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BOLETN JURDICO Diciembre de 2004
SUPERINTENDENCIA DE VALORES
TABLA DE CONTENIDO
1.
NORMAS.
1.1
1.2
1.2.1.
1.2.2.
1.2.3.
1.2.4.
Superintendencia de Valores
Otras Entidades
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
Banco de la Repblica
Superintendencia Bancaria
Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales
2
3
3
5
5
6
2.
CONCEPTOS
2.1.
CONCEPTOS DE LA SUPERINTENDENCIA DE VALORES
2.1.1.
2.1.5.
2.1.6.
SOCIEDADES POR ACCIONES - Garanta - Prenda Derechos

Deber de Informacin - Autorizacin Asamblea General
SOCIEDADES COMISIONISTAS DE BOLSA - Administracin Portafolios
EMISORES DE VALORES - Mtodo de Participacin Patrimonial
EMISORES DE VALORES - Prescripcin Accin Cambiaria
Prescripcin de la Obligacin - Pago por Consignacin
EMISORES DE VALORES - Crdito Mercantil Formado
SOCIEDADES COMISIONISTAS DE BOLSA - Fiducia Mercantil
2.2
CONCEPTOS DE OTRAS ENTIDADES
28
2.2.1
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
28
2.2.1.1
2.2.1.2
2.2.1.3
SOCIEDADES COMERCIALES - Proceso Liquidatorio - Capitalizacin

SOCIEDADES ANNIMAS - Oferta de Acciones
SOCIEDADES ANNIMAS - Acciones Privilegiadas
28
29
30
2.2.2.
DIRECCIN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
31
2.2.2.1.
2.2.2.2.
MOVIMIENTOS FINANCIEROS - Gravmenes - Excepcin - Cheque

ACCIONES - Recompra - Impuesto sobre la Renta
31
32
3.
SENTENCIAS
35
3. 1
CONSEJO DE ESTADO
35
2.1.2.
2.1.3.
2.1.4.
6
11
12
14
17
26
Accin: Nulidad y Reestablecimiento del Derecho

Expediente: 25000-23-27-000-2001-1733-01(13726)
Fecha: Septiembre 22 de dos mil cuatro (2004)
Consejero Ponente: Mara Ins Ortiz Barbosa
Actor: Aseguradora de Vida Colseguros S.A. E.P.S. contra Distrito Capital
de Bogot.
Tema: Impuesto de Industria y Comercio frente a las acciones como activos
fijos

1. NORMAS
1.1
NORMAS DESTACADAS DE LA SUPERINTENDENCIA DE VALORES
La normatividad reseada a continuacin se encuentra en la pagina web de la entidad:

www.supervalores.gov.co
Boletn 051 de 2004/12/27
CIRCULAR EXTERNA 013 DE 2004/12/24 : Por el cual se establece el suministro

de informacin de operaciones a la Superintendencia de Valores.
Boletn 050 de 2004/12/24
RESOLUCION 1056 DE 2004/12/24 : Por la cual se prrroga la entrada en

vigencia de los lmites de concentracin de riesgo de crdito para comisionistas de
bolsa.
Boletn 049 de 2004/12/21

CIRCULAR EXTERNA 012 DE 2004/12/21 : Por la cual se establece la
metodologa para el clculo del valor del riesgo de mercado de cada fondo
administrado.
Boletn 048 de 2004/12/16
RESOLUCION 948 DE 2004/11/26 : Por la cual se precisar el objeto, rgimen
aplicable e informacin en los contratos de corresponsala.
Boletn 047 de 2004/12/14
CARTA CIRCULAR EXTERNA 015 DE 2004/12/10 : Por la cual se da a conocer el
ndice de Burstilidad Accionaria para el mes de noviembre de 2004.
1.2
NORMAS DESTACADAS DE OTRAS ENTIDADES

1.2.1
Ministerio de Hacienda y Crdito Publico.
Resolucin 3177 de 6 de Diciembre de 2004. Por la cual el Gobierno Nacional facult a

la Nacin - Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico para celebrar un emprstito externo
con el Banco Interamericano de Desarrollo (BID) hasta por US $ 600 millones, con destino
a la financiacin de apropiaciones presupuestales prioritarias de las vigencias fiscales
2004, 2005 y 2006.
Algunas de las condiciones financieras del crdito son: 20 aos de plazo con cinco de
gracia, tasa de inters ajustable bajo la Facilidad Unimonetaria, y deber ser totalmente
amortizado mediante 30 cuotas semestrales, consecutivas e iguales, cada una de US $
20 millones, la primera deber ser cancelada en abril de 2010 y la ltima en octubre de
2024.
Decreto 4095 de 7 de Diciembre de 2004. Por medio del cual el Gobierno Nacional
ordena la emisin de $2 Billones en Ttulos de Tesorera TES Clase B, hasta por $ 13,8
billones. El decreto de referencia ampli hasta en dos billones de pesos el cupo
mencionado, recursos que sern destinados para financiar apropiaciones del Presupuesto
General de la Nacin para la presente vigencia fiscal.
Decreto 4105 de 9 de Diciembre de 2004. Por el cual el gobierno reglamenta la entrega
de recursos del Fonpet para pago de obligaciones pensionales. La ley 863/03 (reforma
tributaria) dispuso en uno de sus artculos que para el cubrimiento de las obligaciones por
concepto de bonos pensionales y cuotas partes de bonos pensionales, las entidades
territoriales podrn utilizar hasta el 50% del saldo disponible en la cuenta del Fondo
Nacional de Pensiones de las Entidades Territoriales (Fonpet), aun cuando la reserva
constituida no haya alcanzado el 100% del pasivo pensional.
Dicha ley facult al Gobierno Nacional para reglamentar la transferencia directa de estos
recursos a las entidades administradoras en nombre de los entes territoriales emisores,
previa autorizacin del representante legal respectivo. El presente decreto estableci los
lineamientos para la entrega y retiro de recursos del Fonpet para tales efectos.
Decreto 4243 de 16 de Diciembre de 2004. Por el cual el Gobierno Nacional estableci
entre el 11 de enero y el 25 de febrero del de 2005, de acuerdo con los dos ltimos dgitos
del NIT, el nuevo periodo de inscripcin en el Registro nico Tributario a cargo de los
responsables del impuesto sobre las ventas pertenecientes al rgimen comn, personas
jurdicas declarantes del impuesto sobre la renta, agentes retenedores, importadores,
exportadores y dems usuarios aduaneros. La medida obedece a una serie de
inconvenientes presentados en las inscripciones a travs de internet.
As mismo, entre el 28 de febrero y el 15 de abril de 2005 ser el periodo de inscripcin en
el RUT por parte de las personas naturales que durante el ao gravable 2003 fueron
declarantes nicamente del impuesto sobre la renta y continen con tal calidad en el
periodo gravable 2004, as como los no contribuyentes declarantes de ingresos y
patrimonio. Los denominados grandes contribuyentes, que adems son personas
jurdicas, podrn inscribirse en el RUT en las fechas que ellos mismos decidan sin que
excedan el plazo del 25 de febrero prximo.

