mas all de las prescripciones de la ley concursal, y
atento a la remisin del art278 a las leyes locales, corresponde aqu analizar ciertos institutos
procesales de dudosa aplicacin dentro de los procesos concursales.
-

Reacusacin y excusacin: En cuanto a la reacusacin sin causa, es dudosa su procedencia en

materia concursal, puesto que ello conspirara con la celeridad concursal. Contrariamente, y
por la afirmativa, se sostuvo que siendo deudor y acreedores partes en sentido material,
pueden recusar sin causa al juez. Por nuestra parte sostenemos que si procese la excusacin y
recusacin con causa, en virtud de la garanta del debido proceso. Mas no procede si es sin
causa porque entrara en colisin con la economa y la rapidez concursal. Se deber ejercer
dicha facultad en la primera presentacin que haga el deudor o los acreedores.

Beneficio de litigar sin gastos: Cuando la quiebra es pedida por el propio deudor, el beneficio
nunca podra ser invocado porque se paga la tasa de justicia de monto indeterminado y esta es
integrada luego de liquidados los bienes. Sin embargo, cuando la quiebra es pedida por un
acreedor, podra solicitarse el beneficio si rene los requisitos. En los casos de extensin de
quiebra, no procede cuando esta sea iniciada a instancia del sindico pues su pago queda
diferido y en el caso en que la accin sea ejercida por los acreedores podra solicitrsela si se
renen los recaudos de procedencia..
En caso del concurso preventivo, la solicitud del beneficio se contradice con el espritu
mismo del proceso concursal, puesto que si el fundamento del beneficio es una declaracin de
imposibilidad futura de obtener los recursos para solventar los gastos del procedimiento que
se generan, los cuales son mnimos en cuanto a importe y trascendencia, y el concursado no
puede afrontar dichos montos, como podr cumplir con la propuesta del acuerdo.

Medidas cautelares: Como todo proceso del derecho patrimonial, las medidas no son ajenas al
proceso concursal, ya que tienden a la proteccin de los bienes que forman la universitas in
malis. Aqu convergen lo procesal con lo concursal, tenindose en cuenta para la viabilidad de
las medidas precautorias la ley concursal, y en cuanto a las formas de hacerse operativas

37

aquellas, la ley procesal local. Aunque siempre en caso de duda debe darse preeminencia a la
legislacin concursal. La medida cautelar primordial de los procesos concursales, juicios
universales, es la inhibicin general de bienes, la que se traba tanto en el concurso preventivo
como en la quiebra, a los fines del desapoderamiento. Se dispone de oficio por el juez y en
forma principal y no subsidiaria del embargo como ocurre en los procesos ordinarios.
9.5 Procedimiento incidental: En el art280 y subsiguientes encontramos los incidentes genricos,
sometindose a ellos todas las cuestiones que guarden relacin con el objeto principal del concurso y
no tengan asignado un procedimiento especial. Tambin, dentro de la ley concursal encontramos
incidentes especficos, donde queda incluida aquella cuestin que tendr relacin con el objeto
principal del concurso y cuyo tramite haya sido reglado especialmente por la ley. Luego tenemos
tambin los incidentes comunes de los Cdigos Procesales, donde incluiremos a toda cuestin
estrictamente procesal que se suscite en el principal o en incidentes, las cuales deben tratarse
conforme al procedimiento previsto por las normas procesales locales.
-

Incidentes genricos: El art280 dispone: Toda cuestin que tenga relacin con el objeto
principal del concurso y no se halle sometida a un procedimiento especial, debe tramitar en
pieza separada, en la forma prevista por las disposiciones de este Captulo.. Se trata de
juicios abreviados de conocimiento pleno, cuya sentencia, considerada definitiva, hace cosa
juzgada material o sustancia, por lo que tiene efectos intra y extraconcursales.
La ley en aplicacin de los principios de celeridad y economa procesal, en el art286 dispone
la acumulacin ab initio de todas las cuestiones, conocidas por el accionante, que deban
tramitar por va incidental. Ello bajo la pena de rechazarse in limine las que se entablen con
posterioridad.

Tramite especial: La ley concursal determina un procedimiento residual para los incidentes
sin tramitacin especifica. El incidente debe ser promovido por el deudor, los acreedores, el
sindico o por cualquier tercero que vea afectado un derecho propio. Segn el art281: En el
escrito en el que se plantee el incidente debe ofrecerse toda la prueba y agregarse la
documental. Si el juez estima manifiestamente improcedente la peticin, debe rechazarla sin
ms trmite. La resolucin es apelable al solo efecto devolutivo. Si admite formalmente el
incidente, corre traslado por DIEZ (10) das, el que se notifica por cdula. Con la
contestacin se debe ofrecer tambin la prueba y agregarse los documentos..
No procede la oposicin de excepciones previas y atento a la naturaleza del proceso
concursal, el allanamiento que haga el deudor incidentado no obliga al juez debido a la
imposibilidad de autocomposicin existente.
Trabada la litis, luego se regula la etapa probatoria:

38

o Art282: La prueba debe diligenciarse en el trmino que el juez seale, dentro

del mximo de VEINTE (20) das. Si fuere necesario fijar audiencia, se la
designa dentro del trmino indicado, para que se produzca toda la prueba que
la exija. Corresponde a las partes urgir para que la prueba se reciba en los
trminos fijados; el juez puede declarar de oficio la negligencia producida y
tambin dictar resolucin una vez vencido el plazo, aun cuando la prueba no
est totalmente diligenciada, si estima que no es necesaria su produccin.
o Art283: La prueba pericial se practica por UN (1) solo perito designado de
oficio, salvo que por la naturaleza del asunto el juez estime pertinente
designar TRES (3). En este ltimo caso, dentro de los DOS (2) das posteriores
a la designacin, las partes pueden proponer en escrito conjunto DOS (2)
peritos. Estos actan con el primero de los designados por el juez, quedando
sin efecto la designacin de los restante.
o Art284: No se admiten ms de CINCO (5) testigos por cada parte. Cuando
por la complejidad de la causa o de los hechos controvertidos resulte
necesario mayor nmero, se deben proponer con la restante prueba. Si no se
admite la ampliacin comparecen solamente los CINCO (5) ofrecidos en
primer trmino.
-

Recursos: Segn el art285: Slo es apelable la resolucin que pone fin al incidente.
Respecto de las resoluciones que deciden artculo o que niegan alguna medida de prueba, la
parte interesada puede solicitar al tribunal de alzada su revocacin cuando lo solicite
fundadamente en el recurso previsto en el prrafo precedente..

Honorarios: Segn el art286: En los procesos de revisin de verificaciones de crditos y en

los de verificacin tarda, se regularn honorarios de acuerdo a lo previsto para los
incidentes en las leyes arancelarias locales, tomndose como monto del proceso principal el
del propio crdito insinuado y verificado..

Costas: En cuanto a la imposicin de costas, se aplican las normas locales, es decir el

principio de la derrota. Pero se da una situacin particular con los incidentes de revisin y de
verificacin tarda:
o Incidente de revisin: Corresponde imponer las costas al acreedor incidentista,
cuando la revisin sea promovida por haberse declarado inadmisible su crdito por
insuficiencia probatoria y esta haya sido subsanada en el incidente con prueba
documental. Es decir que el incidente se inicia por exclusiva negligencia del acreedor,
existiendo merito para que el juez se aparte de los principio generales.

39

o Incidente de verificacin tarda: La jurisprudencia ha entendido mayoritariamente

que el acreedor dormido, soporta las costas de su insinuacin tarda.
Pequeos concursos: (El programa no lo pide). La ley 24522 utiliza un sistema plural, no
acumulativo, de requisitos que indistintamente constituyen los pequeos concursos, pudiendo darse
cualquiera de las circunstancias para configurarlos. En este caso, el art288 dispone: A los efectos de
esta ley se consideran pequeos concursos y quiebras aquellos en los cuales se presente, en forma
indistinta, cualquiera de estas circunstancias:
1- que el pasivo denunciado no alcance la suma de CIEN MIL PESOS ($100.000.-)
2- que el proceso no presente ms de VEINTE (20) acreedores quirografarios.
3- que el deudor no posea ms de VEINTE (20) trabajadores en relacin de dependencia.

UNIDAD 7: Los funcionarios concursales.

Estos rganos algunos funcionarios pblicos- constituyen instrumentos mediante los cuales el Estado
opera y desenvuelve el proceso concursal.
La enumeracin que hace el art251, es meramente ejemplificativa. Art251 dice: Enunciacin. Son
funcionarios del concurso el sndico, el coadministrador y los controladores del cumplimiento del
acuerdo preventivo, y de la liquidacin en la quiebra.
Las funciones que la ley otorga a los funcionarios del concurso son indelegables. Esto no afecta que
aquellos puedan valerse de sus empleados, siempre bajo la responsabilidad del funcionario.
10.1 El sindico. Introduccin: Ha afirmado Cmara que el sndico constituye la pieza
maestra de los concursos. La sindicatura concursal histricamente ha sido ejercida por los acreedores,
por contadores y por abogados, conjunta, indistinta o excluyentemente segn el ordenamiento jurdico de
que se trate. En nuestra legislacin tiene principal preponderancia, actualmente, la sindicatura a cargo de
un contador pblico.
10.2 Designacin
Antecedentes y sistema vigente: La primer norma jurdica vigente fue del ao 1794, dispona la
eleccin de un curador, el cual era elegido de entre los acreedores de la persona deudora.

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Luego se sancionaron los Cdigos de Buenos Aires, con la particularidad de que era elegido de entre los
acreedores. Haba dos sndicos: uno previsional y otro definitivo. El primero era el que reintegraba el
patrimonio del fallido. El segundo se encargaba del proceso de liquidacin de esos bienes.
La ley 4156 mantiene la distincin de sindicatura previsional y definitiva. El primero era elegido de una
nmina que exista en la Bolsa de Comercio. El segundo lo elegan los acreedores de entre todos ellos.
Se requera para ser sndico ser contador. Esto es el primer antecedente de sindicatura especializada.
Luego la ley 11.719 del ao 1930, mantiene la distincin entre previsional y definitiva. El sndico deba
ser contador. Se elega de una lista existente en la Cmara de Apelaciones. Se requeran de tres aos en la
matrcula y estar en la lista.
Actualmente los requisitos para ser Sndico se enuncian en el art253. La sindicatura concursal es
desempeada por contadores pblicos con una antigedad de 5 aos en la matricula, sorteados de dos
listas (una de sndicos individuales y otra de estudios contadores) que sern formadas cada 4 aos por la
Cmara de Apelaciones de cada jurisdiccin, dando preeminencia a aquellos que tengan titulo de
posgrado. Tambin se tienen en cuenta los antecedentes profesionales y acadmicos.
La designacin es hecha por el juez concursal. Al abrir el concurso, teniendo en cuenta la complejidad
del asunto, determinara si acta un contador (sindicatura clase B) o un estudio (sindicatura clase A);
luego, en audiencia publica lo desinsaculara de la lista correspondiente. Sin embargo es usual que se
designen sndicos-estudios para los grandes concursos y sndicos individuales para los pequeos.
Los sorteos se realizan independientemente para concursos y quiebras, por lo que casa aspirante tiene la
posibilidad de ser desinsaculado una vez en cada uno de los sorteos de cada tipo de proceso, hasta que
sean designados todos los componentes de cada lista.
Frustracin el concurso preventivo e incumplimiento del acuerdo: Designado, el sndico acta en el
concurso preventivo hasta la homologacin del acuerdo o hasta el cumplimiento de ste en el caso de que
se trate de un pequeo concurso donde actuar como controlador de aqul, y en la quiebra acta hasta su
conclusin (art254 LCQ). Particularmente el art253 inc7 LCQ determina que actuar el mismo sndico
en el quiebra indirecta consecuencia de la frustracin del concurso preventivo (no obtencin de las
mayoras, no homologacin del acuerdo y nulidad del acuerdo), pero no acta en la que se decret como
consecuencia del incumplimiento del acuerdo; sin embargo, el art64 LCQ determina contrariamente que
en este caso acta el mismo sndico, debindose entender que esta ltima norma corresponde a los
pequeos concursos donde no ha cesado la actuacin de la sindicatura por la homologacin del acuerdo,
continuando su actuacin en la quiebra indirecta.
Sindicatura plural: La ley prev la designacin de una sindicatura plural, lo que significa que, a
consideracin del juez, puede designarse mas de un sindico teniendo en cuenta la magnitud del concurso

41

y la complejidad de la tarea a desarrollarse. La posibilidad de designar una sindicatura plural nace a

partir de la doctrina judicial sentada en el caso Swift-Deltec de 1994 de la Cmara Nacional
Comercial Sala D, que produjo la inclusin en la ley 19551 a travs de la reforma de la ley 22917.
Sndico ad hoc: se designa cuando exista conflicto de intereses entre la sindicatura y algn acreedor que
provocara su incompatibilidad. En caso de que la incompatibilidad fuese con el deudor corresponde la
excusacin. En estos casos debe nombrarse un sndico suplente a ese slo efecto.
Art. 256: Parentesco inhabilitante. No pueden ser sndicos quienes se encuentren respecto del fallido en
supuesto que permita recusacin con causa de los magistrados. Si el sndico es un estudio, la causal de
excusacin debe existir respecto de los integrantes principales. Si el sndico se encuentra en esa situacin
respecto a un acreedor, lo que debe hacer saber antes de emitir dictamen sobre peticiones de ste, en cuyo
caso acta un sndico suplente.
Es falta grave la omisin del sndico de excusarse dentro del trmino de CINCO (5) das contados desde
su designacin o desde la aparicin de la causal.
10.3 Funciones
Naturaleza: Existieron distintas teoras:
-

Algunas teoras entendan al sndico como un representante y en algunos casos en el sentido de

mandato, con las variantes de sustitucin del deudor, los acreedores o a ambos.

Para Bonelli deben distinguirse tres estadios procesales: el primero es enteramente emanacin de
la voluntad del tribunal; el segundo es producto de la voluntad del tribunal, iluminada por los
acreedores, y en el tercero es principalmente el resultado de la voluntad de los acreedores,
controlada por el tribunal, y nunca representa a los deudores ni a los acreedores sino a la masa de
la quiebra.

Brunetti entenda al sndico como sustitucin o subrogacin, es decir que mediante la sindicatura
se opera una sustitucin en la forma del ejercicio de derechos patrimoniales; el sndico acta en el
lugar del sujeto, y no por cuenta del sujeto, produciendo efectos incluso contra y en perjuicio del
titular del patrimonio.

La doctrina italiana dice que es un oficial pblico que ejerce su cargo en representacin del
Estado y ejercita el derecho de ejecucin en inters de los acreedores.

La doctrina predominante entiende al sndico como un rgano del concurso que tiene funciones
originarias impuestas por la ley, doctrina adoptada por la Corte de Justicia de la Nacin.

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En un fallo de la Cmara Civil y Comercial de Baha Blanca se sostuvo que el sindico es un

oficial publico que acta por delegacin de las funciones del tribunal y no en inters de una u
otra de las partes, su jerarqua es asimilable a la de los peritos
-

Graziabile entiende a la sindicatura como funcin pblica. El Sndico ejerce una funcin
pblica, como sujeto llamado a actuar en el proceso concursal por el Estado independientemente
de la voluntad de las partes. Realiza funciones que comprometen al Estado nacidas por
intermedio de una norma general creada por un rgano estatal competente, y como funcionario
pblico queda sometido a su estatuto contenido en la ley concursal.
En el fallo Amiano se sostuvo que es un auxiliar de la justicia y no un funcionario pblico,
segn el Dr. Vsquez de dicho rgano (fue el nico que se refiri a la naturaleza jurdica). La
Corte decidi que el Estado no deba responder, por ende se debe interpretar que no es un
funcionario pblico.

Enumeracin y clasificacin de las principales funciones: Las funciones del sndico difieren en
cuanto importancia tanto sea en un concurso preventivo como en una quiebra. En el primero realiza la
vigilancia de la administracin , emite los dictmenes mensuales, y los informes requeridos por la ley
26.086, presenta los informes individuales y generales, estos ltimos tambin en las quiebras, pero en
stas su principal funcin es la administracin y liquidacin del patrimonio del fallido y posterior
distribucin de su producido.
-

Funciones administrativas: del sndico son instrumentales. Si bien en el concurso

preventivo el sndico no administra los bienes del deudor, ejerce al respecto una
funcin fiscalizadora de la administracin que realiza aqul de su patrimonio, lo que
se refleja en el desapoderamiento atenuado. En la quiebra ejerce la administracin del
patrimonio del fallido por la existencia de desapoderamiento pleno. En la quiebra la
funcin administrativa es aquella que mas exige a la sindicatura. El sindico debe tomar
posesion de los bienes a travs de la incautacin, tomar las medidas necesarias para
conservarlos y llevar a cabo los contratos que crea convenientes. El sindico es
participe necesario en la etapa de liquidacin de los bienes en la quiebra, siendo el
controlador indispensable de dichos actos, sellando su actuacin con la presentacin
del informe final y el proyecto de distribucin. Debe distingursele la gestin
empresaria que ejerce cuando se determina la continuacin de la explotacin de la
empresa. Esta funcin va mucho mas all de la administracin ordinaria, ya que podr
realizar nuevas contrataciones que aseguren el giro de la empresa, sus posibilidades de
obtener nuevas utilidades.

43

Funciones dictaminantes: Dentro de la etapa verificatoria. Debe determinar el pasivo

concursal en la etapa de verificacin tempestiva e integrarlo con la eventual, en la
primera con la presentacin de un informe individual y luego con un informe general.
El sindico ejerce esta funcin dictaminante no solo donde lo determina la ley
expresamente sino en todos aquellos casos en que el juez del concurso, previo a
resolver, crea necesaria la opinin fundada del sindico. Con la reforma del 2006 se le
incorporaron nuevas funciones dictaminantes como lo eran la presentacin de un
informe respecto del pasivo laboral denunciado por el concursado y un dictamen sobre
la existencia de otro pasivo laboral que pueda ser objeto de pronto pago. Adems se le
impona el deber de pronunciarse sobre la situacin futura de los trabajadores ante la
suspensin del convenio colectivo (Funcin, esta ultima, que fue eliminada con la
reforma del 2011). El sindico no tiene una funcin decisoria. Decide el juez,
apoyndose en los aportes tcnicos que haga el sindico.

Funciones procesales: Son de carcter institucional, porque hacen del actuar del
sindico algo insuprimible y esencial. Entre ellas encontramos las funciones
inquisitoriales cuyos deberes-facultades son otorgados por el art33. Para ello puede
requerir informes del deudor y de los acreedores como as tambin solicitar al juez las
medidas que cree convenientes a tales fines. La sindicatura esta facultada para efectuar
las peticiones necesarias para la rpida tramitacin de la causa, la averiguacin de la
situacin patrimonial del concursado, para lo cual se lo faculta a librar cedulas y
oficios, solicitar informes a entidades publicas o privadas, requerir del concursado,
acreedores o terceros las explicaciones que crea convenientes. En definitiva, tiene una
amplitud de funciones procsales, pudiendo, en general, solicitar todas las medidas
dispuestas por la ley y cualquier otra que sea procedente de acuerdo a los fines
indicados.

Indelegabilidad de las funciones: Art. 258: Actuacin personal. Alcance. El sndico debe actuar
personalmente. Cuando se trate de estudios stos debern indicar en cada concurso en que acten
cul o cules de sus profesionales integrantes asume el deber de actuar personalmente. El indicado no
podr ser reemplazado salvo causa justificada, admitida como tal por el juez. La actuacin personal
se extiende aun cuando deban cumplirse actos fuera de la jurisdiccin del tribunal.
Excepciones: Si no existen fondos para atender a los gastos de traslado y estadas o si media otra
causa justificada, se requiere su comisin al agente fiscal de la respectiva jurisdiccin, por medio de
rogatoria al juez que corresponda. Sin embargo, el juez puede autorizar al sndico para que designe

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apoderado con cargo a gastos del concurso, a los fines de su desempeo en actuaciones que tramitan
fuera de su tribunal.
El sindico como parte: Mencin aparte merece la denominacin del sndico que hace la ltima parte
del art. 275 LCQ, como parte en el principal y en los incidentes. Como dijimos, el sndico es un
funcionario pblico que acta por imposicin estatal, conforme lo determina la ley, y no por la
voluntad de las partes del proceso; por lo que se trata de un sujeto imparcial en el concurso en procura
del inters general. Como bien se ha advertido, cuando la ley impone que el sndico sustituya la
legitimacin procesal del fallido esto es slo en lo relativo a los bienes desapoderados, integrando
tambin la relacin procesal en los juicios en que el concursado preventivamente sea parte.
Asesoramiento profesional: Art. 257: Asesoramiento profesional. El sndico puede requerir
asesoramiento profesional cuando la materia exceda de su competencia, y patrocinio letrado. En todos
los casos los honorarios de los profesionales que contrate son a su exclusivo cargo.
Graziabile dice al respecto que cuando dicho patrocinio sea obligatorio segn las leyes rituales locales,
los honorarios no deben estar a cargo del sndico. Lo mismo ocurrira si la contratacin hubiese estado
previamente autorizada por el juez. Despus de la ley 20.086 cuando estemos ante juicios atrados, los
honorarios son soportados por el juez del concurso.
10.4 Conclusin de su actuacin
Supuestos ordinarios:
Renuncia: La sindicatura concursal es irrenunciable (art. 255, primer y segundo prrafo). El
profesional o el estudio incluido en la lista a que se refiere el Artculo 253 no puede renunciar a las
designaciones que le correspondan, salvo causa grave que impida su desempeo.
La renuncia comprende la totalidad de las sindicaturas en que el funcionario acte y debe ser juzgada
por la Cmara de Apelaciones con criterio restrictivo. El renunciante debe seguir en sus funciones hasta
la aceptacin del cargo por el reemplazante.
Se sortea un reemplazante por cada causa en la que actuaba.
Licencia: Las licencias se conceden slo por motivos que impidan temporariamente el ejercicio del
cargo y no pueden ser superiores a DOS (2) meses por ao corrido. Las otorga el juez con apelacin en
caso de denegacin.
Ello porque antes los sndicos elegan que causan les convenan econmicamente

45

Remocin: Art. 255 tercer y cuarto prrafo: Son causas de remocin del sndico la negligencia, falta
grave o mal desempeo de sus funciones. La remocin compete al juez, con apelacin ante la Cmara.
Consentido o ejecutoriado el auto, el sndico cesa en sus funciones en todos los concursos en que
intervenga. La remocin causa la inhabilitacin para desempear el cargo de sndico durante un
trmino no inferior a CUATRO (4) aos ni superior a DIEZ (10), que es fijado en la resolucin
respectiva. La remocin puede importar la reduccin para el sndico de entre un TREINTA POR
CIENTO (30%) y CINCUENTA POR CIENTO (50%) de los honorarios a regularse por su desempeo
salvo en caso de dolo, en cuyo caso la reduccin podr superar dicho lmite.
Puede aplicarse tambin, segn las circunstancias, apercibimiento o multa hasta el equivalente a la
remuneracin mensual del juez de Primera Instancia.
10.5 Otras sanciones: Las sanciones segn la actuacin del sindico pueden ser graduadas por el
juez concursal desde el apercibimiento hasta la remocin, pasando por la multa, para lo cual deber
analizarse la actividad sindical en su conjunto, es decir, en todos los concursos en los que actu; pero un
buen comportamiento global no obsta a la remocin si la falta es extremadamente grave. La resolucin es
apelable. Las sanciones pueden ser impuestas en forma oficiosa por el juez o puede tramitarse un
incidente cuando estas sean solicitadas por el deudor o alguno de los acreedores. Si bien la ley no lo
prev, es posible que el juez suspenda provisoriamente al sndico afectado por la causa hasta tanto la
sancin sea resuelta, debindose designar a un sndico suplente ad hoc.
Causales: inactividad procesal, actuacin en beneficio personal, abuso en sus atribuciones,
desconocimiento de su funcin
10.6 Retribucin de su labor: La labor de la sindicatura es remunerativa. Segn Graziabile, el
hecho de que no reciba una retribucin fiscal no le quita su carcter de funcionario publico, porque si
bien no son remunerados por el estado, este determina la forma en que sern cubiertos sus emolumentos,
momento, forma y montos a regularse. No recibe sueldo, ni dieta del erario publico, pero si honorarios
dentro del proceso.
11.1 Otros funcionarios. Coadministradores: Para los casos de continuacin de la
empresa. No es una actuacin necesaria, el juez puede nombrarlos cuando lo crea necesario. Puede recaer
sobre profesionales inscriptos en una lista.
Sus funciones las determina el juez y las ejercen hasta la finalizacin de la continuacin de la empresa.
La ley solo remite al rgimen de remocin del sindico, pero se entiende aplicable las reglas sobre
desempeo, actuacin personal, contratacin personal y licencia. La remuneracin se fija por el art269,
es decir, no puede superar el 10% del resultado neto obtenido en la explotacin de manera conjunta con

46

los emolumentos del sndico. En caso de que no haya ganancias, los emolumentos deben fijarse teniendo
en cuenta la extensin del trabajo, importancia, complejidad y responsabilidad comprometida.
11.2 Enajenadores: Son considerados como auxiliares delegados del juez. La ley 24.522 no se
limit a nombrar slo a los martilleros sino tambin incluir bancos comerciales o de inversin. Dicha
enumeracin es enunciativa, porque el juez puede designar a quien considere necesario.
Slo cobran comisin del comprador. Sin embargo, se ha resuelto que se aplica este principio para el
caso de subastas fracasadas, pero cuando sta haya sido suspendida a instancia del fallido y la quiebra
culmina sin liquidacin corresponde el pago de honorarios a cargo del deudor.(Cmara Civil y comercial
de Rosario en pleno)
11.3 Estimadores: Son los encargados de valuar las cuotas o acciones representativas del capital
social y el valor presente del pasivo en el procedimiento del art48. Se trata de peritos que tienen
conocimientos tcnicos ajenos a los del juez. Su remuneracin es fijada por el juez. Aunque algunos los
consideran funcionarios del concurso, posicin que no compartimos ya que su naturaleza esta dada por
su funcin y ella es el peritaje. Los valuadores son los bancos de inversin, entidades financieras
autorizadas por el BCRA o estudios de auditoria de mas de 10 aos de antigedad, los que sern
designados por el juez de una lista creada al efecto, de la cual el comit de acreedores propondr una
terna para ello. Los honorarios se determinaran en la oportunidad en que se regulen los de los dems
funcionarios y se har tendiendo en cuenta el trabajo realizado y no el monto de la valuacin.
12.1 El comit de acreedores. Nocin general: La ley 4156 los institua como sndicos
del concurso; la ley 11719 los incorpora como comisin de vigilancia; la ley 19551 los llamo
controladores del acuerdo: la 24522 los designa como comit de acreedores y la ultima reforma los
denomina comit de control.
Es la implementacin de un sistema de vigilancia y control de gestin dentro del concurso, de la gestin
del deudor en el concurso preventivo y de la sindicatura en la quiebra. Tiene funciones de consulta, pues
el juez, previo a resolver ciertas cuestiones, debe darle intervencin el juez al comit.
La ms importante es la de control de cumplimiento del acuerdo homologado en el concurso preventivo.
Sin embargo, no ha tenido los resultados que se esperaban.
Es un rgano colegiado deliberativo. Es de integracin necesaria en los grandes procesos concursales y
facultativa en los pequeos.
12.2 Los comit de acreedores en el concurso y en la quiebra

47

Tipos. Integracin. Funcin:

Ley 24522
Reforma 2006
Reforma 2011
Concurso: Exista un comit Concurso: El comit provisorio
Concurso: Se cambia

la

provisorio cuya constitucin constituye

de

en

la

resolucin
denominacin
de

comit

era dispuesta en el auto de categorizacin de acreedores, donde

acreedores,
el
por la de comit
apertura y quedaba integrado juez constituye este, por lo menos,
de con
control.
por

quirografarios

comit

acreedores un acreedor de cada categora,

provisorio
entre esta integrado por
de

mayor los cuales debe estar el acreedor

tres acreedores
de
quirografarios

monto que haya denunciado mayor monto de cada categora.

de Las
mayor
el concursado.

El

monto

funciones son de informacin

representante
y
consejo.

trabajadores,

un

de

los

elegido

por

Finalmente se constituye el ellos, aunque no se dice el

comit definitivo, que acta mtodo

de

eleccin.

Su

luego de la homologacin del constitucin es dispuesta en

acuerdo y cuya integracin la sentencia de apertura.
debe ser incluida en la Luego

se

constituye

propuesta del deudor y que comit

definitivo

el

con

la

quedara formado por dichos resolucin de categorizacin,

acreedores que como mnimo el cual quedara conformado
deben ser 3. la composicin como mnimo por 1 acreedor
del mismo debe ser aprobada de cada categora, debiendo
por

acreedores

que estar incluido el acreedor de

representen la mayora del mayor monto dentro de la

capital. Aqu la funcin es de categora y por 2 nuevos
control de cumplimiento del representantes
acuerdo

continua

de

los

su trabajadores, elegidos por los

actuacin en caso de fracaso trabajadores,

que

se

del acuerdo y declaracin de incorporan al ya electo. Las

quiebra

indirecta.

Esta funciones no se modifican

obligado a informar de su En la quiebra se constituye

gestin a los acreedores con un

nico

comit.

Las

periodicidad. Dicha funcin funciones no se modifican

no

es

excluyente,

pues

tambin tiene las funciones

de informacin y consejo
48

que tiene el provisorio.

Quiebra: Se constituye un
nico comit de acreedores,
salvo en caso de quiebra
indirecta que continua el
comit

definitivo

del

concurso. La constitucin de
este

comit

debe

ser

promovida por la sindicatura.

Tambin tiene funciones de
informacin

consejo.

Adems propone medidas,

presenta

informes

gestin

acta

de

su

como

controlador en la etapa de
liquidacin
Remocin: Segn el art260 pueden ser removidos por las mismas causales que los sndicos. Tambin
se aplican las reglas de la recusacin, principalmente en el supuesto de ser competidores del deudor
que pretendan obtener informacin reservada que pueda ser utilizada en contra del concurso.
Retribucin: Pareciera que al tarea del comit provisorio en el concurso no resulta remunerada; sin
embargo, creemos que los honorarios debern ser regulados por el juez, al homologarse el acuerdo,
teniendo en cuenta la labor realizada. Para otros, ambas regulaciones en el concurso preventivo deben
ser contenidas en el acuerdo tanto para el comit provisorio como para el definitivo. Nosotros debemos
hacer una diferenciacin a la que ya aludimos: los horarios del comit provisorio, por tratarse de tareas
ya cumplidas, deben ser determinados judicialmente conforme la labor realizada; en cambio, los
emolumentos del comit definitivo deben estipularse en el acuerdo, si se cree conveniente tal
remuneracin por trabajos futuros, es decir, el control del acuerdo.
Honorarios en los concursos: El derecho al cobro de honorarios no nace a partir de la
regulacin judicial sino a partir del comienzo de la actividad procesal generadora de stos, pero se
necesita de aquella para su cuantificacin.
Dichos emolumentos son consecuencia de la imposicin de costas general que se hace en el proceso
concursal, la cual recae sobre el concursado, por lo que dichos honorarios son considerados como
prededucibles. Al culminar el proceso deben regularse los honorarios sin poder hacerse estimaciones
49

anticipadas y sern inoponibles al concurso aquellas regulaciones que se hagan a los funcionarios en
otros tribunales distintos al concursal.
Escalas de regulacin: El juez, previo a determinar los honorarios de los profesionales del concurso,
debe determinar expresamente la base regulatoria. Los emolumentos concursales deben determinarse
teniendo en cuenta el derecho a la retribucin de cada titular por la actividad profesional desarrollada y
teniendo en cuenta el principio de proporcionalidad respecto de la labor propia y en relacin con la de
los dems profesionales.
La regulacin sobre la escala arancelaria que hace la ley concursal excluye la aplicacin de las leyes
locales sobre la materia, aunque se podran aplicar para casos no previstos. Tambin entendemos que
deben regularse los honorarios de las etapas preconcursales (anteconcurso) teniendo en cuenta las leyes
arancelarias locales, atento a no estar previstas en la ley. (Criterio de la Suprema Corte de Bs. As. Y de
la Cmara Nacional Comercial en pleno).
La ley determina los parmetros entre los cuales deben regularse los honorarios de los funcionarios,
quedando incluidos el sindico, su asesor letrado, el apoderado de la sindicatura, el letrado del deudor y
el abogado del acreedor. No deben incluirse los coadministradores, al comit de acreedores y sus
asesores, a los enajenadores y a los evaluadores.
Mas all de los topes impuestos por la ley, se habilita al juez a no respetar los mnimos, cuando sea
desproporcionada la regulacin que correspondera respecto de los trabajos efectivamente realizados.
La ley impone que el juez funde tal decisin.
En principio, la pauta para la regulacin de honorarios es el activo concursado, en el concurso
preventivo el prudencialmente estimado y en la quiebra el efectivamente liquidado. La regulacin de
honorarios es apelable por el titular y por el sindico.
-

Acuerdo homologado: La escala va del 1% al 4% del activo estimado. No se puede

superar el tope de 4% La regulacin no puede ser inferior a dos sueldos de secretarios
de primera instancia. Y aunque este tope supere el 4% del activo o del pasivo, debe ser
respetado atento el fundamento de la norma, cual es dignificar la labor del profesional
con una remuneracin mnima determinada objetivamente. Esto se aplica igualmente
si el concurso culmina con el procedimiento del art48. Homologado el acuerdo, los
honorarios se hacen exigibles a los 90 das de dicha sentencia o conjuntamente con el
pago de la primera cuota concordataria.

Quiebra liquidada: sea en los casos de distribucin final, distribuciones

complementarias o en caso de pago total. La ley impone que las regulaciones deben
oscilar entre el 4% y el 12% del activo realizado no pudiendo igualmente ser inferior a
tres sueldos de secretario de primera instancia, para as evitar regulaciones nfimas.,

50

mnimos ste que prima por sobre el mximo estipulado respecto del activo. El activo
realizado es el producto bruto de la liquidacin de los bienes. En este activo deben
quedar incluidos los bienes liquidados en concurso especial. Por ello no corresponde
una regulacin de honorarios autnoma de los funcionarios en el concurso especial. En
sentido contrario (Cmara Civ. Y Com. Baha Blanca) se sostuvo que dichos bienes
deben quedar excluidos. No se computan los realizados en concursos especiales, salvo
los excedentes producidos una vez satisfechos los crditos en cuyo beneficio se formo
dicho concurso.
-

Clausura del procedimiento de quiebra: En caso de falta de activo o de acreedores, sin

imponer topes ni bases de clculo, esto ltimo por ser inexistente en dicho supuesto.
o En el caso de quiebra sin activo: En general se resolvi que las costas deben
ser impuestas al fallido y no al peticionante de la quiebra. Sin embargo se ha
resuelto que el sindico puede reclamar sus honorarios al peticionante de la
quiebra, sin perjuicio del derecho de repeticin de este contra el fallido
condenado en costas. Otros sostienen que las costas deben ser impuestas al
peticionante de la quiebra, atento la inexistencia de bienes del deudor.
o En caso de inexistencia de acreedores: Por un lado se entendi que las costas
se imponen al fallido, atento haberse comprobado la existencia de los
presupuestos concursales que habilitaron su apertura (Cmara Nac. Com. En
pleno). Por otro se sostiene que deben ser impuestas al acreedor peticionante
de la quiebra, que la hizo decretar e hizo tramitar un juicio inconducente.
(Cmara Nac. Com. Sala A)

Continuacin de la explotacin de la empresa en quiebra: los honorarios son para el

sndico y el administrador, los cuales no pueden superar en conjunto el 10% del neto
de explotacin. En caso de inexistencia de utilidades, los honorarios los fija el juez
conforme la labor efectivamente desarrollada. Sin embargo el juez puede apartarse por
auto fundado de ello, fijando el pago de una cantidad sin depender del resultado de la
explotacin.

Incidentes: Aqu la ley se aparta del principio de inaplicabilidad de las leyes locales en
materia de aranceles. Debe aplicarse la escala determinada en las leyes locales
considerando como monto del proceso principal la cuanta del crdito insinuado y
verificado. Un tema que ha sido controvertido es el referido al derecho de la
sindicatura a una regulacin autnoma de honorarios en los incidentes de revisin y
verificacin tarda de crdito, problema que ronda en torno a la imposicin de costas.
Dos soluciones: 1) La labor de la sindicatura en la etapa eventual de crditos no

51

difiere de la tempestiva, por lo que sus honorarios quedan incluidos en la regulacin

global en la oportunidad del art265 LCQ, sin importar que las costas hayan sido
impuestas al acreedor. (Cmara Nac. Com. En pleno Rodrguez Barro)

2)

(Graziabile) Los honorarios deben ser regulados en los incidentes para que sean
soportados por el acreedor condenado en costas y no diferidos al concursado
conjuntamente con los del proceso general, beneficindose aqul, a quien le sera
menos gravoso litigar. (Cmara Nac. Com. En pleno Ciruga Norte SRL)

UNIDAD 8: El concurso preventivo. Sujetos y requisitos. Resolucin de apertura.

13.1 y 13.2 Introduccin. Remisin a la unidad III. La inscripcin en la
matricula de comerciante y la regularidad de las personas jurdicas: La
legitimacin activa para demandar el concurso preventivo de un sujeto en estado de cesacin de pago
es exclusiva del deudor in malis.
Originariamente desde 1902, en nuestro derecho concursal solo podan solicitar convocatoria de
acreedores los comerciantes matriculados y las sociedades constituidas regularmente. Ello, hasta la
reforma de la ley 19551 en 1983 que unifico el sistema subjetivo concursal para comerciantes y
deudores civiles.
13.3 Concurso de la persona de existencia ideal: El art6 dispone: Personas de
existencia ideal. Representacin y ratificacin. Tratndose de personas de existencia ideal, privadas o
pblicas, lo solicita el representante legal, previa resolucin, en su caso, del rgano de
administracin.
Dentro de los TREINTA (30) das de la fecha de la presentacin, deben acompaar constancia de la
resolucin de continuar el trmite, adoptada por la asamblea, reunin de socios u rgano de gobierno
que corresponda, con las mayoras necesarias para resolver asuntos ordinarios.
No acreditado este requisito, se produce de pleno derecho la cesacin del procedimiento, con los
efectos del desistimiento de la peticin.

52

El caso examinado no es uno de estricta representacin legal, como lo denominan la ley y alguna
doctrina, pues ella queda reservada para los incapaces, sino que se trata de una representacin
necesaria, en virtud de la teora orgnica en que se desarrollan las personas de existencia ideal.
Debe acreditarse con la instrumental correspondiente en originales o copia autenticada, la
representacin ejercida. Adems debe acreditarse, la decisin tomada por el rgano de administracin
previa a la presentacin que haga el representante legal, a travs del acta respectiva certificada por
escribano pblico o acompandose el libro de actas para que se certifique copia por el secretario del
juzgado.
Se sostuvo que el defecto de personera no determina el rechazo de la demanda de concurso preventivo
sino que el juez debe otorgar un plazo para subsanar la omisin. Compartimos la posicin en cuanto a
la falta de acreditacin de la representacin, pero no respecto de la decisin del rgano de
administracin, pues esta es un requisito indispensable de proponibilidad de la demanda concursal.
As, en una sociedad annima la representacin es ejercida por el presidente del directorio. En una
Sociedad colectiva lo determina el contrato social y si nada prescribe, por cualquier socio. En las
sociedades en comandita, por los socios comanditados. En la sociedad de responsabilidad limitada, el
gerente. Si la sociedad comercial est en liquidacin puede ejercer la representacin el liquidador. En la
sociedad civil, por todos los socios o mandatario.
Cierta jurisprudencia ha admitido la posibilidad de solicitar la apertura de un concurso preventivo por
parte de un interventor judicial, aunque luego deber seguirse el trmite con la decisin del rgano de
gobierno. (Cmara Nac. Com. Sala A)
En caso de sociedad de hecho o irregulares, por un lado se dijo que la presentacin debe ser hecha por
todos los socios, atento a que la eventual declaracin de quiebra los puede afectar y considerando que
las decisiones se toman de manera unnime. Se trata de una presentacin unnime. Por otro se sostuvo
que la presentacin puede hacerla cualquiera de los socios en representacin de la sociedad, pero debe
darse intervencin al resto de los socios para poder abrir el concurso. Graziabile coincide con esta
ultima postura.
La no presentacin de la decisin del rgano de gobierno importa tener por desistida a la persona de
existencia ideal de la presentacin concursal, lo que hace aplicable la prevalencia, por el trmino de un
ao, de los pedidos de quiebra pendientes por sobre una nueva presentacin concursal preventiva. El
cese del trmite se produce ipso iure y no se suspende ni se interrumpe por la apelacin contra el auto
que desestima la apertura.
13.4 Concurso de incapaces e inhabilitados. Representacin: El Art. 7
dispone: En casos de incapaces o inhabilitados, la solicitud debe ser efectuada por sus
representantes legales y ratificada, en su caso, por el juez que corresponda, dentro de los TREINTA

53

(30) das contados desde la presentacin. La falta de ratificacin produce los efectos indicados en el
ltimo prrafo del artculo anterior.
Incapaces de hecho: los por nacer, menores impberes, dementes declarados en juicio y sordomudos
que no saben darse a entender por escrito. Necesariamente tienen un representacin legal, ejercida
segn el caso, por padre, tutor o curador, por lo que la presentacin concursal debe ser hecha por el
representante, siendo necesaria la ratificacin judicial previa vista al ministerio pblico.
Para Maffa, como en este caso se trata de una ratificacin de la demanda concursal, hasta que sta no
sea hecha por el juez que corresponde no debe abrirse el concurso. Sin embargo, nada obsta a que junto
con la presentacin de demanda se acompae la ratificacin.
Deber interpretarse particularmente el caso de que la ratificacin no pueda acreditarse oportunamente,
no por causa imputable al representante legal, sino por demora en el procedimiento judicial para
resolverla.
En el caso de los inhabilitados: embriaguez habitual o de uso de estupefacientes, disminuidos en sus
facultades mentales, los prdigos y los inhabilitados por sentencia penal. No son incapaces, sino que
tienen imposibilidad de disponer de sus bienes por s, no tienen representacin legal, sino un curador
que los asiste y con cuya conformidad debe constituirse aquellos actos. No se requiere ratificacin
judicial alguna.
En los concursos de incapaces siempre acta el ministerio pupilar en representacin promiscua de
stos.
13.5 Concurso del patrimonio del fallecido: Art. 8: Mientras se mantenga la
separacin patrimonial, cualquiera de los herederos puede solicitar el concurso preventivo en relacin
al patrimonio del fallecido. La peticin debe ser ratificada por los dems herederos, dentro de los
TREINTA (30) das. Omitida la ratificacin, se aplica el ltimo prrafo del Artculo 6.
Los 30 das son hbiles y perentorios, si no se cumple, se produce el desistimiento.
Para la presentacin, si se trata de herederos forzosos, la calidad de heredero se acredita justificando el
deceso y el vinculo. Si embargo, para obtener la ratificacin es necesaria la declaratoria de herederos o
la aprobacin del testamento. Para ello, necesariamente se requiere que est la declaratoria de
herederos, lo cual implica que la sucesin debe abrirse con anterioridad al concurso, para as poder
contar con dicha declaracin dentro de los 30 das de presentado el concurso. Si se trata de herederos
no forzosos bastara la declaratoria de herederos. Sin embargo debe tenerse en cuenta que dicha
resolucin no causa estado y solo se refiere a aquellos que se han presentado en la sucesin, y puede
que no sean todos. Por eso, Graziabile propone la conveniencia de que concurso y sucesin tramiten
ante el mismo juez.