Resolucin 3331 de 16 de Diciembre de 2004. Por medio del cual el Gobierno Nacional
reglament el "Programa de Creadores de Mercado para Ttulos de Deuda Publica",
conformado por la agrupacin de bancos, corporaciones financieras y comisionistas de
bolsa, denominados creadores de mercado y aspirantes a creadores de mercado,
encargados de las labores de compra, comercializacin y estudio de la deuda pblica
interna de la Nacin, y su finalidad es fomentar unas adecuadas condiciones de
financiacin para la Nacin en el mercado de capitales interno por medio del desarrollo
del mercado local de ttulos.
El Ministerio de Hacienda designar anualmente un grupo de entidades como creadores y
aspirantes a creadores de mercado que, en asocio con la Nacin como emisor, ser el
encargado de liderar el desarrollo del mercado secundario de TES Clase B por medio de
su operacin en campos tales como la ampliacin de la base de tenedores por medio de
su esfuerzo en la labor de distribucin, el aumento en la liquidez del mercado mediante la
cotizacin permanente de puntas de compra y venta, etc. Para el logro de los anteriores
objetivos el programa cuenta con la Direccin del Ministerio de Hacienda como emisor, el
Banco de la Repblica como agente administrador, y las Superintendencias Bancaria y de
Valores en ejercicio de sus competencias.
Resolucin 3094 de 26 de Noviembre de 2004. Por medio de la cual se autoriz a
Interconexin Elctrica S. A. E.S.P. para celebrar una operacin de sustitucin de deuda
pblica externa consistente en pagar de manera anticipada, con los recursos provenientes
de una emisin de bonos en moneda local indexada al IPC bajo el Programa de Emisin y
Colocacin de Bonos autorizado por la resolucin 343/04, la deuda vigente con la Nacin
bajo el contrato de prstamo celebrado el 31 de diciembre de 1992 y cuyo saldo a la fecha
de la presente es de US $ 41,3 millones.
Decreto 4347 de 22 de Diciembre de 2004. Por medio del cual se reglament el artculo
73 del Estatuto Tributario en lo referente a la determinacin de la renta o ganancia
ocasional proveniente de la enajenacin de bienes races y de acciones o aportes que
tengan el carcter de activos fijos.
Resolucin 3421 de 29 de Diciembre de 2004. Por la cual el Gobierno Nacional design
a Bancolombia S.A., Banco de Bogot, Interbolsa S.A., Corporacin Financiera del Valle
S.A., Citibank Colombia, Banco Davivienda S.A., Inversionistas de Colombia S.A.,
Correval S.A. y al Banco Cafetero S.A. como creadores de mercado del Programa de
Creadores de Mercado para Ttulos de Deuda Pblica, vigencia 2005. Igualmente seal
a otras 10 entidades financieras como aspirantes a creadores de mercado.
Los creadores de mercado y aspirantes a creadores de mercado estarn encargados de
las labores de compra, comercializacin y estudio de la deuda pblica interna de la
Nacin, y su finalidad es fomentar unas adecuadas condiciones de financiacin para la
Nacin en el mercado de capitales interno por medio del desarrollo del mercado local de
ttulos. Por su parte, mediante la resolucin 3420, la cartera de Hacienda expidi el
Instructivo para la Medicin de la Labor y Desempeo de los Participantes en el Programa
de Creadores de Mercado para Ttulos de Deuda Pblica.

1.2.2
Banco de la Repblica.
Boletn 42 de 1 de Diciembre de 2004. El Banco de la Repblica certific los siguientes

precios por gramo vigentes durante el presente mes de diciembre: Oro $ 28.622,80; Plata
$ 488,10; y Platino $ 55.659,93 para efectos de la liquidacin de las rentas originadas por
la explotacin de los metales preciosos.
Boletn 43 de 7 de Diciembre de 2004. El Banco de la Repblica certific los valores de
la Unidad de Valor Real vigentes entre el 16 de diciembre de 2004 y el 15 de enero de
2005. La UVR inicia dicho periodo en $ 145.7351 y termina en $ 146.1300 con base en el
comportamiento de la inflacin durante el pasado mes de noviembre (0,28%).
Boletn 44 de 16 de Diciembre de 2004. El Banco de la Repblica estableci nuevos
procedimientos aplicables a las operaciones de cambio de obligatorio cumplimiento por
parte de los residentes en el pas y en el exterior que efecten en Colombia:
importaciones y exportaciones de bienes y servicios; inversiones de capitales del exterior
en el pas; inversiones colombianas en el exterior; operaciones de endeudamiento externo
celebradas por residentes en el pas; y todas aquellas que impliquen o puedan implicar
pagos o transferencias de moneda extranjera entre residentes y no residentes en el pas.
Otras operaciones de cambio reguladas por la presente norma (Circular Reglamentaria
Externa DCIN-83/04) son: todas las que efecten residentes en el pas con residentes
en el exterior que impliquen la utilizacin de divisas, tales como depsitos y dems
operaciones de carcter financiero en moneda extranjera; entradas o salidas del pas
de moneda legal colombiana y de ttulos representativos de la misma, y la compra en
el exterior de moneda extranjera con moneda legal colombiana o ttulos
representativos de la misma; y las operaciones en divisas o ttulos representativos de
las mismas que realicen el Banco de la Repblica los intermediarios del mercado
cambiario y los dems agentes autorizados con otros residentes en el pas.
El incumplimiento de las obligaciones a cargo de los intermediarios y de cualquier otra
consignada en el rgimen Cambiario dar lugar a la imposicin de sanciones por parte de
la Superintendencia Bancaria o de la Superintendencia de Valores, dentro de sus
competencias, tanto a la entidad como a los funcionarios responsables que desacaten
estas disposiciones, de acuerdo con lo previsto en la Ley 9 de 1991, el Estatuto Orgnico
del Sistema Financiero y la Ley 27 de 1990, as como las dems disposiciones
concordantes.
Boletn 45 de 16 de Diciembre de 2004. Modificacin de la reglamentacin de las
operaciones de derivados. El Banco de la Repblica modific las hojas 6-2 y 6-3 de la
circular reglamentaria externa DODM-144 del pasado mes de agosto, correspondiente al
asunto 6: Operaciones de Derivados. La modificacin se refiere al numeral 3, donde se
especifica las condiciones que se deben cumplir al pactar un derivado "delivery".

1.2.3
Superintendencia Bancaria de Colombia
Circular externa 49: La cual modific los Planes nicos de Cuenta del Sistema
Financiero, Sector Asegurador, Pensiones, Cesantas, Caxdac, Prima Media y Clase 7.
1.2.4. Departamento Nacional de Planeacin
Documento Conpes 3319 de 29 de Noviembre de 2004. El Consejo Nacional de Poltica
Econmica y Social dio visto bueno a una modificacin del Rgimen General de Inversin
de Capital del Exterior de Portafolio, con el fin de poner a disposicin de los organismos
internacionales de financiacin de los cuales hace parte Colombia un mecanismo gil y
expedito para realizar inversiones de portafolio en el pas. De esta forma en los prximos
das el Gobierno expedir un decreto modificatorio del artculo 26 del decreto 2080/00
(Rgimen de Inversin Extranjera en Colombia), cuyo texto quedara as:
"Toda inversin de portafolio de capital del exterior se har por medio de un fondo de
inversin de capital extranjero que tendr por nico objeto realizar transacciones en el
mercado pblico de valores, de acuerdo con las disposiciones del presente decreto y las
normas que rigen la materia. Pargrafo. En concordancia con lo dispuesto en los tratados
internacionales, los organismos multilaterales de crdito que hayan sido creados en virtud
de un tratado o acuerdo internacional del cual sea parte la Repblica de Colombia,
tambin podrn realizar inversin de portafolio de capital del exterior, a travs de una
sociedad comisionista de bolsa, en cuyo caso no ser necesaria la constitucin de un
fondo de inversin de capital extranjero. Dicha sociedad comisionista estar obligada a
suministrar a la Superintendencia de Valores en la forma, contenido y fechas en que esta
Superintendencia determine, la informacin relacionada con la inversin de portafolio
realizada por los organismos multilaterales de crdito. Ser obligacin del organismo
multilateral de crdito llevar a cabo el registro de su inversin de portafolio de capital del
exterior, de conformidad con lo establecido en el literal a) del artculo 8 del decreto 2080
de 2000.
2. CONCEPTOS
2.1 CONCEPTOS DE LA SUPERINTENDENCIA DE VALORES
2.1.1. SOCIEDADES POR ACCIONES. Garanta. La sociedad slo
estara autorizada para otorgar garanta a terceros si con ello no se extralimita
el ejercicio de su objeto social, pues en este ltimo caso se estaran
desconociendo los estatutos sociales, pues el objeto social determina los
lmites de la capacidad de la sociedad como persona jurdica, dentro de los
cuales han de moverse con plena libertad los rganos sociales de
administracin y representacin. Prenda de las Acciones. Tratndose de las
acciones en una sociedad, los accionistas individualmente considerados
pueden pignorar voluntariamente sus acciones para garantizar una obligacin
propia o ajena, amparados en el derecho de la libre disponibilidad de las
mismas. No obstante, el otorgamiento de la garanta a favor de la sociedad