54

En cuanto a la ratificacin, en principio la ley establece que debe hacerse unnimemente. Sin embargo,
atento que el capricho o la desidia de alguno de los herederos frustrara el procedimiento, se propicia
que la decisin se tome por mayora.
13.6 Representacin voluntaria: El Art. 9 dispone: La apertura del concurso preventivo
puede ser solicitada, tambin por apoderado con facultad especial.
Requiere que esta se lleve a cabo con facultades especiales al efecto. Se puede realizar con un poder
general que tenga una facultad especfica para poder iniciar esta clase de procesos. Pero no se requiere
necesariamente un poder especial.
Cabe formular aqu una observacin que se ha hecho respecto de la conversin de la quiebra en
concurso preventivo, pues declarada la quiebra, los mandatos otorgados por el fallido quedan resueltos
(art. 147 LCQ)., quedando la vigencia del judicial otorgado con anterioridad slo para intentar la
revocacin de la quiebra, pues no se encuentra hasta dicha resolucin firme an la falencia, pero para
convertirla debern presentarse por s u otorgar nuevos poderes.
Entendemos que la presentacin concursal tambin puede ser hecha a travs de un gestor judicial,
utilizando la franquicia del art48, CPCCN, siempre que se acredite la urgencia del caso, lo que deber
ser interpretado restrictivamente teniendo en cuenta los efectos propios del concurso preventivo y la
celeridad con que debe resolverse la insolvencia patrimonial. Dicha presentacin se hace bajo la
responsabilidad del presentante, quien al momento de ratificar su actuacin deber presentarse como
apoderado con facultad especial o conjuntamente con el sujeto concursado. En caso contrario se
declarar nulo todo lo actuado por el gestor, quien pagar las costas y los eventuales daos y perjuicios,
sin ningn efecto respecto del deudor no ratificante.
Oportunidad de la presentacin: El Art. 10 dispone: El concurso preventivo puede ser solicitado
mientras la quiebra no haya sido declarada.
Debe dejarse a salvo el caso de conversin de la quiebra en concurso preventivo y considerarse que el
deudor no se encuentra en el perodo de inhibicin del art59, lo que impide su concursamiento
preventivo. El concurso preventivo puede solicitarse existiendo pedidos de quiebra pendientes; lo que
impide la presentacin es la quiebra decretada, aunque no se encuentre firme.
14.1 Los requisitos formales de la demanda. Critica de la denominacin:
Clasificacin en sustanciales y formales: A partir de la demanda se abre la etapa
llamada por Tonn antecocurso preventivo, pues el concurso se abre recin con la sentencia que
declara su apertura y si aquella presentacin resulta rechazada el concurso nunca existi.

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Hay un error en los requisitos del art11, porque si bien el legislador los llama formales, son en su
mayora sustanciales y unos pocos estrictamente formales.
Son considerados sustanciales porque la ley no hace una formulacin imprecisa, sino una seleccin de
exigencias absolutamente necesarias para indagar durante el proceso concursal preventivo de la
situacin patrimonial del deudor in malis.
14.2 Enumeracin y anlisis de los requisitos sustanciales: Art. 11: Son
requisitos formales de la peticin de concurso preventivo:
Estatutos e inscripciones:
1) Para los deudores matriculados y las personas de existencia ideal regularmente constituidas,
acreditar la inscripcin en los registros respectivos. Las ltimas acompaarn, adems, el instrumento
constitutivo y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes.
Para las dems personas de existencia ideal, acompaar, en su caso, los instrumentos constitutivos y
sus modificaciones, aun cuando no estuvieron inscriptos.
La ley impone que cuando se trate de un deudor matriculado debe acompaarse constancia que acredite
su inscripcin en el registro pblico de Comercio. Debe aclararse que el deudor no comerciante
igualmente es sujeto concursable. Estos recaudos sirven para determinar la competencia del tribunal.
En cuanto a las personas de existencia ideal constituidas en forma regular. Entendemos que es
suficiente acompaar copia certificada por escribano pblico de los instrumentos constitutivos y del
organismo que corresponda respecto de las inscripciones o sus publicaciones edictales, aunque sin
embargo, pueden acompaarse originales y certificarse copias por el actuario y devolver al recurrente.
En ningn caso ser factible completar el recaudo a travs de prueba informativa al Registro que
corresponda, pues no resulta posible el cumplimiento de los recaudos en etapas.
Creemos que con respecto a las modificaciones no es necesario que se encentren inscriptas, sin
perjuicio de la inoponibilidad a terceros.
Tambin las personas de existencia ideal irregulares deben acompaar los instrumentos constitutivos y
sus modificaciones.
En cuanto a las sociedades en formacin, sujeto concursable, slo es necesario que se acompae el
contrato constitutivo.
En cuanto a las sociedades civiles, atento a la inexistencia de inscripcin, se realiza acompaando los
instrumentos constitutivos.
En cuanto a las sociedades de hecho, se debe acreditar fehacientemente su existencia (por ejemplo,
acompaando facturas).
Es un recaudo que busca la identificacin del deudor, requisito comn a toda demanda judicial.

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Causas de la situacin patrimonial:

2) Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial con expresin de la poca en que se
produjo la cesacin de pagos y de los hechos por los cuales sta se hubiera manifestado.
Consiste en una explicacin concreta de las situaciones que provocaron el estado patrimonial de
cesacin de pagos. Se debe explicar: las causas de la crisis patrimonial, poca en que se produjo la
cesacin de pagos los hechos por los cuales aqulla se ha manifestado.
Las causas de la crisis pueden ser endgenas (defectuosa comercializacin) o exgenas (desventajas
competitivas). Se busca con ello conocer si se trata de una situacin reversible y de una empresa
recuperable.
En cuanto a la cesacin de pagos, n ose exige la fecha exacta, sino que remanifieste a criterio del
deudor. Resulta de total importancia para cuando se determine posteriormente durante el proceso
concursal, y principalmente en la quiebra, el perodo de sospecha.
Se deben indicar los hechos reveladores del estado de insolvencia. Ello es porque antes se calificaba la
conducta del deudor (por ejemplo, quiebra fraudulenta). Eliminada esa calificacin de conducta, ha
perdido virtualidad esta exigencia, pero sin embargo, adquiere importancia para las indemnizaciones
laborales.
Estado de activo y pasivo:
3) Acompaar un estado detallado y valorado del activo y pasivo actualizado a la fecha de
presentacin, con indicacin precisa de su composicin, las normas seguidas para su valuacin, la
ubicacin, estado y gravmenes de los bienes y dems datos necesarios para conocer debidamente el
patrimonio. Este estado de situacin patrimonial debe ser acompaado de dictamen suscripto por
contador pblico nacional.
Es necesario determinar la forma de valuacin (algo que muchos olvidan en las presentaciones).
El pasivo puede ser valuado a valor histrico.
El activo: los inmuebles: por valuacin fiscal, a valor histrico (precio de compra) o a valor de
mercado (precio actual del bien). Los muebles, puede ser a valor real (tasacin privada), a valor de
mercado o valor histrico.
Balances:
4) Acompaar copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones
legales que rijan su actividad, o bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente por el
concursado, correspondientes a los TRES (3) ltimos ejercicios. En su caso, se deben agregar las
memorias y los informes del rgano fiscalizador.

57

El requerimiento de la presentacin de los balances de los ltimos tres ejercicios slo es destinado a los
comerciantes y necesariamente a los matriculados. Queda eximido de ello el comerciante que no llegue
a los tres aos de actividad, quien slo deber presentar los balances de los ejercicios transcurridos.
El comerciante matriculado individual puede acompaar un balance que abarque los tres aos.
Los balances deben cumplir con todos los requisitos legales (estados de resultados y las memorias
correspondientes). En el caso del control societario debe presentarse el balance consolidado.
Nmina y legajo de acreedores:
5) Acompaar nmina de acreedores, con indicacin de sus domicilios, montos de los crditos, causas,
vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios. Asimismo, debe
acompaar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la documenta sustentatoria de la
deuda denunciada, con dictamen de contador pblico sobre la correspondencia existente entre la
denuncia del deudor y sus registros contables o documentacin existente y la inexistencia de otros
acreedores en registros o documentacin existente. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales
o administrativos de carcter patrimonial en trmite o con condena no cumplida, precisando su
radicacin.
Libros de comercio:
6) Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con
expresin del ltimo folio utilizado, en cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con la
documentacin respectiva.
No slo debe presentar los obligatorios, sino los que lleve por su propia voluntad: libros de IVA
8compra y venta); libros exigidos por la legislacin laboral.
Existencia de un concurso anterior:
7) Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar, en su caso, que no se encuentra dentro
del perodo de inhibicin que establece el artculo 59, o el desistimiento del concurso si lo hubiere
habido.
Es una consecuencia lgica de la universalidad del proceso concursal que impedira la coexistencia de
dos juicios de la misma naturaleza sobre el mismo sujeto. El plazo del art. 59 in fine, es de un ao.
14.3 Enumeracin y anlisis de los requisitos formales: Son las caractersticas
rituales que debe contener la demanda de concurso preventivo. En cuanto a la tasa de justicia, debe
cumplirse la correspondiente por monto indeterminado al momento de incoar la demanda, y su

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integracin, segn los crditos verificados, luego de homologado el acuerdo. (Cmara Nac. Com. En
pleno)
Copias (penltimo prrafo: se exige que la demanda y la documentacin que formar el expediente
principal sean acompaadas con dos copias firmadas, con las cuales se crearn el legajo de copias
previsto por el art. 279 LCQ, y el legajo que se le entregar al sndico luego de la aceptacin de su
cargo.
En caso de que se incumpla este requisito formal, se sostuvo que no importa el rechazo de la demanda
sino que debe procederse conforme el art. 120, CPCCN, es decir, que se subsane la omisin al da
siguiente, sin necesidad de intimacin previa.
Plazo de gracia (ltimo prrafo): Cuando se invoque causal debida y vlidamente fundada, el juez
debe conceder un plazo improrrogable de DIEZ (10) das, a partir de la fecha de la presentacin, para
que el interesado d cumplimiento total a las disposiciones del presente artculo.
Si bien es comn en la prctica que en la demanda se incluya un prrafo solicitando el otorgamiento del
plazo por parte del juez si ste entendiese que falta algn requisito, esto no puede llevar al juez, per se,
a acordar el plazo si no fue solicitado fundadamente.
Constitucin de domicilio: Art. 12: El concursado y en su caso, los administradores y los socios con
responsabilidad ilimitada, deben constituir domicilio procesal en el lugar de tramitacin del juicio. De
no hacerlo en la primera presentacin, se lo tendr por constituido en los estrados del juzgado, para
todos los efectos del concurso.
En cuanto a los administradores y socios, la constitucin del domicilio debe ser hecha en forma
personal o a travs de un apoderado particular, no puede ser constituido por el rgano de representacin
de la sociedad, ni por el mandatario de ella.
La constitucin del domicilio en los estrados judiciales importa que las notificaciones se practicarn
todas por nota.
14.4 Sentencia de apertura o de rechazo de la demanda: los requisitos que debe
contener la demanda de concurso preventivo tienen fines meramente informativos, sin necesidad de
que las alegaciones realizadas por el presentante sean realmente acreditadas en dicha presentacin,
pues basta para abrir el proceso la confesin del deudor de encontrarse en estado de cesacin de pagos
y por ello concurrir el presupuesto objeto para que pueda abrirse el proceso.

59

Plazo para resolver: El art13 en su primer prrafo, dispone que debe dictarse en el trmino de cinco
das contados desde la fecha de incoacin de la demanda o desde el plazo improrrogable fiado por el
juez para cumplir con los requisitos faltantes, ante el pedido fundado del recurrente.
En cuanto al termino de cinco das que dispone la ley, compartimos la doctrina que entiende suficiente
la fijacin de un trmino de tres das, pues la resolucin que deba dictar el juez se hace slo con un
previo examen de admisibilidad de la demanda, lo que no exigira un mayor tiempo para el magistrado.
Rechazo del pedido. Reproponibilidad de la presentacin. Recursos. Art. 13 segundo prrafo:
Debe rechazar la peticin, cuando el deudor no sea sujeto susceptible de concurso preventivo, si no
se ha dado cumplimiento al artculo 11, si se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece
el artculo 59, o cuando la causa no sea de su competencia. La resolucin es apelable.
Graziabile admite tres de los cuatro supuestos. El no cumplimiento de los requisitos del art11 produce
los reparos ya expresados.
En caso de incompetencia, no importara el rechazo, sino remitir la causa al juez competente.
La resolucin que rechaza la apertura se notifica por ministerio legis, y es apelable por el deudor,
recurso que se concede en efecto suspensivo. Este efecto implica que hasta que no se resuelva el
recurso en la alzada no podr proseguirse con los pedidos de quiebras pendientes, ni dar curso a los
nuevos que se inicien. El rechazo de la presentacin concursal no importa la declaracin de quiebra del
deudor.
Atento a que frente el rechazo no se declara la quiebra, ser admisible una nueva proponibilidad de la
presentacin, si se concluye con el proceso anterior cumpliendo con los requisitos previsionales,
profesionales y fiscales del concurso rechazado-, pero entra el juego el art31 LCQ ltimo prrafo, que
impide el efecto de la prevalencia concursal preventiva del art10 LCQ, por el trmino de un ao, es
decir que no se admitir la nueva presentacin en concurso preventivo si existen pedidos de quiebra
pendientes.
Efectos que produce la mera presentacin: Produce efectos tanto para el deudor como para sus
acreedores. Alguno slo adquieren virtualidad posterior con la sentencia de apertura.
-

Provoca la suspensin de los pedidos de quiebra pendientes (art. 10).

Suspensin del curso de los intereses que devenguen los crditos de causa o ttulo
anterior a ella (art. 19, primera parte).

Conversin de las deudas no dinerarias a su valor en moneda de curso legal (art. 19,
segunda parte).

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Impide la continuacin de los contratos con prestaciones recprocas pendientes y en

caso que continen, con autorizacin judicial, las prestaciones de los terceros sern
privilegiadas (art. 20).

Obligacin de concurrir al deudor los das de nota (art. 26).

Prohbe la iniciacin de nuevas acciones contra el deudor de causa o ttulo anterior a la

presentacin (art. 21, inc. 3).

Impone a los acreedores de causa o ttulo anterior la verificacin de sus crditos para
concurrir al concurso (art. 32).

15 Resolucin de apertura: El juez no dicta un decreto o auto sino una verdadera sentencia
con ejercicio pleno de la jurisdiccin que produce la apertura del proceso universal en virtud de una
demanda judicial.
Como bien apunta Maffa, se trata de una sentencia que se produce a travs de una cognicin limitada,
sobre la base exclusiva de la demanda del deudor, por lo que se naturaleza jurdica es declarativoconstitutivo-instructoria.
Queda notificada ministerio legis para el deudor (art26) y por la publicacin edictal para los
acreedores, pues dicha publicidad la opone erga omnes.
La sentencia de apertura del concurso preventivo es insusceptible de ser recurrida por intermedio de
apelacin. Ello en cuanto el deudor no sufre agravio, pues se provee favorablemente la pretensin
ejercida en demanda y los acreedores no tienen legitimacin hasta tanto no queden incorporados al
concurso a travs de la verificacin. Igualmente debe interpretarse prudencialmente la posibilidad de
apelacin por parte del acreedor peticionante de una quiebra preexistente.
15.1 Contenido: Art. 14: Cumplidos en debido tiempo los requisitos legales, el juez debe dictar
resolucin que disponga:
Declaracin de apertura e individualizacin del concursado:
1) La declaracin de apertura del concurso preventivo, expresando el nombre del concursado y, en su
caso, el de los socios con responsabilidad ilimitada.
Se realiza una breve motivacin que importe la consideracin de la existencia y cumplimiento de los
requisitos necesarios para la existencia del concurso.
Necesariamente deben constar los domicilios de los acreedores. La denominacin de los socios con
responsabilidad ilimitada no importa el concursamiento de ellos, sino que tendr virtualidad en la
eventual extensin de quiebra que pueda decretarse.

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Audiencia de sorteo del sndico:

2) La designacin de audiencia para el sorteo del sndico.
El juez fija audiencia pblica para llevar a cabo el sorteo de la lista de contadores, determinando si
corresponde un estudio contable, un sndico individual o una pluralidad de sndicos. La designacin se
notifica por cdula, teniendo el sndico tres das para aceptar el cargo desde la aceptacin.
Fijacin del perodo verificatorio:
3) La fijacin de una fecha hasta la cual los acreedores deben presentar sus pedidos de verificacin al
sndico, la que debe estar comprendida entre los QUINCE (15) y los VEINTE (20) das, contados
desde el da en que se estime concluir la publicacin de los edictos.
El juez debe estimar cuanto demorar la publicacin de edictos en el boletn oficial y diarios locales.
Por ello es que los jueces determinan un plazo holgado, para que de ese modo alcancen los tiempos. No
prevenir esta situacin, si se vencen los plazos, queda anulado todo lo actuado.

Publicidad de la sentencia:
4) La orden de publicar edictos en la forma prevista por los artculos 27 y 28, la designacin de los
diarios respectivos y, en su caso, la disposicin de las rogatorias, necesarias.
La publicacin tiene efectos erga omnes y crea una presuncin iure et de iure de que el concurso es
conocido por todos los interesados. Es el deudor quien tiene la obligacin de llevar a cabo la
publicacin de edictos. Si bien la sentencia de apertura determina la orden de publicidad edictal, sta
no podr practicarse hasta tanto acepte el cargo el sndico, pues en aquella publicacin deber
expresarse su nombre y domicilio.
Presentacin de los libros comerciales:
5) La determinacin de un plazo no superior a los TRES (3) das, para que el deudor presente los
libros que lleve referidos a su situacin econmica, en el lugar que el juez fije dentro de su
jurisdiccin, con el objeto de que el secretario coloque nota datada a continuacin del ltimo asiento,
y proceda a cerrar los espacios en blanco que existieran.
Practicada la diligencia son devueltos al concursado. La no presentacin de los libros impone el
desistimiento del concurso (art. 30).
Orden de inscripcin en el Registro de Concursos:

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6) La orden de anotar la apertura del concurso en el Registro de Concursos y en los dems, que
corresponda, requirindose informe sobre la existencia de otros anteriores.
Atento a que el Poder Ejecutivo no ha reglamentado el funcionamiento y la organizacin del Registro
Nacional de Concursos, la inscripcin se hace en el Registro de Juicios Universales correspondiente a
cada jurisdiccin.
As, se corrobora la veracidad de la denuncia de inexistencia de concurso anterior que haya hecho el
deudor concursado.
Decreto de la inhibicin general de bienes:
7) La inhibicin general para disponer y gravar bienes registrables del deudor y, en su caso, los de los
socios ilimitadamente responsables, debiendo ser anotadas en los registros pertinentes.
Depsito de gastos de correspondencia:
8) La intimacin al deudor para que deposite judicialmente, dentro de los TRES (3) das de notificada
la resolucin, el importe que el juez estime necesario para abonar los gastos de correspondencia.
Es por los gastos que debe afrontar el sndico para poder notificar a los acreedores del deudor la
apertura del concurso preventivo a travs de una carta certificada. No producido el depsito, se produce
el desistimiento del concurso.
Fecha de presentacin de informes individuales e informe general por el sndico:
9) Las fechas en que el sndico deber presentar el informe individual de los crditos y el informe
general.
La fecha para presentar el informe general debe fijarse a los treinta das hbiles de la fijada para los
informes individuales.
Fijacin de la audiencia informativa:
10) La fijacin de una audiencia informativa que se realizar con CINCO (5) das de anticipacin al
vencimiento del plazo de exclusividad previsto en el artculo 43.
La audiencia informativa ha quedado como resabio de la antigua junta de acreedores. Con la fijacin de
ella qued determinada la culminacin del perodo de exclusividad, cinco das hbiles despus de ella.
Estos dos artculos en verdad deberan ser un art14 bis, porque no se relacionan con el auto de apertura.
Los vemos ms adelante.

63

11) Correr vista al sndico por el plazo de DIEZ (10) das, el que se computar a partir de la
aceptacin del cargo, a fin de que se pronuncie sobre:
a) Los pasivos laborales denunciados por el deudor;
b) Previa auditoria en la documentacin legal y contable, informe sobre la existencia de otros crditos
laborales comprendidos en el pronto pago;
c) La situacin futura de los trabajadores en relacin de dependencia ante la suspensin del convenio
colectivo ordenada por el artculo 20. (Eliminado con la reforma del 2011, porque no se suspenden los
convenios colectivos de trabajo)
12) El sndico deber emitir un informe mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen fondos
lquidos disponibles y el cumplimiento de las normas legales y fiscales.
15.2 Notificacin: Rgimen de notificacin impuesto al concursado: Art. 26: Desde la
presentacin del pedido de formacin de concurso preventivo, el deudor o sus representantes deben
comparecer en secretara los das de notificaciones. Todas las providencias se consideran notificadas
por ministerio de la ley, salvo que el compareciente deje constancia de su presencia y de no haber
podido revisar el expediente, en el correspondiente libro de secretaria.
La notificacin se produce los das martes y viernes, si uno de ellos es inhbil se produce al siguiente
da hbil.
La nota que se puede dejar en el libro de notas puede ser llevado a cabo por el patrocinantes y no
necesariamente se requiere que se haga por el concursado. Slo sirve para los casos en que el
Expediente se encuentre prestado y no cuando est a despacho.
En cuanto a la eficacia que tiene respecto de la notificacin la compulsa del legajo de copias (art. 279),
discrepamos de la doctrina que quita virtualidad a dicho acto por carecer de eficacia jurdica las copias
de legajo. Graziabile sostiene que pese a que no sustituye al principal, no se trata de simples copias,
sino que stas reproducen el principal con firma del funcionario correspondiente.
Distinto es el caso de la notificacin personal que intente hacerse cuando la resolucin deba notificarse
por cdula o personalmente, pues dicha atestacin debe ser hecha indefectiblemente en el principal,
donde debe quedar la correspondiente constancia con la diligencia extendida por el oficial que
corresponda.
Art. 273: Salvo disposicin expresa contraria de esta ley, se aplican los siguientes principios
procesales: 5) La citacin a las partes se efecta por cdula; por nota o tcitamente las restantes
notificaciones;

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En cuanto a la relacin existente entre el art26 y el 273 inc5; se ha dicho que el primero complementa
al segundo. El art26 se aplica para el anteconcurso (desde la presentacin en concurso hasta la
resolucin de apertura); mientras que el 273 se aplica para el concurso, la antequiebra y la quiebra.
15.4 Publicidad edictal: Art. 27: Edictos. La resolucin de apertura, del concurso
preventivo se hace conocer mediante edictos que deben publicarse durante CINCO (5) das en el
diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del juzgado, y en otro diario de amplia circulacin
en el lugar del domicilio del deudor, que el juez designe. Los edictos deben contener los datos
referentes a la identificacin del deudor y de los socios ilimitadamente responsables; los del juicio y
su radicacin; el nombre y domicilio del sndico (Entonces la publicacin se debe hacer luego de que
el sindico acepte el cargo), la intimacin a los acreedores para que formulen sus pedidos de
verificacin y el plazo y domicilio para hacerlo.
Esta publicacin est a cargo del deudor y debe realizarse dentro de los CINCO (5) das de haberse
notificado la resolucin.
Art. 28: Establecimientos en otra jurisdiccin. Cuando el deudor tuviere establecimientos en otra
jurisdiccin judicial, tambin se deben publicar edictos por CINCO (5) das, en el lugar de ubicacin
de cada uno de ellos y, en su caso, en el diario de publicaciones legales respectivo. El juez debe fijar
el plazo para que el deudor efecte estas publicaciones, el cual no puede exceder de VEINTE (20)
das, desde la notificacin del auto de apertura.
Justificacin. En todos los casos, el deudor debe justificar el cumplimiento de las publicaciones,
mediante la presentacin de los recibos, dentro de los plazos indicados; tambin debe probar la
efectiva publicacin de los edictos, dentro del quinto da posterior a su primera aparicin.
El anoticiamiento de la sentencia de apertura del concurso preventivo para los acreedores es a los fines
de insinuarse en el pasivo concursal y ejercer sus derechos dentro del concurso, y respecto de los
terceros para que ellos tengan en cuenta sus efectos sobre la futura administracin del concursado.
La publicacin de edictos produce una presuncin iure et de iure de que el concurso esta abierto.
Puede darse el caso, cuando se trate de una persona fsica, que teniendo su domicilio en un lugar y la
sede de sus negocios en otro, la publicacin se haga en diferentes jurisdicciones.
Cuando el deudor tenga establecimientos en otras jurisdicciones debern publicarse en ellas los edictos
de la misma forma que en los diarios locales.
Cuando la ley habla de publicaciones en otra jurisdiccin debe entenderse aquella que queda fuera de
la competencia del juez del concurso.

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Entendemos en este caso que el trmino establecimiento debe ser interpretado en sentido lato,
abarcativo tambin de cualquier otra administracin que tenga el concursado, pues la publicacin debe
ser lo ms extensa posible a fin de asegurar el mayor conocimiento del concurso.
No es necesaria la publicacin edictal fuera del pas cuando se trata del concurso de un deudor
domiciliado en el extranjero, pues es suficiente que ella se haga en el lugar de la administracin en el
pas, y, a falta de ste, en el lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.
Existe sancin de desistimiento para el no publicamiento de los edictos por parte del concursado. Pero
no existe tal sancin para el caso que el concursado omita acompaar las constancias de publicacin (a
travs de los recortes de diario).
15.5 Carta a los acreedores: Art. 29: Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 27 y
28, el sndico debe enviar a cada acreedor denunciado y a los miembros del comit de control, carta
certificada en la cual le haga conocer la apertura del concurso, incluyendo los datos suscintos de los
requisitos establecidos en los incisos 1 y 3 del Artculo 14, su nombre y domicilio y las horas de
atencin, la designacin del juzgado y secretara actuantes y su ubicacin y los dems aspectos que
estime de inters para los acreedores.
La correspondencia debe ser remitida dentro de los CINCO (5) das de la primera publicacin de
edictos.
La omisin en que incurra el sndico, respecto del envo de las cartas, no invalida el proceso.
Se trata de un complemento de la publicacin de edictos. No cumplirlo puede importar una sancin a la
sindicatura, pero no podr ser utilizada por los acreedores para justificar su inactividad procesal dentro
del concurso.
Nada obsta a que el sndico enve las cartas a aquellos acreedores que el deudor omiti denunciar,
siempre en la medida en que el funcionario haya tomado conocimiento de su existencia. Con la
reforma del 2011, se incorpora el envio de la cara a los miembros del comit de control.
Unidad 9: Efectos de la apertura (I)
16 Efectos sobre el concursado
16.1 El desapoderamiento atenuado: nocin y limites temporales: En el
concurso preventivo no se produce plenamente el desapoderamiento sino que el concursado ejerce la
administracin de sus bienes bajo la vigilancia del sndico y con la autorizacin judicial dispondr en
ciertos casos de ellos, y en otros estar imposibilitado de hacerlo por prohibicin expresa de la ley

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concursal. La continuacin del deudor en la administracin de sus bienes es la consecuencia lgica del
concurso que busca que ste logre un acuerdo con sus acreedores.
Algunos autores denominan incorrecta tal denominacin (desapoderamiento atenuado) negando la
existencia de desapoderamiento alguno, concordantemente con la doctrina clsica que entiende que
slo hay desapoderamiento en la quiebra. Con la sola circunstancia de que el deudor concursado
preventivamente no tenga la libre disposicin y administracin de sus bienes estamos ante un
desapoderamiento o privacin de ciertos poderes patrimoniales del titular de tal universalidad. Y tal
privacin es atenuada, en contraposicin al desapoderamiento pleno de la quiebra. La primera medida
cautelar que se toma es la traba de la inhibicin general de bienes para as mantener la intangibilidad
patrimonial.
No es fcil determinar en que momento se produce el desapoderamiento atenuado. Para algunos
es la presentacin del concurso, para otros la sentencia de apertura. Se ha planteado el problema
respecto de la existencia de actos realizados medio tempore entre la presentacin y la apertura
que podrn afectar la paridad creditoria, lo que hace sostener, en concordancia con la
cristalizacin del pasivo y la par condicio, que el deudor se encuentra imposibilitado de alterar
las situaciones de los acreedores de causa o ttulo anterior a la prestacin concursal desde la
fecha de sta y no desde la sentencia que la admite. En definitiva la operatividad del
desapoderamiento atenuado la otorga la sentencia de apertura pero con efecto desde la
presentacin.
Si bien entendemos que a partir de la homologacin del cuerdo o de la conclusin del concurso el
desapoderamiento atenuado podr sufrir modificaciones segn las clusulas del acuerdo, ste contina
hasta el cumplimiento del concurso preventivo, respecto de los bienes registrables, es decir, que se
tratara de un desapoderamiento atenuado mucho ms leve.
Las disposiciones del desapoderamiento atenuado y del atenuado calificado, con excepcin de la
vigilancia del sndico en la administracin, se imponen a los socios con administracin ilimitada de la
sociedad concursada conforme lo dispone el art18. Ello importa una medida cautelar ante la
eventualidad de que pueda recaer la quiebra indirecta de la sociedad, la que producira la extensin de
sta a los socios ilimitadamente responsables (art160) cuyo patrimonio podr responder por el pasivo
social.
Ello no implica el concursamiento de los socios sino que se trata de un efecto del concursamiento de la
sociedad de la que forman parte. Se trata de una verdadera medida de naturaleza cautelar.
Esta prescripcin es el correlato de la impuesta en el ar11, inc2, que dispone la inhibicin general de
bienes de estos socios y se relaciona con el art56, cuarto prrafo, respecto de los efectos del acuerdo
que se homologue frente a este tipo de socios.

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16.2 y 16.3 Limites al poder de administracin. Facultades de vigilancia

del sindico y del comit de acreedores: Si bien el concursado conserva la
administracin de sus bienes, esta la realiza bajo la vigilancia del sindico. Sin embargo, la vigilancia de
los actos de administracin del concursado recin ser efectiva a partir de la aceptacin del cargo del
funcionario, antes de ella es jurisdiccional y como tal limitado a ciertas medidas que podrn tomar los
jueces, ms all de la traba de la inhibicin general de bienes. Sin embargo, nada impide que el sndico
haga una revisin de los actos de administracin realizados por el concursado desde la fecha de la
presentacin en concurso.
El sndico se limita a fiscalizar la actuacin de aqul, el cual contina su actividad normalmente sin
necesidad de que el funcionario concursal haga merito sobre la conveniencia o no del acto a realizarse,
aunque s podr denunciar ante el juez la existencia de irregularidad. Podr el sindico requerir
explicacin por actos u omisiones del concursado, pero este no esta obligado a someter a consideracin
del sindico ni a requerirle previa conformidad para llevar a cabo la administracin de sus negocios.
Pero si podr el funcionario requerir informes, supervisar las actuaciones empresarias e inspeccionar
los libros correspondientes. Existe una verdadera intromisin pasiva del oficio concursal en la
administracin del concursado, lo que de ninguna manera implica coadministracin y tampoco llega a
ser una veedura.
Con la reforma del 2006 se impone al sindico efectuar mensualmente una auditoria sobre la empresa, lo
que transforma a la vigilancia en algo mas concreto, especifico y activo dentro de la administracin del
concursado, sometindola a control judicial, lo que se har analizando los informes mensuales.
Esta vigilancia no debe extender a los actos de los socios con responsabilidad ilimitada, respecto de la
administracin de sus respectivos patrimonios, atento a que dicha responsabilidad resulta subsidiaria,
siendo suficiente respecto de ello la inhibicin general de bienes y las disposiciones del art18.
Por actos de administracin debe entenderse a aquellos actos conservatorios de gestin y ordinarios
de administracin, es decir, todos aquellos inherentes a la conservacin y el mejoramiento del
patrimonio.
Concursalmente, los actos de administracin se integran con los actos comunes, propios y habituales
del giro econmico del deudor, y su carcter ordinario se establece atendiendo al objeto y fin de la
actividad econmica desarrollada; y, por el contrario, los actos de disposicin son los que exceden
dichas pautas.
Es decir que las facultades de administracin del concursado se ven restringidas cuando se alteran
situaciones preexistentes que deben respetarse en pos del concurso. El concursado debe realizar una
actividad positiva de administracin. Es decir, no solo realizar actos destinados a proseguir con las
tareas propias del quehacer del deudor, sino tambin las relacionadas con la conservacin del

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patrimonio y porque no toda actividad ordinaria tendiente a superar la insolvencia, todo bajo la
vigilancia del sindico.
Como consecuencia del desapoderamiento atenuado, el deudor no pierde la legitimacin procesal
activa ni pasiva; la primera porque puede perseguir el cobro de crditos y la segunda porque no se
afecta la defensa de su patrimonio en su faz activa (respecto de los bienes) o pasiva (respecto de las
obligaciones) Pero Puede desistir de una pretensin o allanarse a una demanda? Ello tendr que ser
evaluado como acto permitido, el cual quedara bajo la vigilancia del sindico o expuesto a la
autorizacin del juez, segn el tipo de proceso y el objeto del litigio.
Actos prohibidos. Excepcin a favor de los crditos laborales: Art. 16: El concursado no puede
realizar actos a ttulo gratuito o que importen alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo
anterior a la presentacin.
No podr llevar a cabo ni siquiera con autorizacin judicial los actos a ttulo gratuito o aquellos que
alteren la situacin de los acreedores concursales. La excepcin est dada por el pronto pago de los
crditos laborales. Para algunos tambin constituye una excepcin el pago de los crditos de garanta
real. Tambin se excepta del presente el caso de continuacin del contrato con prestaciones recprocas
pendientes.
Estos actos prohibidos estn comprendidos por los actos gratuitos, es decir, aquellos que importan una
disposicin de bienes sin contraprestacin correlativa a favor del concursado, y por los que alteran la
situacin de los acreedores de causa o ttulo anterior a la presentacin, es decir, los que violan la
paridad entre los acreedores concursales.
El art. 1791 del Cdigo Civil enuncia que actos no son considerados donaciones (se incluyen el mutuo
gratuito, el deposito, la fianza gratuita, mandato gratuito, la remisin de deudas, la renuncia de
derechos. El reconocimiento de una obligacin natural, etc.). La ley presume de pleno derecho que los
actos a titulo gratuito son en fraude a los acreedores.
Los casos concretos y mas comunes de actos prohibidos que alteran la par condicio son el pago y la
constitucin de garantas. No solo deben incluirse los actos que benefician a algunos acreedores sino
tambin los perjudiciales para los otros. Se habla de una paridad en sentido positivo y negativo. Casos
especiales:
-

Cheques posdatados: Son los que corresponden a una operacin anterior al concurso,
pero llevan fecha posterior al mismo. El deudor se encuentra imposibilitado de
cumplir y el acreedor debe ir por la va verificatoria. Pero como el cheque es
inoponible, no puede por si solo constituirse en titulo justificativo de verificacin.
Debe justificarse el negocio anterior que origino la entrega de la orden de pago.

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Cheques de pago diferido: Tambin constituyen un acto prohibido cuando su pago es

posterior al concurso, y su creacin es anterior. Se trata de un crdito a plazo y no
puede ser pagado por el banco, correspondiendo su verificacin.

Apropiacin de fondos por un banco: Da lugar a un acto prohibido. Si el concursado

tiene fondos en un banco, este luego de la apertura del concurso no puede los fondos
para cancelar crditos que tuviese contra el concursado, anteriores a la presentacin.
Queda a salvo la entidad bancaria cuando tuviese una garanta real respecto de su
crdito.

Compensacin: La operada luego de la presentacin concursal es inoponible, aunque

se hubiese realizado antes de la sentencia de apertura del concurso. Solo resultara
procedente la compensacin posconcursal cuando la deuda del concursado sea
posterior a la presentacin sin importar el momento en que ha nacido su crdito.

Pago de obligaciones garantizadas con derechos reales: Posee mltiples connotaciones. Una de
ellas es la posibilidad de pago por parte del concursado preventivamente de este tipo de crditos
garantizados con derechos reales sobre lo cual se han dado varias e importantes interpretaciones.
Kemelmajer de Carlucci sostuvo la afirmativa, pues el pago es un acto estrictamente necesario para
estos casos, no pudiendo presumirse fraude y no advirtindose cul es el inters que pueden invocar los
dems acreedores, en contra de ello, cuando el accipiens tiene la facultad de ejecutar.
Rivera, apoyado en su tesis de que el concurso preventivo no hace caducar el plazo de las obligaciones
no vencidas, entendiendo que el deudor, para evitar la mora que hara caer los plazos de este tipo de
crditos, est autorizado a pagar, lo que no implica violar la par condicio, pues al ser titular de un
derecho real se encuentra en una situacin preferente que le permite ejecutar el bien asiento del
privilegio.
En cuanto a la posibilidad de pago, entendemos que debe diferenciarse segn la situacin en que se
encuentre la obligacin para que el pago pueda ser efectuado. Para poder pagar al acreedor con
garanta real, el deudor concursado debe estar al da con el cumplimiento al momento de presentarse
en concurso, pues si se encuentra en mora, como sus plazos han caducado, el acreedor proceder a la
ejecucin del bien asiento del privilegio, siendo imposible que se autorice el pago de cuotas vencidas.
Si no se encontraba en mora (lo que no habilitara la ejecucin) puede el juez concursal, en los
trminos del art16, tercer prrafo, autorizar el pago al acreedor y mantener los plazos convenidos (o
refinanciar la deuda), aunque ello siempre deber ser limitado al valor del bien, pues lo que lo exceda
ser quirografario dentro del concurso y no corresponde otorgarle la preferencia temporal de cobro.

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Actos sujetos a autorizacin. Art. 16, tercera parte: Debe requerir previa autorizacin judicial para
realizar cualquiera de los siguientes actos: los relacionados con bienes registrables; los de
disposicin o locacin de fondos de comercio; los de emisin de debentures con garanta especial o
flotante; los de emisin de obligaciones negociables con garanta especial o flotante; los de
constitucin de prenda y los que excedan de la administracin ordinaria de su giro comercial.
La autorizacin se tramita con audiencia del sndico y del comit de control; para su otorgamiento el
juez ha de ponderar la conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la
proteccin de los intereses de los acreedores.
La ley determina ejemplificativamente los actos sometidos a esta autorizacin previa, pues es
suficiente para necesitarla que el acto exceda la administracin ordinaria, lo que ya hemos
caracterizado al tratar los actos permitidos. Se hace una enumeracin en parte incompleta y en parte
prescindible.
As, se incluye a los actos relacionados con bienes registrables. En este caso la enunciacin deviene
innecesaria pues stos se encuentran resguardados por la inhibicin general de bines anotada y no
podra disponerse de ellos in orden judicial. A ello debe agregrsele, cuando se trate de bienes
gananciales, el asentimiento conyugal.
En cuanto a los actos de disposicin o locacin del fondo de comercio, se sostuvo con razn que la
autorizacin judicial concursal exclua el procedimiento de la ley 11.867, pues los acreedores se
encontraban resguardados en el concurso y resulta innecesario que defiendan sus intereses en forma
individual. En contra, se entiende que debe admitirse el procedimiento de la ley 11.867 es resguardado
de los acreedores no concursales, posicin que no compartimos pues el fondo de comercio que se
pretende alquilar o vender se encuentra sometido al desapoderamiento atenuado concursal y el juez
resguarda los derechos de todos los acreedores, en pos de lograr el acuerdo preventivo, a fin de evitar
la falencia que perjudicara a todos. Indefectiblemente, y ante la actuacin judicial, el procedimiento
reglado por la ley 11.867 deviene innecesario.
En principio, la autorizacin debe ser previa como requisito de eficacia, pues constituye un
presupuesto legal, por lo que no habilitara el otorgamiento ex post facto, aunque se propone la
admisin en forma excepcional de la ratificacin posterior del acto, cuando la celebracin del acto
haya sido impostergable. En posicin contraria, se sostuvo que el acto que carece de autorizacin
previa es ineficaz conforme el art. 17. La ley determina el trmite para la obtencin de la autorizacin,
la que debe solicitarse al juez, quien resolver, previa vista a la sindicatura y al comit de acreedores,
si ste estuviese constituido, ponderando la conveniencia del acto para la continuacin de las
actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores.