emisora es una situacin especial. Derecho del acreedor prendario. El
derecho real de prenda confiere al acreedor la facultad de exigir el pago de su
crdito con cargo al bien dado en garanta, no obstante no debe perderse de
vista el carcter especial de este tipo de garanta, pues el bien pignorado
corresponde a un valor emitido por el propio acreedor. Si bien este Despacho
entiende que la garanta cumplira su cometido si se produce la venta de las
acciones a terceros, sta sera inoperante si se realiza la adjudicacin a la
propia sociedad pues, evidentemente, no podr registrar como un activo
(inversiones) acciones de s misma. Deber de informacin. La Resolucin
932 de 2001 proferida por esta Superintendencia establece algunos hechos
que por su relevancia deben ser objeto de informacin eventual, dentro de los
cuales se encuentran las nuevas garantas constituidas sobre los activos del
emisor o el otorgamiento de avales, fianzas y otras garantas a favor de
terceros, as como la celebracin o terminacin de contratos celebrados
directa o indirectamente con socios, vinculados y revisores fiscales, por lo
tanto, la garanta a ser otorgada por la sociedad constituye una operacin con
socios, la que debe ser informada al mercado pblico de valores, indicando
sus condiciones y los beneficios y riesgos que implica para la empresa.
Autorizacin Asamblea General. Para el otorgamiento de la garanta ser
necesaria la autorizacin de la asamblea cuando ste exceda del monto
autorizado por los estatutos para su aprobacin por parte de la junta directiva
o del representante legal segn sea el caso, o cuando en la operacin se
pueda configurar una situacin de conflicto de inters, en los trminos
sealados en el artculo 23, numeral 7, de la Ley 222 de 1995.
Me refiero a su mensaje trasmitido va correo electrnico mediante el cual formula a esta
entidad la siguiente consulta:
Una sociedad que tiene inscritas sus acciones en bolsa, proyecta avalar la operacin de
compra que realizar un tercero a uno de los socios de dicha Compaa, por lo que si ese
tercero no cumple con su obligacin de pago de las acciones, la sociedad entra a pagarle
al socio.
Para contragarantizar esta operacin, el tercero grava con prenda las acciones que
adquiere a favor de la sociedad.
Luego, en el evento del incumplimiento del tercero, la sociedad readquirira esas acciones
(siempre que cuente con las utilidades lquidas para ello) o las pondra a la venta entre
todos los accionistas.
Suponiendo que en los estatutos de la sociedad, se permita garantizar las obligaciones
diferentes de las propias, existe alguna norma en el Rgimen de Valores que impida o
limite la operacin? Es objeto de informacin eventual? Debe obtenerse una autorizacin
de la Asamblea General de Accionistas para hacer la operacin?
I. () (E)xiste alguna norma en el Rgimen de Valores que impida o limite la operacin?

Al respecto y con el fin de brindar claridad en esta respuesta, la misma se dividir en los
siguientes puntos: i) garanta de la operacin por parte de la sociedad, ii) prenda de las
acciones garantizadas y, iii) readquisicin o venta de las acciones dadas en prenda.
a) Garanta de la operacin por parte de la sociedad.
Es de recordar, que la capacidad jurdica de las sociedades se encuentra plasmada en el
artculo 99 del Cdigo de Comercio al consagrar que la misma " () se circunscribir al
desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Se entendern incluidos en el
objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como
finalidad ejercer los derechos o cumplir las obligaciones legales y convencionalmente
derivados de la existencia y actividad de la sociedad".
Es claro entonces que existe un objeto principal que est conformado por las actividades
expresamente estipuladas y que constituyen el marco general trazado por voluntad de los
socios y existe un objeto secundario que est compuesto por la serie de actos que la
compaa puede realizar en desarrollo del objeto principal, siempre y cuando estas
actividades guarden relacin evidente con la actividad principal prevista en los estatutos.
As, el objeto social determina los lmites de la capacidad de la sociedad como persona
jurdica, dentro de los cuales han de moverse con plena libertad los rganos sociales de
administracin y representacin.
De acuerdo con lo anterior, la sociedad slo estara autorizada para otorgar garanta a
terceros si con ello no se extralimita el ejercicio de su objeto social, pues en este ltimo
caso se estaran desconociendo los estatutos sociales.
De conformidad con la informacin que usted suministra, dentro de los estatutos sociales
de la entidad est consagrada la posibilidad de garantizar obligaciones de terceros. No
obstante, en opinin de este Despacho, la mencin de dicha posibilidad en los estatutos
es en s misma insuficiente para entender comprendida la operacin dentro del objeto
social de la compaa, pues deber existir un beneficio actual o potencial para la
empresa, que justifique el otorgamiento de la garanta para amparar obligaciones de
terceros. En efecto, por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un
aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de
repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social (art. 98 Cdigo
de Comercio). En otras palabras, siendo las sociedades comerciales entidades con nimo
de lucro, la administracin deber procurar que todos los actos que realice beneficien a la
compaa.
Lo anterior deber entenderse, adems, sin perjuicio de las normas y principios sobre
conflictos de inters que pudieran resultar aplicables y del deber de tratamiento equitativo
a todos los socios.
b) Prenda de las acciones garantizadas
Es de recordar que la prenda es un derecho real accesorio de garanta de cumplimiento
de una obligacin, por el cual el acreedor prendario tiene un poder actual y efectivo sobre

la cosa pignorada (las acciones), ya sea que la tenga en su poder a ttulo de mera
tenencia, o no la tenga en su poder sino que el deudor conserva su tenencia.
El Cdigo de Comercio contempla esta figura en los artculos 1200 y siguientes, previendo
que podrn gravarse con prenda toda clase de bienes muebles, la cual podr constituirse
con o sin tenencia de dichos bienes.
As mismo, los artculos 410 y 411 del mismo ordenamiento establecen la viabilidad de
constituir prenda sobre las acciones, consagrando la manera cmo se perfecciona y los
derechos que confiere al acreedor prendario.
Tratndose de las acciones en una sociedad, los accionistas individualmente
considerados pueden pignorar voluntariamente sus acciones para garantizar una
obligacin propia o ajena, amparados en el derecho de la libre disponibilidad de las
mismas. No obstante, el otorgamiento de la garanta a favor de la sociedad emisora es
una situacin especial que se analizar a continuacin.
c) El derecho del acreedor prendario
Como es bien sabido, el derecho real de prenda confiere al acreedor la facultad de exigir
el pago de su crdito con cargo al bien dado en garanta. No obstante, la ley establece un
procedimiento preciso para el ejercicio de dicha facultad. En efecto, el art. 2422 del
Cdigo Civil (C.C.) seala:
El acreedor prendario tendr derecho a pedir que la prenda del deudor moroso se
venda en pblica subasta, para que el producido se le pague; o que, a falta de
postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta
concurrencia de su crdito; sin que valga estipulacin alguna en contrario, y sin
perjuicio de su derecho de perseguir la obligacin principal por otros medios1.
La legislacin comercial permite que la subasta se haga en martillo, bolsa de valores u
otro establecimiento semejante que funcione legalmente en el lugar y que los bienes
gravados se subasten por unidades o lotes separados (art. 1202 del Cdigo de Comercio
C.Co.).
La exigencia de seguir el procedimiento judicial tiene un claro propsito de proteccin del
deudor: de un lado, permitir el ejercicio del derecho de defensa y, de otro, asegurar una
adecuada tasacin del bien pignorado y su venta en condiciones que permitan obtener un
justo precio.
Es por ello que la ley tambin prohbe el denominado pacto pignoraticio o pacto
comisorio, por virtud del cual el acreedor puede disponer del bien dado en prenda o
apropirselo, sin tener que seguir el procedimiento judicial. En efecto, el inciso final del
art. 2422 C.C. seala:
1
No sobra recordar que el procedimiento para la ejecucin de una garanta prendaria est reglamentado en la
ley procesal. Arts. 554 y ss. del Cdigo de Procedimiento Civil.