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Actos otorgados en violacin a los lmites: inoponibilidad. Separacin de la administracin: El

art17 dispone: Actos ineficaces. Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto en el Artculo 16 son
ineficaces de pleno derecho respecto de los acreedores.
Separacin de la administracin. Adems, cuando el deudor contravenga lo establecido en los
Artculos 16 y 25 cuando oculte bienes, omita las informaciones que el juez o el sndico le requieran,
incurra en falsedad en las que produzca o realice algn acto en perjuicio evidente para los
acreedores, el juez puede separarlo de la administracin por auto fundado y designar reemplazante.
Esta resolucin es apelable al solo efecto devolutivo, por el deudor.
Si se deniega la medida puede apelar el sndico.
El administrador debe obrar segn lo dispuesto en los artculos 15 y 16.
Limitacin. De acuerdo con las circunstancias del caso, el juez puede limitar la medida a la
designacin de un coadministrador, un veedor o un interventor controlador, con las facultades que
disponga. La providencia es apelable en las condiciones indicadas en el segundo prrafo.
En todos los casos, el deudor conserva en forma exclusiva la legitimacin para obrar, en los actos del
juicio que, segn esta ley, correspondan al concursado.
Debemos hacer la distincin, aunque breve, respecto de la ineficacia y la inoponibilidad,
entendindose a la primera como gnero que constituye toda sancin sobre un acto jurdico que le
priva sus efectos, siendo la segunda (tambin la nulidad) una especie de aqulla, pues solo afecta los
efectos frente a determinadas personas, en este caso los acreedores, pero no los que se producirn
respecto de las partes intervinientes en el acto y los dems terceros (no acreedores concursales). En
contrario, se sostiene que la nulidad, la ineficacia y la inoponibilidad son gneros diferentes, pues la
primera afecta erga omnes, la segunda a determinados terceros y la tercera hace una afeccin relativa
pues mantiene su eficacia.
Para otros, ineficacia e inoponibilidad son sinnimos y as es como los trata la ley concursal.
En consecuencia, la inoponibilidad priva de efectos al acto respecto de los acreedores concursales,
pero contina siendo plenamente vlido entre las partes.
El hecho de que la ineficacia por inoponibilidad se produzca ipso iure no quiere decir que no se
necesite resolucin judicial declarativa sino que a ella tiene efecto retroactivo al momento en que se
celebr el acto, pues se produce ministerio legis.
La declaracin de inoponibilidad no afecta al tercero subcontratante que sea de buena fe y a ttulo
oneroso.
Otra de las sanciones que impone la ley concursal a las violaciones de la norma que rigen los efectos
del concurso preventivo frente a la administracin y disposicin patrimonial es la calificacin del
desapoderamiento atenuado, que implica, como prescribe el art17, segunda parte, la injerencia judicial
en la administracin del patrimonio cesante, reduciendo las atribuciones del concursado.

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16.4 Efectos personales: Deber de colaboracin. Viajes al exterior:

Deber de Colaboracin: El art17, segundo prrafo, impone la carga al deudor concursado de
comparecer al proceso al solo requerimiento del juez, del sndico o del comit de acreedores. Su
finalidad es la de permitir la reconstruccin del patrimonio cesante. Entendemos que esta carga no
viene impuesta solamente para los concursados personas fsicas sino tambin a las personas de
existencia ideal; y por supuesto sobre los socios con responsabilidad ilimitada.
La posibilidad correspondiente a la sindicatura para hacer cumplir al concursado el deber de
colaboracin surge del art275, inc3, por lo cual puede solicitarle las explicaciones que crea
convenientes, pudiendo requerir al juez la imposicin de las sanciones referidas cuando exista negativa
o resistencia de los interpelados.
La carga impuesta tiene como lmites temporales la sentencia de apertura del concurso preventivo y la
conclusin de ste conforme al art59, o en cualquier otra forma que sea anterior. Sin embargo, el juez
concursal puede extenderla cuando lo estime conveniente.
Viajes al exterior: El Art25 dispone: Viaje al exterior. El concursado y, en su caso, los
administradores y socios con responsabilidad ilimitada de la sociedad concursada, no pueden viajar
al exterior sin previa comunicacin al juez del concurso, haciendo saber el plazo de la ausencia, el
que no podr ser superior a CUARENTA (40) das corridos. En caso de ausencia por plazos mayores,
deber requerir autorizacin judicial.
La sancin del art17 se extiende a los viajes al exterior. En el caso de los viajes al exterior, el
fundamento est dado por el deber de colaboracin que debe tener el concursado para con el proceso.
Dicha prohibicin es hasta el momento en que el sndico presenta el informe final. Si es por menos de
40 das, slo debe comunicrselo al juez, si es por ms de 40 das, debe pedirle autorizacin al juez.
Algunos sostienen que el incumplimiento del plazo, trae como sancin la declaracin de quiebra, sin
embargo ello es incorrecto en virtud de que tal supuesto no est previsto en el art77 como causales de
quiebra indirecta. Pese a ello, si el concursado no est presente para proponer un acuerdo a sus
acreedores, indefectiblemente se le declarar la quiebra.
Las medidas precautorias en estos casos son graduables, desde la simple veedura hasta la separacin
de la administracin.
En el caso de separacin, el administrador ejercer las funciones que eran inherentes al concursado. En
caso de coadministrador, ste llevar la gestin empresaria conjuntamente con el concursado. En caso
de veedor o interventor judicial, tendrn el control de aquella gestin empresaria, quedando el control
de la legalidad en manos del sndico y del comit.

73

El apartamiento del deudor de la administracin de la empresa, lo sustituye en ella, un tercero distinto

de la sindicatura; creemos conveniente que en estos supuestos se declare la quiebra del deudor, pues
sera muy difcil lograr un acuerdo con sus acreedores sin administrar la empresa que refleja la
posibilidad de cumplimiento, lo que no permitira la conservacin.
La resolucin ser tomada por el juez de oficio o a instancia del sndico, comit de acreedores o
acreedor interesado, a travs de auto fundado, determinando las facultades de quien lleve a cabo la
medida en los lmites de los arts. 15 y 16, LCQ. La resolucin es apelable por el concursado con efecto
devolutivo. La ley dispone que si fue denegada la medida el sndico podr apelarla; para nosotros,
tambin debe concedrsele al acreedor o al comit de acreedores, cuando ellos lo hayan solicitado.
La ley no dispone un procedimiento especial, parte de la doctrina ha entendido que la cuestin debe
sustanciarse a travs de los incidentes genricos.
En todos los casos no se ve afectada la legitimacin procesal del concursado, quien la conserva en
forma exclusiva y no ser ni sustituida, ni coparticipada, ni controlada.
Tratndose de limitaciones a la garanta constitucional de entrar y salir libremente del pas, la regla no
podr extenderse en forma analgica y deber interpretarse restrictivamente. Es de prctica judicial
que el juez, orden el cumplimiento de comunicaciones a fin de que el concursado, cuando pretenda
ausentarse del pas, presente los testimonios correspondientes, ya sea de la comunicacin hecha en el
expediente o de la autorizacin concedida judicialmente, segn que la ausencia supere o no los
cuarenta das.
Cuando se advierta una inobservancia, podr el juez concursal de oficio o por peticin de la sindicatura
agravar el efecto que produce el art25, extendindose el previsto para el caso de quiebra en el art103.
Tambin habilita al juez a afectar la administracin del concursado calificando el desapoderamiento
del concurso preventivo.
17 Efectos respecto de los crditos contra el concursado: Es necesario que a
fin de lograr sus objetivos, esto es, un acuerdo entre deudor in malis y sus acreedores, el concurso
preventivo deba producir la cristalizacin del pasivo. Dicho momento, por poltica legislativa, es el
de la presentacin de la demanda de concurso preventivo. Ello significa que los crditos deben quedar
cuantificados en moneda de curso legal y congelados al momento de la presentacin concursal.

17.1 Quid del vencimiento anticipado de las deudas: Tres cuestiones

-

Produce el concurso preventivo la caducidad de los plazos pendientes?:

Consideramos que el concurso preventivo produce la caducidad de los plazos
pendientes, como efecto propio de la insolvencia. La doctrina moderna se encuentra

74

dividida. En principio cabe destacar que la ley 24522 establece la caducidad de los
plazos respecto de la quiebra, no del concurso. El cdigo civil sienta el principio en los
art753 y 572. Sin embargo, el cdigo se sanciono mucho antes que la creacin del
concurso preventivo, por ello es lgico que el legislador no haya contemplado el
instituto. En general, se considera que la apertura del concurso produce el vencimiento
anticipado de las obligaciones.
-

Aceptando que se produce el vencimiento, producida la caducidad del plazo pendiente

en el concurso preventivo debe neutralizarse el negocio que resultara de cobrar antes
del plazo. Si el acreedor cobra antes de tiempo, entonces habra un enriquecimiento sin
causa. Por eso se entiende que el acreedor solo va a verificar por el monto,
descontando los intereses desde la fecha de peticin del concurso hasta la fecha de
vencimiento de la obligacin.

El principio de caducidad de los plazos pendientes se produce respecto de acreedores

hipotecarios y prendarios? Una parte de la doctrina sostiene que no, que ese principio
solo es en beneficio de acreedores quirografarios que se fiaron en la confianza del
deudor. En cambio los acreedores hipotecarios y prendarios se fiaron por el valor del
bien sobre el cual constituyeron su garanta. De manera que son considerados extraos
al concurso y deben esperar al vencimiento del termino para poder cobrar.
Graziabile sostiene que los acreedores hipotecarios no estas excluidos del concurso y del
principio de caducidad de los plazos pendientes, solo que no estn obligados a esperar los
resultados del concurso, pudiendo ejecutar el bien asiento del privilegio para cobrarse.

17.2 Suspensin de intereses: El art19 dispone: Art. 19: Intereses. La presentacin del
concurso produce la suspensin de los intereses que devengue todo crdito de causa o ttulo anterior a
ella, que no est garantizado con prenda o hipoteca. Los intereses de los crditos as garantizados,
posteriores a la presentacin, slo pueden ser reclamados sobre las cantidades provenientes de los
bienes afectado a la hipoteca o a la prenda.
-

Crditos quirografarios: La presentacin en concurso produce la suspensin de los

intereses que devengue todo crdito de causa o titulo anterior a ella. Se elige la
presentacin y no la apertura para cristalizar el pasivo desde un primer momento.
Tiene relevancia slo respecto del deudor, no beneficia a fiadores ni a codeudores
solidarios. Los intereses no se extinguen sino que se suspende su devengamiento, por
lo que, homologado el acuerdo, podr determinarse si se devengan o no los
suspendidos. Cabe aplicar aqu el sistema de descuento de intereses, conforme dijimos
antes.

75

Crditos hipotecarios o prendarios: El fundamento de la excepcin dada a las garantas

hipotecarias y prendaras es evidente, ya que tales garantas se estipulan para asegurar
el cumplimiento de la obligacin, ante la eventual cesacin de pagos del deudor;
seran incongruente que quedarn reducidas al capital en el caso de concurso. Se
excluyen de la norma los intereses compensatorios, nicos que continanse
devengando.
Los posteriores a la presentacin se pueden reclamar sobre el producido del bien asiento del
privilegio. La forma de liquidar: costas; intereses anteriores al concurso; capital; intereses
posteriores al concurso, quedando excluidos los moratorios, es decir que se suspenden.

Crditos laborales: Siempre se discuti jurisprudencialmente si los intereses de los

crditos laborales se suspendan o no. Bajo la vigencia de la ley 19551 en 1989 se
dicto el fallo Seiman y Voinder y se sostuvo que los intereses de los crditos
laborales quedaban incluidos en la norma. Es decir, se suspendan. Ya bajo la vigencia
de la ley 24522 se dicta el plenario Club excursionistas de la Cmara Nac.
Comercial que sostuvo que los intereses de los crditos laborales quedaban excluidos
de la norma, es decir, no se suspendan. Este era el criterio de los tribunales de la
capital federal. Por su parte, la Cmara de Apelaciones de Baha suspenda los
intereses de los crditos laborales. Con la reforma del 2011 a la ley concursal, se pone
claridad a la situacin y expresamente se dispone en la LCQ que los intereses de los
crditos laborales quedan excluidos, es decir, NO SE SUSPENDEN. De esta manera,
se incorpora como ultimo prrafo del art19: Quedan excluidos de la disposicin
precedente los crditos laborales correspondientes a la falta de pago de salarios y
toda indemnizacin derivada de la relacin laboral

17.3 Conversin de deudas no dinerarias: Art. 19 segunda parte: Deudas no

dinerarias. Las deudas no dinerarias son convertidas, a todos los fines del concurso, a su valor en
moneda de curso legal, al da de la presentacin o al del vencimiento, si fuere anterior, a opcin del
acreedor.
Quedan comprendidas en el texto legal todas las obligaciones de dar que no sean dinerarias y las de
hacer. Adems de la conversin aludida, el acreedor, haciendo aplicacin de las normas de derecho
comn, en las obligaciones de dar (no dinerarias) podr reclamar los daos e intereses por el
incumplimiento oportuno.
No se den incluir las obligaciones de no hacer. Y tampoco la obligacin de restituir a un tercero un
bien entregado al concursado por un ttulo no destinado a transmitir el dominio. Tampoco queda
incluida la obligacin de escriturar.

76

La conversin, que ser definitiva, se har al momento que elija el acreedor, pudiendo ste optar, al
momento de verificar su crdito, entre la fecha de vencimiento de la obligacin y la fecha de
presentacin concursal del deudor. El acreedor slo podr optar por el momento del vencimiento de la
obligacin si ste se produjo antes de la presentacin en concurso preventivo, a fin de no alterar la
paridad creditoria.
Entendemos que si el acreedor no utiliza la opcin se tendr por convertida al momento de la
presentacin concursal, pues es all donde se cristaliza el pasivo concursal.
A los fines de la aludida conversin, deber estarse al valor de mercado o de cotizacin en bolsa, segn
el caso, o si no, si ello no fuere posible, se deber tener en cuenta el precio pagado por el acreedor por
las cosas que deban entregrseles y en su defecto deber recurrirse a una tasacin.
Se trata de una novacin legal objetiva aunque en el acuerdo podra pactarse el pago en especie
siempre que no se viole la paridad entre los acreedores, lo que importa una nueva novacin.
17.4 Deudas en moneda extranjera: Sigue diciendo el art19 ...Las deudas en moneda
extranjera se calculan en moneda de curso legal, a la fecha de la presentacin del informe del sndico
previsto en el artculo 35, al solo efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras.
Aqu no se produce una estricta conversin de la deuda sino que a los efectos del concurso
(nicamente para el cmputo de la mayora) y no en forma definitiva, se calcula este tipo de
obligaciones en moneda de curso legal al momento de presentacin del informe individual.
El fundamento de la norma radica en el hecho de que, como en el acuerdo, en principio, puede pactarse
el pago de las obligaciones en moneda de origen, pero es necesario que a los fines del cmputo de las
mayoras se calculen en moneda de curso legal. No existe novacin objetiva de la obligacin, pero se
trata de una forma justa de participacin de los acreedores titulares de este tipo de crditos dentro del
concurso preventivo.
Igualmente, en caso de que se acuerde el pago en moneda de curso legal, a tal fin no sirve el clculo
hecho al momento de presentar el informe individual, sino que necesariamente se deber actualizar
ste al momento del efectivo pago o al vencimiento de la obligacin, optando el acreedor.
En cuanto al tipo de cotizacin que debe tenerse en cuenta, preferimos el mercado de cambio
financiero al tipo vendedor, pues all es donde se cotiza la moneda extranjera con el libre juego de la
oferta y la demanda.
Se sostuvo que esta excepcin contenida en la ley slo debe entenderse aplicable a las obligaciones
causadas en relaciones jurdicas internacionales y no a crditos nacionales. De la ratio legis no surge
tal diferencia.
Las deudas exceptuadas de la pesificacin por el decreto 410/2002 (saldos de tarjetas de crditos por
compras en el exterior, crditos por operaciones financieras de comercio exterior, pago por personas

77

domiciliadas en el extranjero con fondos provenientes del extranjero y crditos sometidos a la

legislacin extranjera) y las asumidas con posterioridad quedan bajo el rgimen del art19 LCQ, por no
quedar pesificadas.
17.5 Contratos con prestaciones reciprocas pendientes: rgimen del
art20: El Art20 primera parte dispone: El deudor puede continuar con el cumplimiento de los
contratos en curso de ejecucin, cuando hubiere prestaciones recprocas pendientes. Para ello debe
requerir autorizacin del juez, quien resuelve previa vista al sndico. La continuacin del contrato
autoriza al cocontratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de
presentacin en concurso bajo apercibimiento de resolucin.
Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin en concurso preventivo, y previo
cumplimiento de lo dispuesto en este precepto, gozan del privilegio previsto por el artculo 240. La
tradicin simblica anterior a la presentacin, no importa cumplimiento de la prestacin a los fines de
este artculo.
Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 753 del Cdigo Civil, el tercero puede resolver el contrato
cuando no se le hubiere comunicado la decisin de continuarlo, luego de los TREINTA (30) das de
abierto el concurso. Debe notificar al deudor y al sndico
-

Se sostuvo correctamente que se tata de contratos de tracto sucesivo destinados a durar en un

cierto tiempo. Deben ser contratos bilaterales, con prestaciones pendientes de ambas partes en forma
total o parcial al momento de la presentacin del concurso preventivo. Estamos ante contratos con
principio de ejecucin, es decir que si las partes no han iniciado la ejecucin del contrato ste queda
exceptuado de la norma. La pendencia total de la prestacin puede ser slo respecto de una de las
partes, habiendo la otra cumplido aunque sea parcialmente la suya; de lo contrario, no habra principio
de ejecucin.
La norma se aplica slo a aquellos contratos que tienen ejecucin diferida en el tiempo, y no a los de
ejecucin continuada, los que no se agotan en un momento determinado.
Si estuviese pendiente slo la prestacin del concursado, el cocontratante deber verificar el crdito
nacido por su cumplimiento; en caso contrario, es decir, si el concursado ha cumplido, podr demandar
el cumplimiento por parte del tercero en caso de que est incumplida. En estos casos, como la
prestacin pendiente es de una sola de las partes y no existe reciprocidad, no se aplica el art20 LCQ.
-

Creemos que el concursado podr tambin demandar la resolucin contractual, pues es

inherente al rgimen contractual tal posibilidad, la que no queda soslayada por la normativa concursal.
Luego de dar vista al juez y al sndico, se estima la apelable por el concursado la resolucin que
recaiga. Si bien es inapelable para el tercero contratante, aqulla debera admitirse cuando sostuviese

78

que el contrato se encontraba resuelto con anterioridad a la presentacin concursal, pues exceda la
cuestin concursal.
-

Respecto de la autorizacin que se da al cocontratante a demandar el cumplimiento de las

prestaciones adeudadas antes del concurso, parece una solucin legal no equitativa, porque violenta el
principio de la paridad creditoria, por lo que deberan verificarse esos crditos y concurrir con ellos,
conforme el acuerdo que se homologue.
-

El fundamento para el supuesto de reconocer el crdito dentro del 240, radica en el hecho de

proteger al tercero a quien se le hizo asumir el riesgo de la empresa. Este privilegio slo es vlido para
los crditos posteriores a la autorizacin judicial; aquellos nacidos desde la presentacin concursal
hasta la referida venia, si bien son vlidos, no cuentan con la preferencia legal. Se extiende para el caso
que se declare la quiebra.
-

Respecto de la tradicin simblica, el tercero podr solicitar la recepcin efectiva de la cosa y

cumplir as con la tradicin real y efectiva, siempre que el contrato haya tenido principio de ejecucin;
si ello no fuera as, y siendo aqulla la nica prestacin anterior a la presentacin concursal, el contrato
no encuadrar en el art. 20 LCQ.
Pasados 30 das puede exigirse la resolucin.
-

Se sostuvo que el tercero podr tambin solicitar la ejecucin del contrato, entendindose que la

facultad se encuentra implcita, respecto de lo cual, en definitiva, resolver el juez.

-

La caducidad el plazo obligacional, es un efecto que se produce por la sola existencia del

concurso sin necesidad de la mencin que hace el art20 al art753 del Cdigo Civil.
Atento la forma en que se expresa la norma, se entiende que los efectos concursales de la caducidad de
los plazos en estos casos slo son operativos respecto de la resolucin del contrato, considerndose
vencidos los plazos de las obligaciones pendientes del concursado, las que debern verificarse, pues en
caso de continuacin, la autorizacin judicial implica el mantenimiento de los trminos de
cumplimiento de las respectivas prestaciones.
-

Contratos de locacin: autorizar al deudor a resolver o no el contrato de locacin le permite

beneficiar eventualmente la situacin de la empresa pudiendo resolver contratos de locacin

desventajosos, por lo que la situacin ser planteada en los trminos del art16, tercer prrafo, LCQ, y
no de la norma que analizamos, autorizndose judicialmente la continuacin del contrato
concomitantemente con la posibilidad de pago por aporte del concurso de los cnones
correspondientes, debiendo el locador verificar los crditos anteriores a la presentacin. En cualquier
supuesto, el locador podr resolver el contrato.
17.6 Deudas originadas en la prestacin de servicios pblicos: Art. 20, tercer
prrafo: Servicios Pblicos. No pueden suspenderse los servicios pblicos que se presten al deudor

79

por deudas con origen en fecha anterior a la de la apertura del concurso. Los servicios prestados con
posterioridad a la apertura del concurso deben abonarse a sus respectivos vencimientos y pueden
suspenderse en caso de incumplimiento mediante el procedimiento previsto en las normas que rigen
sus respectivas prestaciones.
En caso de liquidacin en la quiebra, los crditos que se generen por las prestaciones mencionadas en
el prrafo anterior gozan de la preferencia establecida por el artculo 240.
La prescripcin legal se aplica a las empresas prestadoras de servicios de gas, energa elctrica, agua y
a otras que, si bien no son caracterizadas como servicio pblico por la legislacin especial, lo son
desde el punto de vista concursal y de la continuidad de la actividad empresaria. As quedan incluidos
los servicios de transporte, servicio telefnico, incluso celular.
Por lo que podra decirse que en materia concursal debe entender por servicio pblico a aquella
actividad productora de bienes y servicios con caracteres de esencialidad y exclusividad (monopolio),
quedando as abarcadas todas las etapas de produccin y distribucin (tanto mayorista como
minorista).
En el caso de que el servicio ya se encontrase cortado al momento de la presentacin concursal, deber
restablecerse con la apertura del concurso, pues el fin de la norma es el mantenimiento del servicio
para la continuacin del giro empresarial.
Ello en virtud de que la norma imposibilita la suspensin del servicio por deudas con origen en fecha
anterior a la apertura concursal, las que indefectiblemente deberan estar en mora para ser exigibles y
posibilitar el corte del servicio.
La previsin legal tambin implica la continuacin ipso iure de este tipo de servicios luego del
concurso, aunque no existan deudas pendientes ni corte de suministro; las posteriores sern
consideradas gastos del concurso y debern abonarse al producirse su exigibilidad.
O sea, los servicios pblicos:
-

No se suspenden por deudas anteriores a la apertura del concurso

Se suspenden por deudas posteriores a la apertura del concurso, que gozan del
privilegio del 240.

Unidad 10: Efectos de la apertura (II) Desistimiento.

18 Efectos del concurso preventivo sobre las relaciones y crditos
laborales.
18.1 y 18.2: Ver unidad anterior

80

18.3 Pronto pago: La legislacin comparada exhibe dos actitudes; una, proteger el derecho al
empleo; la otra, conferir privilegios a los crditos del personal. Maffia dice que su posicin fue siempre
la segunda. Los trabajadores gozan de privilegio, pero no dejan de ser acreedores dinerarios y si los
fondos no alcanzar, el trabajador no cobrar (un crdito privilegiado). Con la reforma de 2006, la ley se
aleja de tal orientacin.
A parir de estas cuestiones es que se desarroll en nuestro derecho tanto concursal como laboral el
cobro de los crditos laborales a travs del mecanismo del pronto pago., otorgndoles un preferencia
temporal; el pronto pago importa pagar primero en el tiempo.
El art16 segunda parte, dispone: Dentro del plazo de diez (10) das de emitido el informe que
establece el artculo 14 inciso 11), el juez del concurso autorizar el pago de las remuneraciones
debidas al trabajador, las indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades laborales y las
previstas en los artculos 132 bis, 212, 232, 233 y 245 a 254, 178, 180 y 182 del Rgimen de Contrato
de Trabajo aprobado por la ley 20.744; las indemnizaciones previstas en la ley 25.877, en los artculos
1 y 2 de la ley 25.323; en los artculos 8, 9, 10, 11 y 15 de la ley 24.013; en el artculo 44 y 45 de la
ley 25.345; en el artculo 52 de la ley 23.551; y las previstas en los estatutos especiales, convenios
colectivos o contratos individuales, que gocen de privilegio general o especial y que surjan del
informe mencionado en el inciso 11 del artculo 14.
Para que proceda el pronto pago de crdito no incluido en el listado que establece el artculo 14
inciso 11), no es necesaria la verificacin del crdito en el concurso ni sentencia en juicio laboral
previo.
Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total o parcialmente el pedido de pronto
pago mediante resolucin fundada, slo cuando existiere duda sobre su origen o legitimidad, se
encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado.
En todos los casos la decisin ser apelable.
La resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de cosa juzgada material e importar
la verificacin del crdito en el pasivo concursal.
La que lo deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral
ante el juez natural.
No se impondrn costas al trabajador en la solicitud de pronto pago, excepto en el caso de
connivencia, temeridad o malicia.
Los crditos sern abonados en su totalidad, si existieran fondos lquidos disponibles. En caso
contrario y hasta que se detecte la existencia de los mismos por parte del sndico se deber afectar el
tres por ciento (3%) mensual del ingreso bruto de la concursada.

81

El sndico efectuar un plan de pago proporcional a los crditos y sus privilegios, no pudiendo
exceder cada pago individual en cada distribucin un monto equivalente a cuatro (4) salarios mnimos
vitales y mviles.
Excepcionalmente el juez podr autorizar, dentro del rgimen de pronto pago, el pago de aquellos
crditos amparados por el beneficio y que, por su naturaleza o circunstancias particulares de sus
titulares, deban ser afectados a cubrir contingencias de salud, alimentarias u otras que no admitieran
demoras.
En el control e informe mensual, que la sindicatura deber realizar, incluir las modificaciones
necesarias, si existen fondos lquidos disponibles, a los efectos de abonar la totalidad de los prontos
pagos o modificar el plan presentado.
Se trata de una tutela especial, de crditos de naturaleza alimentara, destinada a que los acreedores
laborales no se vean forzados a esperar el trmite del concurso para cobrar sus crditos. Se le reconoce
al proceso una naturaleza bifronte, ya que slo se es su sentido sino que adems importa una
verificacin del crdito laboral.
El acreedor laboral que gocen de privilegio general o especial, puede solicitar al juez el pronto pago de
sus acreencias, sin necesidad de sentencia previa ni verificacin, incluso luego de la reforma efectuada
por la ley 26.086; el pronto pago, incluso, puede ser autorizado por el juez oficiosamente.
Crditos comprendidos: Teniendo en cuenta que el instituto en estudio resulta una excepcin al
principio de concurrencia y de igualdad de los acreedores, debe ser tratado con carcter restrictivo;
debemos inclinarnos por decir que la norma es de enumeracin taxativa y que slo procede el pronto
pago para los rubros determinados. Ni siquiera se debe extender a los intereses de aquellos rubros. El
articulo, adems de la psima tcnica legislativa aplicada (incluyendo normas derogadas y otras de
aplicacin transitoria), incluye rubros que desnaturalizan el carcter alimentario del pronto pago. Con
la reforma del 2011 se siguieron agregando rubros.
Procedimiento: El juez en la sentencia de apertura de concurso preventivo (art14, inc11), dispone una
vista por diez das al sndico, contados desde la aceptacin del cargo, a fin de que presente un informe
respecto del pasivo laboral denunciado por el concursado, y un dictamen, previa auditoria contable,
sobre la existencia de otro pasivo laboral que pueda ser objeto de pronto pago.
A partir de entonces el juez tiene 10 das para autorizar el pago de los crditos laborales a travs del
pronto pago. Lo cual puede ser de oficio, cuando el crdito surge del informe del sindico o a pedido de
acreedor interesado, cuando el crdito no surja del informe del sindico. En este ultimo supuesto, el juez
puede admitir el pronto pago, lo que implica cosa juzgada en sentido material y verificacin del crdito

82

en el pasivo concursal (Se trata de una verificacin anticipada y abreviada) o puede denegar total o
parcialmente el pronto pago, lo cual habilita al acreedor a continuar o iniciar el juicio laboral ante el
juez natural (Antes de la reforma del 2006 se dispona que el acreedor deba verificar su crdito). Esta
decisin es apelable. Las causas por las que el juez puede denegar el pronto pago son:
-

Crditos que no surjan de los libros que el concursado esta obligado a llevar (Eliminado por la
reforma del 2011)

Existan dudas sobre su origen o legitimidad

Se encuentren controvertidos

Existiese sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado.

El pronto pago tramita por incidente. Para comprobar la existencia del crdito en el pronto pago, se
debe limitar a la prueba instrumental. No se abre la causa a prueba para determinar los rubros
reclamados.
La solicitud de pronto pago no impone costas al acreedor, salvo: connivencia, temeridad o malicia. .
Entendemos, que, en principio, en la incidencia de pronto pago tampoco se generan costas para el
concursado, salvo una oposicin injustificada donde segn el caso podrn imponrsele, en una
interpretacin restrictiva, al concurso.
Forma de hacer efectivo el pronto pago. Quid acerca de las expresiones prioritariamente y
resultado de la explotacin: Antes de la reforma del 2006 se dispona que los crditos con pronto
pago deban ser satisfechos prioritariamente con el resultado de la explotacin. Expresin vaga y
ambigua. Un interesante fallo de la Cmara Nac. Com. Dispuso que tal expresin debe entenderse con
un alcance que identifique resultado con beneficio (Ingreso menos costos) y no con un mero
ingreso. Entonces, a partir de este fallo se entendi que con resultado de la explotacin se hacia
referencia a beneficio. En contra se sostuvo que por resultado a cualquier ingreso de fondos en el
patrimonio del concursado. Mas all de eso, se dispona que deban ser satisfechos prioritariamente.
Esto quera decir que el pago de estos crditos postergaba el pago de otros que graven el
desenvolvimiento de la empresa. Sin embargo se sostuvo que no puede sino efectivizarse una vez
atendidas o aseguradas aquellas erogaciones razonablemente indispensables para la continuacin de la
actividad empresaria (Cmara Nac. Com. Sala E)
Con la reforma del 2006 se dispuso que los crditos con pronto pago sern abonados con los fondos
lquidos disponibles.
La determinacin respecto de la existencia real de dicha disponibilidad esta incluida en el informe
mensual que presentar el sndico. Entendemos que el nuevo concepto se diferencia sustancialmente de
la expresin resultado de la explotacin, pues aqu no importa en general la explotacin empresarial,

83

sino que los fondos lquidos y disponibles surgirn seguramente del supervit mensual de caja, es decir,
lo que queda disponible del movimiento de fondos mensual que se haga.
Cuando no existieren dichos fondos, el sndico deber afectar, para el pago de los crditos autorizados,
el 3% mensual del ingreso bruto de la concursada (Antes de la reforma del 2011 era el 1%), lo que
tambin surgir de la misma informacin presentada por el sndico.
Luego, para el pago proporcional de estos crditos, conforme sus privilegios, el sndico deber
presentar un plan de pago, el cual tendr coherencia con el informe exigido a l. En el caso de
existencia de disponibilidad para el pago de los crditos con pronto pago el sndico deber adecuar su
informe mensual y el plan de pago para as abonar todas las acreencias.
Si autorizado el pronto pago y determinada la existencia de fondos para su atencin, ya sean lquidos
(para el pago de todos) o brutos (para el pago del 3%), el concursado no cumple con el plan de pagos
efectuado por el sndico, queda al acreedor laboral solicitar la medida precautoria que crea necesaria.
En caso de que el acuerdo se encuentre homologado, no procede el pronto pago, ya que el acreedor
deber estarse al acuerdo referido a acreedores laborales y si ste no existiese podr ejecutar bienes del
concursado.
18.4 Efectos sobre el contrato de trabajo: Suspensin de los convenios
colectivos: Todo esto queda derogado con la reforma del 2011, porque ya la apertura del concurso
no produce la suspensin de los convenios colectivos.
Art. 20, segunda parte: Contratos de trabajo. La apertura del concurso preventivo deja sin efecto los
convenios colectivos vigentes por el plazo de TRES (3) aos, o el de cumplimiento del acuerdo
preventivo, el que fuere menor.
Durante dicho plazo las relaciones laborales se rigen por los contratos individuales y la Ley de
Contrato de Trabajo.
La concursada y la asociacin sindical legitimada negociarn un convenio colectivo de crisis por el
plazo del concurso preventivo, y hasta un plazo mximo de tres (3) aos.
La finalizacin del concurso preventivo por cualquier causa, as como su desistimiento firme
impondrn la finalizacin del convenio colectivo de crisis que pudiere haberse acordado, recuperando
su vigencia los convenios colectivos que correspondieran.
A fin de viabilizar la continuidad empresaria en pos de solucionar la crisis patrimonial de la
insolvencia, la ley concursal impone que dichas relaciones se rijan a travs de los contratos
individuales y la Ley de Contrato de Trabajo.
La constitucionalidad de la medida queda resguardada por la doctrina de la corte Suprema de justicia
de la Nacin que afirma que las garantas laborales del art14 bis de la CN no son absolutas, aunque
siempre sin que se llegue a derogar el orden pblico laboral.

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En el art20 la ley deja sin efecto (suspende los convenios colectivos de trabajo) tanto de empresa y de
actividad como los estatutos especiales (Ramos, dijo que esto no es correcto, respecto de los estatutos)
que se estuviesen aplicando a la actividad de la concursada, hasta el cumplimiento del acuerdo
homologado y hasta un mximo de tres aos desde la apertura del concurso preventivo o cuando
concluya el concurso por cualquier causa. En el nterin, podrn la concursada y la asociacin sindical
que corresponda negociar un convenio de crisis ad hoc.
Suspendidos los convenios colectivos ope legis desde la apertura del concurso preventivo y sin
necesidad de comunicacin alguna por parte del empleador a sus dependientes, todas las mejoras qu
aquellos convenios contienen respecto de la ley 20.744 tambin quedarn suspendidas, cayendo
tambin los beneficios de los sindicatos por aportes patronales contenidos en dichos convenios.
A qu contrato de trabajo se refiere la norma?: dos posturas. Por un lado, se sostuvo que se trata de
aquel ya celebrado conforme la convencin colectiva. Por el otro, se afirma que el contrato referido es
aquel celebrado con posterioridad a la prestacin concursal que mejora en cuanto a los derechos a la
LCT, ya que los anteriores quedan sometidos a sta, atento a que las disposiciones de las convenciones
colectivas no se incorporan a los contratos individuales.
Por nuestra parte, compartimos la primera de las tesis expuestas, considerando que a travs de dicha
interpretacin podrn integrarse la LCT y los contratos individuales anteriores regidos conforme las
convenciones colectivas, previndose todas las cuestiones que suscita la relacin de dependencia,
completndose as los vacos de la LCT, que son propios de las leyes generales de fondo.
En el mismo sentido, se afirm que las clusulas econmicas previstas en la LCT quedarn vigentes
hasta la negociacin del convenio de crisis.
La nica forma de que pueda disminuirse la remuneracin es a travs de la conformidad expresa o
tcita de la asociacin sindical o individual de los trabajadores, por medio del convenio colectivo de
crisis.
Y en el caso de que no se llegue a un acuerdo en la negociacin del convenio de crisis, no creemos,
como se expuso, que forzadamente pueda dirimir la cuestin el juez (es facultativo), e interponerse
frente alas voluntades comprometidas y los principios laborales aludidos, por lo que, en tal caso, las
relaciones en cuestin seguirn rigindose a travs del contrato individual o la LCT. El convenio de
crisis no es obligatorio y ni siquiera lo es su negociacin.
El convenio de crisis, que manda la ley a negociar entre la concursada y la asociacin sindical, importa
un diseo distinto de negociacin colectiva laboral, en un marco de articulacin no rgida, aunque no se
dan pautas normativas de su eventual contenido. Este convenio de crisis tiene como finalidad favorecer
la recuperacin empresarial. El sndico debera participar en su elaboracin.
Por otro lado, entendemos que celebrado el convenio colectivo de crisis este debe ser homologado
administrativamente, aunque la ley no lo prevea, porque no es cuestin concursal sino laboral y al

85

tratarse de un convenio de empresa debe ser homologado por el Ministerio de Trabajo. En cambio,
necesita homologacin judicial, como se propuso, ni autorizacin judicial previa, ya que se trata de un
acto de administracin ordinario. No tienen intervencin alguna el juez, ni el sndico, ni el comit de
acreedores.
El convenio de crisis que se negocie en ningn caso podr fijar condiciones laborales menos
beneficiosas que las que se estipulen en la LCT, pero s disminuirn considerablemente las contenidas
en la convencin colectiva suspendida. Tampoco puede afectar el orden pblico laboral.
Concretamente, este convenio apuntar a la rebaja de las remuneraciones.
19 Efectos de la apertura del concurso preventivo respecto de los juicios
contra el concursado: En cuanto al concurso preventivo, el art21 originario de la ley 24.522
dispona el fuero de atraccin pasivo, como principio rector del proceso, importando el desplazamiento
de la competencia de los jueces naturales.
Ahora con la reforma de la ley 26.086, el art21, impone el fuero de atraccin, la suspensin de acciones
y la prohibicin de deducir nuevas como regla y estipula importantes excepciones. La norma es
netamente de orden pblico, inderogable e irrenunciable.
Si bien con la reforma se logr sistematizar el artculo, slo como acierto podemos mencionar ello,
pero como principal defecto se encuentran innumerables excepciones incluidas, que sin fundamentos
concretos destruyen la regla.
19.1 Suspensin de acciones: El fuero de atraccin es una forma de desplazar la
competencia de los jueces naturales a favor de los juicios universales. Se funda en la existencia de una
conexidad pasiva que se produce en los juicios de carcter universal, entre las diversas pretensiones
contra el patrimonio cesante, lo que lleva a producir una modificacin en la competencia y una
acumulacin procesal en el concurso. As se produjo histricamente en el proceso concursal, aunque a
partir de la reforma de 2006 las excepciones previstas lo han relativizado enormemente y ha perdido
notablemente fuerza (y tambin importancia). Cabe resaltar que la reforma ha hecho la norma mucho
ms sistemtica, sin perjuicio de la razonabilidad de sus prescripciones.
Ningn efecto produce la mera presentacin, ni la apertura del concurso preventivo sobre los juicios
contra el concursado, los cuales proseguirn su trmite, pudindose incluso iniciarse nuevos. En el
rgimen anterior, la apertura del concurso preventivo produca la atraccin y radicacin ante el juez
concursal. Con la reforma de 2006, el dies a quo fue impuesto, en forma mucho ms concreta y
prctica, a partir de la publicacin de edictos.
Sin embargo, entendemos que la norma hace referencia a la primera publicacin, atento que el
fundamento de la precisin legal es hacer producir efectos luego de que el concurso no pueda quedar

86

desistido voluntariamente, conforme el art31, primer prrafo. Entonces, en la prctica, el concursado

deber acreditar la efectiva publicacin de los edictos, conforme el art28, en la segunda parte segundo
prrafo, y solicitar al juez que comunique tal circunstancia a los juzgados para la operatividad de la
suspensin del fuero de atraccin.
En consecuencia, no podr presentarse, como se haca bajo el rgimen anterior, un concurso preventivo
para suspender subastas inminentes que estn apremiando bienes del deudor, pues dicha suspensin
ser operativa luego de la publicacin de edictos, la que se realiza necesariamente luego de la
aceptacin del cargo por parte del sndico (porque debe figurar su nombre en el edicto).
As, quedan comprendidos en el fuero de atraccin pasivo, en principio, juicios ejecutivos, ejecuciones
de sentencia, apremios, entre otros, incluso los tramitados en sede federal.
Si el juicio se encuentra apelado y radicado en un tribunal de alzada, la suspensin y la atraccin no
adquieren virtualidad hasta que el ad quem dicte la sentencia correspondiente. Ello se justifica ya que
la congruencia de la decisin de la alzada queda limitada por lo resuelto por el inferior.
Respecto de la suspensin del proceso, presenta dudas el caso en que, realizada la publicacin edictal,
y producida la suspensin de los juicios, ya se haya realizado la venta en subasta pblica de un bien del
concursado, pero todava no se haya oblado el saldo de precio. Reconocemos que si la subasta se
realiz luego de la presentacin concursal pero antes de que se tome conocimiento de sta a travs de
la comunicacin al juzgado, podra aplicarse el rgimen propuesto, del art16, para asegurar el
patrimonio concursal existente al momento de la presentacin de la demanda de concurso preventivo.
Prohibicin de iniciar nuevos juicios: El concurso preventivo y, en general, el proceso concursal
desplazan las acciones individuales y las mutan por la verificacin de crditos.
La norma que venimos estudiando impide la iniciacin de nuevos juicios de contenido patrimonial
contra el concursado por acreedores de causa o ttulo anterior a la presentacin concursal. Es una
consecuencia lgica del fuero de atraccin, pues si no perdera su importancia prctica. Se evita as que
los acreedores puedan agredir el patrimonio insolvente en beneficio propio y en desmedro de los
acreedores concursales concurrentes que participan del concurso en situacin de igualdad.
Iniciado un proceso contrario a este precepto, corresponde su rechazo in limine. Para otros corresponde
declara la incompetencia (Camara Nac. Com.)
Con la vigencia del artculo originario de la ley 24.522, quedan exceptuados de esta norma los
acreedores por crditos posteriores, los acreedores con pretensiones sin contenido patrimonial, los
acreedores hipotecarios y prendarios, el Estado por juicios de expropiacin, los promotores de juicios
fundados en relaciones de familia. Luego de la reforma de 2006, deben agregarse los juicios laborales y
los juicios en que el concursado sea litisconsorte pasivo necesario, los que podrn ser iniciados luego

87

del concurso. No as los juicios de conocimiento, pues la excepcin legal del inc2, art21, slo se refiere
a los que estn en trmite, por lo que los no iniciados quedan comprendidos en la prohibicin general.

Sintticamente, a partir de la primera publicacin de edictos se

suspenden los juicios de contenido patrimonial contra el concursado
con causa o titulo anterior a la presentacin y se radican ante el
juzgado del concurso y se impide la iniciacin de nuevas acciones,
salvo excepciones.

Excepciones: Algunos precedentes jurisprudenciales han excluido a los juicios de desalojo (Cmara
Nac. Civ.), aunque se decidi lo contrario cuando el inmueble locado sea el establecimiento donde el
concursado ejerce su actividad comercial, afirmndose que si es para uso de vivienda familiar es ajeno
al concurso. (Cmara Nac. Com)
En la actualidad, atento tratarse de un juicio de conocimiento, quedan exceptuados y continuarn su
trmite ante el juez natural, siempre que estuviesen iniciados, y la sentencia valdr como verificacin,
por lo que el problema queda reducido para el caso en que no hayan sido iniciados. Debe reconocerse
que el desalojo importa la rescisin del contrato de locacin, adquiere verdadero contenido patrimonial
(Criterio de la CSJN, Suprema de Bs. As y Cmara Nac. Com.), por lo que entendemos que no podr
ser iniciado, quedar afectado a la prohibicin legal y deber verificarse la obligacin del concursado
de restitucin del inmueble.
Quedan excluidos del fuero de atraccin los procesos de naturaleza administrativa, ya que en principio
no seran juicios y porque, tratndose de obligaciones cuya prestacin ha sido liquidada por el fisco,
dicho organismo recin puede ocurrir concursalmente cuando los actos administrativos pertinentes
queden firmes y determinen el crdito a insinuarse. (Tribunal Fiscal de la Nacin).
En cuanto a los procedimientos arbitrales, en un primer momento la Corte haba entendido que eran
afectados por el art21,pero posteriormente rectifico tal postura y sostuvo que si el tribunal arbitral se
encontraba constituido antes de la apertura, no era afectado por el fuero de atraccin, ya que eso
importara burlar la jurisdiccin pactada.
Interesa ahora destacar algunas vicisitudes procesales incorporadas por la reforma de 2006 (ley
26.086). Se dispone que aquellos juicios previstos como excepciones al principio general de la
suspensin de acciones y fuero de atraccin continan su trmite ante el tribunal de radicacin
originaria o ante el que resulte competente en caso de tratarse de acciones nuevas.