Tampoco podr estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la
prenda, o de apropirsela por otros medios que los aqu sealados.
De la misma manera, el artculo 1203 Cdigo de Comercio establece:
Toda estipulacin que, directa o indirectamente, en forma ostensible u oculta,
tienda a permitir que el acreedor disponga de la prenda o se la apropie por medios
distintos de los previstos en la ley, no producir efecto alguno.
As las cosas, no sera posible que la sociedad acreedora dispusiera de las acciones
prendadas sin seguir el procedimiento judicial sealado.
Finalmente, no debe perderse de vista el carcter especial de este tipo de garanta, pues
el bien pignorado corresponde a un valor emitido por el propio acreedor. Si bien este
Despacho entiende que la garanta cumplira su cometido si se produce la venta de las
acciones a terceros, sta sera inoperante si se realiza la adjudicacin a la propia
sociedad pues, evidentemente, no podr registrar como un activo (inversiones) acciones
de s misma.
En efecto, la ley establece que la sociedad annima no puede adquirir sus propias
acciones, sino por decisin de la asamblea con la mayora de los votos presentes en la
reunin respectiva, con fondos provenientes de las utilidades lquidas y siempre y cuando
stas estn totalmente liberadas. Pero an si se aceptara que la sociedad puede
readquirirlas por adjudicacin judicial, esto no compensara a la compaa respecto del
pago que hubiera tenido que hacer al vendedor, por cuenta del comprador. En la prctica
se habra producido una disminucin del patrimonio por la va de un reembolso de aporte
al accionista garantizado, sin haber seguido el procedimiento legal y sin haber empleado
utilidades lquidas.
2. Es objeto de informacin eventual?
Al respecto, la Resolucin 932 de 2001 proferida por esta Superintendencia, estableci
que las sociedades emisoras de valores deben informar al mercado pblico de valores a
travs del mecanismo para el suministro de informacin eventual () todo hecho
relevante u operacin o acto extraordinario o significativo respecto del mismo emisor, sus
negocios, los valores registrados y/o la oferta al mercado de dichos valores ()
As mismo, la misma Resolucin establece algunos hechos que por su relevancia deben
ser objeto de informacin eventual, dentro de los cuales se encuentran las nuevas
garantas constituidas sobre los activos del emisor o el otorgamiento de avales, fianzas y
otras garantas a favor de terceros, as como la celebracin o terminacin de contratos
celebrados directa o indirectamente con socios, vinculados y revisores fiscales.
De acuerdo con lo anterior, puesto que la garanta a ser otorgada por la sociedad
constituye una operacin con socios, debe ser informada al mercado pblico de valores,
indicando sus condiciones y los beneficios y riesgos que implica para la empresa.
10

3. () Debe obtenerse una autorizacin de la Asamblea General de Accionistas para
hacer la operacin?
Para el otorgamiento de la garanta ser necesaria la autorizacin de la asamblea cuando
ste exceda del monto autorizado por los estatutos para su aprobacin por parte de la
junta directiva o del representante legal segn sea el caso, o cuando en la operacin se
pueda configurar una situacin de conflicto de inters, en los trminos sealados en el
artculo 23, numeral 7, de la Ley 222 de 1995.
En todo caso, en la siguiente asamblea ordinaria de accionistas deber informarse al
referido rgano social la realizacin de la operacin, en cumplimiento de lo dispuesto en la
Circular Externa 2 de 1998, Ttulo I, Captulo 3, segn la cual en el informe que presente
la administracin a la asamblea de accionistas se deben reportar las transacciones
efectuadas durante el ao con personas o entidades vinculadas al emisor, detallando
respecto de cada operacin los siguientes datos: la razn social de las personas o
entidades involucradas, la clase de operacin, las condiciones en que se llev a cabo,
indicando si las mismas coinciden con las normales que se convienen con terceros en
operaciones similares, y los efectos que pueda tener la operacin sobre la sociedad
(indicando expresamente, entre otras cosas, los ingresos, costos o gastos y la utilidad o
prdida generados por la misma, segn corresponda), y, en general, toda la informacin
que permita a los accionistas y al mercado pblico de valores evaluar el efecto de las
operaciones en la situacin general de la sociedad.
En los anteriores trminos esperamos haber absuelto su consulta, no sin antes advertirle
que el alcance del presente pronunciamiento es el contemplado en el artculo 25 del
Cdigo Contencioso Administrativo2. Igualmente nos permitimos aclarar que el presente
derecho de peticin se resuelve de manera general, toda vez que este Despacho no
conoce las particularidades de cada caso, y por esa razn las respuestas dadas no deben
entenderse referidas a una situacin concreta en particular. (Concepto No. 200410-742
emitido el 25 de Noviembre de 2004 por el Superintendente Delegado para Emisores).
2.1.2. SOCIEDADES COMISIONISTAS DE BOLSA. Administracin de
Portafolios de Terceros. De conformidad con lo dispuesto por el artculo 7
de la Ley 45 de 1990 le corresponde a la Superintendencia de Valores
autorizar de manera general a las sociedades comisionistas de bolsa para
adelantar entre otras actividades, la administracin de portafolios de terceros,
efecto para el cual debe darse cumplimiento a los requisitos sealados en el
artculo 3.6.1.2 de la resolucin 1200 de 1995, expedida por la
Superintendencia de Valores.
En atencin a su comunicacin del asunto, por medio de la cual solicita informacin
relativa a la normatividad aplicable a la administracin de portafolios de terceros, me
permito dar respuesta en los siguientes trminos.
2
() Las respuestas en estos casos no comprometern la responsabilidad de las entidades que las atienden,
ni sern de obligatorio cumplimiento o ejecucin.
11

Las sociedades comisionistas de bolsa pueden administrar portafolios de valores de
terceros acorde con lo previsto en el literal f) del artculo 7 de la Ley 45 de 1990, previa
autorizacin otorgada por la Superintendencia de Valores.
De conformidad con el citado artculo 7 la Superintendencia de Valores autoriza de
manera general a las sociedades comisionistas de bolsa para adelantar entre otras
actividades, la administracin de portafolios de terceros, efecto para el cual debe darse
cumplimiento a los requisitos sealados en el artculo 3.6.1.2 de la resolucin 1200 de
1995, expedida por la Superintendencia de Valores.
La citada resolucin en los artculos precedentes, seala las reglas para la administracin
de portafolios de terceros, asi como la informacin que deben reportar las sociedades
comisionistas de bolsa que se acojan al rgimen de autorizacin general.
Por su parte, las normas, que regulan la administracin de portafolios de terceros estn
previstas en los artculos 2.2.8.1 a 2.2.8.16 de la Resolucin 400 de 1995 expedida por la
Sala General de la Superintendencia de Valores, los cuales fueron adicionados por la
Resolucin 707 de 1997 y el artculo 2.2.8.6 modificado por la Resolucin 513 del 6 de
agosto de 2003.
Las normas anteriormente citadas puede consultarlas en la direccin electrnica de esta
Superintendencia www.supervalores.gov.co enlace normatividad.
Adicionalmente me permito informarle que para que las sociedades comisionistas de
bolsa puedan realizar la administracin de portafolios de terceros, debern atender lo
preceptuado por el artculo 53 de la ley 510 de 1999 en materia de capital suscrito y
pagado. (Concepto No. 200411-857 emitido el 26 de noviembre de 2004 por la Oficina
Jurdica de la Superintendencia de Valores).
2.1.3. EMISORES DE VALORES. Mtodo de Participacin Patrimonial. Al
no cumplirse dos de los presupuestos exigidos para la aplicacin del mtodo
de participacin patrimonial respecto de las inversiones permanentes en
subordinadas, este despacho encuentra que, en principio, no debe aplicarse el
mtodo de participacin respecto de una subordinada incursa en un proceso
de reestructuracin de acreencias bajo la Ley 550 de 1999, salvo que se
demuestre que, por alguna circunstancia especial y segn los trminos
establecidos en el respectivo acuerdo de reestructuracin, no existen
restricciones a la distribucin de utilidades y la matriz o controlante tiene el
poder de disponer de los resultados de la subordinada en el periodo siguiente.
Se recibi su comunicacin del asunto, mediante la cual consulta si se debe utilizar el
mtodo de participacin patrimonial para el registro de la inversin en una subordinada
que se encuentra en acuerdo de reestructuracin de acreencias bajo la Ley 550 de 1999,
an violando uno de los tres presupuestos bsicos de aplicacin del mtodo sealado en
12

la Circular Conjunta 13 de 1996, segn la cual la subordinada no debe tener restriccin
para la distribucin de utilidades.
Sobre el particular, esta Superintendencia considera pertinente efectuar las siguientes
precisiones:
A. El numeral 3 de la Circular Conjunta 13 de 1996, establece los presupuestos
bsicos de aplicacin del mtodo de participacin patrimonial, sealando para ello
que se deben contabilizar por este mtodo las inversiones permanentes en
subordinadas, siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos:
1. La matriz o controlante tenga el poder de disponer de los resultados de la
subordinada en el periodo siguiente,
2. La matriz o controlante no tenga la intencin de enajenar la inversin en el
futuro inmediato, y
3. La subordinada no tenga ninguna restriccin para la distribucin de utilidades.
B. El artculo 33 de la Ley 550 de 1999, en su numeral 12, establece que en el
acuerdo debern constar, entre otras clusulas, las normas sobre distribucin de
utilidades y reparto de dividendos durante la vigencia del acuerdo, de manera que
se restrinjan en forma acorde con la satisfaccin de los crditos y el fortalecimiento
patrimonial del empresario.
C. Con base en lo anterior, se encuentra que segn lo dispuesto en el numeral 12 del
artculo 33 de la Ley 550 de 1999, que es una norma de carcter imperativo, la
distribucin de utilidades de las empresas en acuerdo de reestructuracin est
claramente restringida durante la vigencia del acuerdo, no teniendo la matriz o
controlante el poder de disponer de los resultados de la subordinada en el periodo
siguiente, pues las eventuales utilidades deben destinarse en primer trmino al
pago de las acreencias y al fortalecimiento patrimonial de la respectiva sociedad.
En este orden de ideas, al no cumplirse dos de los presupuestos exigidos para la
aplicacin del mtodo de participacin patrimonial respecto de las inversiones
permanentes en subordinadas, este despacho encuentra que, en principio, no debe
aplicarse el mtodo de participacin respecto de una subordinada incursa en un proceso
de reestructuracin de acreencias bajo la Ley 550 de 1999, salvo que se demuestre que,
por alguna circunstancia especial y segn los trminos establecidos en el respectivo
acuerdo de reestructuracin, no existen restricciones a la distribucin de utilidades y la
matriz o controlante tiene el poder de disponer de los resultados de la subordinada en el
periodo siguiente.
En estos trminos, espero haber despejado sus inquietudes, no sin antes advertirle que
este pronunciamiento tiene el alcance previsto en el artculo 25 del Cdigo Contencioso
13