88

Se dispone que en los procesos en que expresamente se prescribe la excepcin, con excepcin de los
fundados en relaciones de familia, el sndico ser parte necesaria. Se introduce la posibilidad de que el
sndico pueda actuar a travs de un abogado mandatario suyo y tambin, extraamente, se determina
que la regulacin de honorarios de este apoderado letrado, en caso de que el concursado sea condenado
en costas, estar a cargo del juez del concurso. Nos parece inslita y contraria a la legislacin procesal
esta ltima previsin de la norma, pues la determinacin de los emolumentos correspondiente a los
profesionales que actan en un proceso debe ser hecha por el juez que entendi en l (salvo que quede
desprendido de su competencia) y no por otro, aunque se trate de un concurso y de un profesional que
se desempea como apoderado de un funcionario concursal y en tal carcter actan en otro proceso
distinto. Claramente podran variar las circunstancias de la determinacin arancelaria segn la
jurisdiccin de que se trate y la complejidad del proceso legislado en cada una de ellas.
Expropiaciones y juicios fundados en relaciones de familia: Ninguna dificultad plantea la excepcin
respecto de la expropiacin y su fundamento radica en el bien comn comprometido que prima por
sobre el de los acreedores; adems, ingresa al patrimonio la indemnizacin equivalente.
Ms complicada es la referencia que se hace a los juicios fundados en relaciones de familia, excepcin
que radica en el hecho de la proteccin especial que merece el inters pblico que tutela la institucin
familiar. El problema est en los casos en los cuales se debaten solamente cuestiones patrimoniales,
como por ejemplo los juicios de alimentos.
Segn alguna doctrina y jurisprudencia, cuando los juicios de familia tengan contenido exclusivamente
patrimonial quedan afectados por la suspensin y el fuero de atraccin del concurso preventivo.
(Cmara Nac. Com. Sala B)
En posicin diametralmente opuesta, se sostuvo que todos los juicios fundados en relaciones de
familia, incluidos los de exclusivo contenido patrimonial, quedan exceptuados del fuero de atraccin
concursal.(Cmara Nac. Civ. En pleno)
Propiciamos la segunda tesis expuesta, pues el derecho de familia comprende normas reguladoras de
relaciones personales y relaciones patrimoniales de orden familiar y slo quedaran afectadas por la vis
attrativa las patrimoniales, por lo que corresponde excluirlas expresamente como lo hace la ley.
Ejecuciones hipotecarias y prendarias: Con la ley 24.522 y el originario art21, los juicios hipotecarios
y prendarios quedaban suspendidos hasta la presentacin del correspondiente pedido de verificacin.
La mala tcnica legislativa utilizaba en la diagramacin y redaccin de aquella norma creaba la duda
respecto de si las ejecuciones hipotecarias y prendarias que recaen sobre bienes del concursado
quedaban atradas por el juez concursal.

89

Por un lado, se entenda que la vis attrativa del concurso preventivo no afectaba a las ejecuciones
hipotecarias y prendarias, en virtud de que la referencia a dichos juicios se encuentra en el inc2 del
art21, donde se legislan las excepciones al fuero de atraccin.
Adems, se entenda la norma del fuero de atraccin como una excepcin de las reglas generales de
competencia, que debe ser interpretada restrictivamente, por lo que este tipo de acciones no deban ser
detradas de sus jueces naturales. (Criterio de la CSJN y de la Cmara Nac. Com. En pleno)
Contrariamente a ello, en posicin que compartamos, se sostena que el fuero de atraccin afectaba
tambin a las ejecuciones hipotecarias y prendarias, atento a que las excepciones a aqul estaban
expresamente determinadas en la primera parte del inc2, art21, y respecto de este tipo de juicios slo se
determinaba su suspensin hasta tanto se presente la verificacin de crditos; ello, sin perjuicio de que
estamos ante juicios de contenido patrimonial y el fuero de atraccin concursal, de orden pblico,
prima sobre los intereses de los acreedores particulares. (Cmara Civ. Y Com. Baha blanca Banco
Credicop vs. Irazusta SA). Por nuestra parte, entendamos que caba agregar, en aquella disputa, que es
necesaria, para el concurso, una interrelacin estrecha entre la ejecucin hipotecaria y prendaria y la
verificacin de crditos, pues esta ltima tiene injerencia directa en aqullas, por lo que de la nica
manera en que ello poda hacerse valer, en pos de la economa procesal y del real ejercicio del derecho
de defensa, era a travs del entendimiento en ambos procesos del juez concursal.
Luego de 2006, la cuestin qued zanjada, incorporndose la tesis que impona la excepcin al fuero
de atraccin para este tipo de acciones. Es decir que las ejecuciones hipotecarias y prendarias no se
atraen ante el juez del concurso.
En cuanto a la suspensin, dichas acciones no quedan afectadas por dicho efecto, salvo que no podra
rematarse la cosa gravada ni podrn trabarse medidas cautelares que impidan el uso del bien por parte
del deudor hasta tanto se acredite la presentacin en el concurso, del pedido de verificacin del crdito
y su privilegio.
Continuada o iniciada la ejecucin hipotecaria o prendaria, sta quedar subordinada a la verificacin
de crditos. Si la verificacin ya fue decidida antes de que culmine la ejecucin, sta queda supeditada
a aqulla; si se admiti el crdito, la ejecucin continuar por el monto admitido, y si el crdito fue
declarado inadmisible, corresponde por el monto admitido, y si el crdito fue declarado inadmisible,
corresponde el archivo de la ejecucin. Si la ejecucin estuviere pendiente, el juez podr exigirle al
acreedor, precio al cobro de su crdito por medio de la ejecucin, fianza suficiente por el eventual
resultado de su pretensin verificatoria (analoga arts126, segundo prrafo, y 209).
Juicios de conocimiento y laborales. Ya adelantamos que los juicios de conocimientos quedan
excluidos del fuero de atraccin y del efecto suspensivo de las acciones. Como la norma se refiere, en
cuanto a las excepciones, slo a los que estn en trmite, aquellos que no se hayan iniciado no podrn

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incoarse luego del concurso, ya que quedarn afectados por la prohibicin de inicio de acciones de
contenido patrimonial de causa o ttulo anterior a la presentacin concursal.
En el rgimen anterior estos juicios eran suspendidos y quedaba a eleccin del actor continuarlos, en
cuyo caso seguan ante el juez natural que estaba entendiendo. Ahora seguirn su curso ante el juez
natural que estaba entendiendo.
Igualmente, ahora el actor podra optar por suspender el procedimiento de los juicios de conocimiento y
verificar su crdito.
Ahora, con la nueva solucin legal un mismo tipo de proceso puede tener suerte diferente, y slo podr
continuar en sede originaria si el actor as lo quiere. En caso de no haberlo iniciado o cuando se opte
por suspenderlo, dicho proceso de conocimiento queda mutado en verificacin concursal de crditos.
La sentencia no vale como verificacin.
En cuanto a los juicios laborales, la ley elimina el tortuoso inc5 del art21, que tantas divergencias
interpretativas haba generado, simplificndose ahora sobremanera el sistema.
Claramente, con la ley 26.086 quedan exceptuados del sistema general instaurado por el art21, los
juicios laborales, es decir que stos, iniciados, sern continuados ante el tribunal laboral y los no
iniciados podrn iniciarse ante el mismo fuero. Ello, salvo que el actor opte por suspenderlos y
proceder a la verificacin de su crdito ante el juez concursal.
Entendemos que resulta acertada la previsin respecto de los juicios laborales, pues se trata de una
materia especfica con diferente naturaleza que la de los procesos civiles o comerciales, por lo que
deben ser resueltas por los jueces de su fuero. Si bien en todos los casos en que se haya tramitado el
juicio en otra sede hasta el dictado de la sentencia la verificacin de sta podr importar para el actoracreedor un doble procedimiento, pues la cosa juzgada alcanzada en el proceso individual no puede ser
opuesta a los acreedores que no participaron en l, reconocemos que con la sentencia dictada la
verificacin ser mucho ms simple y concreta.
Litisconsorcio pasivo necesario. Hay litisconsorcio cuando existe cotitularidad (activa o pasiva)
respecto de una pretensin nica, o un vnculo de conexin entre distintas pretensiones y el proceso
debe desarrollarse con ms de una persona en la misma posicin de parte. Dicho litisconsorcio es
necesario cuando existe una pretensin nica y la sentencia slo puede dictarse tilmente frente a todos
los partcipes de la relacin jurdica sustancial controvertida en el proceso, para resguardar el derecho
de defensa en juicio de todos los cointeresados a quienes se le har extensiva la cosa juzgada material
de la sentencia recada sobre el fondo de la cuestin sometida a litigio.
Actualmente, en caso de litisconsorcio pasivo necesario formado por el concursado, el proceso queda
exceptuado del fuero de atraccin, de la suspensin y de la prohibicin de incoar acciones nuevas, por
lo que continuar su trmite ante el juez de su radicacin originaria.

91

Debemos dejar sentado que no se refiere a los litisconsorcios pasivos necesarios en los juicios de
expropiacin, de familia, ejecuciones de garantas reales, a los juicios de conocimiento en trmite, los
laborales, ni aquellos que carezcan de contenido patrimonial, o tengan causa o ttulo posterior a la
presentacin concursal (sera una excepcin de la excepcin).
Respecto de los juicios de conocimiento en trmite o aquellos laborales, el actor no podr ejercer la
opcin del art21, inc2, de suspenderlos y verificar, cuando exista un litisconsorcio pasivo necesario
formado por el concursado, pues ante la excepcin del inc. 3 de la norma, ellos quedarn excluidos del
principio sentado en el proemio del art21.
Especialmente, en el caso de los juicios de conocimiento no iniciados, no incluidos en la excepcin del
inc2 del art21, por aplicacin del inc3 importaran una excepcin al rgimen. Lo haran ante el juez del
concurso. Ello choca igualmente con la previsin del sexto prrafo del art56, reformado, que permite la
dispensa de la prescripcin slo para los juicios tramitados en fuero distinto al concursal.
Claramente, atento a la posibilidad de provocar escndalo jurdico a travs de sentencias
contradictorias, no puede permitirse verificar contra el concursado y recurrir a la accin comn contra
los otros litisconsortes, por lo que debe tramitarse el proceso con todos los litisconsortes pasivos ante el
juez originariamente competente o juez natural.
No existen litisconsorcios necesarios en los juicios ejecutivos, entonces la excepcin no los abarca;
siempre las ejecuciones son suspendidas y atradas.
Diferente es cuando este litisconsorcio es facultativo, el cual quedar atrado, pero si se quisiera aplicar
al concurso preventivo, analgicamente, el art133, primer prrafo, referido a la quiebra, el actor podra
desistir contra el concursado para que el juicio contine en la radicacin originaria y verificar su
crdito en el concurso.
19.3 Medidas cautelares: Antes de la reforma de 2006 rega el principio que impona que las
medidas cautelares trabadas antes del concurso no se levantaban.
Luego de la reforma, cuando estamos ante juicios de conocimiento laborales que han sido continuados
y en aquellos donde el concursado forme un litisconsorcio pasivo necesario, no podrn trabarse
medidas cautelares y se levantar las que se encuentre trabadas, previa vista a los interesados (art. 21,
cuarto prrafo).
En las expropiaciones, en los juicios fundados en relaciones de familia, en las ejecuciones de garantas
reales, y en los dems juicios excluidos del principio del art. 21, proemio, dichas medidas continan
trabadas y podrn trabarse nuevas, hasta que se decrete el cumplimiento del concurso, lo que impone
su levantamiento.
Especialmente para el caso de las ejecuciones hipotecarias y prendarias, el art. 24, prev la posibilidad
de suspender temporariamente por un mximo de noventa das hbiles remates y medidas cautelares

92

que impidan el uso de la cosa gravada, en caso de necesidad y urgencia evidente para el concurso,
teniendo en cuenta la continuacin de la empresa y la proteccin de los intereses de los concursados.
Resuelta la suspensin por el juez, para lo cual debe analizar la cuestin en forma restrictiva, atento a
la especialidad de la norma, los intereses devengados durante el lapso que dure la suspensin sern
considerados con la preferencia del art. 240. La resolucin es apelable al solo efecto devolutivo por el
acreedor, deudor y sndico.
19.4 Ejecuciones por remate no judicial: Art. 24: Ejecuciones por remate no judicial.
Los acreedores titulares de crditos con garanta real que tengan derecho a ejecutar mediante remate no
judicial bienes de la concursada o, en su caso, de los socios con responsabilidad ilimitada, deben rendir
cuentas en el concurso acompaando los ttulos de sus crditos y los comprobantes respectivos, dentro
de los VEINTE (20) das de haberse realizado el remate. El acreedor pierde a favor del concurso, el
UNO POR CIENTO (1%) del monto de su crdito, por cada da de retardo, si ha mediado intimacin
judicial anterior. El remanente debe ser depositado, una vez cubiertos los crditos, en el plazo que el
juez fije.
Si hubiera comenzado la publicacin de los edictos que determina el artculo 27, antes de la
publicacin de los avisos del remate no judicial, el acreedor debe presentarse al juez del concurso
comunicando la fecha, lugar, da y hora fijados para el remate, y el bien a rematar, acompaando,
adems, el ttulo de su crdito. La omisin de esta comunicacin previa vicia de nulidad al remate.
La rendicin de cuentas debe sustanciarse por incidentes con intervencin del concursado y del
sndico.
Entendemos que la norma debe extenderse a los casos de garantas autoliquidables, aunque en ella no
se realice remate extrajudicial.
Si bien la existencia del concurso no modifica el derechos que tienen estos acreedores de ejecutar
extrajudicialmente, se les impone la obligacin de denunciar las particularidades del remate y luego de
realizado, rendir cuentas en el proceso universal. Tambin deben acompaarse los ttulos del crdito.
El incumplimiento de los prescripto produce la nulidad del remate. Entendemos que en caso de que la
subasta sea anulada (no inoponible), el tercero comprador podr reclamar los daos y perjuicios que de
ella deriven al acreedor que ha incumplido la obligacin de comunicar el remate en forma oportuna.
Realizada la subasta, se deben rendir cuentas de esta. Dicha carga debe cumplirse dentro de los 20 das
de realizado el remate, debindose depositar, si lo hubiere, el saldo, en el plazo que determine el juez.
En caso de incumplimiento el acreedor ser sancionado con una multa a favor del concurso. La
rendicin tramitar por incidentes con la participacin del deudor y del sndico.
Si bien algn autor ha afirmado que los das para rendir cuentas deben contarse corridos, deber
considerrselos hbiles.

93

Entendemos que estos remates pueden quedar suspendidos conforme el art24, por un plazo mximo de
90 das hbiles por tratarse de una ejecucin, aunque extrajudicial, y ser ese uno de los fundamentos de
la obligacin de comunicar al juez concursal la realizacin del acto de remate.
Se presenta en estos casos el problema de determinar cmo se produce la verificacin de este tipo de
crditos, pues del producido del remate extrajudicial el acreedor cobra su crdito.
Entendemos que la rendicin de cuentas que impone el art23, importa la verificacin del rdito, pues
aprobada aqulla, queda perfeccionada la venta extrajudicial y el cobro que haya hecho el acreedor con
garanta real percibindolo de la ejecucin realizada. Hacer verificar la acreencia carecera de sentido
cuando se ha desinteresado extrajudicialmente al acreedor.
Sin embargo, entendemos que cualquier irregularidad que surgiere de los ttulos habilitar la accin de
repeticin contra el acreedor, y todo derecho que pretendiese ste sobre el remanente del remate deber
ser ejercido s a travs de la verificacin de crditos.
Case de la ejecucin hipotecaria por deuda ajena. En el caso de concurso del deudor principal no
existen mayores problemas, pues all el acreedor hipotecario resulta ser un acreedor quirografario. Ello
porque no existe en el patrimonio del deudor bien inmueble alguno sobre el cual pueda hacer valer su
privilegio.
Cuando el sometido a concurso sea el tercero hipotecante, el acreedor hipotecario no resulta ser
acreedor de aqul, pues slo dio una caucin real en garanta de una deuda ajena. Por ello, no puede
verificar en el concurso del tercero. El concurso slo gobierna las relaciones personales, interviniendo
sobre todo el patrimonio, dejando de lado las relaciones estrictamente reales, por lo que el tercero no
acreedor con derecho real queda excluido de la verificacin en el pasivo.
La ley concursal tambin prev la posibilidad de la continuacin de la ejecucin individual en el caso
de concurso preventivo (art21, inc1), pero como el hipotecario no es acreedor del concursado
hipotecante, para poder ejecutarlo deber tener sentencia de trance y remate contra el deudor
principal y la ejecucin de la garanta en los trminos del art599, CPCCN, o, en el caso de que el
deudor sea concursado, es necesaria la acreditacin de haberse presentado a verificar en el concurso. Es
decir que, a partir de la reforma al art21, por la ley 26.086, si bien no se exige la presentacin de la
verificacin para continuar con la ejecucin, si ser requisito para ejecutar al tercero hipotecario no
deudor cuando el deudor principal se encuentre concursado.
Es decir que, si el deudor principal no esta concursado, el hipotecario para poder ejecutarlo deber
iniciar juicio y obtener sentencia de trance y remate. Si esta concursado, deber verificar el crdito en
el concurso para poder ejecutar el bien.
Ejecutado el bien, el tercer hipotecante quedar subrogado en las acciones del deudor, pudiendo
ejecutarle el crdito o efectivizar la verificacin condicional que eventualmente hubiese realizado en

94

caso de que el deudor principal estuviese en concurso. Idntica solucin se aplicara para el caso de que
la garanta real otorgada por el tercero concursado sea una prenda.
20 Desistimiento del concurso preventivo: Debe entenderse por desistimiento a la
abdicacin del proceso de concurso preventivo, la cual produce la extincin de ste. Afecta solamente a
la pretensin concursal ejercida y no al derecho a concursarse que resulta irrenunciable.
20.1 Desistimiento impuesto: Procede cuando el deudor:
-

No presente los libros referidos a su situacin econmica dentro del plazo que fije el
juez (art14 inc5)

No deposite dentro de los 3 das de notificada la resolucin de apertura los gastos de

correspondencia

No publique los edictos dentro de los 5 das de notificada la aceptacin del cargo por el sindico.

La resolucin que tiene por desistido el proceso en forma de sancin puede ser dictada por el juez de
oficio o a peticin del sndico, sin necesidad de apercibimiento expreso ni de intimacin previa.
Resulta apelable solo por el deudor, quien resulta el verdadero interesado.
20.2 Desistimiento voluntario: El voluntario procede:
-

Hasta la primera publicacin de edictos, sin conformidad de los acreedores. Esto resulta
inapelable por el deudor. Mas dudosa es la apelabilidad por los acreedores y terceros luego de la
notificacin de la apertura del concurso, lo que deber analizarse en cada caso en particular,
tenindose en cuenta que concluido el proceso no se afecta la celeridad que funda la norma del
art273 inc3, por lo que en principio la apelabilidad se impone.

Hasta el da indicado para el comienzo del periodo de exclusividad, si cuenta con la

conformidad del 75% del capital quirografario. Las mayoras se calculan segn el estado de la
causa:
o Antes de presentado el informe individual: Se calcula sobre los acreedores denunciados
mas los presentados a verificar.
o Despus del informe individual: Sobre os acreedores aconsejados a verificar por el
sindico.
o Luego de la sentencia del art36: Sobre los acreedores verificados o declarados
admisibles por el juez.
Para este desistimiento, como dice Rouillon, no se requiere explicaciones adicionales, ni
acreditar que el estado de cesacin de pagos ha desaparecido, ni justificar que ha logrado
conformidad alguna de sus acreedores.

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El deudor puede efectuar el desistimiento personalmente o por apoderado con facultad especial.
Cuando el concursado es una sociedad de personas, para desistir se necesita la decisin de la
mayora social necesaria; en las SRL y sociedades por acciones, luego de presentada la decisin
social de continuar con el trmite, el mismo rgano de gobierno es el nico legitimado para
desistir.
No puede desistir el curador ni el tutor de los incapaces ni con autorizacin judicial.
En el caso del concurso preventivo del patrimonio del fallecido, podrn desistir los herederos
que realizan la presentacin o la mayora que haya ratificado aqulla.
No deben acompaarse al expediente los acuerdos celebrados extrajudicialmente, sino que
resulta suficiente que los acreedores expresen su conformidad, con firma debidamente
certificada.
El articulo marca dos situaciones para las mayoras: una despus del informe individual del
sndico y antes de la sentencia verificatoria del juez; y otra, despus de la sentencia verificatoria
del juez.
Que pasa si quiere desistir antes del informe individual del sndico?. Entendemos que en estos
casos no puede imposibilitarse el desistimiento por lo que debera reunirse la mayora teniendo
en cuenta los acreedores denunciados y aquellos que ya se hayan presentado a verificar,
requirindose un informe sindical al respecto.
Este desistimiento es apelable por los acreedores y terceros luego de la apertura del concurso.
20.3 Efectos: El desistimiento produce la conclusin anticipada del concurso preventivo, sin
decretarse la quiebra indirecta, pero aplicndose la limitacin de no poder, durante el ao posterior,
presentarse nuevamente en concurso preventivo si existen pedidos de quiebra pendientes.
En la ley 11719 nada se expresaba sobre el desistimiento, solo el art11 dispona que poda presentarse
la convocatoria cuando la quiebra, aunque pedida, no haya sido decreta. As, los deudores contumases
desistan de su concurso y volvan a presentarse en concurso y as sucesivamente, mantenindose en
constante estado concursal para evitar la quiebra. Jurispudencialmente se empez a evitar estos abusos
impidindose a los deudores una nueva presentacin concursal luego de operado el desistimiento, si
exilian un pedido de quiebra anterior y luego imposibilitando el desistimiento despus de la primera
publicacin de edictos. As lo resolvi el plenario Vila que llevo a la reforma de 1972, ley 19551, que
legisla en tal sentido.
Dicho efecto es respecto del desistimiento impuesto y del voluntario. Se interpreta que dichos pedidos
de quiebra deben ser anteriores a la presentacin concursal desistida, pues si son posteriores juega la
prevalencia del art10. (Cmara Nac. Com. En pleno)

96

El ao a que se refiere la norma comienza a contarse desde la fecha en que queda firme la resolucin
que tiene por desistido el concurso preventivo. Ello, atento a que producido el desistimiento del
concurso preventivo renace el trmite de los pedidos de quiebra suspendidos por la presentacin
concursal preventiva.
Un caso de relevante importancia es cuando se declara la incompetencia ante una demanda de concurso
preventivo. En tal caso, entendemos que, al no tratarse de un rechazo en la forma determinada por el
art13, no corresponde aplicar la sancin del art31, pues no se hace, en realidad, un examen no de fondo
ni de forma de la cuestin.
En consecuencia, producido el desistimiento concluyen el proceso concursal y sus efectos, por lo que
los acreedores recuperan sus acciones individuales, y los crditos insinuados se vern engrosados en
sus montos, no slo respecto de los intereses suspendidos por la presentacin, sino por el arancel
verificatorio cuando haya sido abandonado.

Unidad 11: El periodo informativo.

21.1 El llamado proceso de verificacin. Introduccin: Introduccin: A los fines
del proceso concursal, resulta indispensable que el pasivo concursal quede perfectamente
individualizado, tanto cualitativa como cuantitativamente. Para ello las leyes falimentarias legislar los
procesos de verificacin de crditos, conjuntamente con otros mtodos de incorporacin que poseen los
acreedores para no quedar afuera del concurso, e institutos como el del fuero de atraccin que
permiten, en principio, trae al proceso concursal a todos los acreedores. As se llega a la
reconstruccin del pasivo concursal, depurndolo y evitando acreedores falsos o por cantidades
abultadas (eventualmente en connivencia con el deudor) y buscando conocer la verdadera situacin
econmica del deudor, orientando el juicio hacia la solucin mas conveniente.
Se ha sostenido que la verificacin, entre otras cosas, es definitiva, esto es, vencidas las etapas
estipuladas por la ley hace cosa juzgada material respecto de la acreencia verificada. Es decir, que el
credito queda incorporado definitivamente en e pasivo del concurso, como cierto y legitimo, sin existir
procedimiento posterior que permita rever la situacin juzgada.

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Antecedentes: La verificacin de crditos, etapa del proceso concursal, deviene la mas importante del
juicio universa, pues se desarrolla a los fines de conformar el pasivo del concurso, elemento
fundamental de la crisis de la insolvencia.
En los Cdigos de Comercio de 1858/62 y 1889, donde aun no exista la figura del concurso
preventivo. La verificacin de crditos se produca en la junta de acreedores.
Con la llegada de la ley 19551 el legislador transforma la fase verificatoria y la divide en dos: la
tempestiva, desarrollada en sede judicial y, la eventual, efectuada en sede judicial.
La ley actual 24522, modifica la forma de impugnacin del informe sindical e impone la observacin
de los pedidos de verificacin en etapa anterior a dicho informe, pero sin tener carcter contencioso ya
que no se forma incidente, sino que solo se agregan al legajo.
Conceptualizacin: La verificacin de crditos es la fase del proceso concursal donde se plasma la
Concursalidad. El crdito verificado convierte al acreedor concursal en acreedor concurrente con
derecho a participar del proceso universal concursal.
La verificacin de crditos es una etapa contenciosa del proceso concursal que tiene por finalidad
declarar la calidad de acreedor del insinuante en relacin con el concursado y frente a los dems
acreedores. Se presenta como un proceso pluriconflictivo por el objeto y plurisubjetivo, que conforma
la llave de acceso al pasivo concursal que permite conocer la situacin econmica del deudor.
Es un procedimiento de admisin de todos los acreedores de causa o titulo anterior a la presentacin en
concurso o decreto de quiebra, a fin de determinar si importa una deuda del deudor cesante,
convirtiendo en concurrente al acreedor concursal. Se busca a travs de ella evitar la inclusin de
crditos inexistentes y la proteccin del acreedor real.
Naturaleza: Se discute en doctrina si realmente estamos ante un proceso o una etapa del proceso
concursal. Si bien la ley 24522 titula proceso de verificacin, estamos ante una etapa procesal del
concurso, que podr ser considerada proceso en sentido lato.
Tambin se ha discutido si la peticin verificatoria tiene el carcter de una demanda, aunque
reconocemos que la discusin carece de utilidad practica pues la misma ley le otorga los efectos de una
demanda al pedido de verificacin.
Por un lado, se ha afirmado que no hay demanda y no da origen a proceso alguno, no abre ninguna
instancia, quedando limitada su equiparacin a los efectos. (Maffia). Por el contrario, se sostuvo que
como la verificacin importa un proceso particular dentro de un proceso general mas amplio, la
pretensin insinuatoria del acreedor reviste el carcter de demanda y la accin verificatoria sustituye la
accin individual impedida.

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Compartimos por nuestra parte con esta ultima doctrina, por considerar al pedido de verificacin una
verdadera demanda con caracterizaciones especiales. Es demanda porque produce los efectos de ella,
contiene la pretensin del acreedor, insta la jurisdiccin, pues si bien se presenta ante el sindico, se
resuelve a travs de una verdadera sentencia judicial.
Atento a que no va dirigida directamente al rgano jurisdiccional sino a la sindicatura, la ley posibilita
que sta se interponga sin los requisitos formales exigidos para las demandas ordinarias.
En conclusin, la verificacin es una etapa dentro del proceso concursal que se insta con la demanda
verificatoria ante la sindicatura. Se trata de un proceso de conocimiento pleno que busca el
reconocimiento de un derecho, el que debe quedar comprobado con grado de certeza.
Caracteres: Es un proceso de conocimiento pleno, ya que se busca el reconocimiento de un derecho.
Es contencioso, pues implica un conflicto de intereses entre deudor y acreedores, y entre acreedores
entre si. Tiene un grado de contradictoriedad, pues el deudor u otros acreedores en la etapa tempestiva
o el deudor en la etapa eventual pueden oponer defensas a la pretensin verificatoria: es el llamado
control reciproco.
Es un tramite netamente causal, ya que debe conocerse la causa fuente del crdito que se pretende
incorporar al pasivo concursal. Estamos ante un proceso tpico que la ley concursal estatuye en un
nico procedimiento para el reconocimiento de los derechos dentro del concurso, excluyendo cualquier
otro remedio ordinario. Es un proceso necesario, porque es la nica va de incorporacin por parte de
los acreedores. Es nico y excluyente, pues en principio, no existe la posibilidad de deducir las
acciones individuales y las que se hayan iniciado en principio quedan suspendidas.
Ello no quita que estemos frente a una etapa procesal rpida y simple que privilegia estas
caractersticas por sobre la seguridad jurdica. Como el proceso verificatorio esta enderezado a
incorporar concursalmente crditos, debe resolver sobre la graduacin de los mismos, como
privilegiados o quirografarios. La graduacin de crditos consiste en la determinacin del orden de
preferencia de los crditos de acuerdo con los privilegios concedidos por la ley en el estado de
graduacin se reconozcan y fija definitivamente la prelacin en el pago.
21.2 Acreedores comprendidos. Principio general. Obligacin o carga.
Acreedores no concurrentes. Situaciones especiales: En principio, todos los
acreedores concursales, es decir, aquellos de causa o titulo anterior a la presentacin en concurso
preventivo o a la sentencia que decreta la quiebra, quedan sometidos a la verificacin de sus crditos.
Quedando comprendidos en la expresin crditos no solo aquellas obligaciones dinerarias, sino
tambin cualquier otra obligacin de dar, de hacer y de no hacer que puedan traducirse en obligaciones

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pecuniarias. Se incluye tambin a los acreedores privilegiados, sin importar tampoco la naturaleza del
crdito de que se trate.
Mas all de lo afirmado, no todos los acreedores son llamados a este proceso colectivo, en principio
solo los de causa o titulo anterior a la presentacin en concurso preventivo o a la declaracin de
quiebra. Pero tampoco todos los acreedores posteriores quedan fuera del proceso, pues aquellos que
tengan un crdito de causa posterior al concurso preventivo o a la quiebra, pueden ser considerados
gastos del concurso o gastos prededucibles que tambin participan de este proceso pero en forma
diferente de la de los anteriores (No tienen la carga de verificar).
Los acreedores concursales no concurrentes no permanecen en las mismas condiciones que antes del
concurso, pues pierden el ejercicio de las acciones individuales e incluso de la colectiva, al no poder
solicitar la quiebra de su deudor in malis. Por ello la participacin en el concurso resulta indispensable
para los acreedores concursales. Convertirse en concurrente es la nica forma que les resta para hacer
valer sus derechos.
Debemos hacer notar que la pluralidad es un elemento natural y no esencial de los concursos. No
resulta ser un presupuesto de los procesos concursales la pluralidad de acreedores. Ello porque el
concurso puede ser puesto en movimiento por un solo acreedor, y, abierto aquel, debe proseguir hasta
su culminacin, aunque exista o aparezca un solo acreedor.
Se trata de una carga procesal que se impone en inters propio del interesado. La insinuacin al pasivo
concursal depende exclusivamente de la voluntad del acreedor y quien no lo hace no deja de ser
acreedor, sino que tiene otras oportunidades para hacerlo, salvo prescripcin. Ciertamente constituye
una facultad, pero cuando el acreedor no verifica su crdito, no tiene posibilidad alguna de intervenir
en el proceso concursal.
No creemos que estn excluidos de la verificacin los acreedores habilitados para continuar con las
acciones individuales y excluidos del fuero de atraccin, pues en el caso de las expropiaciones no
existe crdito que deba reclamarse en el concurso por lo que no tienen nada que verificar; y respecto de
los juicios fundados en las relaciones de familia, si de ellos surgiese algn crdito contra el concursado,
no veo que puedan evadir la verificacin de crditos para su reconocimiento concursal.
Tampoco importa una excepcin a la carga verificatoria el caso de los acreedores laborales con derecho
a pronto pago, pues dicha preferencia temporal en el cobro importa necesariamente, cuando es
admitida, una verificacin especial.
El hecho de que la ley concursal otorgue una preferencia temporal, en la ejecucin, a los crditos con
garanta real no obsta a que aquellos deban verificarse concursalmente.
La ley llama a verificar a los garantes de estos acreedores concursales, entendindose incluidos los
fiadores, avalistas y terceros hipotecantes. Deben presentarse a verificar sin importar que hayan pagado
o no la obligacin a cargo del cessatus; se trata de la verificacin de crditos no actuales. Tambin

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deben presentase a verificar cualquier otro acreedor con crditos accesorios, eventuales o
condicionales, sin perjuicio de que las sumas correspondientes a ellos sean reservadas hasta el
momento en que el hecho que determine el nacimiento del crdito se cumpla, pues la verificacin es
condicional.
21.5 Proceso de verificacin tempestivo: La verificacin tempestiva de crditos debe
realizarse ante la sindicatura, hasta el momento fijado por el juez en la sentencia de apertura del
concurso, plazo de entre 15 y 20 das hbiles desde la fecha en que se estime concluida la publicacin
edictal. Entendemos que en el caso no resulta aplicable el plazo de gracia estipulado por las leyes
procesales, porque estamos ante una etapa procesal que tiene concatenacin de actos y su admisin
perjudicara el comienzo del plazo que posteriormente comenzara a correr. La verificacin se lleva a
cabo extrajudicialmente en la oficina del sindico.
-

Requisitos de la demanda de verificacin tempestiva: El art32 primera parte dispone:

Solicitud de verificacin. Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y
sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, indicando
monto, causa y privilegios. La peticin debe hacerse por escrito, en duplicado, acompaando
los ttulos justificativos con dos copias firmadas y debe expresar el domicilio que constituya a
todos los efectos del juicio. El sndico devuelve los ttulos originales, dejando en ellos
constancia del pedido de verificacin y su fecha. Puede requerir la presentacin de los
originales, cuando lo estime conveniente. La omisin de presentarlos obsta a la verificacin.
Efectos. El pedido de verificacin produce los efectos de la demanda judicial, interrumpe la
prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la instancia.
La demanda debe hacerse sin formas sacramentales, por escrito, acompaando los ttulos
justificativos con dos copias firmadas, constituyndose domicilio ad litem. En concordancia con
la presentacin extrajudicial, la ley dispone que no se necesita patrimonio letrado, aunque nada
excluye que el acreedor se presente a verificar a travs de dicho patrocinio, debiendo hacerse
cargo de sus honorarios.
Presentada la demanda en la oficina del sindico, este debe colocar cargo (nota fechada) de la
presentacin, en el escrito y en la documentacin acompaada, devolvindole los originales al
presentante, sin perjuicio de que luego pueda exigirse su presentacin y, si no se lo hace, la
omisin resulta elemento obstativo de la verificacin.
En cuanto a los dos ejemplares copiados de la documentacin que se exigen, adems de la
demanda original y su copia, corresponde que el sindico agregue la demanda y copia de la
instrumental al legajo del art33, el cual conservara en su poder conjuntamente con los legajos
acompaados con la demanda de concurso; con la copia de la demanda; y la segunda copia de

101

la documentacin el funcionario formara un legajo por acreedor, el cual acompaara al juez,

conjuntamente con los informes individuales, para que sean agregados al expediente principal.
La demanda verificatoria debe expresar el monto, la causa y el privilegio del crdito insinuado.
Ello permite delimitar la pretensin incorporativa del acreedor sobre la cual versara la actividad
del sindico, sobre la que deber resolver el juez y la que determinara el objeto de la eventual
revisin posterior.
Por titulo justificativo se entiende el documento que representa un hecho o acto jurdico, pero
para que el documento sea una cosa representativa de un hecho es necesario que ese hecho se
produzca en el momento de la formacin del documento.
-

Arancel verificatorio: El art32 ultima parte dispone: Por cada solicitud de verificacin de
crdito que se presente, el acreedor pagar al sndico un arancel de CINCUENTA PESOS ($
50.-) que se sumar a dicho crdito. El sndico afectar la suma referida a los gastos que le
demande el proceso de verificacin y confeccin de los informes, con cargo de oportuna
rendicin de cuentas al juzgado, quedando el remanente como suma a cuenta de honorarios a
regularse por su actuacin. Exclyese del arancel a los crditos de causa laboral, y a los
menores de MIL PESOS ($ 1.000), sin necesidad de declaracin judicial.
Su fin es proveer de fondos suficientes a la sindicatura para permitir afrontar los gastos de
dicho proceso y desarrollar su labor investigativa e informativa correctamente. Se han
desarrollado dos tesis antagnicas respecto de la naturaleza de dicho arancel:
o Se lo ha considerado como crdito prededucible o gasto del concurso: Es un crdito
causado en el tramite concursal, su destino primario es solventar los gastos del periodo
verificatorio y el remanente se imputara como pago a cuenta de los futuros honorarios a
regularse al sindico.
o Se lo ha considerado como un crdito que atento a que se sumara a su crdito tendr la
misma graduacin que la acreencia que se insina.
o Por nuestra parte, entendemos que estamos ante un crdito postconcursal de carcter
quirografario: Se trata de un crdito que tiene autonoma por ser postconcursal y con
grado de accesoriedad por la ligazn que le impone la ley con el crdito concursal. Debe
ser considerado quirografario, porque la ley no le otorga privilegio y tampoco puede ser
considerado un gasto de justicia, porque la ley no lo determina.

Insinuacin de ttulos emitidos en serie: El art32bis dispone: La verificacin de los crditos

puede ser solicitada por el fiduciario designado en emisiones de debentures, bonos
convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en serie; y por aqul a quien se
haya investido de la legitimacin o de poder de representacin para actuar por una
colectividad de acreedores. La extensin de las atribuciones del fiduciario, del legitimado o del

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representante se juzgar conforme a los contratos o documentos en funcin de los cuales haya
sido investido de la calidad de fiduciario, legitimado o representante. No se exigir ratificacin
ni presentacin de otros poderes. Se trata de una representacin de ndole legal, determinada
solamente para esta actuacin procesal, cuyo ejercicio es facultativo. As se habilita a solicitar
verificacin de crditos no solo al fiduciario sino a todo aquel que ejerza la representacin de la
colectividad de acreedores respectiva, sin necesidad de otorgamiento de poderes especiales no
de ratificacin alguna, siendo suficiente a tales fines los contratos o documentos en virtud de
los cuales se inviste al legitimado y de donde surge la extensin de la representacin que ejerce.
La ley solo regula esta posibilidad para el concurso, no para la quiebra. Sin embargo, la
mayora entiende que se aplica por analoga. En cuanto al arancel verificatorio, debe ser
abonado por cada uno de los acreedores, sin perjuicio de que se presenten en forma individual o
a travs de la representacin del fiduciario.
-

Labor investigativa-inquisitiva del sindico: Es uno de los momentos del concurso donde
adquiere virtual preponderancia la actuacin del sindico. No realiza una actividad pericial, sino
que su funcin tcnica contable se encuentra enderezada a la comprobacin de la real
conformacin del pasivo concursal a fin de informar al magistrado concursal.
La etapa tempestiva es la realizacin de la funcin publica del sindico en forma independiente
actuando en inters de la ley, imparcialmente y como sujeto no contradictor.
El art33 determina la actividad informativa-inquisitiva que la sindicatura debe realizar en la
etapa tempestiva como as tamben la forma en que deber conservar la documentacin que
recopile y hacer constar la actividad realizada.
Esta actividad a desarrollar por la sindicatura en la verificacin tempestiva es tendiente a
formar su opinin sobre cada una de las acreencias insinuadas, lo que quedara plasmado en el
informe individual que deber emitir dictaminando al respecto.
Esta tarea del sindico se diferencia segn si la investigacin o el ejercicio de las facultades
inquisitivas deben realizarse sobre elementos existentes en poder del deudor, o si se hace sobre
constancias del acreedor. Respecto del deudor concursado, el sindico debe realizar todas las
compulsas necesarias en sus libros y documentacin, donde deber realizar una auditoria
contable, pero cuando los elementos deban ser recabados de constancias del acreedor, sobre l,
solo puede investigar de manera instructora, sobre la instrumental que sea pertinente al crdito
insinuado, es decir, una exhibicin parcial de sus libros.
La ley faculta al sindico, para realizar su tarea, a valerse de todos los elementos de juicio que
estime tiles a sus fines, y en caso de negativa de quien deba suministrarlos, podr solicitar al
juez de la causa las medidas pertinentes. Sin embargo, cuando la compulsa deba hacerse sobre
los libros del acreedor y este se negase a exhibirlos, ello importa renuncia implcita a justificar

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su crdito, por lo que no corresponde solicitar orden judicial para su cotejo, pues la falta de
exhibicin seria impeditiva de la verificacin. La sindicatura realiza una actividad
definitivamente instructora, no contradictoria, que culminara con el informe individual, ese
actividad encuentra sus propios limites en la razonabilidad de la actividad reglada,
imposibilitndose el ejercicio abusivo de tales facultades.
Debe destacarse que ello no modifica la carga de la prueba que pesa sobre los interesados, la
cual en cuestiones contradictorias se rige por normas comunes a la naturaleza de la relacin de
que se trate, lo cual no releva al acreedor de onus probandi de su insinuacin, como as
tampoco a aquel interesado que realiza alguna observacin o impugnacin. Ergo; estas reglas de
la carga probatoria quedan relativizadas por la inquisitoriedad sindical, y porque resultan
acotados los medios de prueba en esta etapa tempestiva, por lo que tendrn preeminencia la
instrumental que pueda acompaarse y la actividad sindical.
-

Observaciones e impugnaciones: Art. 34: Durante los DIEZ (10) das siguientes al
vencimiento del plazo para solicitar la verificacin, el deudor y los acreedores que lo hubieren
hecho podrn concurrir al domicilio del sndico, a efectos de revisar los legajos y formular por
escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las solicitudes formuladas. Dichas
impugnaciones debern ser acompaadas de DOS (2) copias y se agregarn al legajo
correspondiente, entregando el sndico al interesado constancia que acredite la recepcin,
indicando da y hora de la presentacin.
Dentro de las CUARENTA Y OCHO (48) horas de vencido el plazo previsto en el prrafo
anterior, el sndico presentar al juzgado un juego de copias de las impugnaciones recibidas
para su incorporacin al legajo previsto en el artculo 279.
La ley 19551 no estipulaba la posibilidad de impugnaciones dentro de la etapa extrajudicial de
verificacin, sino que impona la facultad de objetar el informe individual, o mas precisamente
el consejo del sindico ah contenido, tramite que se segua por el proceso de los incidentes
genricos, el cual no alcanzaba autoridad de cosa juzgada y poda ser pasible de revisin. Uno
de los mayores defectos del rgimen anterior fue lo dificultoso de resolver las impugnaciones
antes de la junta de acreedores.
El sistema de la verificacin tempestiva actual habilita un periodo de diez das hbiles luego de
vencido el plazo de insinuacin denominado en dicho articulo. Si bien no existen diferencias
sustanciales entre la observacin y las impugnaciones, podra decirse que las primeras se
refieren a defectos formales y las segundas a sustanciales o de fondo. Cabe dejar en claro que
para la ley ambos son utilizado en forma conjunta, por lo que cuando se refiere a impugnacin
debe considerarse incluida la observacin y viceversa. Se sostuvo que este periodo no queda
limitado a tales fines sino que lo interesados pueden acompaar nuevos elementos aclaratorios,

104

ampliatorios o sustentatorios de su derecho, conforme a la solicitud de verificacin presentada.