Administrativo. (Concepto No. 200410 1299 emitido el 10 de Diciembre de 2004 por el
Superintendente Delegado para Emisores).
2.1.4. EMISORES DE VALORES. Prescripcin de la Accin Cambiara. la
prescripcin de la accin cambiaria no extingue o redime la obligacin
contenida en el titulo valor a cargo del emisor, pues como es sabido las
obligaciones se extinguen por uno cualquiera de los modos contemplados en
el artculo 1625 del Cdigo Civil, entre los cuales si bien se encuentra la
prescripcin la misma se predica de la obligacin contenida en el ttulo valor
ms no la de la accin cambiaria a que se hizo alusin. Prescripcin de la
Obligacin. Para redimir los ttulos y proceder a cancelar la emisin ante el
Registro Nacional de Valores e Intermediarios es imprescindible extinguir la
obligacin contenida en ellos por uno cualquiera de los modos de extinguir las
obligaciones del artculo 1625 del Cdigo Civil y dentro de las cuales se
encuentra la prescripcin. Pago por Consignacin. As las cosas, para que
dicho pago por consignacin cumpla con los efectos jurdicos del pago y goce
de eficacia jurdica3 como modo de extincin de las obligaciones debe estar
precedida de una oferta, que concluya en sentencia ejecutoriada la que
declarara suficiente el pago,4 supeditada a los trminos establecidos para ello
en el artculo 420 del Cdigo de Procedimiento Civil y en cuanto al
procedimiento al abreviado de los artculos 409 y siguientes del mismo
estatuto5 en concordancia con el artculo 1656 del Cdigo Civil.
En aras de dar respuesta a la consulta de la referencia de manera atenta me permito dar
concepto sobre la procedencia de la aplicacin de las normas de ttulos valores del
estatuto mercantil a una emisin de valores en ausencia de disposicin especial aplicable
al caso.
La Ley de intervencin financiera burstil y aseguradora 6 de conformidad con el literal d)
numeral 19 del artculo 150 de la Constitucin Poltica determina que el gobierno
intervendr en la actividad del mercado pblico de valores estableciendo normas de
carcter general para determinar entre otros que documentos susceptibles de ser
colocados en oferta pblica tendrn las prerrogativas de los ttulos valores.
En tal virtud la sala general de la Superintendencia de Valores en el artculo 1.2.7.1 de la
resolucin 400 de 1995 estableci que Los documentos que se encuentren inscritos en el
Registro Nacional de Valores e Intermediarios, tendrn el carcter y prerrogativas de los
ttulos valores... as mismo los documentos emitidos en procesos de titularizacin 7.
El Titulo III artculos 619 a 821 del Cdigo de Comercio establece la normatividad
referente a los ttulos valores como son sus caractersticas, clases, requisitos, leyes de
circulacin y dems. As las cosas tenemos que los artculos 1.2.7.1 y 1.3.1.6 de la
3
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Sentencia de agosto 16 de 1973.

Las Obligaciones Tomo II Rene Abeliuk Manasevich Editorial Temis S.A. Pag. 536.
5
Casustica Sobre Ttulos Valores. Antonio Arcila Gonzlez. Editora Jurdica de Colombia. Primera Edicin
1991. Pg. 58.
6
Ley 35 de 1993. Intervencin Financiera Burstil y Aseguradora.
7
Artculo 1.3.1.6 de la Resolucin 400 de 1995.
4
14

Resolucin 400 de 1995 al establecer que los valores tendrn el carcter y prerrogativas
de los ttulos valores, hace referencia a las mencionadas anteriormente y consagradas en
primera medida en el estatuto mercantil.
Ahora bien, en lo que respecta a los temas especficos de su consulta prescripcin y pago
por consignacin como procedimiento para redimir los ttulos y as proceder a la
cancelacin de la emisin en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios, es
necesario referirse a cada uno de ellos teniendo en cuenta la diferencia de las
consecuencias jurdicas derivadas de la prescripcin de la accin cambiaria y de las de la
prescripcin de las obligaciones as:
1. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN CAMBIARIA
Esta prerrogativa de los ttulos valores aplicable a los valores de conformidad con los
artculos 1.2.7.1 y 1.3.1.6 de la Resolucin 400 de 1995 y contenida en el artculo 789 del
Cdigo de Comercio establece la prescripcin de la accin cambiaria directa es de tres (3)
aos a partir del da del vencimiento del ttulo. Dicha prescripcin se predica de la facultad
que tiene el legitimo tenedor para proceder a su cobro judicial mediante el uso de la
accin cambiaria.
Accin cambiaria que se encuentra supeditada a los requisitos establecidos en la Ley
como son: existencia del ttulo ejecutivo, que la ejecucin sea posible, que la deuda sea
liquida y actualmente exigible y que el ttulo ejecutivo no se encuentre prescrito.8
Ahora bien, que pese a contar el ttulo ejecutivo con los tres primeros requisitos, pero
habiendo dejado transcurrir los trminos que las normas legales otorgan para el ejercicio
de la accin cambiaria, tal circunstancia llamada prescripcin hace imposible ejercer la
accin cambiaria, es decir el cobro forzoso en contra del deudor.
Es de tener en cuenta, que no es propiamente la accin de cobro la que prescribe, sino el
merito ejecutivo de ella. Prueba de lo anterior es el hecho de que aun prescrita la accin
cambiaria para ejercer el cobro judicial, tal circunstancia no imposibilita al acreedor para
que haga efectiva la obligacin a favor suyo por medio de un proceso ordinario. 9 De otra
parte la prescripcin debe ser declarada por sentencia o providencia judicial que tenga la
fuerza de sta.10
As las cosas la prescripcin de la accin cambiaria no extingue o redime la obligacin
contenida en el titulo valor a cargo del emisor, pues como es sabido las obligaciones se
extinguen por uno cualquiera de los modos contemplados en el artculo 1625 del Cdigo
Civil, entre los cuales si bien se encuentra la prescripcin la misma se predica de la
obligacin contenida en el ttulo valor ms no la de la accin cambiaria a que se hizo
alusin.
Las Obligaciones. Rene Abeliuk Manasevich. Editorial Temis S.A. Tomo II Bogot. 1993. Pgina
658.
9
Artculo 2536 del Cdigo Civil.
10
Sentencia No. SU-082/95 Corte Constitucional. M.P. Jorge Arango Mejia.
8
15