Si bien este rgimen pareciera otorgarle a la verificacin tempestiva un atisbo de contradictorio,
esto no es tan as, porque no existe sustanciacin ni produccin de prueba alguna, con
excepcin de la documental que pueda acompaarse con la impugnacin.
El actual rgimen tambin ha sufrido criticas, pues se ha excluido de la ley concursal la
posibilidad de impugnar el consejo de la sindicatura. La realidad de los hechos nos demuestra
que la posibilidad de impugnar los crditos y observar los pedidos de verificacin quedara
acotada al deudor, quien conoce la verdadera relacin existente con sus acreedores; sin tener
acceso a los libros del deudor en su caso, ni a otros elementos, los acreedores veran mucho mas
dificultosa la tarea de presentarse ante el sindico en los trminos del articulo. Igualmente las
deficiencias que pueden remarcarse del sistema actual son que no se garantiza la forma en que
los interesados tendrn acceso a los pedidos de verificacin en el acotado margen temporal en
que deben presentar las impugnaciones u observaciones y que no existe verdadero ejercicio de
defensa respecto de los acreedores impugnados u observados, lo que quedara reservado para la
etapa de revisin.
21.6 Informe individual del sindico: Art.. 35: Informe individual. Vencido el plazo para
la formulacin de observaciones por parte del deudor y los acreedores, en el plazo de VEINTE (20)
das, el sndico deber redactar un informe sobre cada solicitud de verificacin en particular, el que
deber ser presentado al juzgado. Se debe consignar el nombre completo de cada acreedor, su
domicilio real y el constituido, monto y causa del crdito, privilegio y garantas invocados; adems,
debe resear la informacin obtenida, las observaciones que hubieran recibido las solicitudes, por
parte del deudor y de los acreedores, y expresar respecto de cada crdito, opinin fundada sobre la
procedencia de la verificacin del crdito y el privilegio. Tambin debe acompaar una copia, que se
glosa al legajo a que se refiere el artculo 279, la cual debe quedar a disposicin permanente de los
interesados para su examen, y copia de los legajos
La tarea del sindico en la etapa tempestiva culmina con la presentacin de los informes individuales
sobre cada solicitud de verificacin. El plazo para presentar estos informes es perentorio, sin admitirse
el plazo de gracia, sin embargo, la presentacin fuera de termino, mas all de las sanciones que le
correspondan al sindico, no se vera afectada de nulidad, ya que dicho efecto no se encuentra previsto
por la ley. El sindico debe presentar un informe individual por cada solicitud de verificacin, es decir
que corresponder uno por cada acreedor que se haya insinuado. Cada informe debe ser autosuficiente
y bastarse a si mismo, para que con su simple lectura el juez concursal y los interesados tengan una
visin clara, precisa y fundada del pasivo concursal. La parte mas importante de estos informes
individuales es la expresin de opinin fundada del sindico sobre la precedencia o improcedencia del

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crdito insinuado y se graduacin, lo que constituye un verdadero dictamen tcnico, con la

explicaciones correspondientes y con el respaldo documental que deber constar en cada uno de lo
legajos.
La opinin y consejo del sindico emitido en los informes individuales quedaran enmarcados por la
pretensin del acreedor, sin que pueda expedirse ultra petita en cuanto al monto y la graduacin del
crdito (principio de congruencia)
Los informes individuales no resultan vinculante para el juez concursal, quien, si bien se vera
condicionado en cierta forma por lo aconsejado por el sindico, puede apartarse de este y resolver
conforme a la precedencia de cada insinuacin. La reforma de 1995 derogo la posibilidad de impugnar
los informes individuales. Sin embargo, parte de la doctrina admite la posibilidad de que los
interesados impugnen los informes individuales, en pos del resguardo de la garanta constitucional de
defensa en juicio, incidencia que no genera costas (Cmara Civ. Y Com Baha Blanca en plano y de
Mar del plata, tambin en pleno)
21.7 Sentencia de verificacin: Art. 36 Resolucin judicial. Dentro de los DIEZ (10) das
de presentado el informe por parte del sndico, el juez decidir sobre la procedencia y alcances de las
solicitudes formuladas por los acreedores. El crdito o privilegio no observados por el sndico, el
deudor o los acreedores es declarado verificado, si el juez lo estima procedente. Cuando existan
observaciones, el juez debe decidir declarando admisible o inadmisible el crdito o el privilegio. Estas
resoluciones son definitivas a los fines del cmputo en la evaluacin de mayoras y base del acuerdo,
sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente.
La etapa tempestiva de verificacin culmina con su sentencia dictada por el juez concursal dentro de
los diez das de presentados los informes individuales, la cual decide sobre la incorporacin de los
crditos insinuados y los privilegios invocados. Se trata de una verdadera sentencia interlocutoria que
debe estar fundada bajo pena de nulidad y decidir sobre las pretensiones incorporativas de los
acreedores, respetando el principio de congruencia. Tiene carcter declarativo-constitutivo respecto del
acreedor insinuante y no condenatorio. Y mas all de tratarse de una sentencia, no regula costas porque
la verificacin tempestiva no la genera.
As la ley determina diferentes moralizadores para el dictado de la sentencia verificatoria:
o En caso de que no haya existido observacin o impugnacin y el sindico haya
aconsejado admitir el crdito insinuado, el juez declara verificada la
acreencia si la estima procedente, no existiendo posibilidad de promover
revisin, pues hace cosa juzgada, salvo dolo. Ante la inexistencia de la
obligacin de verificar cuando el juez no crea procedente el crdito, la ley nada
dice respecto de la manera en que debe dictarse la resolucin, producindose

106

una verdadera laguna legal. Tonn (Y Graziabile tambin) dice que el juez
debe resolver la inadmisibilidad el crdito quedando habilitada la revisin.
o Cuando ha habido observaciones o impugnaciones del deudor o de otros
acreedores, cuando el consejo del sindico ha sido desfavorable y el juez
desestima aquellas y hace caso omiso del fundamento del sindico, declarar el
crdito admisible, siendo susceptible de revisin.
o En el mismo caso, pero cuando el juez hace lugar a alguna observacin o
impugnacin o se gua por el consejo desfavorable del sindico, declarara la
acreencia inadmisible, pudiendo ser revisada en el incidente correspondiente.
La sentencia de verificacin, como es principio general en el derecho concursal, resulta irrecurrible y
solo puede verse modificada a travs del incidente de revisin, cuando este sea procedente. Asimismo,
creemos que proceder la aclaratoria en el caso de omisiones o errores materiales.
o En la practica judicial se ha dado la posibilidad de declarar al crdito o al
acreedor por no presentado o decidir rechazando el pedido de verificacin,
entendiendo que nunca participo de l. Dicha forma de decisin surge cuando
existe un defecto formal en la demanda verificatoria que impide tener al
acreedor por insinuado. La diferencia es que esta sentencia no habilita el
incidente de revisin, sino que el acreedor deber intentar incorporar su crdito
a travs de un incidente de verificacin tarda., cargando con sus costas.
Art. 37: Efectos de la resolucin. La resolucin que declara verificado el crdito y, en su caso, el
privilegio, produce los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo.
La que lo declara admisible o inadmisible puede ser revisada a peticin del interesado, formulada
dentro de los VEINTE (20) das siguientes a la fecha de la resolucin prevista en el artculo 36.
Vencido este plazo, sin haber sido cuestionada, queda firme y produce tambin los efectos de la cosa
juzgada, salvo dolo. Como establece la primera y ultima parte de este articulo, la sentencia de
verificacin adquiere autoridad de cosa juzgada material, lo cual transpola sus efectos jurdicos intra y
extraconcurso. El efecto de la cosa juzgada material hace oponible la sentencia de verificacin a todos
los intervinientes en el concurso, como as tambin a todos los acreedores concursales no concurrentes.
Puede modificarse posteriormente el efecto de la cosa juzgada si, producida la quiebra del concursado,
se hace lugar a una pretensin de inoponibilidad concursal que modificara una acreencia o su
privilegio. Se dijo que ello se produce porque la quiebra modifica la integracin subjetiva de la causa al
aparecer otros acreedores y se modifica as el limite subjetivo de la cosa juzgada. Tambin se modifica
el limite objetivo de dicho efecto, al declararse la inoponibilidad de un determinado acto por existencia
de fraude.

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21.4 Ttulos idneos para verificar: No existen dudas de que el proceso verificatorio es
causal, pero las divergencias se plantean en cuanto a si en la etapa necesaria de verificacin, como en la
eventual, se debe quedar acreditada la causa de obligacin o si bien, como literalmente expone el Art.
32 en la etapa tempestiva es suficiente con que sta sea indicada.
El problema se plantea con los ttulos abstractos (Cheques y pagares), pues el documento se desvincula
de la relacin causal que la hace nacer.
En nuestra historia concursal, a principio del siglo XX y hasta principios de la dcada del 80, un grave
problema transitaba los concursos, pues quedaban incorporados concursalmente crditos inventados y
documentados en ttulos abstractos y quizs se dejaba afuera a verdaderos acreedores.
As la jurisprudencia reacciono con dos famosos plenarios de la Cmara Nac. Com., conocidos como
Traslinea (Pagare) y Difry (Cheque), a travs de los cuales se trato de poner un coto a la
situacin. Se sostuvo que el verificante con fundamento en ttulos abstractos deba declarar y probar la
causa determinante de la creacin del documento si el portador fuese el beneficiario inmediato, o las
determinantes de la adquisicin de estos por el portador, si se trata de un portador mediato. Se busco
as evitar la conciliacin fraudulenta entre el deudor y el acreedor.
En principio, tal jurisprudencia fue aplicada estrictamente, pero luego, a principios de los 90, ha
sufrido morigeraciones, limitndose su aplicacin a la etapa eventual (incidente de revisin y tarda).
As se sostuvo que en la etapa tempestiva es suficiente la indicacin (no la comprobacin) del monto,
causa y privilegio del crdito, presumindose de alguna manera la causa del negocio jurdico.
La corriente adoptada jurisprudencialmente y fuertemente defendida por la doctrina se ha definido por
una posicin mas bien cautelosa y eclctica, exigiendo en principio solo la acreditacin de la causa del
crdito en el tramite incidental y no en la verificacin tempestiva, donde basta su indicacin. (SC de
Mendoza Ecomet SA del 2002)
Graziabile, por su parte, sostiene que no se puede minimizar la verificacin tempestiva alegando que
basta la indicacin del monto, causa y privilegio, pues se necesita que quede comprobada. No
corresponde hacer una interpretacin literal del art32, sino que dicho articulo se debe asimilar a los
cdigos rituales, y para que los hechos alegados queden incorporados definitivamente al proceso, es
necesaria su comprobacin (art377 CPCCN). Es indispensable remitirse al derecho procesal comn. El
acreedor insinuante debe expresar claramente las circunstancias que dan origen al crdito al realizar el
pedido de verificacin, dejando para la etapa probatoria de la verificacin tempestiva la comprobacin
de sus dichos, a travs de la actividad del sindico; pero resulta inexorable que la prueba documental de
la cual surge el crdito sea presentada con el pedido de verificacin. Esto es necesario para conocer la
legitimidad del crdito.
No creemos que exista tal diferencia entre la verificacin tempestiva y la incidental, respecto de que en
la primera debe indicarse la causa y en la segunda es necesaria su prueba. Si la causa de la obligacin

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no se puede probar en la etapa tempestiva (a travs de los ttulos justificativos, es decir, prueba
documental, que es la nica que se puede producir en la etapa tempestiva) es necesario para que dichos
elementos queden incorporados al concurso que se inicie el correspondiente incidente de revisin. En
conclusin, es necesario e imperativo que la causa se pruebe con los ttulos justificativos pertinentes. El
acreedor solo debe dejar para el momento de la revisin aquella prueba que no se realice por el medio
indicado, pues admitirla en la etapa tempestiva importara desvirtuar la celeridad de sta.
Casos especiales de verificacin:
-

Crditos nacidos de sentencia con autoridad de cosa juzgada material: No se excluyen

de la verificacin aquellos crditos que surjan de una sentencia que ha alcanzado la
autoridad de cosa juzgada, cualquiera sea la materia decidida, pues es ineludible el
reconocimiento concursal del crdito y de su graduacin con posibilidad de
participacin de todos los acreedores. Ello, en virtud de que en el concurso no existe
extensin subjetiva de los efectos de la sentencia dictada contra el deudor. La cosa
juzgada material alcanzada por la sentencia es extraconcursal, por lo que debe
incorporarse concursalmente verificndose el crdito que de ella surge. En el proceso
ordinario o comn el actor (acreedor) persigue una condena a su favor a cumplir por el
demandado (deudor), en cambio en la verificacin de crditos se busca la
incorporacin a travs de su reconocimiento en el pasivo para desempearse dentro
del proceso universal en forma igualitaria a los dems acreedores. La sentencia
verificatoria firme, en cualquiera de las formas de insinuacin concursal en que pueda
ser dictada, es la que hace cosa juzgada material respecto de todos los acreedores. En
una postura con otra direccin, y aplicable respecto de todos los juicios de
conocimiento, se ha decidido que ni el sindico ni el juez concursal tiene facultades
para cuestionar el contenido emanado de aquella sentencia que ha adquirido autoridad
de cosa juzgada material pudindose impugnar esta por cosa juzgada fraudulenta o por
exorbitancia en relacin con circunstancias propias del concurso, pero no por
divergencias en el criterio para valorar los hechos o el derecho aplicable ya que afecta
a los terceros no intervinientes en forma refleja, resultndoles oponibles cuando no los
perjudique.

Crditos laborales: El acreedor laboral puede:

o Optar por el pronto pago (en caso de que proceda)
o Continuar la accin laboral
o Suspender el proceso y concurrir a la verificacin

109

En caso de que continu con la accin laboral, la sentencia que en dicho proceso recaiga ser
titulo verificatorio y con ella el acreedor deber concurrir a verificar su crdito como todo otro
acreedor. Ergo; si optare directamente por la verificacin, conforme al Art. 21 inc2, suspender
el juicio laboral o no podr iniciarlo, segn su caso, y deber transitar la verificacin concursal.
En beneficio de estos acreedores laborales, en caso de que elijan la verificacin, encontramos el
inc9 del Art273, el cual dispone que en las cuestiones contradictorias el Onus probandi se rige
por las normas comunes a la naturaleza de la relacin de que se trate. Para los casos donde se
juzguen relaciones laborales el juez concursal debera aplicar la regla in dubio pro Operario, y
la inversin de la carga probatoria, que dominan el derecho procesal del trabajo. Ergo,
entendemos que la aplicacin de estas premisas no debera afectar la naturaleza del proceso
concursal, por lo que su interpretacin deber ser resuelta restrictivamente por el juez del
concurso, sin que se vea afectada la actividad instructora del sindico y del juez. Por ello estos
principios funcionan de una manera dentro de la etapa tempestiva de verificacin, primando la
inquisitoriedad, pero muy distinta ser en la etapa eventual de verificacin y en general en
aquellos incidentes que se planteen, donde es imprescindible respetar las cargas de la prueba. El
tipo especial que representa el proceso concursal, si bien reconoce por propia disposicin la
regla laboral del in dubio pro operario la relativiza a travs de los propios principios que lo
rigen. En el mbito de la revisin se dijo que adems de aplicar los principio in dubio pro
operario y la inversin de la carga de la prueba, debe aplicarse el principio de la primaca de la
realidad cuando haya relacin de dependencia y pago de remuneracin (Fallo Vera C. Civ. y
Com. Mar del plata)
-

Crditos por honorarios judiciales: Se plantea la cuestin cuando la actuacin del

letrado en proceso preconcursal ha devengado honorarios, los cuales no fueron
regulados judicialmente antes de la presentacin en concurso del condenado en costas.
Corresponde en este caso que el letrado acreedor se presente a verificar su acreencia,
practicando liquidacin para tener base cierta del valor del juicio y estimado el monto
de los emolumentos a fin de que sean determinados teniendo en cuenta leyes locales
sobre honorarios judiciales. Si la presentacin se hace en la etapa tempestiva, el
sindico, al presentar el informe individual, debe limitarse a opinar, compulsando el
expediente donde se devengaron los emolumentos respecto de la viabilidad del
reclamo y del monto que corresponda. En la etapa eventual, resulta necesario, atento a
la carga probatoria que pesa sobre el acreedor, acreditar los elementos tenidos en
cuenta para determinar la base valorativa del juicio y la imposicin de costas contra el
concursado, limitndose el funcionario concursal a presentar su informe luego de
producida toda la prueba. Debe considerarse adems la autonoma que existe entre el

110

crdito por honorarios y el crdito principal discutido en el juicio donde fueron

regulados.
-

Crditos fiscales: En torno al tpico de las multas impuestas por incumplimiento de

deberes o cometimiento de infracciones al sistema fiscal se presenta un doble
problema. El primero respecto de la viabilidad de la verificacin de estas y el segundo
es la determinacin como concursal de aquellas impuestas luego de la apertura del
concurso pero por hechos acaecidos anteriormente.
En cuanto al primer problema:
o Atento que la multa tiene carcter de sancin personalsima, Cervini
(Presidente de la C. Civ. y Com. De Baha Blanca, en voto disidente) sostuvo
que aquellas configuran un castigo y como tal constituyen una pena de derecho
punitivo. Por lo tanto, y como sancin, revistes el carcter de intransferibilidad,
propio del carcter de las sanciones penales.
o Por nuestra parte, nos enrolamos en la contraria, seguida por la mayora de la
doctrina y la jurisprudencia (Suprema Corte de Mendoza y C. Civ. y Com de
Baha Blanca), la cual entiende que no existe ninguna disposicin especial que
determine la extincin de dicho crdito por la existencia del concurso, y debe
verificarse porque recae sobre el patrimonio in malis. Una postura eclctica
habilita la verificacin del crdito, para que en la quiebra se persiga por parte
del fisco, sobre el saldo que quedar luego de cobrados todos los acreedores.
En cuanto al segundo problema, la jurisprudencia, en tesis que apoyamos, a entendido que si
bien la creacin del ttulo que permite la determinacin del cometimiento de la infraccin y la
cualificacin de la sancin se produce luego de la presentacin concursal, debe considerarse
aqu que los hechos generadores de stas son anteriores a dicha fecha por lo que los crditos por
tales conceptos deben considerarse concursales.
Respecto de la determinacin de oficio de la deuda fiscal, el concurso no afecta el
procedimiento administrativo que debe seguirse a tal efecto con la participacin del deudor a
los fines del ejercicio del derecho de defensa, para luego procederse a la incorporacin
concursal a travs de la verificacin del crdito.
Asimismo creemos suficientes, a los fines verificatorios, las constancias de deudas debidamente
certificadas por autoridad administrativa, pues ellas no pueden ser menos que tener el alcance
probatorio de un instrumento pblico. En tales circunstancias acreditan la causa originaria de la
obligacin que se insina.

Obligacin de hacer instrumentada en boleto de compraventa: Dos teoras:

111

o Por un lado se sostiene que el acreedor no pretende con la oposicin del boleto
incorporarse al pasivo concursal, sino escaparse del concurso y excluir por
medio de la escrituracin un bien del dominio del fallido. Someterlo a la
verificacin importara la renuncia al derecho de escriturar.
o En posicin contraria, a la que adhiere Graziabile, se sostiene que primero hay
una imposibilidad de ejercer la accin individual de escrituracin y que el
acreedor que posee el boleto de compraventa debe convertirse en concurrente a
travs de la verificacin de su crdito, no encontrndose excluido de tal carga.
Si estamos en quiebra, prima el pago en especie (art146). Si es concurso
preventivo, la obligacin se convierte a moneda de curso legal. Aunque se ha
aplicado analgicamente el art146 para desinteresar al acreedor en especie
(Fallo Ramos de Loperfidio C. Nac. Com. Sala E)
21.8 Incidente de revisin:
-

Para Graziabile, es una verdadera accin, que se incoa para evitar que se produzcan
los efectos de la cosa juzgada de la declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad de
un crdito pronunciada la sentencia de verificacin tempestiva.

Para otros, se trata de un recurso contra la sentencia de verificacin tempestiva del

art36, el cual puede asimilarse al recurso procesal de la reposicin o revocatoria.

Segn Graziabile, la revisin se diferencia netamente de los recursos, porque en ellos el tema a
resolverse queda acotada dos presupuestos: las cuestiones introducidas por las partes y lo resuelto por
el juez. Sin embargo, en la accin de revisin, si bien la pretensin se encuentra acotada al pedido de
verificacin (en cuanto al monto, la causa y el privilegio), al ejercerse la revisin se podrn incorporar
nuevos elementos no alegados en la etapa tempestiva y el juez al resolver no queda circunscripto a la
resolucin dictada en la oportunidad del art36, sino que necesariamente variara su enfoque en cuenta a
las nuevas cuestiones incorporadas. El principio de congruencia en el recurso tiene un tope: las
cuestiones introducidas en el proceso y de ellas solo las que fueron materia de agravio. En la accin de
revisin la congruencia se simple resolviendo aquello pero tambin los nuevos planteos introducidos.
Requisitos y sujetos legitimados. Rol del sindico: La revisin es un remedio procesal que busca la
revocacin de la decisin recada sobre un crdito en la oportunidad del Art. 36, el cual se ejerce a
travs de una accin. Para lograr ello, el incidentista, deudor acreedor, demandadicha revocacin, en
ejercicio de una accin que excita la jurisdiccin para desarrollarse en un proceso contencioso y pleno.
La revisin no se limita a un reexamen del crdito, ni en aplicar la ley que a l le corresponde o a
ponderar las pruebas producidas, son que la revisin importa un nuevo planteo de la cuestin, con

112

nuevas pruebas e incluso nuevas alegaciones de derecho, aunque siempre respetando el principio de
congruencia respecto de la insinuacin realizada tempestivamente; la pretensin tiene su objeto ya
determinado. La revisin puede hace modificar totalmente el fallo de la sentencia de verificacin, sin
que en ella se haya aplicado mal el derecho, ni que se hayan valorado mal las pruebas, sino porque en
la revisin al ejercerse una accin se provoca no solo un nuevo examen, sino que incluso realizarse
desde otro enfoque y con otras pruebas, lo que hace que eventualmente se modifique la sentencia de
verificacin, pero por valorarse cuestiones jurdico-fcticas diferentes a las opuestas en la verificacin
tempestiva. La sentencia del 36 se dicta valorando solamente la instrumental aportada por el deudor y
el acreedor y los elementos aportados por el sindico. En la revisin se posibilita la utilizacin de
muchos elementos probatorios, que en ningn caso podran ponderarse en la etapa tempestiva.
En definitiva, se trata de un juicio de conocimiento, pleno y sumario, cuyo requisito primordial de
procedencia es que la sentencia de verificacin haya declarado admisible o inadmisible el crdito o el
privilegio insinuado. Es decir, cuando el crdito en cuestin, en el periodo verificatorio tempestivo, ha
sido observado por el sindico, deudor o acreedor, incluimos aqu tambin el caso en que, sin haber
observaciones, el juez declara inadmisible el crdito por considerarlo improcedente. No se admite la
revisin para los casos en que se ha declarado verificado u crdito.
Los sujetos legitimados, respecto de la legitimacin activa son los interesados, es decir, aquellos que
de la revisin puedan recibir una ventaja o hayan sufrido un perjuicio por la resolucin del juez. No
solo el afectado se encuentra legitimado, sino todos los presentados a verificar con resolucin
incorporativa. Para el caso en que se haya declarado inadmisible un crdito, el acreedor insinuante es el
legitimado, en caso de declaracin de admisibilidad, los legitimados son el deudor y cualquier otro
acreedor insinuante. Sin embargo, existe una minora que le otorga legitimacin al sindico para
promover la verificacin, en resguardo del orden publico y por ser contradictor legal cuando su
dictamen fue desfavorable, y especialmente, en la quiebra, atento a la perdida de la legitimacin
procesal del fallido o lo que se ha llamado legitimatio ad processum. Creemos que no es as porque el
sindico es un funcionario publico imparcial que actual como dictaminante en la conformacin del
pasivo concursal, no ejerciendo roles de parte, ni de contradictor. En cuanto a la legitimacin pasiva,
le corresponde al deudor concursado cuando el incidente es promovido por un acreedor cuyo crdito
fue declarado inadmisible, en cambio, el sujeto pasivo es un acreedor cuando el incidentista, pretende
excluir su crdito que ha sido declarado admisible. Nunca existe legitimacin pasiva del sindico.
IMPORTANTE: La no contestacin de la demanda de revisin o el allanamiento del deudor a ella
carece de fuerza vinculante para el juez, debido al carcter inquisitivo del proceso, excluyndose la
posibilidad de autocomposicin para incorporarse al pasivo; ergo, si puede allanarse el acreedor
revisionado porque se trata de materia por el disponible. El silencio no importa reconocimiento alguno
ni tiene el deudor carga procesal de expedirse expresamente.

113

En cuanto al rol del sindico, deber presentar su dictamen fundado a travs de un informe luego de
concluida la etapa de prueba. Creemos que cualquier acreedor concursal concurrente puede intervenir
como tercero interesado en una revisin. No tiene nada que ver si realizo observacin o no del pedido
de verificacin, porque estamos en otra instancia con diferente naturaleza.
Una particularidad que se ha dado en la practica judicial es la admisin de la revisin para incorporar al
crdito un privilegio no invocado tempestivamente, posicin de la que disentimos, teniendo en cuenta
que la revisin queda circunscripta al thema insinuado en oportunidad del Art. 32, y en caso de
omisiones de crditos o privilegios, lo cual no implica presumir su renuncia, corresponde recorrer a
dicho acreedor el incidente de verificacin tarda, hacindose cargo, como veremos de las costas que
genere.
Tramite y otros aspectos procesales: La revisin tramita por las normas genricas de los incidentes, y
al tratarse de una accin tributa la tasa de justicia correspondiente. Debe deducirse dentro de los veinte
das siguientes a la fecha de la sentencia de verificacin tempestiva (no desde que esta queda
notificada), salvo que dicha sentencia haya sido dictada vencido el plazo legal, donde deber correr el
termino de interposicin a partir de que dicha resolucin queda notificada por nota. Esto se resolvi As
en el fallo Rafiki de la Cmara Nac. Com en pleno del 2006. Lo que el plenario vino a resolver es la
incertidumbre de un plazo que dependiera de un hito variable (momento en que el juez dicta una
resolucin), pues tal sentencia del art36 puede ser dictada temporneamente dentro de los diez das de
la presentacin del informe individual. Tampoco previ la ley que la revisin pudiera deducirse dentro
de los veinte das desde que toma nota la sentencia del art36, sino derechamente desde la fecha de su
dictado. El fallo sent doctrina sobre el modo de calcular el vencimiento del plazo para deducir
revisiones. Sintticamente, sostuvo:
a) El inicio del plazo previsto en el art37, segundo prrafo, de la ley 24.522 no se
encuentra subordinado a la notificacin de la resolucin del art36 de esa ley, cuando
esa resolucin se dict al dcimo da -o al trmino del plazo diferente que
expresamente haya sido aplicado en la causa- de presentado el informe individual, o al
dcimo da a contar de la fecha en que, previsiblemente y segn lo indicado en el auto
de apertura del concurso preventivo o en la sentencia de quiebra o en alguna decisin
judicial expresa modificatoria de la fecha inicial, ese informe deba ser presentado.
b) Si la citada resolucin hubiese sido dictada con anterioridad al tiempo en que
previsiblemente debi ser producida, el plazo para interponer revisin se contar desde
ese previsible momento, es decir desde el dcimo da. (El plazo corre desde que debi
ser dictada)

114

c) El inicio del plazo previsto en el art37, segundo prrafo, de la ley 24.522, se encuentra
subordinado a la notificacin por ministerio de la ley de la resolucin del art36 de la
ley 24.522 cuando dicha resolucin fue dictada con posterioridad al plazo de diez das
en que, previsiblemente, hubo de ser emitida. (El plazo corre desde que la resolucin
queda notificada por nota)
Por otra parte, cabe destacar que se admite su interposicin dentro del plazo gracia procesal ya que no
existe ningn otro acto procesal que quede concatenado con el incidente de revisin. Se sustancia ante
el mismo juez que declaro admisible o inadmisible el crdito. El acreedor debe acreditar la causa de la
obligacin que pretende incorporar al pasivo concursal. La instancia perime a los tres meses de
inactividad procesal. La sentencia rechazara el incidente o al admitirlo se pronunciara verificando el
crdito, no existe aqu pronunciamiento sobre admisibilidad o inadmisibilidad. Dicha sentencia
interlocutoria deviene apelable y se notifica por nota, aunque algunos entienden que debe darse a
conocer por cedula o personalmente, por aplicacin de las reglas procesales locales (Doctrina de la
CSJN y de la Suprema Corte de Bs. As.). Es IMPORTANTE saber este ultimo criterio.
21.9 Revocacin por causa de dolo: La autoridad de cosa juzgada que adquiere la
sentencia verificatoria concursal se ve afectada cuando sta, por existencia de dolo, es revocada
conforme a la accin estipulada en el Art. 37.
Procede la accin contra la sentencia dictada en la etapa tempestiva de verificacin que declara
verificado el crdito o contra la que lo declara admisible o inadmisible sin que haya interpuesto es
incidente de revisin. No resulta admisible contra la sentencia dictada en los incidentes de revisin o
verificacin tarda.
El dolo debe reunir los requisitos del Art. 932, es decir que debe ser grave, causa determinante de la
accin, que haya provocado un dao importante y que no exista dolo reciproco, sin excluir la
connivencia entre deudor y acreedor.
La accin tramita por juicio ordinario, ante el juez concursal y puede ser incoada tanto por el
concursado como por cualquier acreedor verificado, declarado admisible o inadmisible, que haya
conocido la existencia del dolo luego de la verificacin, o luego de vencido el plazo para revisionar. El
legitimado pasivo ser el concursado cuando la accin va contra una acreencia no incorporada o contra
el acreedor cuyo crdito se pretende excluir del pasivo. El sindico carece de legitimacin. La
interposicin de la accin caduca a los noventa das contados desde la fecha del dictado de la sentencia
de verificacin. La sentencia que se dicte resulta apelable.

115

21.10 Verificaciones tardas: El hecho de que el acreedor concursal no concurra a insinuar

su crdito ante la sindicatura no le hace perder su derecho, pudindose incorporar al concurso a travs
del incidente de verificacin tarda o ejerciendo la accin individual correspondiente en caso de que el
concurso haya concluido, pero debe hacerse dentro de los 2 aos de producida la presentacin
concursal. En ambos casos la competencia le corresponde al juez concursal.
Entendemos que la accin individual es aquella la cual podra recurrir el acreedor en caso de que su
deudor no estuviere concursado, debiendo ser un juicio de conocimiento por el carcter causal de la
verificacin de crditos y donde la sentencia valdr como pronunciamiento verificatorio. Aqu no hay
actuacin de la sindicatura, porque su actuacin a cesado con la conclusin del concurso y tampoco
corresponde admitir la participacin de los dems acreedores; si bien la sentencia les ser oponible,
quedan a su disposicin las acciones de revocacin por causa de dolo, la impugnacin del acuerdo o la
nulidad.
En caso de que la verificacin tarda tramite por incidente, las partes sern el acreedor no presentado
tempestivamente o por crdito o privilegio no insinuado ante el sindico y el deudor. El sindico, como
funcionario tcnico imparcial, deber presentar un informe dictaminante, con opinin fundada, luego
de concluida la etapa probatoria, sin asumir nunca el rol de parte ni siquiera en caso de quiebra. Debe
admitirse aqu la participacin de acreedores verificados o declarados admisibles para que intervengan
voluntariamente en el incidente, como terceros interesados.
La sentencias que se dicten sern apelables: la de la accin individual por aplicacin de las reglas
procesales locales y la del incidente por disposicin del art285. Corresponde regular honorarios a la
sindicatura en estos incidentes cuando las costas sean a cargo del acreedor.
Antigua jurisprudencia (Cam. Nac. Com. En pleno y C. Civ. y Com. De Baha Blanca) tiene dicho que
las costas de la verificacin tarda deben ser impuestas al acreedor, independientemente del resultado
del juicio, por la demora en insinuarse en el pasivo. Sin perjuicio de ello, se aplicara el principio de la
derrota cuando:
-

Existiera alguna oposicin infundada y dilatoria por parte del deudor

Cuando el acreedor se vio imposibilitado, por causas no imputables, a presentarse

tempestivamente a verificar.

Prescripcin concursal: La ley 24.522, en su Art. 56, dispone una prescripcin concursal abreviada de
los crditos, la que se produce a los dos aos desde la presentacin en concurso preventivo, salvo que
el plazo prescriptivo sea menor y se cumpla con anterioridad. Sin embargo se hace una diferencia: se
otorga la posibilidad de iniciar la verificacin sin tener en cuenta el plazo prescriptivo solamente a
aquellos acreedores que tengan sentencia firme en juicio que haya tramitado ante un tribunal distinto al

116

del concurso, si presentan la verificacin dentro de los 6 meses de haber quedado firme dicha
sentencia, pero no as si dicho proceso tramito ante el juez concursal.
Se aplican las causales de interrupcin y suspensin de otros ordenamientos. La prescripcin siempre
es a pedido de parte, nunca puede ser dispuesta de oficio por el juez.
Es aplicable a la quiebra? En principio, la prescripcin abreviada concursal, no resulta aplicable en la
quiebra. Primero porque se ubica dentro del capitulo dedicado al concurso. Adems se trata de una
norma que en su operatividad presupone la existencia de un acuerdo y su homologacin, esto es un
concurso preventivo exitoso. Su efecto junto con el de la novacin es posibilitar el saneamiento de la
situacin del concursado. No existe posibilidad de aplicacin analgica, pues su interpretacin, como
medio extintivo de las obligaciones, debe ser restrictiva. (Fallo Iseppi de la C. Civ. y Com de Baha
blanca)
Sin embargo, encontramos algunas particularidades en el ordenamiento concursal que hacen que la
prescripcin bienal pueda ser opuesta a la quiebra. Categricamente, y sin ningn tipo de dudas, no se
aplica en la quiebra directa que se declara sin existencia de concurso preventivo anterior pendiente.
Distinto es el caso en que se trate de una quiebra indirecta, por incumplimiento del acuerdo
homologado, o de una quiebra directa dictada estando pendiente el cumplimiento de una acuerdo
homologado. Consideramos aqu que si la prescripcin concursal se ha operado en el concurso
preventivo homologado, tiene virtualidad en la quiebra. Ello porque la accin prescripta no renace, solo
se declara su extincin al momento en que esta se ejerce aunque el demandado estuviese en quiebra,
siempre que sea opuesta por el deudor.
Los presupuestos de la existencia de la prescripcin concursal abreviada son el transcurso del termino
de dos aos desde la presentacin del concurso( o los seis meses desde la sentencia firme) o cumplidos
dentro del concurso preventivo, y la sentencia judicial que la declare en el concurso preventivo o que
declare en la quiebra la prescripcin operada en el concurso preventivo homologado, la cual puede
oponerse en la quiebra indirecta luego declarada por frustracin del acuerdo o en la quiebra directa
declarada estando pendiente el cumplimiento de un acuerdo homologado, haya existido o no
declaracin judicial, siempre que casos de quiebra indirecta solo puede oponerse aquella prescripcin
de clarada por sentencia recada en autoridad de cosa juzgada en el concurso preventivo, sin importar la
forma en que este culmine.
22.1 Informe general del sindico. Oportunidad y contenido: Art. 39: Oportunidad y contenido.
Treinta (30) das despus de presentado el informe individual de los crditos, el sndico debe presentar
un informe general, el que contiene:
1) El anlisis de las causas del desequilibrio econmico del deudor.

117

2) La composicin actualizada y detallada del activo, con la estimacin de los valores probables de
realizacin de cada rubro, incluyendo intangibles.
3) La composicin del pasivo, que incluye tambin, como previsin, detalle de los crditos que el
deudor denunciara en su presentacin y que no se hubieren presentado a verificar, as como los dems
que resulten de la contabilidad o de otros elementos de juicio verosmiles.
4) Enumeracin de los libros de contabilidad, con dictamen sobre la regularidad, las deficiencias que
se hubieran observado, y el cumplimiento de los artculos 43, 44 y 51 del Cdigo de Comercio.
5) La referencia sobre las inscripciones del deudor en los registros correspondientes y, en caso de
sociedades, sobre las del contrato social y sus modificaciones, indicando el nombre y domicilio de los
administradores y socios con responsabilidad ilimitada.
6) La expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos, hechos y circunstancias que
fundamenten el dictamen.
7) En caso de sociedades, debe informar si los socios realizaron regularmente sus aportes, y si existe
responsabilidad patrimonial que se les pueda imputar por su actuacin en tal carcter.
8) La enumeracin concreta de los actos que se consideren susceptibles de ser revocados, segn lo
disponen los artculos 118 y 119.
9) Opinin fundada respecto del agrupamiento y clasificacin que el deudor hubiere efectuado
respecto de los acreedores.
10) Deber informar, si el deudor resulta pasible del trmite legal prevenido por el Captulo III de la
ley 25.156, por encontrarse comprendido en el artculo 8 de dicha norma.
El sindico debe presentar el informe general treinta das despus de presentado el informe individual,
coincidiendo con la fecha en que vencera el plazo para plantear los incidentes de revisin contra la
sentencia de verificacin tempestiva. La presentacin extempornea del informe no lo invalida, sin
perjuicio de la sanciones que puedan imponrsele al funcionario concursal. El informe general se
presenta en el concurso preventivo, y en la quiebra solamente en los supuestos especiales determinados
en el Art. 88, es decir, siempre que exista periodo informativo. El Art. 39, determina detalladamente el
contenido que corresponde al informe general, informacin que hace al patrimonio del concursado y a
su actividad empresarial en su caso importar la culminacin de toda actividad inquisitivo-informativa
de la sindicatura que debe quedar plasmada radiograficamente en este informe. Se sostuvo que la
enumeracin que hace el Art. 39 no es taxativa, sino que menciona el contenido mnimo del informe
general, por lo que el sindico podr ampliar algunos aspectos, o incorporar elementos no enunciados
por la ley, en la medida en que considere que dicha incorporacin es conducente a una mas completa y
mejor exposicin de la situacin del concursado. La versin del sindico debe ser objetiva e imparcial,

118

sin necesidad de coincidir con los datos aportados por el concursado en su demanda y sin ser
vinculante para el juez.
-

Causas del desequilibrio econmico: (Inc. 1) Ello importa la operacin lgica que
debe realizar el funcionario para explicar al juez y a los interesados los motivos
trascendentes que han llevado al concursado a la crisis de desequilibrio que afecta su
patrimonio, a travs de la indagacin tcnica de la situacin.

Composicin del activo: (Inc. 2) Se busca con este inciso y el siguiente la perfecta
composicin patrimonial del concursado, para as conocer su realidad econmicofrananciera. Debe describirlo en forma analtica, descriptiva y estimativa. Se exige al
sindico no solo que estime en el informe general los valores probables de realizacin
de cada rubro que compone al activo, sino que ahora incluya tambin a los intangibles.

Composicin del pasivo: (Inc. 3) Se busca as presentar una informacin mas

puntillosa del pasivo, no solo teniendo en cuenta la composicin del pasivo concursal
concurrente, sino previsiblemente considerando las posibles verificaciones tardas que
pudieran iniciarse, para as poder conocer el pasivo real del concursado. Tambin
corresponde aqu que el sindico individualice los crditos posconcursales, ya sean los
originados por conservacin y justicia, los que resultan prededucibles, como aquellos
correspondientes a la continuacin de la actividad de la concursada.

Libros comerciales: (Inc. 4) Corresponde el anlisis sobre todos los libros que se
lleven, porque, no siendo el concursado necesariamente comerciante matriculado con
obligacin de llevar contabilidad, es indispensable que el sindico informe sobre los
libros comerciales, aunque no contables, que se lleven para aportar elementos
objetivos que debern ser conocidos por el juez y los acreedores.

Inscripcin registrales: (Inc. 5) Para confeccionar el informe el sindico no solo debe

indagar sobre las inscripciones denunciadas en cuanto a su veracidad sino tambin
respecto de su vigencia.

Estado de cesacin de pagos: (Inc. 6) Corresponde al sindico en el informe general

expresar concretamente la poca en que se produjo el estado de cesacin de pagos,
fundando su dictamen, sealando los hechos y circunstancias que lo determines. No es
suficiente que el sindico se remonte al primer incumplimiento, pues pudiendo ser
revelador de aquel estado, no necesariamente sea su comienzo. No se requiere que el
sindico indique la fecha concreta del comienzo o fije el periodo de retroaccin.

Regularidad de los aportes sociales: (Inc. 7) Esta exigencia queda limitada para el caso
de sociedades, y segn el tipo y el contrato social de que se trate deber informarse.
En cuanto a los aportes, la importancia de esta informacin se traspasa del concurso

119

preventivo a la quiebra, pues all donde adquiere virtual relevancia ante la posibilidad
de ejercer las acciones de responsabilidad sociales y familiarias, y ante la exigibilidad
de los aportes no integrados que produce la quiebra, para as incrementar el activo.
-

Agrupamiento y clasificacin e acreedores: (Inc.9) La ley 24.522 requiere que la

sindicatura opine, en forma fundada, respecto del agrupamiento y clasificacin que el
deudor haya hecho de sus acreedores. Para ello deber tener en cuenta las pautas dadas
por la le para el agrupamiento y la clasificacin de acreedores. Debe limitarse a
analizar si la propuesta de agrupamiento es compatible con el concurso preventivo y
con la ley y si los crditos seleccionados por el deudor para formar cada categora,
como los fundamentos dados, no son manifiestamente irrazonables.

Defensa de la competencia: (Inc.10) Exige la ley (25.589) que el sindico informe sobre
la posibilidad de que el deudor sea pasible de tramite del Capitulo III de la ley 25.156,
defensa de la competencia, es decir que se puedan realizar concentraciones y fusiones
empresarias cuando la empresa encuadra en el Art. 8 de dicho cuerpo legal. Se trata de
casos que involucren la toma de control de una o varias empresas. La informacin que
detalle aqu la sindicatura tendr virtual importancia para el procedimiento del atr. 48.
es necesaria toda la informacin que permita conocer la ubicacin de la concursada en
el mercado y la injerencia que pueda tener la transferencia de las acciones. Se sostuvo
que tambin tendr efecto esta informacin que brinde el sindico para la exclusin de
acreedores que ejerzan competencia desleal con la concursada, en la participacin de
las conformidades para aprobar el acuerdo preventivo, pues en beneficio propio
podran hacer fracasar el acuerdo. Para nosotros, las exclusiones del Art. 45 son
taxativas.

22.2 Observaciones: Art40 Dentro de los DIEZ (10) das de presentado el informe previsto
en el artculo anterior, el deudor y quienes hayan solicitado verificacin pueden presentar
observaciones al informe; son agregadas sin sustanciacin y quedan a disposicin de los interesados
para su consulta.
Se incluyen como legitimantes activos a aquellos que se hayan insinuado tempestivamente, sin
importar si fueron declarados verificados, adminisble o inadmisibles, o si han interpuesto o no
incidente de revisin, como as tambin aquellos que iniciaron la verificacin tarda. Se excluye toda
posibilidad a los terceros, que bajo la ley 19551 si estaban posibilitados.
Unidad 12: El acuerdo preventivo: categorizacin de acreedores, propuesta de acuerdo y
salvataje.

120

23.1. La categorizacin de los acreedores. El principio de igualdad de la

ley 19551: La reforma de 1995 introdujo importantes modificaciones en este captulo de la ley,
siendo esencial la eliminacin de la junta de acreedores y la sustitucin del voto de los acreedores por
las conformidades de aquellos exigidas por la ley 24.522 para lograr el acuerdo. Tambin tiene
significativa importancia la posibilidad de categorizar acreedores para formularles propuestas
diferenciales.
La paridad entre los acreedores se representa como una igualdad en igualdad de condiciones. No debe
ser considerada aritmticamente, sino analizada a travs de la justicia distributiva. En principio esta
igualdad se ve relativizada por las preferencias incluidas en la ley concursal. Y en referencia al
acuerdo preventivo, legislado primordialmente para acreedores quirografarios, se impona
histricamente que se presenta la misma propuesta para este tipo de crditos; sin embargo, la ley
24.522 relativiz, tambin en ese aspecto, este principio paritario permitiendo la categorizacin de
acreedores para presentarles propuestas diferenciadas, considerndose las diferentes situaciones de
aquellos, lo que la ley 19.551 slo permita para los acreedores privilegiados. De esta manera el
principio de la par condicio creditorum, entendido por la comunidad de sacrificio entre los acreedores,
fue mutndose a travs del tiempo, flexibilizndose.
Se pasa de una par condicio creditorum absoluta respecto de los crditos quirografarios a una
relativizada paridad de tratamiento.
Categorizar a los acreedores consiste en agruparlos en forma fundada en clases, teniendo en
cuenta las caractersticas y naturaleza de los crditos. Es una forma de facilitar el logro del
acuerdo por parte del deudor a travs de la presentacin de propuestas diferenciadas.
23.2 El rgimen de la ley 24522:
Propuesta de categorizacin: Como primera medida cabe aclarar que si bien ha habido posturas que
consideraron que la categorizacin corresponde a crditos, y otras que hubiesen preferido que la ley
agrupe crditos y no acreedores, por nuestra parte, conforme lo estipula la ley, entendemos que se trata
de la categorizacin de los acreedores.
Son los acreedores los cuales debern presentar sus conformidades a las propuestas, considerndose
todos los crditos que tengan a su favor, y siendo la finalidad de la categorizacin posibilitar al
concursado presentar propuestas diferenciadas a sus acreedores; carecera de sentido clasificar crditos
con el riesgo de que un mismo acreedor con pluralidad de acreencias- se encuentre incluido en ms de
una categora, y a l se le dirija ms de una propuesta y tenga la posibilidad de prestar conformidad o
no en un nmero igual de oportunidades.

121

Art. 41: Clasificacin y agrupamiento de acreedores en categoras. Dentro de los DIEZ (10) das
contados a partir de la fecha en que debe ser dictada la resolucin prevista en el artculo 36, el
deudor debe presentar a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de agrupamiento y
clasificacin en categoras de los acreedores verificados y declarados admisibles, la naturaleza de las
prestaciones correspondientes a los crditos, el carcter de privilegiados o quirografarios, o cualquier
otro elemento que razonablemente, pueda determinar su agrupamiento o categorizacin, a efectos de
poder ofrecerles propuestas diferenciadas de acuerdo preventivo.
La categorizacin deber contener, como mnimo, el agrupamiento de los acreedores en TRES (3)
categoras: quirografarios, quirografarios laborales -si existieren- y privilegiados, pudiendo -inclusocontemplar categoras dentro de estos ltimos.
Crditos subordinados. Los acreedores verificados que hubiesen convenido con el deudor la
postergacin de sus derechos respecto de otras deudas, integrarn en relacin con dichos crditos una
categora.
En cuanto al trmino de presentacin de la propuesta de categorizacin, la ley especfica que debe
contarse desde la fecha en que debera dictarse la sentencia de verificacin y no desde la fecha en que
aqulla efectivamente sea pronunciada, y en caso de que no se dicte oportunamente, se sostuvo que el
concursado deber tener en cuenta el informe individual del sndico y los acreedores por l aconsejados
admitir. Para nosotros, atento a que el concursado categorizar acreedores con crditos verificados y
declarados admisibles, resulta coherente que el plazo para presentar la propuesta de categorizacin se
cuente desde el dictado de la sentencia de verificacin, y si sta no se dictase en tiempo oportuno, el
juez debera posponer la fecha para presentar el informe general, forma en que no se ver afectado el
derecho de los acreedores para observarlo y con ello la categorizacin hecha por el deudor. En
definitiva, la propuesta de categorizacin debera presentarse a los 20 das de presentado el informe
individual, contndose los 10 das de presentado aqul en que debera dictarse la sentencia del art36, y
los 10 das que determina el art41, a partir de dicha fecha.
La propuesta de categorizacin que realice el deudor concursado debe ser fundada, para lo cual
debern tenerse en cuenta, conforme lo enuncia la ley, los montos de los crditos, la naturaleza de la
presentacin de los crditos, las preferencias de stos y cualquier otra circunstancia que
razonablemente determine el agrupamiento. Creemos que el principal elemento para tener en cuenta
por el concursado al momento de categorizar es la causa de las acreencias. La falta de fundamento, si
bien la ley no impone sancin alguna, puede desembocar en el rechazo por parte del juez de las
categoras propuestas.
El fundamento de la categorizacin debe apoyarse en su razonabilidad y conveniencia. La
razonabilidad ser evaluada tanto por el concursado como por el juez al momento de resolver sobre la
categorizacin e implica un limite a la conveniencia en funcin del trato paritario que impone la par

122

condicio a fin de evitar la discriminacin irracional o arbitraria, tendiente a neutralizar la disidencia de

algn acreedor. La conveniencia se vincula con la mejor chance de obtener las conformidades a la
propuesta y con la posibilidad de cumplimiento de stas, y se refleja en la eficacia de la categorizacin.
Ms all de la literalidad de la ley, no existe obligacin por parte del concursado de presentar la
propuesta de categorizacin, sino que se trata de una facultad, ya que la ley no prev sancin alguna
por la omisin de presentar la propuesta de categorizacin, lo que implicara la presentacin de
propuesta nica.
Tambin la ley estipula categoras mnimas que debe contener la propuesta de agrupamiento que haga
el concursado. Debe estipular, si existieren y si se pretendiese realizar propuestas de acuerdo
diferenciadas, a los acreedores quirografarios, a los acreedores quirografarios laborales y a los
privilegiados. Es decir que la existencia de categoras mnimas queda supedita a la presentacin de
propuestas diferenciadas.
Como los crditos laborales son en su mayora privilegiados, siendo quirografarios solamente las
remuneraciones y subsidios familiares debidos ms all de los seis meses, los intereses posteriores a los
dos aos a partir de la mora (arts. 246, inc. 1, y 248), y los acreedores laborales que renuncien a su
privilegio, la nica justificacin que tendra obligar a categorizar y proponer propuesta diferenciada
para los laborales quirografarios sera no dejar sometidos a stos a la decisin de los dems
quirografarios, obligando al concursado a negociar un acuerdo especficamente con ellos. Pero el
argumento sera contraproducente para el concurso si nos encontrsemos ante un solo acreedor laboral
quirografario, quien con su sola voluntad sellara la suerte del concurso, salvo la estrictsima facultad
del juez de imponer el acuerdo.
Resulta incontrastable que si el fundamento de la renunciabilidad del privilegio laboral es posibilitar
que estos acreedores, si as lo desearan, coadyuven al deudor a lograr el acuerdo, no tiene sentido su
categorizacin separada, pues su conformidad en nada favorecera a la obtencin de las mayoras. Sin
perjuicio de que debera analizarse cada caso en particular, a fin de evitar el abuso y el fraude a la ley,
no existen razones de fondo que aconsejen obligar al concursado a categorizar y presentar una
propuesta diferenciada para los acreedores laborales quirografarios. Si decide categorizar, debe colocar
a los quirografarios laborales separadamente.
En caso de existencia de crditos subordinados, es decir, cuando se convino la postergacin de los
crditos a favor de otros, dichos acreedores, y slo respecto de dichos crditos, integrarn una categora
distinta, prescribe la ley, a lo que agregamos que as ser slo si el concursado pretende, como venimos
afirmando, ofrecer propuestas diferenciadas. Si embargo, entendemos que sera mucho ms productivo
que dichos acreedores sean categorizados teniendo en cuenta las pautas determinadas para el resto,
porque se tratara de crditos con diversidad de naturaleza, sin que puedan advertirse quiz
caractersticas comunes. Sin que est previsto por la ley, entendemos que en caso de que se admitan

123

acreedores luego de la propuesta de categorizacin que haga el deudor, el juez concursal resolver a
qu categora razonablemente deben incorporarse, sin perjuicio de que cada acreedor podr optar entre
las diversas propuestas alternativas para la clase, en caso de que existan.
Resolucin de categorizacin: Previa opinin del sndico en su informe general sobre la propuesta de
categorizacin, y considerndose las eventuales observaciones a ste, en su primer prrafo, el art42,
determina que dentro de los diez das de finalizado el plazo para presentar aquellas observaciones al
informe general, el juez resolver fijando definitivamente las categoras y determinando los acreedores
que compondrn cada una de ellas.
La opinin fundada exigida al sndico, sobre la propuesta de categorizacin, slo versar sobre la
razonabilidad de sta y no sobre su conveniencia, lo que se ha reservado al concursado. Las
observaciones de los acreedores deben versar sobre la razonabilidad y sobre la personal inclusin en
una categora, reservndose el anlisis de conveniencia para el momento de prestar o no conformidad a
la propuesta.
El juez analizar solamente la razonabilidad, estando excluida de su rbita de juzgamiento la
conveniencia de sta. Quienes en definitiva valorarn la conveniencia sern los acreedores al
conformar o no el acuerdo.
Surge claramente del texto legal que, en caso de irrazonabilidad, el juez tiene facultades para modificar
la propuesta, tanto respecto de las distintas categoras formadas, como de los acreedores que las
componen. En cuanto a las categoras, entendemos que el juez podr excluir alguno y reorganizar a los
acreedores que la componan pero no creemos razonable que pueda crear nuevas categoras no
propuestas por el deudor, pues no conoce el carcter de la propuesta que se pretende hacer, salvo que se
trate de un reestructuracin de la categorizacin propuesta, desechando una categora y creando otra u
otras a fin de distinguir necesariamente a los acreedores que han sido agrupados en forma irrazonable.
Tambin, en tal caso, el juez podr rechazar la categorizacin cuando sta sea arbitraria o no se le
encuentre fundamento, debiendo el deudor presentar una propuesta de acuerdo nica para los
quirografarios.
La resolucin, que resulta definitiva deber determinar concretamente las categoras y los acreedores
que las componen, nicos relevantes para lograr las mayoras legales para el acuerdo.
Entendemos que esta resolucin, en principio, deviene inapelable, aunque reconocemos que existe una
gran discrepancia en la doctrina, que en parte habilita la apelabilidad. La discusin al respecto se zanja
con el anlisis de cada caso particular y considerando aquellas circunstancias que puedan hacer que la
regla de la inapelabilidad caiga en resguardo del debido proceso y la defensa en juicio, sin embargo,
creemos que admitir la apelacin producir un alongamiento indebido del procedimiento, obstculo
insalvable para la procedencia del recurso. La resolucin se notifica por nota.

124

Adems el juez debe dejar integrado el nuevo comit de acreedores que reemplazara a aquel formado
en la sentencia de apertura, el cual cesara en sus funciones.
24.1 Periodo de exclusividad: El perodo de exclusividad es aquel donde el concursado
se encuentra facultado en forma exclusiva a presentar propuestas a sus acreedores y obtener las
mayoras legales para que se logre la aprobacin del acuerdo.
Dicho perodo tiene como dies a quo la fecha en que se notifica ministerio legis la resolucin de
categorizacin, con una duracin, conforme lo dispone la reforma de la ley 25.589, de 90 das hbiles,
con la posibilidad de ampliarse por 30 das ms, cuando lo justifique el nmero de acreedores o
categoras; as lo dispone la primera parte del primer prrafo del art43.
La ley 24.522 determinaba que este perodo duraba unos escasos treinta das con la posibilidad de
ampliarlo a un mximo de sesenta das.
Entendemos que existen dos posibilidades temporales para que el juez determine la ampliacin del
plazo ordinario (noventa das) del perodo de exclusividad: de oficio conjuntamente con la resolucin
que fija definitivamente las categoras o en cualquier momento antes del vencimiento del plazo
ordinario, cuando as lo peticione el concursado, alegando razones que lo justifiquen.
Propuesta de acuerdo: La ley slo hace una ejemplificacin enunciativa de las formas en que puede
hacerse la propuesta, dejando al arbitrio del deudor su contenido, siempre que obtenga las
conformidades.
-

La forma ms comn de propuesta concordataria es la combinacin de quita y espera,

llamada concordato mixto. En la casi totalidad de los concursos preventivos se
presenta este tipo de propuesta que combina una remisin de una deuda y el
otorgamiento de un plazo para su pago, moratoria o refinanciacin. La ley concursal
nunca dispuso un lmite temporal para la espera. La reforma del 2002 excluy el lmite
del 40% para la quita. Debemos reconocer que la actual corriente legislativa intenta
excluir los fraccionamientos absolutos, como tcnica, por considerarlos arbitrarios
(limitaciones), dndole a los jueces normas elsticas para considerar todas las
circunstancias del caso.

Tambin la ley hace mencin a la propuesta que consiste en la entrega de bienes a los
acreedores, pudindose entender que se trata de la dacin en pago.

Respecto de la constitucin de sociedad con los acreedores se presenta el problema de

los acreedores disidentes, respecto de quienes resulta dudoso que se les pueda imponer
que formen parte de una sociedad, y el de qu tipo social se adoptara. Entendemos

125

que necesariamente el tipo social que se adopte debe imponer que la responsabilidad
de los acreedores sea limitada.
-

La reorganizacin social podr realizarse en el mbito administrativo o jurdico. Se

discute si a travs de este proceso la sociedad puede o no desaparecer. Creemos que
nada obsta a que la concursada desaparezca, pues producida la fusin y absorbida por
otra sociedad la cual asume el pasivo concursal, se tiene por cumplido el acuerdo y por
terminado el concurso preventivo.

La administracin de todo o parte de los bienes; deber ser lo suficientemente explcita

la propuesta para que pueda llevarse a cabo, deber contener la forma en que tal
administracin ser llevada a cabo y por quien. Implica un desapoderamiento de los
bienes del concursado. Se utiliza la figura del fideicomiso.

En cuanto a la emisin de papeles, sera de dudosa admisibilidad, pues no podra

considerarse por cumplido el acuerdo con la mera entre de los ttulos cuando stos
importan un diferimiento del pago del pasivo y el juez podra no homologarlo por
considerarlo abusivo o fraudulento. Ergo, se trata de una forma de refinanciacin de la
deuda.

Garantas sobre bienes de terceros, pero tambin podran constituirse sobre bienes del
concursado e incluso otorgarse garantas personales.

Cesin de acciones de otras sociedades, estaramos ante una variacin especfica de la

dacin en pago o pago por entrega de bienes.

Cuando la propuesta no consiste en una quita o espera, debe expresar la forma y tiempo en que sern
definitivamente calculadas las deudas en moneda extranjera que existiesen, en relacin con las
prestaciones que se estipulen.
Ms all de la licitud de la propuesta, los nicos cotos impuestos por la ley respecto de la propuesta de
acuerdo son que no puede consistir en una prestacin que dependa de la voluntad del deudor y que
debe aplicarse paritariamente a los acreedores respetndose cada una de las categoras. Ello significa
que las propuestas son hechas por categoras, si las hay, debiendo contener clusulas iguales pero
posibilitndole al concursado presentar propuestas alternativas en cada categora sobre las cuales los
acreedores optaran su adhesin a una de las propuestas presentadas a su categora al momento de
presentar su conformidad. No se viola la par condicium desde que se posibilita a todos los acreedores
de la categora, en forma igualitaria, elegir entre todas las propuestas alternativas.
Cuando existan propuestas alternativas, los acreedores disidentes y aquellos que se incorporen
posteriormente al pasivo concursal a travs de revisiones o verificaciones tardas, sern quienes opten
por una de las propuestas alternativas presentadas por el deudor. En caso de que no se ejerza la opcin
ser el juez quien resolver imponindole la propuesta que ms adhesiones ha obtenido.

126

Tambin se ha dado en la prctica el caso en que el concursado ofrece una propuesta residual, para
estos acreedores disidentes, revisionantes o tardos, la cual entendemos que se presenta, en principio,
como discriminatoria, y cuando resulta ms perjudicial que la presentada para los restantes acreedores,
o cuando se advierta que busca obtener indebidas ventajas para deudor, no debe admitirse.
Renunciabilidad del privilegio: El art43 determina la posibilidad de renunciar el privilegio a fin de
participar del acuerdo de los acreedores quirografarios. Dispone tal facultad, en forma general, para
todos los acreedores privilegiados y en especial para los laborales.
As, la ley dispone que la renuncia al privilegio debe ser expresa y con la firma certificada por
autoridad administrativa, judicial o notarial segn sea el caso. Cuando tal renuncia sea parcial, ella no
podr ser inferior al 30% del crdito. De esta manera el acreedor conformar alguna categora de
quirografarios.
Nosotros entendemos que el fin de la ley radica en permitir a los trabajadores cooperar con su
empleador para conseguir el acuerdo y lograr as la continuidad laboral.
La renuncia del privilegio laboral, que no puede ser inferior al 20% del crdito, debe ser ratificada en
audiencia ante el juez concursal, con citacin de la asociacin gremial legitimada si el trabajador
estuviera bajo el rgimen de un convenio colectivo y agregamos- si se encuentra afiliado a aquella
asociacin.
El privilegio renunciado convierte al crdito en quirografario definitivamente, salvo el caso de nulidad
del acuerdo donde renacen y cuando estamos ante un crdito laboral, cuya preferencia renace en caso
de que haya dado su conformidad a la propuesta y el concursado igualmente no haya logrado las
mayoras o no haya sido homologado por el juez y haya devenido la quiebra indirecta.
La ley no determina un tope temporal para que el acreedor pueda renunciar a su privilegio y ello
adquiera virtualidad para el acuerdo. Por nuestra parte, y en resguardo de la solucin preventiva, el
trmino para renunciar al privilegio fenecera con la presentacin de la propuesta de categorizacin. O
a ms tardar con la resolucin que la fija definitivamente con los acreedores comprendidos, porque
indefectiblemente los que renuncian al privilegio deben quedar comprendidos en alguna categora.
Solamente podr alongarse la fecha lmite en la oportunidad del art. 42, cuando el crdito cuyo
privilegio se ha renunciado pueda incluirse por el juez en alguna de las categoras; en caso contrario,
cuando la acreencia no rena elementos comunes a ninguna categora, slo podr renunciarse hasta la
presentacin de la propuesta de categorizacin del art41, y la fecha posteriormente carecer de
virtualidad para el acuerdo.
En definitiva, a los fines del cmputo de las mayoras, la renuncia de los privilegios slo ser
virtualmente relevante cuando se haga en tiempo oportuno como para que el deudor pueda categorizar
al acreedor o el juez tenga posibilidad de incluirlo en alguna categora existente. Sin perjuicio de ello, y

127

cualquiera sea el dis ad quem luego de aquel trmino, si bien carecer de virtualidad a los fines del
acuerdo, la adquirir para la percepcin del crdito que se considerar quirografario, atento a la libre
disposicin que sobre tal acreencia tiene su titular.
Presentacin y mejora de la propuesta: En el ltimo y penltimo prrafos, el art43, determina en qu
momento se debe dar a conocer en el concurso la propuesta de acuerdo y hasta cuando podr mejorarse
sta.
El concursado tendr que hacer pblica su propuesta de acuerdo, presentndola en el expediente por lo
menos veinte das hbiles antes del vencimiento del perodo de exclusividad. Como todo trmino
concursal, resulta perentorio y su mero vencimiento implica imponer la sancin de la declaracin de
quiebra indirecta o la apertura del procedimiento del art. 48, en su caso.
Entindase que slo resulta obligatoria la propuesta para los acreedores quirografarios, siendo
facultativa la presentacin para acreedores privilegiados o para alguna categora de ellos.
El deudor se encuentra habilitado a presentar modificaciones a la propuesta original hasta el momento
en que deba celebrarse la audiencia informativa. La ley 24.522 modific a su antecesora, respecto de
que la modificacin que se haga de la propuesta no necesariamente debe importar una mejora de
aqulla, estando habilitado el concursado a modificar sustancialmente la que haya presentado
oportunamente, a fin de dale elasticidad a las negociaciones. Sin perjuicio de que la existencia de
conformidades no impide la modificacin de la propuesta, producida sta, las conformidades que se
presenten al expediente deben versar sobre ella, siendo inadmisible el cmputo de aquellas
conformidades dadas respecto de la originaria propuesta que ha sido modificada.
Rgimen de administracin y comit de acreedores: El deudor deber acompaar, asimismo,
como parte integrante de la propuesta, un rgimen de administracin y de limitaciones a actos de
disposicin aplicable a la etapa de cumplimiento, y la conformacin de un comit de acreedores que
actuar como controlador del acuerdo, que sustituir al comit constituido por el artculo 42, segundo
prrafo. La integracin del comit deber estar conformada por acreedores que representen la
mayora del capital.
El incumplimiento de estas dos obligaciones acarreara la cada del concurso preventivo, por la
presentacin incompleta de la propuesta.
Entendemos que sera necesario que se le exija al deudor que presente un plan de cumplimiento, en el
cual determine por qu ofrece lo que ofrece y de que manera cumplir con el acuerdo propuesto, sino
un integral plan de empresa. Sobre este podrn realizarse las consideraciones que se crean convenientes
por la sindicatura y el comit de acreedores; posibilitar al juez concursal resolver sobre la
homologacin del acuerdo.

128

La exigencia del plan de organizacin es aquel donde se establece cmo, cundo y con qu recursos
se superar la crisis patrimonial de insolvencia.
Respecto del comit de acreedores, el concursado debe presentar su conformacin, atento a que en los
grandes concursos actuar como controlador del cumplimiento del acuerdo. Sin embargo, si no lograse
constituirse el comit, no cesar la actuacin del sndico.
Rgimen de mayoras para la obtencin del acuerdo para acreedores quirografarios: La ley
24.522, en los tres primeros prrafos del art45, determina la forma en que se lograr el acuerdo
negociacin personal extrajudicial-, las mayoras, las exclusiones del cmputo y la nueva forma de
acreditar las conformidades a la propuesta presentada por el concursado.
Para llegar al acuerdo el concursado deber acreditar en el expediente concursal, acompaando al
juzgado, dice la norma, hasta el da del vencimiento del perodo de exclusividad, con la posibilidad de
utilizar el plazo procesal de gracia, el texto de la propuesta con la conformidad de la mayora de los
acreedores. Dichas conformidades deben expresarse por escrito con la firma certificada por escribano
pblico o autoridad judicial y en caso de que el acreedor sea un ente pblico, nacional, provincial o
municipal, a travs de autoridad administrativa.
Ante la posibilidad que tiene el concursado de presentar propuestas diferenciadas e incluso alternativas
para la misma categora, el acreedor al prestar su conformidad debe hacerlo con el texto de la propuesta
a la que adhiere, la cual debe corresponder a la dirigida a su categora, eligiendo, en su caso, alguna de
las alternativas presentadas. En caso de que no presente dicha opcin se tendr como no presentada la
conformidad, sin que pueda incluir al acreedor en una eventual propuesta residual, pues ella, en caso de
ser excepcionalmente admitida cuando no resulte discriminatoria, no est dirigida a aquellos acreedores
que prestan conformidad al acuerdo, quienes tienen obligacin de manifestar su opcin hacia una de las
propuestas.
La ley prescribe que slo sern vlidas y por lo tanto computables aquellas conformidades de fecha
posterior a la presentacin por parte del concursado de la ltima propuesta o su ltima modificacin.
Para lograr el acuerdo se exige el cumplimiento de un sistema de doble mayora dentro de todas y cada
una de las categoras fijadas, dos tercios del capital computable y ms del 50% de los acreedores, lo
que se denomina mayora absoluta de personas.
La ley determina ciertas exclusiones para el cmputo de las mayoras; entendemos que, como estamos
ante una situacin de excepcin, la ley debe interpretarse como taxativa en este punto y con un criterio
de restriccin que debe imperar; no podr extenderse la prohibicin legal a otros supuestos no previsto
legalmente.

129

Creemos que es indispensable que la ley abra el abanico de las exclusiones, para as posibilitar al juez
resolver en el sentido propuesto por Maff y Alegria: no debe reconocerse el derecho de voto a aquel
que tenga un inters relativo a su vinculacin con el deudor.
Teniendo en cuenta que a travs de una relacin afectivo-familiar, ciertos acreedores quieran favorecer
la solucin preventiva sin importar la propuesta del deudor alterando as la voluntad mayoritaria; por
eso se restringen ciertas votaciones.
Respecto de las sociedades, atento el carcter taxativo legal no puede extenderse la prohibicin a
personas jurdicas no societarias, como las asociaciones civiles y fundaciones.
Particularmente especial es el caso de la conformidad del fisco en el concurso preventivo, sobre lo cual
adelantamos que para proceder a su exclusin merecera una reforma legislativa. Atento el rgimen de
los entes recaudadores, al no poder excluirse al fisco del cmputo de las mayoras, el concursado
debera categorizarlo separadamente a fin de ofrecerle una propuesta acorde con las limitaciones de su
rgimen especialmente no aceptan quitas-; en caso contrario, la propuesta, con las exigencias fiscales,
deber ser dirigida a todos los acreedores de la categora o incluso a todos los quirografarios.
Art. 46: No obtencin de la conformidad. Si el deudor no presentara en el expediente, en el plazo
previsto, las conformidades de los acreedores quirografarios bajo el rgimen de categoras y mayoras
previstos en el artculo anterior, ser declarado en quiebra, con excepcin de lo previsto en el Artculo
48 para determinados sujetos.
Las conformidades presentadas fuera de plazo, aunque hubiesen sido conferidas con anterioridad, en
principio, no ser computables, pero en el caso de que an no se haya decretado la quiebra o abierto el
cramdown y no haya sido solicitada aqulla por ningn acreedor lo que importara una oposicin
implcita a la homologacin-, en resguardo de la continuidad empresarial y atento a la existencia de las
mayoras, corresponder tener por existente el acuerdo.

Es decir, para los acreedores quirografarios se requiere una doble mayora

Mayora
absoluta de los
acreedores
(mas del 50%)

Que representen las 2/3 partes del

capital computable
Para lograr la mayora se tienen en cuenta los siguientes crditos:
-

Quirografarios verificados y admisibles

130

Privilegiados que hayan renunciado a su privilegio

Acreedor admitido como quirografario porque se rechaza su privilegio invocado, no se computa

si promueve incidente de revisin.

Rgimen de mayoras para el caso de ttulos emitidos en serie: El art45 bis dispone Rgimen de
voto en el caso de ttulos emitidos en serie. Los titulares de debentures, bonos convertibles,
obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en serie que representen crditos contra el
concursado, participarn de la obtencin de conformidades con el siguiente rgimen:
1) Se reunirn en asamblea convocada por el fiduciario o por el juez en su caso.
2) En ella los participantes expresarn su conformidad o rechazo de la propuesta de acuerdo preventivo
que les corresponda; y manifestarn a qu alternativa adhieren para el caso que la propuesta fuere
aprobada.
3) La conformidad se computar por el capital que representen todos los que hayan dado su
aceptacin a la propuesta, y como si fuera otorgada por una sola persona; las negativas tambin
sern computadas como una sola persona.
4) La conformidad ser exteriorizada por el fiduciario o por quien haya designado la asamblea,
sirviendo el acta de la asamblea como instrumento suficiente a todos los efectos.
5) Podr prescindirse de la asamblea cuando el fideicomiso o las normas aplicables a l prevean otro
mtodo de obtencin de aceptaciones de los titulares de crditos que el juez estime suficiente.
6) En los casos en que sea el fiduciario quien haya resultado verificado o declarado admisible como
titular de los crditos, de conformidad a lo previsto en el artculo 32 bis, podr desdoblar su voto; se
computar como aceptacin por el capital de los beneficiarios que hayan expresado su conformidad
con la propuesta de acuerdo al mtodo previsto en el fideicomiso o en la ley que le resulte aplicable; y
como rechazo por el resto. Se computar en la mayora de personas como una aceptacin y una
negativa.
7) En el caso de legitimados o representantes colectivos verificados o declarados admisibles en los
trminos del artculo 32 bis, en el rgimen de voto se aplicar el inciso 6.
8) En todos los casos el juez podr disponer las medidas pertinentes para asegurar la participacin de
los acreedores y la regularidad de la obtencin de las conformidades o rechazos.
Puede ser que los titulistas hayan verificado individualmente, o a travs del fiduciario o de manera
combinada, algunos individualmente y otros a travs del fiduciario. Para el computo de las mayoras se
tendr en cuenta el capital que representen todos los que hayan dado su aceptacin a la propuesta, y en
cuanto a la mayora de personas, tanto conformidades y rechazos se computaran como otorgados por
una sola persona, es decir que se computaran para la mayoras de personas una aceptacin y una

131

negativa. Los titulistas que hayan verificado sus crditos en forma individual no participarn
individualmente en el cmputo de las mayoras de personas sino que siempre lo harn en forma
conjunta con el resto, como si se hubiesen verificado a travs del fiduciario.
Si entre los acreedores hay algunos que prestan conformidad y otros que no, para la mayora de capital
se computa segn la representacin de cada uno, pero respecto de la mayora personal, si hay
aceptaciones y rechazos, sta se neutraliza, pues se considera la una y la otra como una persona, ello
salvo que haya acuerdo unnime en la asamblea u otra forma de obtencin de las acepciones tambin
unnime. Se agrava la cuestin si estos acreedores son categorizados en una clase separada, ya que la
neutralizacin de la mayora de personas impedira obtener el acuerdo, por lo que sera inconveniente
el agrupamiento de estos acreedores en una clase.
Entendemos que la mayora deber obligar a la minora, por lo que as debe tenerse en cuenta la
conformidad o no respecto de la mayora de personas exigidas por la ley concursal.
Segn Arruiz, si los debenturistas estn en una sola categora la regla no se aplica.
Audiencia informativa: ltimos dos prrafos del art45. Esta audiencia se celebra para que el deudor
d explicaciones de la forma en que se desarrolla la negociacin del acuerdo y para qu los asistentes
formulen preguntas al respecto. En realidad es la ltima oportunidad que se le otorga al concursado
para reencausar la negociacin cuyo plazo est por agotarse, siendo esto acto la ltima oportunidad
para modificar la propuesta.
La realidad indica que, ante la inexistencia de sancin para el concursado incompareciente, la
audiencia informativa se llevar a acabo segn sea la voluntad de aqul de llevarla a cabo o no.
En caso de que el concursado, con anterioridad a la fecha de la audiencia informativa, hubiese obtenido
las mayoras para el acuerdo, deber comunicarlo al juzgado y la audiencia no se realizar por resultar
inoficiosa.
Propuesta de mayoras para acreedores privilegiados: Se los debe categorizar en forma conveniente
y razonable en la oportunidad del art41. Como el acuerdo para privilegiados tiene como fin que estos
acreedores no ejecuten bienes del concursado y tornar as ilusorios los crditos quirografarios, sera
fundamental que el concursado obtenga primero el acuerdo para los privilegiados para as lograr el de
los quirografarios; en caso contrario, debera mejorarse la propuesta de los quirografarios para que
stos presten su conformidad porque veran en riesgo la posibilidad de cobro de sus crditos ante la
potencial ejecucin de bienes por parte de los acreedores privilegiados.
Cuando se trate de acreedores con privilegio general se aplicarn las mayoras previstas en el art45 la
ley errneamente expresa art46- es decir, las mismas que para el acuerdo de los quirografarios; en
cambio, se requiere la unanimidad para los acreedores con privilegio especial.

132

La divergencia se plantea respecto de la imposicin de dicho acuerdo a aquellos acreedores con

preferencias especiales que se incorporan al pasivo posteriormente a travs de la revisin de la
verificacin tarda. Creemos que estos acreedores no se encuentran alcanzados por el acuerdo, ya que
no se puede obligar a aquellos que no han prestado expresa conformidad; tal es el sentido de la
unanimidad exigida por la ley. En el caso de acuerdo para acreedores con privilegio general la
homologacin afecta a todos, incluso a los admitidos en el pasivo posteriormente.
En estas propuestas para privilegiados, la falta de mayoras o unanimidad, segn el caso, no
acarrea la quiebra si se obtuvieron las mayoras para la propuesta de los quirografarios, salvo
que sta estuviese condicionada a la aprobacin de las propuestas formulada a los acreedores
privilegiados. Tal manifestacin puede ser exteriorizada en cualquier momento, incluso luego de
presentadas las propuestas.
25 Propuestas por terceros. La adquisicin de la empresa en marcha
(Salvataje o Cramdown)
25.1 Introduccin y terminologa. Antecedentes. Casos en que se aplica.
Constitucionalidad: Si bien en la ley Argentina, en 1995, se creaba un sistema original de
salvataje empresarial, los antecedentes del derecho comparado son varios. El cramdown surge en el
derecho estadounidense, pero nuestro sistema lo regul de una forma distinta.
Mosso deca que el instituto recibi gran nmero de denominaciones (salvataje, propuesta por terceros,
rescate, transferencia forzosa), pero finalmente se impuso el nombre cramdown. Sin embargo,
cramdown, denota al instituto tpicamente argentino, que incorrectamente as denominado por el
mensaje de salvacin del proyecto. Traducido, significara forzar hacia abajo, lo que lo aleja de la
figura que estudiamos, por lo que ha sido llamado cramdown criollo.
El instituto tambin tuvo ataques de inconstitucionalidad por violacin a la garanta constitucional del
art17 respecto del resguardo de la propiedad privada. Ello porque entendan que consista en la
transferencia forzada de las participaciones societarias a favor del tercero. Sin embargo, dichas
consideraciones fueron desechadas con argumentos simples como que los socios o accionistas, junto
con la sociedad, quedaban bajo el rgimen concursal al haberse sometido voluntariamente al concurso
preventivo, con necesaria ratificacin de la asamblea o reunin de socios para su continuacin. A ello
debe agregarse que los socios como contraprestacin reciben el valor determinado judicialmente.
Presupuesto objetivo: Primordialmente, debe estarse ante un gran concurso, es decir que no se aplica
a los pequeos concursos. Se conocen cuatro casos para aplicar el cramdown:

133

Penltimo prrafo del art43; cuando el concursado no haga pblica, oportunamente, la

propuesta de acuerdo.

Art. 48 y 46; surge que no ser declarada la quiebra y ser sometida al salvataje la
concursada que vencido el perodo de exclusividad no haya logrado las conformidades
con las mayoras necesarias para lograr el acuerdo, salvo que el acuerdo sea impuesto
por el juez.

Art. 51, primer prrafo; habilita la apelacin con efecto devolutivo por parte del
concursado respecto de la impugnacin resuelta que habilit la apertura del
cramdown.

La ley nada dice, pero Graziabile entiende que: cuando no se logre la homologacin
del acuerdo por considerarlo abusivo o fraudulento. Adems, no logrado el acuerdo, no
se admite que el concursado pida su propia quiebra para de ese modo no someterse al
cramdown del art48.

Presupuesto subjetivo: En principio, slo alcanza a los sujetos concursales. Sin embargo, el art48
determina el alcance subjetivo concreto de procedimiento, lo cual resulta taxativo. Se crea un sistema
de numerus clausus. Adems debe agregarse la exclusin del 289, es decir, no se aplica a los pequeos
concursos. Sin embargo esta norma fue considerada inconstitucional o fue obviada cuando se trato de
una empresa viable y socialmente til.
La aplicacin del cramdown alcanza:
-

SRL

Sociedades por acciones (annimas y en comandita por acciones)

Sociedades cooperativas

Aquellas en las que el estado nacional, provincial o municipal sea parte.

Se trata de entes con estructura empresaria, con socios de responsabilidad limitada y con facilidad en la
trasmisin de las participaciones societarias.
A pesar de la literalidad de la ley, las sociedades en comandita por acciones, dado que los socios
comanditados tienen responsabilidad ilimitada, no serian susceptibles de cramdown. En todo caso, slo
podra limitarse al capital comanditario. Es decir, resulta dudosa la aplicacin del cramdown a este tipo
de sociedad.
En doctrina se ha criticado tambin la inclusin en el rgimen del art48, a las sociedades cooperativas
por no poder comparrselas con las sociedades comerciales, y atento la prohibicin que contiene la ley
20.337 para convertirse en sociedades comerciales o civiles. Sin embargo, ms all de las dificultades
sera posible pues en ningn momento la transferencia de las participaciones societarias atenta contra

134

las normas del ordenamiento que las regula, pues ello no modificar el carcter cooperativo de la
sociedad.
Las mutuales se encontraban excluidas por el art2 y el 48. La ley 25.374 determina que las mutuales
son sujetos concursales, y nada dice de una exclusin expresa del art48.
En caso de agrupamiento, deber estarse al carcter de cada uno para as determinar si se pueden
someter o no al art48.
Actualmente quedan excluidas de la norma las personas fsicas (incluso el patrimonio del
fallecido), sociedades irregulares y de hecho, sociedades colectivas, en comandita simple y por
acciones, de capital e industria, accidentales o en participacin, sociedades civiles y asociaciones
civiles, fundaciones, aseguradoras (incluidas las ART), mutuales, AFJP y las entidades
financieras.
Especialmente la ley 25.750 excluye de la aplicacin del cramdown a aquellas sociedades que explotan
medios de comunicacin masivos, con el ridculo fundamento de resguardo del patrimonio cultural
nacional.
En el derecho comparado la conservacin de la empresa siempre tuvo en vista la magnitud de sta sin
importar la figura jurdica que haya adoptado, siempre dndole considerable virtualidad a la viabilidad
del emprendimiento y a su posible recuperacin, concretada sobre la base de un plan de reorganizacin.
25.2 Procedimiento: La ley nada dispone sobre la forma en que deber ser administrada la
sociedad concursada durante la tramitacin del cramdown, por lo que entendemos que, atento a la
imposibilidad de extenderle el rgimen establecido para el caso falencial, deber seguir ejercindola su
rgano de administracin bajo la vigilancia de la sindicatura, el comit de acreedores y el juez, quienes
podrn pedir u ordenar, segn el caso, las medidas que crean convenientes para asegurar la continuidad
de los negocios empresariales, resolvindose la intervencin, coadministracin o la veedura.
Registro e inscripciones: Incisos 1 y 2 del art48. La apertura del registro debe hacerse dentro de los
dos das de vencido el perodo de exclusividad sin obtencin de las conformidades con las mayoras
necesarias o de vencido el trmino para hacer pblica la propuesta de acuerdo o de la resolucin que
admite una impugnacin al acuerdo que impide su homologacin. El termino para proceder a dicha
inscripcin es de 5 das. Antes de la reforma se notificaba por nota. Con la reforma del 2002, aunque el
precepto es muy confuso, la apertura del registro se da a conocer a travs de edictos y luego de ellos
corren los 5 dias para inscribirse. Pero se ha olvidado el legislador en determinar que se da a conocer
en esos edictos. La mayora considera que lo que se publica es la apertura del registro, otros sostienen
que lo que se hace saber son los interesados inscriptos a los acreedores. Basta una publicacin de un

135

da, atento que la ley no dice nada. Los interesados en formular propuestas tendrn que depositar el
importe fijado por el juez para los edictos.
Pueden inscribirse en dicho registro tanto terceros como acreedores, ya sean quirografarios o
privilegiados. Con la reforma del 2011 se especifica que tambin puede inscribirse la cooperativa de
trabajo conformada por trabajadores de la misma empresa (incluida la cooperativa en formacin). Lo
que se sostiene es que esta inclusin expresa fue innecesaria porque dentro de los terceros quedaba
incluida la cooperativa de trabajo. Incluso, en el primer caso de cramdown estaba incluida una
cooperativa de trabajo. Tambin con la reforma del 2011 se incorpora el art48 bis, que dispone:
En caso que, conforme el inciso 1 del artculo anterior, se inscriba la cooperativa de trabajo
incluida la cooperativa en formacin, el juez ordenar al sndico que practique liquidacin de todos
los crditos que corresponderan a los trabajadores inscriptos por las indemnizaciones previstas en
los artculos 232, 233 y 245 del Rgimen de Contrato de Trabajo aprobado por ley 20.744, los
estatutos especiales, convenios colectivos o la que hayan acordado las partes. Los crditos as
calculados podrn hacerse valer para intervenir en el procedimiento previsto en el artculo anterior.
Homologado el acuerdo correspondiente, se producir la disolucin del contrato de trabajo de los
trabajadores inscriptos y los crditos laborales se transferirn a favor de la cooperativa de trabajo
convirtindose en cuotas de capital social de la misma. El juez fijar el plazo para la inscripcin
definitiva de la cooperativa bajo apercibimiento de no proceder a la homologacin. La cooperativa
asumir todas las obligaciones que surjan de las conformidades presentadas.
El Banco de la Nacin Argentina y la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, cuando fueren
acreedores de la concursada, debern otorgar las respectivas conformidades a las cooperativas, y las
facilidades de refinanciacin de deudas en las condiciones ms favorables vigentes en sus respectivas
carteras.
Queda exceptuada la cooperativa de trabajadores de efectuar el depsito del veinticinco por ciento
(25%) del valor de la oferta prevista en el punto i), inciso 7 del artculo 48 y, por el plazo que
determine la autoridad de aplicacin de la ley 20.337, del depsito del cinco por ciento (5%) del
capital suscripto previsto en el artculo 90 de la ley 20.337. En el trmite de constitucin de la
cooperativa la autoridad de aplicacin encargada de su inscripcin acordar primera prioridad al
trmite de la misma debindose concluir dentro de los diez (10) das hbiles.
Qu trabajadores quedan incluidos en la cooperativa? Por las indemnizaciones que cita el primer
prrafo, pareciera que son los ex trabajadores, pero por el segundo parrafo se entiende que son los
trabajadores en actividad.
En cuanto a los acreedores, se plante en doctrina el problema que suscitara la inscripcin en el
registro de aquel acreedor que tuviese la mayora del pasivo necesario para conformar las mayoras,

136

pues ste podra hacer fracasar el concurso para lograr el cramdown y as adquirir las cuotas o acciones
sociales, luego de lograr el acuerdo que el mismo manejara. Se habilita en este caso la impugnacin
que pueden hacer los socios o accionistas por ilicitud o abuso del derecho en los trminos del art953 y
1071 del Cdigo Civil.
No quedan incluidos dentro de la manda legal los socios o accionistas pues ellos no pueden
comportarse como terceros respecto de la sociedad concursada, quien ahora con la ley 25.589
participar de la segunda ronda. Tampoco pueden conformar la propuesta para la adquisicin de las
partes sociales. Tampoco pueden inscribirse los directores, gerentes, administradores y sndicos de la
sociedad concursada, salvo autorizacin societaria.
Nada impide que participe una persona fsica.
En caso de ser una sociedad annima la que quiera inscribirse, slo podr inscribirse cuando la
concursada sea una sociedad por acciones y en caso de que sea una cooperativa, debe reunir los
recaudos establecidos estatutariamente por aquella entidad.
En el caso de que existieran interesados inscriptos, el concursado puede presentar una nueva propuesta
de acuerdo, o con la anteriormente presentada lograr las conformidades que no pudo reunir en el
perodo de exclusividad en ste, que podemos denominar perodo comn, donde no slo l puede
lograr el acuerdo con los acreedores, sino tambin los dems interesados.
Los interesados en formular propuestas tendrn que depositar el informe fijado por el juez para los
edictos.
La inscripcin es presupuesto para ofertar en el cramdown, ello para que todos los intervinientes se
conozcan. Se ha admitido jurisprudencialmente la cesin por parte del inscripto de los derechos que la
inscripcin en el registro importa para participar del salvataje.
Si no existen inscriptos, vencido el termino estipulado, el juez deber declarar la quiebra . Por si
parte, el juez no puede imponer el acuerdo, porque en todo caso eso debi hacerlo antes de abrir el
registro.
Valuacin de las participaciones sociales: En caso de que existan inscripto, el juez nombra un
evaluador cuya designacin fue criticada porque no debi llamarse evaluador sino valuador,
porque no decide nada sino que determina el valor de ciertas cosas. La designacin debe recaer sobre
un banco de inversin, una entidad financiera autorizada por el BCRA o un estudio de auditoria con
diez aos de antigedad. La valuacin se hace al real valor de mercado. La ley anterior determinaba
que los valores se obtenan del valor contable o los valores de libros de las participaciones sociales era
el que jugara en el procedimiento de salvataje, provocando un gran desvalor por la diferencia patente
con el valor real de mercado. Ahora eso cambi. Existe un plazo de 30 das desde la aceptacin del
cargo para presentar el informe por el valuador. Debe tener en cuenta el informe general del sndico

137

(activo y pasivo) y las variaciones patrimoniales, ya sea modificaciones en el activo o el aumento del
pasivo por existencia de crditos posconcursales.
Resultan de virtual importancia para realizar esta valuacin, es decir, el valor real de mercado, adems
de los activos fsicos, aquellos intangibles, el estudio de los flujos de fondos descontados y la
fluctuacin del pasivo luego del concursamiento.
Luego de presentada la valuacin, comienza el perodo de observaciones que se extiende por 5 das.
Todo interesado puede realizar las observaciones. No puede hacerlo el sndico, por ser funcionario
pblico concursal imparcial, carece de inters.
El juez ser quien evaluar los elementos de juicio existentes en el expediente, como la valuacin
presentada, las observaciones, el pasivo concursal y cualquier otro elemento significativo; y fijar el
valor de las cuotas o acciones sociales, adems de la suma para gastos del concurso. La resolucin es
inapelable y se notifica por nota.
En definitiva, este valor de las partes sociales fijado por el juez termina siendo provisorio porque luego
de la conformacin del acuerdo este valor resultar, segn el caso, reducido en la misma proporcin
que el sacrificio que hacen los acreedores quirografarios de sus crditos en la propuesta aceptada.
Acuerdo con los acreedores: Incisos 4 a 6. Se denomina perodo comn, en el cual los terceros
inscriptos y la concursada lograrn obtener las conformidades de la mayora de los acreedores para as
llegar a un acuerdo. La forma de contar las mayoras es la misma que para el perodo de exclusividad y
termino por el cual se extiende el periodo es de 20 das contados desde la notificacin por nota de la
resolucin que fija el valor de las cuotas sociales.
En cuanto a los terceros, podrn mantener la clasificacin de acreedores hecha por el concursado en el
periodo de exclusividad o formular una nueva. Como la ley no prev, para el caso de modificacin de
la clasificacin de acreedores, la forma en que se realizar la nueva, entendemos que debe ser hecha
libremente por el cramdista y ser evaluada por el juez al momento de homologar el acuerdo, quien
podr desecharla junto con el acuerdo si la considerase irrazonable.
Respecto de la concursada, podr transitar esta segunda ronda intentando completar las adhesiones a
su anterior propuesta de acuerdo o presentar una nueva. En caso de mantener la propuesta presentada
en el perodo de exclusividad, alguna doctrina entiende que, al no haber caducado las conformidades
prestadas a la propuesta realizada por el concursado en la etapa anterior, stas servirn para el cmputo
en el cramdown. Nosotros creemos que no, porque la ley dice que el concursado participa sin ninguna
preferencia con el resto de los interesados oferentes.
Los acreedores podrn prestar conformidad a ms de una propuesta y quedar aprobada aquella que en
primer trmino sea presentada en el expediente con las conformidades constituyendo las mayoras
necesarias para el acuerdo. Esto es criticable, pues as se relega a aquella propuesta que sea la ms

138

votada por los acreedores, convirtindose as en la mejor oferta, aunque su nico fundamento puede ser
la celeridad con que debe resolverse la situacin de la empresa.
El concursado no puede igualar la propuesta del tercero, porque l ya tuvo un perodo exclusivo para
proponer y mantenerse al frente de la empresa.
La audiencia informativa se celebra 5 das antes de que venza el plazo para presentar las
conformidades en el expediente y es la ultima oportunidad para hacer publica la propuesta de acuerdo a
los acreedores, sin admitirse modificaciones ulteriores.
Obtenidas las mayoras por la concursada se dicta la homologacin del acuerdo, dictndose como
primera resolucin la del art49, que hace saber la existencia del acuerdo. Si no se logran las mayoras,
se declara la quiebra. Resulta inexistente la posibilidad del imponer el acuerdo.
Si quien form un acuerdo es un tercero, previo a la homologacin se har el trmite de adquisicin de
las partes sociales.
Adquisicin de las partes sociales: Incisos 7 y 8. Determina como se traspasarn las acciones
sociales al cramdista, ello siempre que el que haya celebrado el acuerdo sea un tercero. La persona
jurdica no desaparece, sino que pasa de manos, quedan modificados sus socios o accionistas, siendo
los acreedores quienes otorgan crdito a estos nuevos socios o accionistas conforme al acuerdo que se
les proponga. Se produce la transferencia forzosa de las cuotas o acciones representativas del capital
social del sujeto involucrado. Dos situaciones:
-

Que la fijacin del valor de las partes sociales haya dado un resultado negativo (inexistencia de
valor): En este caso, el tercero adquiere el derecho a que se le transfiera la titularidad de ellas
junto con la homologacin del acuerdo.

Que la fijacin del valor de las partes sociales tenga un resultado positivo: El tercero debe pagar
el precio que fije el juez . Dicho valor ser reducido por el juez considerando la disminucin del
pasivo concursal quirografaria producida por el acuerdo, teniendo en cuenta su valor presente
(todo ello, previo dictamen del valuador). Determinado el valor final de las partes sociales, el
cramdista puede:
o Pagar el precio a los socios, depositando judicialmente el 25%, en garanta, lo cual
habilita la etapa de homologacin. El saldo restante deber abonarse dentro de los 10
das hbiles posteriores a la homologacin del acuerdo contados desde que aquella
sentencia queda notificada por nota.
o O puede acordar la adquisicin de la participacin societaria a un valor inferior al fijado
por el juez, para lo cual deber contar con la conformidad de los socios y accionistas
que representen las 2/3 partes del capital social de la concursada.

139

Si no se logra el acuerdo o no se homologa se declara la quiebra y si el tercero cramdista no abona el

saldo de precio y ello obsta a la adquisicin de las partes sociales, tambin se declara la quiebra (art53)
Hay una incoherencia legislativa entre el art48 (reformado en el 2002) y el art53 en este sentido:
-

El art53 dispone que el saldo debe oblarse a los 3 das de homologarse el acuerdo. Mientras que
el art48 dispone que debe hacerse dentro de los 3 das.

El art53 dispone que la transferencia de las partes se hace junto con la homologacin, mientras
que el art48 determina que la transferencia de las partes sociales se hace al oblarse el saldo de
precio.

Sin perjuicio de ello, debe darse preeminencia a los prescripto por el art48
En el caso de que se produzca el cramdown por un tercero, debe hacerse efectiva la transferencia de las
partes sociales, segn el tipo social de que se trate, y en el caso de las sociedades annimas resulta
suficiente su inscripcin en el libro de registro de acciones nominativas, mediante oficio judicial.
El pago a los socios o accionistas se hace a travs de libranza judicial, luego de oblado totalmente el
saldo de precio y transferidas definitivamente las partes sociales.
A tener en cuenta: debe impedirse la posibilidad de que un empresario, que sea competencia directa del
concursado, adquiera las acciones de la empresa concursado, porque ello implicara una violacin a
normas de la ley de Defensa de la Competencia. Por ello, hay que tener en cuenta el informe del
sndico.
Unidad 13: Impugnacin, homologacin, efectos, nulidad e incumplimiento del acuerdo
preventivo.
26.1 Declaracin de existencia de acuerdo. Impugnacin: Con la reforma de
1995 y la eliminacin de la junta de acreedores en donde el juez hacia saber si se haban obtenido o no
las mayoras, el legislador vio prudente exigir al juez el dictado de una resolucin que hiciera saber la
existencia de conformidades necesarias para lograr el acuerdo ya sea en el concurso preventivo o en el
cramdown.
En tal sentido, el art49 dispone: Existencia de Acuerdo. Dentro de los tres (3) das de presentadas las
conformidades correspondientes, el juez dictar resolucin haciendo saber la existencia de acuerdo
preventivo.
Con la reforma del 2002 se produce un desbarajuste en la norma, pues la incorporacin del cramdown
power o la posibilidad de que el juez imponga el acuerdo a categoras disidentes aun cuando no
existiesen las mayoras necesarias, hace que la resolucin del art49, deba orientarse en otro sentido.
Ribichini nos ha alertado al respecto, pues ahora, con el nuevo art52, es necesario que el juez en la
oportunidad del art49, haga saber la existencia de las conformidades para el acuerdo, y cuando stas no

140

sean reunidas, debe dictar resolucin, haciendo saber que prima facie se renen los recaudos
necesarios para imponer el acuerdo.
El juez concursal debe dictar tal resolucin en el termino de 3 das de reunidas las conformidades con
las mayoras necesarias. En caso contrario, cuando no estn dadas las mayoras para que exista acuerdo
o para que el juez lo imponga a las categoras disidentes, debe decretarse la quiebra.
La resolucin del art49, resulta inapelable y solo podr ser impugnada por el mecanismo del art50; en
cambio la declaracin de quiebra es apelable por la concursada por poner fin al proceso concursal
preventivo.
Impugnacin: El art50 dispone: Impugnacin. Los acreedores con derecho a voto, y quienes
hubieren deducido incidente, por no haberse presentado en trmino, o por no haber sido admitidos sus
crditos quirografarios, pueden impugnar el acuerdo, dentro del plazo de cinco (5) das siguiente a
que quede notificada por ministerio de la ley la resolucin del artculo 49.
Causales. La impugnacin solamente puede fundarse en:
1) Error en cmputo de la mayora necesaria.
2) Falta de representacin de acreedores que concurran a formar mayora en las categoras.
3) Exageracin fraudulenta del pasivo.
4) Ocultacin o exageracin fraudulenta del activo.
5) Inobservancia de formas esenciales para la celebracin del acuerdo.
Esta causal slo puede invocarse por parte de acreedores que no hubieren presentado conformidad a
las propuestas del deudor, de los acreedores o de terceros.
Luego de la resolucin del art49 se permite la impugnacin del acuerdo para que no se obtenga la
homologacin judicial y el concursado sea declarado en quiebra. La impugnacin no se trata de una
actio nullitatis sino que resulta ser un obstculo a la resolucin homologatoria, que se transforma en un
acto impeditivo de aqulla. La impugnacin es un acto impuesto por razones de economa procesal que
anticipan aquella eventual nulidad que pueda plantearse sobre el acuerdo.
Las impugnaciones deben presentarse dentro de los 5 das siguientes a la notificacin por nota de la
resolucin del art49 y se encuentran legitimados para ello los acreedores habilitados para prestar
conformidad al acuerdo con derecho a voto, es decir, aquellos incorporados al pasivo concursal.
Tambin tienen legitimacin aquellos que hayan promovido incidente de verificacin tarda o revisin
aunque no estn resueltos dichos incidentes. Quedan habilitados todos los acreedores, sin importar que
formen parte o no de la categora desde la cual se impugna el acuerdo. Tampoco obstaculiza la
posibilidad de impugnar el hecho de que el acreedor haya prestado conformidad al acuerdo, pues el
acreedor puede haber descubierto la causal de impugnacin luego de dar su conformidad. Pero la

141

impugnacin por inobservancia de las formas esenciales para el acuerdo solo puede ser invocada por
aquellos acreedores que no hayan presentado conformidad al acuerdo impugnado. Carecen de inters y
por ende de legitimacin el sindico y el comit de acreedores.
Si bien casi toda la doctrina entiende que la tramitacin de las impugnaciones se hace a travs de los
incidentes genricos. Sin embargo, Graziabile cree acertado que el juez concursal haga tramitar la
impugnacin a travs de una incidencia dentro del mismo proceso principal.
La ley hace una enumeracin taxativa de las causales impugnativas y se pueden clasificar en:
-

Objetivas (No es indispensable la existencia de intencionalidad, sino la simple comprobacin de

la causal)
o Error en el computo de las mayoras
o Falta de representacin de los acreedores que concurrieron a formar la mayora, siendo
viable solo en el caso de que ellos viesen sido necesarios para computar la mayora.

Subjetivas: (En estas debe darse el elemento subjetivo, es decir, la intencionalidad)

o Exageracin fraudulenta del pasivo que se da cuando se denuncian deudas inexistentes,
ya sea por no ser su titular el acreedor o por no condecirse su monto con el real.
o Ocultacin o exageracin fraudulenta del pasivo. En este caso se exagera para lograr por
parte de los acreedores en cuanto a la posibilidad de cumplimiento de la propuesta que
se hace y se oculta para que los acreedores acepten menos de lo que su deudor puede
ofrecer.
o Inobservancia de las formas esenciales para el acuerdo. Queda reducida la causal a las
formas relativas a la obtencin de las conformidades y a su exteriorizacin en el
expediente. Esta causal no puede ser invocada por aquellos acreedores que prestaron su
conformidad.

Con la reforma del 2002 que incorpora la posibilidad de que el juez niegue la homologacin del
acuerdo por abuso o fraude, no seria desacertado admitir como casual de impugnacin el abuso del
derecho o el fraude a la ley.
El art51 dispone: Resolucin. Tramitada la impugnacin, si el juez la estima procedente, en la
resolucin que dicte debe declarar la quiebra. Si se tratara de sociedad de responsabilidad limitada,
sociedad por acciones y aquellas en que tenga participacin el Estado nacional, provincial o
municipal, se aplicar el procedimiento previsto en el artculo 48, salvo que la impugnacin se hubiere
deducido contra una propuesta hecha por aplicacin de este procedimiento.
Si la juzga improcedente, debe proceder a la homologacin del acuerdo.
Ambas decisiones son apelables, al solo efecto devolutivo; en el primer caso, por el concursado y en el
segundo por el acreedor impugnante.

142

27.1 Homologacin del acuerdo preventivo: La homologacin del acuerdo es la

sentencia del juez concursal que aprueba el acuerdo logrado por el deudor con la mayora de sus
acreedores, la que se erige como condicin de validez y exigibilidad del acuerdo preventivo. Le da
imperio al acuerdo preventivo, tornndolo obligatorio para todos los acreedores concursales, incluso
para quienes no dieron su conformidad con la propuesta.
Facultades homologatorias judiciales: Debe considerarse al acuerdo preventivo concursal como una
institucin especialsima de esta materia, de origen contractual no privado porque se desarrolla en el
mbito judicial.
Es IMPORTANTE saber sobre la evolucin de dichas facultades homologatorias a travs de las
sucesivas reformas legislativas y la jurisprudencia:
-

Ley 19551: Las facultades otorgadas al juez a fin de decidir sobre la homologacin
del acuerdo eran a los fines de velar por los intereses generales comprometidos en el
concurso. En el antiguo articulo 61 se daban una serie de pautas que el juez valoraba
antes de homologar, incluso en desmedro de la mayora obtenida. Sin embargo, en la
realidad, estos jueces no utilizaron estas facultades y cuando lo hicieron, lo hicieron
mal, siendo el caso mas emblemtico Sasetru de la Corte Suprema de Justicia de
1984

Ley 24522: El acuerdo concursal quedaba asimilado a la transaccin de los

procesos individuales. Si bien se llegaba a la homologacin, a travs de una
sentencia, esta no resultaba ser una sentencia valorativa, sino que tenia como efecto
reconocer la existencia del acuerdo y hacerlo exigible. Con la ley 24522 el
magistrado no poda apartarse de lo expuesto por la ley, ni se podra, por creacin
jurisprudencia, dejar de lado el art52 que dispona que en aquellos casos en que se
obtengan las mayoras necesarias y se haya cumplido con el procedimiento y los
requisitos formales, el juez no puede negarse a brindar homologacin al acuerdo
preventivo. Definitivamente a partir de 1995 el magistrado solo tenia oportunidad de
no homologar el acuerdo ante una impugnacin procedente de las taxativamente
enumeradas en el art50, pues la discrecionalidad del juez a fin de ejercer la
jurisdiccin quedaba totalmente reducida a lo prescripto por la ley. No exista ni
deber ni facultad del juez para que a travs de un anlisis valorativo no homologara
el acuerdo, solo se encontraba acotado a un anlisis extrnseco y formal de este.
o Una corriente jurisprudencial interpreto que el juez podra negar la
homologacin del acuerdo aplicando las reglas del ordenamiento jurdico en
general, por violacin de las normas de los art953 y 1071 del Cod. Civil. El

143

juez no tenia facultades para evaluar el merito u oportunidad del acuerdo,

pero si su legalidad en su totalidad. Incluso se sostuvo que podra considerar
causales impugnativas no invocadas. (Cam. Nac. Com. Sala C 1995)
o Otro fallo es el de CNCom.Sala B, Covello,Francisca s/Quiebra de 1996
donde que rescataba entre las funciones del magistrado del concurso, la de
realizar un control que excede el de la mera legalidad formal, en los casos en
que el acuerdo puede afectar el inters pblico, teniendo en cuenta todo el
universo jurdico.
o Mas adelante se dan los fallos Curi hnos. S.A y Lnea Vanguard SA este
ultimo, del ao 2001. En el primero se haban hecho dos propuestas, una para
los acreedores presentados a verificar tempestivamente que consista en el
pago del 100% del capital mediante la nacin en pago por entrega de bienes y
otra para los acreedores presentados a verificar tardamente y los
revisionistas que consista en el pago del 50% del capital a pagar en 7 aos.
Al comparar las propuestas, se puede sealar que

los acreedores

quirografarios incluidos en las mismas recibiran un tratamiento desigual,

cobrando unos el total de su crdito, mientras que los acreedores tardos y los
revisionistas solo una parte del crdito en un trmino de 7 aos. Los
magistrados concursales deben velar por la igualdad de trato entre los
acreedores del fallido que correspondan a un misma categora. Dentro de esta
lgica, los versificantes tardos son tambin acreedores respecto de los cuales
el principio comunitario de igualdad debe aplicarse, motivo por el cual,
ofrecer propuestas vejatorias para este tipo de acreedores, resulta desacertado
y contrario a los parmetros dentro de los cuales una propuesta concursal
puede ser homologada. En este tipo de situaciones pensamos que no sera
factible la homologacin, en razn de su evidente discriminacin entre los
acreedores de igual condicin.
En el segundo fallo, el tribunal revoc la decisin de primera instancia y no homolog
un acuerdo preventivo consistente en el pago del 40 % de los crditos verificados, sin
ningn tipo de inters, con 5 aos de gracia y en 20 cuotas anuales a contar de la
homologacin del acuerdo por entender que la propuesta era abusiva.
-

En 1997 el Ministerio de Justicia presento al senado un proyecto de reforma que traa

novedades respecto de las facultades homologatorias del juez. Positivamente
otorgaba al juez la facultad jurisdiccional de hacer un control valorativo del acuerdo,
pero solo en los casos en que se presentara una propuesta nica.

144

Ley 25589 (ao 2002): Finalmente se dicta esta ley que permite al juez concursal no
homologar una propuesta que sea abusiva o fraudulenta. No hay mas anlisis de
merito al homologar el acuerdo concursal, lo que queda librado al consenso del
deudor y la mayora de sus acreedores. Actualmente, al anlisis extrnseco de
legalidad y formalidad se agrega la posibilidad de no homologar una propuesta
abusiva o en fraude a la ley.
Concursalmente, el abuso del derecho tiene que ver con la libertad negocial del acuerdo y de
sus clusulas, y la razonabilidad de estas. La propuesta es abusiva cuando sus condiciones y
trminos han sido impuestos por el deudor a su arbitrio, aprovechando su posicin de fuerza
por el manejo de la mayora y de esta forma, las prestaciones a que se obliga dependen de su
voluntad y no son fruto de un consenso necesario e imprescindible para un equilibrio entre
intereses antagnicos tal como lo exige toda solucin reversiva de la crisis que contemple los
derechos de todos los afectados.
Distinto es el caso del fraude a la ley. No hay definicin legal, pero doctrinariamente se
entiende que es el acto jurdico aparentemente licito, realizado al amparo de una norma de
cobertura, pero que persigue la obtencin de un resultado equivalente al prohibido por otra
norma imperativa. En el mbito concursal se dara en el caso en que el deudor compre crditos
o conformidades a los acreedores para formar la mayora legal, agravndose as la situacin
de la minora.
Sobre la aplicacin del inc4 del art52 la CSJN ha dejado importantes antecedentes
jurisprudenciales que han dado pautas concretas para las valoraciones de las propuestas. En
Arcngel Maggio del 2007 y en Sociedad comercial del plata del 2004 se le da
primordial importancia a la transparencia del proceso concursal y a la buena fe en la
captacin de la conformidad de los acreedores
Ante la no homologacin del acuerdo la ley no impone la declaracin de quiebra. Entendemos
que se trata de una omisin legislativa, pues resulta obvio que la solucin no puede ser otra
que la quiebra, de la misma manera en los casos previstos en el art48, debera abrirse el
proceso de salvataje all dispuesto. Jurisprudencialmente, nace la tercera va, donde, no se
homologa ni se declara la quiebra, sino que se otorga la posibilidad al deudor de adecuar la
propuesta y superar al problema que impidi la homologacin (Fallos Linea Varguard del
2001 y Pedro Lopez e hijos del 2003). Esto es IMPORTANTE.
Si bien la ley no lo regula, entendemos que la declaracin de quiebra es apelable por el
concursado con efecto devolutivo.

145

Imposicin del acuerdo o cramdown power: Es un instituto de origen estadounidense que permite al
juez concursal imponer el acuerdo a los acreedores disidentes cuando no fueron logradas las mayoras
legales en todas las categoras.
Los recaudos que se deben cumplir son tres:
-

Que se hayan logrado las mayoras en al menos una de las categoras formadas
(Requisito objetivo)

Que, computadas todas las categoras, se hayan logrado las conformidades de al

menos las partes del capital quirografario. Es una mayora gravosa que
difcilmente puede darse, lo que limitara la aplicacin del instituto. (Requisito
objetivo)

Que la imposicin no sea discriminatoria, entendiendo como discriminatorio el hecho

de impedir que los acreedores comprendidos en dicha categora o categoras
disidentes puedan elegir cualquiera de las propuestas, nicas o alternativas,
acordadas con la categora o categoras que las aprobaron expresamente y que en
defecto de la eleccin expresa, los disidentes nunca recibirn un pago o un valor
inferior al mejor que se hubiera acordado con la categora o con cualquiera de las
categoras que prestaron expresa conformidad a la propuesta. (Requisito subjetivo).

Surge de reglas de equidad. Sin embargo en nuestro derecho no resultan muy aplicables (las trajimos
del derecho norteamericano). Si el acreedor elige la categora que pasara a integrar luego de la
imposicin no habra problemas; pero s se dificulta cuando no lo hace y el juez debe adivinar en
cul de las aprobadas recibir al menos lo mismo que el dividendo que le correspondera en caso de
quiebra. Ms fcil hubiese sido que se disponga que en ese caso, el juez valore discrecionalmente que
categora es ms favorable para dicho acreedor.
Debemos considerar, que estamos ante una facultad judicial excepcional, que no resulta potestativa
para el juez, sino que debe resolverse a instancia de parte interesada, esto es el deudor concursado.
As, al acompaar al expediente las conformidades obtenidas (que no alcanzan) se debe solicitar se
imponga a los acreedores disidentes el cramdown power.
No se puede imponer el acuerdo a los acreedores con privilegio especial y a los de privilegio general.
27.2 Medidas para la ejecucin del acuerdo: En el primer y segundo prrafo del
art53, la ley prescribe que el juez debe, de oficio, tomar ciertas medidas para mejorar la ejecucin del
acuerdo homologado. Estas medidas son complementarias del acuerdo y no pueden sustituir la
voluntad de las partes.
En el caso de que se ofrezcan garantas del cumplimiento del acuerdo, stas deben quedar constituidas
antes de que el concurso quede concluido. En caso de hipoteca y en honor al principio de

146

especialidad, la suma garantizada con tal derecho real ser la del pasivo concursal o limitada a la
categora de acreedores que garantiza.
En caso de tratarse de una caucin personal, el tercero fiador deber ratificar el ofrecimiento hecho
en el acuerdo ante el actuario del concurso.
Tambin deben mantenerse trabados la inhibicin general de bienes y los efectos del
desapoderamiento atenuado respecto de los bienes registrables por el termino del cumplimiento del
acuerdo, salvo que en ste se haya dispuesto diferente cosa.
El sndico debe mantener el control del cumplimiento del acuerdo adems de dictaminar en los
procesos verificatorios pendientes de resolucin.
27.3 Honorarios: Finalmente el art54 dispone: Honorarios. Los honorarios a cargo del deudor
son exigibles a los NOVENTA (90) das contados a partir de la homologacin, o simultneamente con
pago de la primera cuota a alguna de las categoras de acreedores que venciere antes de eso plazo.
La falta de pago habilita a solicitar la declaracin en quiebra.
Para algunos, es necesario que el titular del crdito previamente reclame el pago al concursado o
denuncie la falta de pago en el concurso y no obtenindose resultado positivo el juez debe declarar la
quiebra (Graziabile). Para otros, debe tramitarse la quiebra a travs del trmite de los incidentes
genricos.
Conclusin del concurso: Los primeros cinco prrafos del art59, disponen la conclusin del
concurso. La norma dispone que, homologado el acuerdo, y tomadas y ejecutadas las medidas
tendientes a su cumplimiento, el juez debe decretar finalizado el concurso.
Consecuencias: lo ms importante y si no lo nico- es la modificacin de los efectos patrimoniales
del concursado. El desapoderamiento atenuado queda limitado a los bienes registrables, respecto de
los cuales solamente el concursado podr otorgar actos, con autorizacin judicial previa vista al
controlador del acuerdo.
Entendemos que no podr decretarse el cese de la intervencin del sndico si existen incidentes de
verificacin pendientes, pues en ellos deber dictaminar el funcionario obligatoriamente y en caso de
no existir pendientes, podr renacer su intervencin cuando existan insinuaciones posteriores a la
conclusin del concurso.
La ley dispone que la resolucin que declara la conclusin del concurso sea publicada por edictos por
un da en el Boletn oficial y en un diario local. La publicacin da a conocer erga omnes el hecho de
que se ha homologado el acuerdo y que se ha concluido el concurso.
Se dispone la apelabilidad de la resolucin, pero se entiende que sera slo por los acreedores, para el
caso en que no se encuentren reunidos los presupuestos para su declaracin.

147

Procesalmente, el concurso contina abierto para las cuestiones pendientes y para aquellas
solicitudes que quieran hacerse durante la etapa de cumplimiento.
Respecto de las acciones incorporativas al pasivo concursal no incoadas an, decretada la conclusin,
stas slo pueden promoverse por la accin individual que corresponda dentro de los dos aos de la
presentacin concursal.
En definitiva, no concluyen concretamente ni los efectos sustanciales, ni los procesales del concurso,
lo cual solamente se produce con la declaracin de cumplimiento del acuerdo.
28. Efectos del acuerdo homologado: En materia civil la novacin hecha con un deudor
extingue la obligacin de los deudores solidarios y extingue la fianza; asimismo, extingue los
privilegios y garantas reales, salvo que el acreedor haga reserva y que en el caso de ser un tercero
hipotecante ste preste conformidad con la novacin en tales trminos.
En el proceso concursal el sistema difiere; a partir de 1995, el art55 determinaba una novacin legal,
objetiva (slo se modifica el objeto, no los sujetos) para el acuerdo preventivo homologado, ya sea
judicial o extrajudicial, la cual por carecer por animus novandi no se extiende a los terceros (distinto
en materia civil), ni perjudica las garantas dadas.
Concretamente, el acuerdo homologado produce la novacin de las obligaciones de causa o ttulo
anterior a la presentacin en concurso preventivo. Sin perjuicio de que estamos ante una novacin
legal, sta no es imperativa, pues puede ser dejada de lado en el acuerdo.
La novacin concursal no afecta a las obligaciones del fiador ni las de los codeudores solidarios. (En
materia civil, la novacion extingue sus obligaciones)
Complicada es la situacin de los terceros hipotecantes no deudores por no estar prevista
expresamente por la norma concursal. Respecto de este tema es importante el fallo "Norberto
Antonio Galassi S.A. contra B.B.V. Banco Francs S.A. extincin de garanta real". En este caso
se resolvi que la novacin que produce el acuerdo homologado alcanza a la garanta real de hipoteca
(es decir, se extingue) salvo que el tercero hipotecante preste su consentimiento para que ello no
ocurra.
Para Roullion, para conservar la garanta, el tercero debe prestar conformidad con la novacin, sin
posibilidad de que el acreedor haga reserva de la garanta. Disentimos de tal postura, entendiendo
que al tratarse de una novacin legal la garanta dada por el tercero se mantiene; no existe nimo
novatorio y la solucin legal concursal slo afecta al deudor y a sus acreedores y no alcanza a sus
garantes. En el caso de que el hipotecante sea el mismo deudor, en el concurso, la novacin no afecta
la garanta real dada, pues se conserva el privilegio, y porque subsiste la posibilidad de ejecucin real
contra el concursado, y fundamentalmente por no existir animus novandi. En caso de existir acuerdo
para los privilegiados, aquella garanta constituida sobre bienes del deudor se conserva.

148

La norma vigente resulta injusta y violatoria del derecho de propiedad de los acreedores disidentes,
revisionantes o tardos, los cuales se veran perjudicados si el acuerdo fuese homologado con el solo
fin de dilatar la declaracin de quiebra, desinteresndose a los acreedores que presten conformidad en
forma extraconcursal.
Por ello, la novacin legal debera producirse respecto de los acreedores que prestaron su
conformidad, pasando de una novacin legal a una convencional, pues de esa forma se exterioriza el
animus novandi. Esta sera la nica forma de resguardar el derecho de los acreedores que no
prestaron conformidad al acuerdo.
Alcance de los efectos del acuerdo: Se encuentra regulado en el art56. La sentencia homologatoria
del acuerdo adquiere autoridad de cosa juzgada con eficacia erga omnes con carcter de
inmutabilidad y coercibilidad. Los efectos alcanzan a todos los acreedores quirografarios con crditos
originados antes de la presentacin concursal, alcanzando incluso a aquellos que no hayan
participado del proceso. Tambin al acreedor privilegiado que haya renunciado a su privilegio.
En caso de que sea una sociedad la concursada, el acuerdo alcanza a los socios ilimitadamente
responsables. Los deudores solidarios no se benefician con la novacin, por lo que responden por el
total de la obligacin, sin embargo, si el acreedor ha cobrado una parte en el concurso del deudor,
slo le quedar accin contra el codeudor por el saldo impago. En cuanto a los verificantes tardos, el
acuerdo tambin los afecta, aunque no pueden reclamar a los otros acreedores lo que hubieren
recibido con arreglo al acuerdo y el juez determinara como se aplicaran los efectos cumplidos. Lo
mismo para los declarados inadmisibles que hayan promovido incidente de revisin. En caso de que
estos acreedores incorporados al pasivo concursal luego de homologado el acuerdo no puedan quedan
incluidos en ninguna categora, porque su crdito no encaja en ninguna, corresponde que el juez
aconsejado por la sindicatura disponga la forma en la que quedara incorporada al acuerdo. En
cuanto a los crditos admitidos pero cuestionados a travs del incidente de revisin, el concursado a
pedido del acreedor debe cumplir igual acuerdo y poner a disposicin del acreedor la prestacin
debida, pudiendo el juez ordenar la entrega bajo fianza o la conservacin del bien en poder del deudor
o de un depositario. En cuanto a los acuerdo para acreedores privilegiados, el art57 dispone Los
efectos de las clusulas que comprenden a los acreedores privilegiados se producen, nicamente, si el
acuerdo resulta homologado. Los acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el
acuerdo preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el Juez que corresponda, de
acuerdo con la naturaleza de sus crditos. Tambin podrn pedir la quiebra del deudor de
conformidad a lo previsto en el artculo 80, segundo prrafo
En el supuesto que exista homologacin de un acuerdo para acreedores con privilegio, este alcanza a
los que se incorporen al pasivo concursal tardamente, salvo que tenga privilegio especial, pues en tal

149

supuesto no los afecta, pues al requerirse unanimidad, es necesaria su conformidad para su

incorporacin al acuerdo. Ello implica que para los acreedores privilegiados, los efectos del acuerdo
homologado nicamente se producen para los que tengan privilegio general, pues para los acreedores
con privilegio especial el acuerdo surtir efectos nicamente respecto de aquellos concurrentes que
comparecieron a formar la unanimidad de las conformidades (CSJN Florio 2004). En contrario se
sostuvo que la unanimidad nicamente se computa con los acreedores incluidos en la sentencia
verificatoria del art36, por lo que aquellos con privilegio especial y tardos quedaran sometidos al
acuerdo homologado para dicha categora, debiendo soportar las consecuencias de aquel.
El tercer prrafo del art56, en resguardo de la par condicio, dispone que son absolutamente nulos los
beneficios otorgados a los acreedores que excedan lo establecido en el acuerdo.
Se ha dado un resonante fallo en jurisdiccin bonaerense Gonzlez Feliciana del 2006, donde, en
evidente sentencia contra legem, se han excluido de los efectos del acuerdo homologado (dndosele
prioridad en el cobro) a un acreedor involuntario titular de un crdito por indemnizacin originada en
responsabilidad civil, dndosele preeminencia al derecho de la salud por sobre el derecho de la
propiedad. Se ha tirado por la borda la paridad entre los acreedores y el sistema de preferencias
concursales.
29 Nulidad del acuerdo: En cuanto a su naturaleza jurdica, si bien el acuerdo preventivo es
un acto jurdico, su rgimen nulidificante difiere del de estos ltimos.
En cuanto a las causales que pueden invocarse, slo figuran el dolo y el fraude, pues los otros vicios
esenciales de los actos jurdicos, como son el error y la violencia, quedan subsanados con el auto
homologatorio. Adems, las causales del art.60 son taxativas. El hecho producido con anterioridad y
no denunciado como causal de impugnacin produce la confirmacin del acto y la purga del vicio.
Nunca es suficiente, como causal, el dolo exclusivo de acreedores o terceros sin participacin del
deudor, pues ste se vera perjudicado con la declaracin de su quiebra siendo ajeno al hecho.
En cuanto a la caducidad, el plazo para plantear la nulidad caduca a los 6 meses de dictada la
sentencia homologatoria. En cuanto al tramite, debe interponerse ante el juez del concurso y tramitara
a travs del procedimiento incidental del art280. Como se trata de una nulidad relativa, no puede ser
declarada oficiosamente y tampoco puede ser opuesta por el concursado.
En cuanto la legitimacin activa, la tienen los acreedores comprendidos en el acuerdo, hayan o no
prestado conformidad. No pueden los acreedores que hayan participado del dolo, los que hayan
percibido ntegramente su crdito, los que estn tramitando un incidente, los socios y accionistas de la
sociedad concursada, el sindico y los controladores del acuerdo.
La legitimacin pasiva corresponde al concursado.

150

La promocin de la accin de nulidad no suspende el cumplimiento dela cuerdo. La sentencia que

haga lugar a la nulidad debe decretar la quiebra y es apelable con efecto suspensivo relativo, es decir,
no afecta la incautacin y administracin falimentaria como as tampoco el rgimen de continuacin
de la empresa. La sentencia que rechaza la nulidad tambin deviene apelable pues pone fin al
incidente promovido. No existe posibilidad de aplicar el cramdown. Mas all de decretarse la quiebra,
la ley impone especficamente efectos por la nulidad del acuerdo: (art62) La nulidad del acuerdo
produce, adems, los siguientes efectos:
1) Libera al fiador que garantiz su cumplimiento.
2) Los acreedores recuperan los derechos que tenan antes de la apertura del concurso. Si hubieren
recibido pagos a cuenta del cumplimiento del acuerdo, tienen derecho a cobrar en proporcin igual a la
parte no cumplida. El acreedor que haya recibido el pago total de lo estipulado en el acuerdo excluido
de la quiebra.
3) Son nulas las dems medidas adoptadas en cumplimiento del acuerdo, en cuanto satisfagan los
crditos comprendidos en l.
4) Los acreedores recuperan el privilegio al que han renunciado para votar el acuerdo.
5) Los acreedores cuyos crditos fueron dolosamente exagerados, quedan excluidos.
6) Abre un nuevo perodo de informacin, correspondiendo aplicar los Artculos 200 a 202.
7) Los bienes deben ser realizados, sin ms trmite.

30 Cumplimiento e incumplimiento del acuerdo:

-

Cumplimiento: El art59 ltimos dos prrafos dispone: Declaracin de cumplimiento

del acuerdo. Inhibicin para nuevo concurso. El cumplimiento del acuerdo ser
declarado por resolucin judicial emanada del juez que hubiese intervenido en el
concurso, a instancias del deudor, y previa vista a los controladores del
cumplimiento del acuerdo.
El deudor no podr presentar una nueva peticin de concurso preventivo hasta despus de
transcurrido el plazo de UN (1) ao contado a partir de la fecha de la declaracin judicial
de cumplimiento del acuerdo preventivo, ni podr convertir la declaracin de quiebra en
concurso preventivo.
El concursado debe probar con la correspondiente documental que han sido satisfechos los
acreedores comprendidos en el acuerdo.
La declaracin de cumplimiento del acuerdo hace cesar todos los efectos del concurso
preventivo, tanto procesales como sustanciales, poniendo fin al estado de cesacin de pagos.

151

Adems debe contener regulacin de honorarios del rgano contralor del acuerdo o del
sndico, levantamiento de las garantas dadas y decretar el cese de la inhibicin general de
bienes.
Respecto de la imposibilidad de nueva presentacin, Iglesias ha criticado el precepto
entendiendo que se pona en peor situacin al deudor que ha cumplido con el concurso que a
aquel a quien se ha tenido por desistido de su presentacin, pues estos ltimos no pueden
presentarse en concurso preventivo nuevamente slo si existen pedidos de quiebra pendientes.
Compartimos la crtica en cuanto a la diferenciacin, pero estamos de acuerdo en cuanto a la
prescripcin. Contrariamente Gebhardt entiende que es injusta la medida y debe permitrsele
al deudor un nuevo concursamiento y sern sus acreedores quienes decidan su viabilidad,
pero, como bien dice mafia, en una balanza pesa ms el riesgo de tener deudores concursados
a perpetuidad.
-

Incumplimiento: El art63 dispone: Cuando el deudor no cumpla el acuerdo total o

parcialmente, incluso en cuanto a las garantas, el juez debe declarar la quiebra a
instancia de acreedor interesado, o de los controladores del acuerdo. Debe darse vista
al deudor y a los controladores del acuerdo. La quiebra debe declararse tambin, sin
necesidad de peticin, cuando el deudor manifieste en el juicio su imposibilidad de
cumplir el acuerdo, en lo futuro. La resolucin es apelable; pero el recurso no
suspende el cumplimiento de las medidas impuestas por los Artculos 177 a 199.
No existe ninguna posibilidad de que se prorrogue el cumplimiento del acuerdo conforme a las
modalidades pactadas y homologadas judicialmente.
No les corresponde legitimidad a los acreedores privilegiados no alcanzados por el acuerdo, a
quines la ley otorga las acciones del art57.
Es corriente que en la praxis judicial se admita el cumplimiento tardo de la cuota
concordataria cuando se le corre vista al deudor de la denuncia de incumplimiento e incluso se
reconoce suficiencia al pago que se haga respecto del acreedor denunciante.
Los acreedores concursales comprendidos en el acuerdo no recobran sus acciones individuales
ni siquiera en la medida de la nueva obligacin nacida a travs del acuerdo homologado, pues
su deudor se encuentra an insolvente, y no pudiendo salir de dicho estado a travs del
cumplimiento del acuerdo slo le resta transitar el proceso concursal liquidativo (quiebra).
Si se rechaza la peticin de quiebra la resolucin deviene inapelable.
Art. 64: Quiebra pendiente de cumplimiento del acuerdo. En todos los casos en que se declare
la quiebra, estando pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo, se aplican los incisos 6
y 7 del Artculo 62. Es competente el Juez que intervino en el concurso preventivo y acta el
mismo sndico.

152

Aqu, en la quiebra indirecta, es donde adquiere virtualidad la novacin concursal, cuando

aqul consisti, principalmente, en una quita en el monto de la deuda, pues en otros casos
pueden slo haberse variado ciertos elementos de la obligacin, producindose una novacin
civil objetiva.
Siempre contina el mismo sndico, salvo en caso de gran concurso, con control del
cumplimiento del acuerdo por parte del comit de acreedores y cese de la intervencin de la
sindicatura se designar un nuevo sndico.

Unidad 14: Concurso en caso de agrupamiento. Acuerdo preventivo extrajudicial

31 Concurso en caso de agrupamiento:
Conjunto o grupo econmico: La legislacin concursal anterior a 1995 no contemplaba el concurso
preventivo del grupo econmico. Durante la vigencia de la ley 19551 se vislumbraba algunos
problemas que se presentaban a travs de la tramitacin independiente de ciertos concursos que
tenan estrechas relaciones econmicas. Ello hizo que la ley 24522 contuviera normas al respecto.
La idea de grupo econmico o agrupamiento societario se revela a travs de conexiones organizativocontractuales, con vinculaciones entre sujetos que buscan uniformidad de gestin.

La idea de

conjunto econmico surge del derecho fiscal, donde tiene primordial importancia el principio de la
realidad econmica.
El conjunto o grupo econmico puede ser clasificados:
-

De derecho: surgen de convenios de dominacin, donde un sujeto, llamado dominante

imparte ordenes o instrucciones a otro conocido como dominado, necesariamente a travs de
una direccin unitaria.

De hecho: se dan cuando aquellos convenios no son permitidos legalmente o porque la

direccin unificada se produce ipso facto.

Tambin pueden ser clasificados en:

-

Contractuales: Se dan cuando existen especiales vnculos entre los sujetos que permiten que
uno tenga influencia dominante sobre otro, a travs de direccin unitaria y subordinacin
societaria.

Participacionales: se dan cuando uno de los sujetos tiene influencia dominante por tenencia de
participaciones sociales, permitindosele prevalecer en los rganos societarios.

153

Personales: Aqu el control se lleva a cabo a travs de los mismos socios de las sociedades
vinculadas o porque la administracin de las sociedades esta desarrollada por las mismas
personas.

Tambin existe agrupamiento contractual sin necesidad de la idea de control, sino a travs de los
contratos de colaboracin empresaria donde existe cooperacin y fin comn entre ellos (UTE; ACE).
El conjunto o agrupamiento concursable es el empresario colectivo no personificado. Las
caractersticas puntuales del agrupamiento concursable son:
-

Se trata de una empresa desarrollada por una pluralidad de sujetos que no tiene personalidad
jurdica propia, sino que ello pertenece a cada uno de sus componentes.

Debe existir un inters grupal

Funcionamiento como una nica empresa existiendo direccin unificada, a travs de algn
sistema de control o no.

La ley concursal exige la acreditacin de ciertos recaudos a los fines de permitir la apertura de
concursos en caso de agrupamiento, el cual puede estar formado indistintamente por personas fsicas
o jurdicas que sean sujetos concursables. As se exige permanencia, es decir, que no debe tratarse
de una relacin accidental o transitoria. En tal sentido, se niega posibilidad de concursarse bajo este
rgimen a las UTE, a las agrupaciones de colaboracin y a las sociedades accidentales, pues su
agrupamiento es circunstancial para un negocio particular.
As mismo se requiere que el grupo o conjunto este exteriorizado, es decir, que haya llegado a
conocimiento de terceros la existencia de la empresa desarrollada por diferentes sujetos de derecho.
La acreditacin de la existencia del grupo, de su permanencia y su exteriorizacin, se har en la
demanda de concurso preventivo con la documental glosada en esta, no siendo suficiente la confesin
que hagan los presentantes.
El art65 dispone: Cuando dos o ms personas fsicas o jurdicas integren en forma permanente un
conjunto econmico, pueden solicitar en conjunto su concurso preventivo exponiendo los hechos en
que fundan la existencia del agrupamiento y su exteriorizacin.
La solicitud debe comprender a todos los integrantes del agrupamiento sin exclusiones. El juez
podr desestimar la peticin si estimara que no ha sido acreditada la existencia del agrupamiento.
La resolucin es apelable.
Rgimen concursal. Presupuestos: Para la presentacin en concurso preventivo, se exigen
diferentes recaudos sustanciales y formales. El grupo o conjunto econmico puede estar formado por
dos o mas sujetos, ya sean personas fsicas y/o jurdicas. Para que puedan presentarse es
indispensables que en dicha presentacin no haya exclusiones y se presenten todos los integrantes, en

154

caso de comprobarse que no todos los integrantes se presentan en concurso en grupo, el juez debe
rechazar la demanda.
En caso de que uno de los integrantes del agrupamiento no sea un sujeto concursable, atento a la
imposibilidad de excluirlo, no puede optarse por el concursamiento bajo este rgimen.
No es indispensable que estos sujetos se presenten conjuntamente en concurso; la norma no es
imperativa, es facultativa; sin embargo, cuando elijan tramitar el concurso agrupado necesariamente
deben presentarse todos sus integrantes.
La finalidad de la norma es evitar manipulaciones fraudulentas que perjudiquen a los acreedores y su
fundamento es el hecho de que se presenten en concurso aquellos sujetos integrantes e insolventes y
que el resto siga funcionando en grupo o conjunto como si fuese solvente.
Ante el hecho de que no todos los integrantes se hayan presentado en concurso, luego de admitida la
demanda, no existe sancin alguna para ello. No existe posibilidad de que el juez o los acreedores
fuercen el concursamiento del sujeto excluido, porque la presentacin es voluntaria y mucho menos
que el juez anule o revoque el concurso pues la ley no lo prev. Tampoco existe que el sujeto
excluido se incorpore al concurso ya iniciado, porque la nica posibilidad es haberlo hecho
conjuntamente con el resto.
En cuanto al presupuesto objetivo es suficiente la existencia del estado de cesacin de pagos en uno
de los integrantes con virtualidad para afectar a todo el grupo. No hace falta acreditar afectacin
efectiva sino peligro o posibilidad de ella, ya que de otra manera el instituto carecera de sentido y
aquello importara la insolvencia de todos los integrantes del grupo.
El art66 dispone: Cesacin de pagos. Para la apertura de concurso resultar suficiente con que
uno de los integrantes del agrupamiento se encuentre en estado de cesacin de pagos, con la
condicin de que dicho estado pueda afectar a los dems integrantes del grupo econmico.
Tramite: La competencia queda determinada por el sujeto de activo mas importante, segn surja del
ultimo balance de cada uno de los integrantes. La determinacin de la competencia recaera sobre el
juez del domicilio del holding, el cual coincidira seguramente con aquella persona que ejercer la
direccin del grupo. Pero un problema inadvertido es cuando uno de los sujetos (o todos), no tuviesen
la obligacin de llevar balances. En tal caso, entendemos que deber primar la regla del patrimonio
mas importante. En caso de dudas, debe entender el juez que previno.
La demanda debe presentarse para cada una de las personas que conforman el agrupamiento. Ello
implica que tramitara un concurso preventivo por cada sujeto que integre el grupo o conjunto
econmico.
Se adopta as el principio procesal de conexidad o acumulacin objetiva de acciones, que lleva a
tramitar juicios autnomos con sentencia nica.

155

En caso de incumplimiento de los requisitos del art11 o la no ratificacin por parte de su rgano de
gobierno o cuando opere alguna de las causas de desistimiento concursal, el juez rechazara la
tramitacin bajo el rgimen de agrupamiento y aquellos que cumplan con los recaudos continuaran
tramitando en forma aislada por el tramite ordinario.
En cuanto a la sindicatura, ser nica para todos los integrantes del agrupamiento. Ello no impide que
el juez, segn el caso, designe una sindicatura plural
En cuanto a la etapa de verificacin de crditos, se determina que cualquier acreedor puede observar
o impugnar los pedidos de verificacin realizados por el resto de los acreedores sin importar a que
concurso pertenezca. Los acreedores tendrn de la misma manera legitimacin para interponer
incidentes de revisin o revocacin por dolo contra la sentencia verificatoria de cada concurso.
Asimismo, entendemos que podrn observar el informe general de todos los concursos.
En cuanto a los honorarios de la sindicatura, si bien el caso no esta previsto expresamente por la ley,
entendemos que la regulacin deber ser individual en cada uno de ellos, teniendo en cuenta el
pasivo verificado en cada concurso.
Si bien existen juicios de concursos individuales, la ley permite que se presente una propuesta
unificada para lograr el acuerdo en conjunto. Esto implica que todos los sujetos responden por todo el
pasivo del agrupamiento, tratando de neutralizar la insolvencia de uno con la solvencia de otros; el
pasivo es tratado como si fuera uno solo.
Homologado el acuerdo y producida la notacin concursal, todos los integrantes del grupo pasan a
ser deudores de todos los acreedores, por lo que devenida la quiebra podrn todos los acreedores
participar en la liquidacin de todos los sujetos.
Tambin se prev una modificacin en el rgimen de mayoras. Si bien se requiere en principio la
doble mayora del art45 en cada una de las categoras, la ley determina una mayora alternativa. De
tal manera la propuesta quedara aprobada con no menos de las 2/3 partes del capital computable
sobre el total del pasivo del grupo y no menos del 50% de dicho capital computable en cada una de
las categoras.
Si fracasare el acuerdo por cualquier causa o se incumpliere el que se haya homologado, se declarara
la quiebra de todos los integrantes del grupo.
Si bien la ley no excluye la posibilidad de que se verifiquen crditos entre los integrantes del grupo o
conjunto econmico o sus cesionarios dentro de los dos aos anteriores a la presentacin, ellos no
podrn prestar conformidad al acuerdo.
En caso de que se presenten propuestas individuales, cada concurso ser tratado independientemente
y debern obtenerse las mayoras del art45. El fracaso del concurso de alguno de los integrantes de
grupo, cuando se presenten propuestas individuales, no afectara el de los restantes.

156

En cuanto a la posibilidad de aplicar el cramdown, en caso de propuesta unificada el cramdown se

har individualmente, sin perjuicio de que se presente una propuesta para todo el agrupamiento,
siempre que todos los sujetos puedan ser sometidos a las reglas de dicho procedimiento.
En cuanto a la tasa de justicia, debe abonarse individualmente en cada proceso teniendo en cuenta el
pasivo verificado.
Asi el art67 dispone: Competencia. Es competente el juez al que correspondiera entender en el
concurso de la persona con activo ms importante segn los valores que surjan del ltimo balance.
Sindicatura. La Sindicatura es nica para todo el agrupamiento, sin perjuicio de que el juez pueda
designar una sindicatura plural en los trminos del Artculo 253, ltimo prrafo.
Trmite. Existir un proceso por cada persona fsica o jurdica concursada. El informe general ser
nico y se complementar con un estado de activos y pasivos consolidado del agrupamiento.
Los acreedores de cualquiera de los concursados podrn formular impugnaciones y observaciones a
las solicitudes de verificacin formuladas por los acreedores en los dems.
Propuestas unificada. Los concursados podrn proponer categoras de acreedores y ofrecer
propuestas tratando unificadamente su pasivo.
La aprobacin de estas propuestas requiere las mayoras del artculo 45. Sin embargo, tambin se
considerarn aprobadas si las hubieran votado favorablemente no menos del SETENTA Y CINCO
POR CIENTO (75 %) del total del capital con derecho a voto computado sobre todos los
concursados, y no menos del CINCUENTA POR CIENTO (50%) del capital dentro de cada una de
las categoras.
La falta de obtencin de las mayoras importar la declaracin en quiebra de todos los concursados.
El mismo efecto produce la declaracin de quiebra de uno de los concursados durante la etapa de
cumplimiento del acuerdo preventivo.
Propuestas Individuales. Si las propuestas se refieren a cada concursado individualmente, la
aprobacin requiere la mayora del artculo 45 en cada concurso. No se aplica a este caso lo
previsto en el ltimo prrafo del apartado precedente.
Crditos entre concursados. Los crditos entre integrantes del agrupamiento o sus cesionarios
dentro de los DOS (2) aos anteriores a la presentacin no tendrn derecho a voto. El acuerdo
puede prever la extincin total o parcial de estos crditos, su subordinacin u otra forma de
tratamiento particular.
Concurso del garante: El art68 dispone: Quienes por cualquier acto jurdico garantizasen
las obligaciones de un concursado, exista o no agrupamiento pueden solicitar su concurso
preventivo para que tramite en conjunto con el de su garantizado. La peticin debe ser formulada

157

dentro de los TREINTA (30) das contados a partir de la ltima publicacin de edictos, por ante la
sede del mismo juzgado. Se aplican las dems disposiciones de esta seccin.
Se dispone la posibilidad de que garante y garantizado tramiten su concurso en conjunto, lo que no
implica la existencia de agrupamiento. Como la insolvencia del garantizado puede influir en el
patrimonio del garante y ante la real dificultad que puede existir para que logren un acuerdo entre
ellos para presentarse conjuntamente en concurso, la ley otorga la herramienta al garante para abrir su
concurso luego que lo haya hecho su garantizado y tramiten ellos en forma simultanea.
Si bien la norma manda aplicar el rgimen de la seccin, lo cierto es que solamente adquirirn
virtualidad para el caso del garante aquellos artculos que no sean incompatibles.
Se entiende por garante a toda persona fsica o jurdica que por cualquier acto jurdico garantice una
o varias obligaciones en forma personal o real del sujeto en estado de cesacin de pagos que se haya
presentado en concurso. Quedan fuera de la normativa los casos de responsabilidad extracontractual
y los de solidaridad legal.
Si bien el garante no necesita estar en estado de cesacin de pagos, es necesario que la insolvencia
del deudor principal lo afecte. Si el garante esta e estado de cesacin de pagos podr optar por
presentarse en los trminos del art68 o en forma individual y ordinaria.
La presentacin concursal de estos sujetos, no necesariamente debe ser conjunta, sino que la ley solo
otorga la posibilidad. El garante podr presentarse en concurso conjuntamente con la presentacin del
garantizado o despus de ella, hasta dentro de 30 das.
En cuanto a la competencia, no importa el activo mas importante sino el juez que previno y este es el
del concurso garantizado que fue el que se encontraba iniciado al momento de la presentacin del
garante.
Actuara la misma sindicatura; los acreedores pueden actuar indistintamente en el periodo
verificatorio de ambos concursos y podrn presentarse propuesta individual o unificada.
32 Acuerdo preventivo extrajudicial: Consiste en un acuerdo celebrado por un deudor
en estado de cesacin de pagos o con dificultades econmicas financieras, con parte de sus
acreedores, homologado judicialmente con las mayoras requeridas, y oponible e imponible a todos
los acreedores anteriores al contrato. Aquel acuerdo no homologado no es un acuerdo preventivo
extrajudicial sino simplemente un contrato, convenio o acuerdo preventivo extrajudicial sino
simplemente un contrato, convenio o acuerdo con efectos solamente respecto de las partes que
participaron en l.

158

Antecedentes. Ley 19551 y 22.917: El APE tuvo su origen en los viejos estatutos italianos y se
trataba de convenios celebrados entre el deudor y sus acreedores para evitar las drsticas
consecuencias de la quiebra.
Durante la vigencia de los primeros Cdigos de Comercio se haba afirmado que los arreglos
privados estaban prohibidos, pues se entenda que todo deba resolverse en la junta de acreedores.
Luego, el desarrollo doctrinario dejo de lado esa virtual prohibicin y admiti su licitud.
Con la ley 22917 se los denomino acuerdos preconcursales. Las principales caractersticas de este
instituto eran que pretenda evitar la apertura del concurso y superar la insolvencia, no requera
unanimidad de acreedores, pues se formalizaba solo con parte de ellos, y no deba respetarse la
igualdad entre los acreedores. Se introduce en dicha reforma la nocin de dificultades econmicas o
financieras de carcter general como presupuesto objetivo para este tipo de acuerdo.
La reforma fue criticada porque se tema que, fracasado el acuerdo en la quiebra, algunos acreedores
fuesen perjudicados frente a otros.
Con la ley 24522 se lo denomina Acuerdo preventivo extrajudicial. Se eliminan en la reforma los
efectos que se le reconocan al acuerdo preconcursal no homologado. El principal problema fue que
no era aplicado a todos los acreedores, sino solamente a aquellos que participaban del acuerdo, y la
presentacin para su homologacin no produca la suspensin de las acciones contra el deudor.
Finalmente, con la ley 25589 paso a denominrselo con las siglas APE. Su principal reforma fue
asemejarlo al acuerdo preventivo judicial y dotarlo, luego de homologado, de los mismos efectos de
este en cuanto fuesen compatibles; as se lo hace oponible e imponible a todos los acreedores
quirografarios, se incorpora la suspensin de las acciones y se compatibiliza el sistema de mayoras
con el de sus efectos.
Naturaleza jurdica: En los orgenes doctrinarios del instituto se afirmaba su carcter netamente
contractual. Luego de la ley 22917 la doctrina nacional se enrolo en la misma lnea. Bajo el rgimen
de la ley 24522, se afirmo que es un contrato nico, cuya causa-fin es evitar el concurso judicial o un
procedimiento alternativo con caractersticas concursales. A partir de la ley 25589, las aguas se han
dividido. Heredia tiene una tesis contractualista y sostiene que si es un contrato antes, tambin lo es
luego de la homologacin. Truffat tiene una tesis concursalista y sostiene que es un concurso
rehabilitatorio asimilable al concurso preventivo, que se desarrolla en un tramite judicial simplificado
y no en el mbito extrajudicial, aunque si nace fuera del proceso.
Para nosotros, a partir de la reforma de la ley 25589 estamos ante un instituto concursal (preventivo)
que tiene dos etapas: una extrajudicial y otra judicial, y que nace con naturaleza contractual y llega a
ser concursal. Se tratara de un contrato sui generis que llega a conformar la voluntad por mayora y
se impone a la minora a travs de la homologacin judicial.

159

El APE tiene gnesis contractual y se desarrolla en un proceso concursal abreviado, lo cual lo

diferencia del acuerdo preventivo porque este ultimo tiene desarrollo total en el proceso judicial. Es
un instituto concursal rehabilitatorio superador de la crisis empresaria alternativo del liquidativo, con
etapas extrajudiciales y judiciales.
Presupuesto objetivo: Pareciera que el legislador concursal impone un presupuesto objetivo dual para
la posibilidad de presentar un acuerdo preventivo extrajudicial. En este sentido el art69 de la LCQ
dispone: El deudor que se encontrare en cesacin de pagos o en dificultades econmicas o
financieras de carcter general, puede celebrar un acuerdo con sus acreedores y someterlo a
homologacin judicial.
La ley habilita la presentacin del APE no solamente ante la existencia de cesacin de pagos sino
tambin ante la existencia de dificultades econmicas o financieras de carcter general.
La doctrina desde aquella poca ha tratado de asimilar los conceptos, negndoles diferencias
sustanciales y practicas. Otra postura entenda que como aquellos acuerdos era preconcursales deban
prevenir la insolvencia y como tales podan concertarse antes de llegar al estado de cesacin de
pagos, por ello la necesidad de un presupuesto previo a aquel. Estaramos ante una preinsolvencia o
crisis empresarial, permitindose la celebracin de estos acuerdos antes del estado de cesacin de
pagos y en estos casos quedando fuera del sistema de inoponibilidad concursal.
Para Maffia, las dificultades financieras son una especie del genero dificultades econmicas.
Desde el punto de vista del tecnicismo econmico, financiero o contable podr ser importante y
significante, pero desde la ptica jurdica. Aunque la conjuncin utilizada por el legislador sea
disyuntiva, coincidimos en que la diferencia es leve e irreconocibles.
Para dar alguna idea mayor de la diferencia existente entre el estado de cesacin de pagos y las
dificultades econmicas o financieras de carcter general, debemos decir que estas ultimas no
necesariamente deben ser permanentes, pudiendo ser pasajeras o transitorias.
Otro problema es saber como se exterioriza este presupuesto objetivo alternativo y que exterioriza el
hecho de que el deudor celebre un acuerdo preventivo extrajudicial: la insolvencia o no, saber que
reconoce el deudor judicialmente mas all de lo que expresamente exponga. Por nuestra parte la
cuestin deviene abstracta atento a que el nico habilitado para presentarse en APE es el deudor; igual
que para el concurso preventivo, es suficiente su confesin o reconocimiento judicial. Si reconoce estar
en estado de cesacin de pagos nada cambia y si confiesa estar en dificultades econmicas o
financieras de carcter general ser cuestin probatoria de quien quiera extender dichos efectos a otros
institutos concursales.

160

Para la mayora es suficiente la confesin del deudor en la presentacin del APE para reconocer
judicialmente que se encuentra en estado de cesacin de pagos o en dificultades econmicas o
financieras de carcter general, segn como se manifieste en dicha demanda.
Presupuesto subjetivo: Segn la ley en el art69 se hace referencia a el deudor. Pero la cuestin en
la practica no es tan sencilla. Heredia sostiene que el APE es un contrato nico cuya causa-fin es
evitar la quiebra del deudor. En consecuencia, entiende que para entender quienes pueden transitar
dicho camino debe estarse al art2 de la LCQ.
Maffia sostiene que el APE solamente se convierte en concursal a partir de la homologacin, por lo
que las limitaciones de los art2 y 5 de la LCQ, recin son operativas a partir de ah, y no antes.
Graziabile sigue la doctrina de Maffia. En consecuencia, cualquier deudor podr celebrar los
acuerdos que estime necesarios con sus acreedores, pero si dicho sujeto pretende homologar
judicialmente ste y oponerlo al resto de sus acreedores, no debe estar inmerso en las limitaciones de
los art2 y 5. Entendiendo que el APE es solamente aquel homologado judicialmente, su presupuesto
subjetivo coincide con el del concurso preventivo, es decir, que solamente son admitidos aquellos
deudores no excluidos por los acrt2 y 5. Todo lo dems queda en el mbito del derecho contractual
comn.
Para ser precisos no podrn presentar a homologar judicialmente un APE aquellos afectados por el
art31, es decir, cuando se ha rechazado o desistido un concurso preventivo, durante un ao, si existen
pedidos de quiebra pendiente; aquellos inhibidos por el art59, durante un ao luego de declarado
cumplido el acuerdo preventivo u otro APE; los que se encuentren en quiebra o en concurso
preventivo, atento al principio de unidad procesal y el comprobado carcter concursal del APE. Y
especialmente por aplicacin del art2 las aseguradoras, las AFJP y los dems sujetos excluidos por
leyes especiales no podrn someterse al APE. Son admitidas las mutuales y tampoco existe problema
en caso de agrupamiento y respecto de entidades financieras, sin embargo jurisprudencialemente se
las ha excluido.
Fase extrajudicial: El APE tiene, adems de la etapa homologatoria judicial, una fase previa y
originaria extrajudicial, la cual incluso puede quedar exclusivamente en el mbito contractual y
nunca trasvasarse al concursal. Esta es la etapa en la cual nace el acuerdo como contrato.
El deudor debe denunciar, al presentarse, todos sus acreedores y, homologado el APE, surte efecto
respecto de todos los quirografarios. Ello lleva a afirmar que el APE comprende a todos los acreedores,
en principio quirografarios. Por lo que el APE resulta ser un concurso con universalidad pasiva regido
por la par condicio creditorum. Para los quirografarios el APE homologable ser aprobado por mayora

161

de los acreedores quirografarios. De no ser as, y no pudindoselo homologar, surtir efecto contractual
respecto de los firmantes, si no se dispusiese lo contrario en el acuerdo.
La ley erige la libertad de contenido para dicho contrato, lo que representa el indudable tinte
privatista del sistema, con las limitaciones propias del rgimen contractual. Bien afirma Maffia que
cuando el acto perjudique a terceros, se invalida ste, en trminos de nulidad.
Mas all de eso el acuerdo que vaya a presentarse a homologar contendr una limitacin mas, cual es
la paridad entre los acreedores, indispensable para convertir el instituto en concursal. Claro que ello
podr cumplirse categorizando a los acreedores. La compatibilizacion de la libertad de contenido y la
igualdad de trato tiene una relacin de principio y limitacin, es decir que la primera es la regla y ella
se cumplir en los limites de la segunda.
En realidad, la libertad de contenido se refiere a la posibilidad de hacer propuestas diferenciadas,
siempre con la postulacin de clusulas iguales para los acreedores dentro de cada categora.
El art70 se refiere a la forma del contrato. En principio, el contrato debe exteriorizarse por escrito. La
norma prescribe que puede celebrarse por instrumento privado y, porque no, en instrumento publico.
La exigencia del instrumento privado viene impuesta ad solemnitatem y su omisin lo afecta de
nulidad. Cuando se otorgue en instrumento privado, las firmas de las partes debern estar certificadas
por escribano publico. La ley permite que las firmas de los acreedores no sean puestas el mismo da,
pues las adhesiones pueden recabarse escalonadamente por parte del deudor.
Tambin se exige que los instrumentos donde constan las representaciones legales o voluntarias se
encuentren igualmente certificadas por escribano publico, e incorporadas al instrumento.
El art71 dispone que mantenido el contrato en el mbito extrajudicial (no presentado a homologacin)
tiene efectos entre las partes firmantes, salvo que en ste hayan dispuesto lo contrario, es decir,
supeditando la validez del contrato a la ulterior homologacin judicial. La gran diferencia sustancial
radica en que en la quiebra posterior el APE homologado tiene plena eficacia, en cambio aquel no
homologado, si bien tiene validez entre partes, puede caer bajo la inoponibilidad concursal en la
quiebra posterior.
Fase judicial: Si a aquel contrato celebrado entre deudor y sus acreedores se le quiere dar virtualidad
concursal, resulta indispensable que se lo transpole de la esfera extrajudicial a la judicial a fin de
lograr su homologacin y oponerlo al resto de los acreedores.
o Presentacin judicial: La legitimacin activa corresponde exclusivamente al deudor. No
caben dudas de que el juez competente es aquel que surja del art3. Entonces la demanda (que
inicia el proceso judicial) tiene como prestacin la homologacin del acuerdo, es decir que,
dictada la sentencia homologatoria, se abrir el proceso concursal. Si no se logra la
homologacin el proceso quedo reducido al mbito extraconcursal.

162

El art72 requiere que todos los recaudos exigidos en sus incisos se encuentren debidamente
certificados por un contador publico nacional. Esto se refiere a una constatacin de situaciones
de hecho o comprobaciones especiales, que se lleva a cabo a travs del cotejo con los registros
contables, comerciales o impositivos u otra documentacin de respaldo. Por ello, no es
necesaria la contabilidad del sujeto pasivo del APE. Adems la ley no lo exige como recaudo
legitimable.
Para Truffat no se requiere contabilidad regular sino contabilidad confiable. Para Ton, solo
puede presentar un APE a homologar el comerciante regular. Barreiro se contenta con una
contabilidad rudimentaria.
Por nuestra parte, creemos que no se necesita contabilidad ni regular ni confiable; no es ello
lo que se necesita para la certificacin contable sino que el deudor que pretende homologar un
APE tenga un respaldo, cuanto menos documental, que le permita al contador certificar sobre
los puntos exigidos por la ley.
Cabe aclarar que tratndose de una demanda debe estar suscripta por un letrado y cumplir con
los requisitos procesales, profesionales (bono Colegio de Abogados), provisionales (ius Caja
de Abogados) y fiscales (tasa de justicia) y constituir domicilio procesal, adems de denunciar
el real para la determinacin de la competencia.
Tambin entendemos que el deudor debe denunciar la existencia de concurso anterior y
justificar que no se encuentra en el periodo de inhibicin del art59.
En cuanto al momento en que debe cumplirse con los recaudos del art72, entiendo que debe
reunirse al momento de demandar la homologacin y debe constarse con toda la
documentacin, oportunamente, para la oposicin que quiera realizarse.
El incumplimiento de los recaudos del art72 atento los efectos que produce la presentacin de
la demanda de homologacin, impone el rechazo.
-

Estado de activo y pasivo: Art72 inc1: Un estado de activo y pasivo actualizado a la

fecha, del instrumento con indicacin precisa de las normas seguidas para su
valuacin . Necesariamente debern describirse el activo y pasivo, hacindose constar
toda la informacin relevante sobre el patrimonio del deudor. La fecha del instrumento
se refiere a la fecha en que se celebro el contrato. Si los acreedores firmaron en fecha
sucesiva, se tendr como fecha del contrato la ultima estampada en el instrumento y, en
caso de que fuesen varios los instrumentos, se estar a la fecha de la firma del ultimo
acuerdo. No se requiere para el APE la presentacin de los balances y estados contables.

Listado de acreedores: Art72 inc2: Un listado de acreedores con mencin de sus

domicilios, monto de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros
obligados y responsables; la certificacin del contador debe expresar que no existen

163

otros acreedores registrados y detallar el respaldo contable y documental de su

afirmacin. El deudor deber indicar las graduaciones de los crditos correspondientes a
los acreedores que componen la lista, pues si bien el APE se limitara a los acreedores
quirografarios, el listado exigido abarcara a todos los acreedores. El contador debe hacer
constancias fcticas sin ninguna expresin de opinin tcnica. En cuanto a la expresin de
que no existen otros acreedores, el contador deber dejar constancia de que todos aquellos
incluidos en la lista son los que surgen de aquellos registros o documentos que tuvo a la
vista y puestos a su disposicin por el deudor, de los cuales no surgen otros acreedores.
Adems debe dejar expresa y detallada constancia de cuales fueron los instrumentos que
tuvo a disposicin para emitir la certificacin. La norma es de virtual importancia porque
al no existir etapa de verificacin de crditos el cumplimiento de este requisito va a jugar
como elemento primordial para la determinacin del pasivo concursal.
-

Listado de juicios: Art72 inc3: Un listado de juicios o procesos administrativos en

trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin. Entendemos que deben
ser aquellos de contenido patrimonial. Debe indicarse su radicacin. Deben ser procesos
en tramite o con condena no cumplida. El detalle de aquellos procesos ayudara al juez
concursal a conformar el pasivo concursal. Tambin sern tiles aquellos en que el deudor
fuese actor, para determinar concretamente el activo componente de su patrimonio y su
posibilidad de recuperacin y suspensin del default. Adems, servir para conocer el
alcance de la suspensin de acciones.

Enumeracin de libros de comercio: Art72 inc4 Enumerar precisamente los libros de

comercio y de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado
a la fecha del instrumento. Esto debe esta certificado por un contador. Deben acompaar
los libros de comercio aquellos sujetos que los lleven. Los que no lleven libros, en
principio, no ven perjudicada su presentacin, la ley no exige que para utilizar el APE se
lleve contabilidad o libro alguno. Igualmente, aunque no se lleve contabilidad regular,
debern informarse cualquier otro libro o registro que hagan al giro del deudor.

Representacin del capital: Art72 inc5: El monto de capital que representan los
acreedores que han firmado el acuerdo, y el porcentaje que representan respecto de la
totalidad de los acreedores registrados del deudor.. Si bien la ley se refiere a los
acreedores registrados, debe entendrsela como que se refiere a aquellos acreedores que
surjan de los libros o documentacin que lleve el deudor y sean puestos a disposicin del
contador para emitir la certificacin contable. Es una informacin que sirve al juez para
conocer si se han reunido, prima facie, las mayoras exigidas por la ley.

164

o Suspensin de acciones: Segn la ley 25589 estableci la suspensin de las acciones de

contenido patrimonial contra el deudor por el solo hecho de presentar la demanda de
homologacin. La ley 26086 dispone que los efectos de la presentacin solo adquieren
relevancia a partir de la orden de publicacin de edictos, y esta se produce admitindose
formalmente el APE, as lo entendamos aun antes de la reforma.
Tambin con la ley 25589 existan problemas interpretativos en cuanto al alcance de la
suspensin, mas precisamente, respecto de cuales eran los juicios que quedaban alcanzados por
ella. La psima tcnica legislativa hizo que la norma sea contradictoria y de difcil
comprensin. Aluda a la suspensin de todas las acciones y luego remita al los inc2 y3 del
art21.
La cuestin ha sido sistematizada por la ley 26086, la cual iguala el efecto al del concurso
preventivo, lo que resulta desacertado, porque en el APE no existe verificacin de crditos y no
puede impedirse toda litigiosidad sobre los crditos que tenga el deudor.
Actualmente, y en principio, no se traslada al APE el fuero de atraccin, ni la prohibicin de
deducir nuevas acciones, pues la norma solo se refiere a la suspensin de acciones. En el APE
no existe fuero de atraccin por no estar legalmente previsto y por ser innecesario atento a la
inexistencia de verificacin de crditos, por lo que los juicios, suspendidos o no, continan bajo
la orbita de los jueces naturales. La inobservancia de la suspensin, produce la nulidad de lo
actuado.
o Publicidad edictal: Reunidos los recaudos de la demanda de homologacin, el juez dictara
un auto que tendr por presentado al deudor, por constituido su domicilio procesal, y
expresamente declarara cumplidos los recaudos del art72, ordenando la publicacin de edictos
y la suspensin de acciones con l librando los oficios correspondientes.
El juez podr requerir que el deudor presente sus libros para ser intervenidos judicialmente. No
habiendo concurso, no podr ordenar el oficio al Registro de Juicios Universales, ni decretar la
inhibicin general de bienes, lo que se har si se homologa el acuerdo. Si el deudor ha
categorizado, el juez deber incluir en la resolucin la fijacin definitiva de las categoras, lo
que tendr verdadera importancia luego de la homologacin del acuerdo.
La norma resulta incompleta, pues le faltan previsiones que debern ser integradas por el juez.
El juez en aquel primer despacho, amen de ordenar la publicacin de edictos, deber
determinar que sta deber hacerse en el termino de 5 das desde la notificacin por nota de
la resolucin, l que se acreditara con los recibos correspondientes, que estarn a cargo del
deudor y deber imponer adems la sancin por incumplimiento de dicha carga.
Tampoco la ley dispone que deben contener los edictos, cuestin que deber dejar establecida el
juez. Entendemos que deben contener a cartula y radicacin del APE, los datos precisos del

165

deudor con su domicilio real y procesal, tambin de los socios con responsabilidad ilimitada en
su caso, y el plazo para presentar oposiciones. No debe expresarse en los edictos el acuerdo con
los acreedores, lo que deber ser compulsado en el juzgado por los interesados; adems,
claramente la ley dispone que se publica la presentacin del proyecto y no el acuerdo mismo.
La publicidad edictal tiene como finalidad dar a conocer la presentacin del acuerdo a todos
aquellos acreedores que no presentaron su conformidad a este, ya sea que hayan sido
denunciados o no por el deudor.
o Etapa homologatoria: Suscripto el contrato por el deudor y sus acreedores, este es
presentado judicialmente para que en caso de que sean reunidas las conformidades en las
mayoras exigidas, y no se dedujesen oposiciones o se rechazasen las intentadas, aquel sea
homologado judicialmente como un acuerdo concursal.
-

Mayoras: El art73 dispone: Para que se d homologacin judicial al acuerdo es

necesario que hayan prestado su conformidad la mayora absoluta de acreedores
quirografarios que representen las dos terceras partes del pasivo quirografario total,
excluyndose del cmputo a los acreedores comprendidos en las previsiones del artculo
45.. Se toma para el computo de las mayoras solo el capital y pasivo quirografario. Se
requiere el sistema de doble mayora, mayora absoluta de personas, es decir, mas de la
mitad de los acreedores quirografarios, y dos tercios del capital computable, es decir el
quirografario, descontadas las exclusiones. Son necesarias las mismas mayoras que para
el concurso preventivo. Dichas mayoras se computaran teniendo en cuenta el pasivo
quirografario y resulta importante hacer notar que si bien en dicho pasivo quedaran
incluidos los privilegiados que hayan renunciado a su privilegio, no podrn efectuar dicha
renuncia los acreedores laborales, pues sta, respecto de dichos crditos solo es posible en
el concurso preventivo, fuera de l es nula de nulidad absoluta.
En cuanto al momento en que deben ser alcanzadas las mayoras, para la mayor parte de
la doctrina, no requiere que las mayoras estn reunidas al momento de demandar, no se
excluye que se agreguen nuevas conformidades mas tarde. Si bien esto es cierto, tambin
lo es que la ley no determina concretamente que las mayoras puedan reunirse luego de la
presentacin de la demanda. La presentacin de mayoras posdemanda dificultara el
control no solo judicial, sino el multidireccional acotado que harn los acreedores en la
etapa de oposicin. Excepcionalmente podran admitirse conformidades tardas hasta la
primera publicacin de edictos, pues es all donde comienza el contradictorio del APE.
En cuanto a la posibilidad de presentar un acuerdo para acreedores privilegiados, la ley no
lo prev, pero pareciera propio de la naturaleza del APE que, si bien no hay bice para

166

que se celebren acuerdos con dicho tipo de acreedores, la presentacin a homologacin

solo se haga respecto de los quirografarios.
Con respecto a las conformidades que debern presentar los acreedores por ttulos
emitidos en serie y la aplicacin del art45bis, las conformidades podrn darse
individualmente o a travs del fiduciario, pero su computo ser realizado acorde al
art45bis, es decir, conforme a la representacin del capital y en cuanto a la mayora de
personas.
-

Oposicin: El incidente de oposicin se inicia con un escrito de promocin (demanda

incidental) que deber llevar patrocinio letrado, acompandose la documental y
ofrecindose la restante prueba. La legitimacin activa es reducida por la ley a dos
supuesto: los acreedores denunciados o incluidos en el listado del deudor, por un lado, y
por otro, aquellos no denunciados que demuestren sumariamente haber sido omitidos en
el listado incluidos en la demanda.
La legitimacin de los restantes acreedores, los omitidos, surge del simple hecho de que
se vern afectados ante la homologacin del acuerdo. Ellos deben acreditar sumariamente
ser acreedores y su omisin, lo que se har al presentar la oposicin con la prueba
instrumental de la que pueda valerse el opositor, con una valoracin prima facie por parte
del juez. Este incidente no busca declaracin judicial alguna respecto de la existencia y
legitimidad del crdito, ni procura su cobro.
Toda discusin que existe entre el acreedor opositor y el deudor respecto del carcter de
acreedor de aquel, debe suscitarse por el juicio individual correspondiente, pues
presentada la oposicin, si el juez entiende prima facie acreditado tal carcter, no existe
oportunidad de discusin del tema dentro del acotado incidente autnomo de la oposicin.
Entendemos que los acreedores privilegiados, ajemos al APE, no pueden oponerse a este,
ni siquiera acreditando la insuficiencia del asiento del privilegio, pues ellos continan con
sus acciones individuales y en todo caso se encuentran habilitados para solicitar la quiebra
del deudor.
Las causales de oposicin quedan limitadas taxativamente a las dispuestas por la ley, y
ellas son: omisiones o exageraciones del activo o pasivo, o inexistencia de las mayoras
legales.
El tramite de oposicin tramitara por un incidente autnomo, que podr interponerse hasta
10 das luego de la ultima publicacin de edictos, con un pobre periodo probatorio de tan
solo 10 das.
Si bien la ley no lo dice, de la oposicin deber darse traslado al deudor y en caso de
exageracin del pasivo tambin al acreedor afectado. Dicho traslado, al no estar previsto

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por la ley, ser por 5 das. La notificacin al deudor se har ministerio legis; en cambio
cuando sea un acreedor deber hacerse por cedula.
La oposicin ser resuelta a travs de una sentencia interlocutoria la cual en caso de ser
admitida o rechazada podr ser apelable. En el primer caso, al obstarse la homologacin,
la cuestin queda en el mbito judicial extraconcursal. En cambio, al ser rechazada la
oposicin, los autos quedan en estado de decidirse la homologacin o no del acuerdo; en
caso de homologacin se pasa al mbito concursal.
-

Sentencia: No existiendo oposiciones y cumplidos los requisitos legales se homologara el

acuerdo. Tambin cuando las opuestas hayan sido denegadas ab initio o se haya rechazado
el incidente en sentencia.
El rechazo de la homologacin del acuerdo no produce la declaracin de quiebra, pues la
ley no prev dicha sancin y porque el APE no implica una declaracin potencial de
quiebra como lo es el concurso preventivo.
El juez no se encuentra en condiciones de aplicar el cramdown power en el APE. La
resolucin que se dicte ser apelable. La que rechace la oposicin y homologue el
acuerdo, lo ser por los acreedores que se opusieron y respecto de dicho rechazo, y la que
rechace la homologacin ser apelable por el deudor.

o Efectos del acuerdo homologado: El APE homologado es oponible a los acreedores que lo
firmaron y son imponibles a todos los acreedores, es decir que no solo debe respetarse el
acuerdo homologado en caso de quiebra ulterior (oponibilidad) sino que los efectos se
extienden a todos los acreedores aun cuando no hayan participado de l (imponibilidad).

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