Prueba de lo anterior es el hecho de que aun prescrita la accin cambiaria para ejercer el
cobro judicial, tal circunstancia no imposibilita al acreedor para que haga efectiva la
obligacin a favor suyo por medio de un proceso ordinario, lo cual nos indica claramente
que la obligacin no ha sido redimida o extinguida.
2. PRESCRIPCIN DE LA OBLIGACIN
El literal g) del artculo 4 de la ley 35 de 1993, determina que los tipos de documentos
susceptibles de ser colocados por oferta pblica, tendrn el carcter y prerrogativas de los
ttulos valores, concepto retomado por los artculos 1.2.7.1 y 1.3.1.6 de la Resolucin 400
de 1995.
Sin embargo en lo referente a los modos de extinguir las obligaciones como la
prescripcin de la misma, tanto los ttulos valores como los documentos susceptibles de
ser colocados por oferta pblica estn supeditados para tal efecto a las normas generales
del Cdigo Civil.
As las cosas para redimir los ttulos y proceder a cancelar la emisin ante el Registro
Nacional de Valores e Intermediarios es imprescindible extinguir la obligacin contenida
en ellos por uno cualquiera de los modos de extinguir las obligaciones del artculo 1625
del Cdigo Civil y dentro de las cuales se encuentra la prescripcin para lo cual remite al
final del estatuto.11
Ahora bien para proceder a la cancelacin de la emisin en el Registro Nacional de
Valores e Intermediarios por la prescripcin extintiva de la obligacin, la misma necesita
de los siguientes requisitos:
1.
2.
3.
4.
Que se trate de una accin de naturaleza prescriptible.

Que sea alegada.
Que sea declarada por medio de sentencia judicial.
Que transcurra durante el tiempo fijado por la Ley
As las cosas el tiempo necesario para que opere la prescripcin como modo de extincin
o redencin de la obligacin contenida en el ttulo valor estar supeditada a la establecida
para tal efecto en la Ley 791 de 2002 por medio de la cual se modific el Cdigo Civil de
conformidad con lo establecido en el artculo 41 de la Ley 153 de 1887.
2. PAGO POR CONSIGNACIN
El pago por consignacin del artculo 789 del Cdigo de Comercio tiene como efectos
jurdicos el impedir la generacin de intereses o perjuicio alguno o la no restitucin del
inmueble a que estara avocado el arrendatario por el incumplimiento en los pagos del
canon de arrendamiento12, pero de ninguna forma extinguen la obligacin pues para la
misma debe preceder decisin judicial que determine que la oferta de pago es suficiente.
La oferta de pago debe estar supeditada aunque de manera suscinta a un procedimiento
11
La Accin Cambiaria y Otros Procedimientos Cambiarios. Humberto De la Calle Lombana. Edit.. Dike.
1987. Pgs. 233 y 234.
12
Artculo 10 de la Ley 820 de 2003. Procedimiento De Pago Por Consignacin Extrajudicial Del Canon De
Arrendamiento
16

tal y como lo estableci el legislador en el artculo 10 de la ley de arrendamiento,13 que de
una u otra manera implican el cumplimiento de unos requisitos que buscan favorecer
intereses como garantizar derechos mnimos tanto de arrendador como de arrendatario y
para obligaciones de tracto sucesivo donde su monto ha sido y se encuentra claramente
definido por las partes.
El pago por consignacin del artculo 696 del Cdigo de Comercio ni siquiera implica un
procedimiento mnimo que garantice en la misma proporcin los intereses y derechos del
acreedor, pues su realizacin esta supeditada a una actuacin unilateral de parte del
deudor. Atribuirle el efecto jurdico de la extincin de la obligacin al mencionado artculo
implicara un desmedro en las fuerzas propias de la economa, conllevando a una forma
facilista de sustraerse de las obligaciones legalmente contradas, pues quin garantizara
que toda consignacin o pago hecha en un banco a nombre del deudor cubrir el monto
total de la obligacin14 a que tiene derecho el acreedor.
De otra parte, el artculo 1625 del Cdigo Civil establece el pago como modo de extinguir
la obligacin, que ante la omisin o negligencia del acreedor para recibir el pago, y la
dificultad del deudor de liberarse de la obligacin, ste, an contra la voluntad del
acreedor puede hacerlo efectivo, tal y como lo preceptan los artculos 1656 y siguientes
del Cdigo Civil a travs del pago por consignacin.
As las cosas, para que dicho pago por consignacin cumpla con los efectos jurdicos del
pago y goce de eficacia jurdica15 como modo de extincin de las obligaciones debe estar
precedida de una oferta, que concluya en sentencia ejecutoriada la que declarara
suficiente el pago,16 supeditada a los trminos establecidos para ello en el artculo 420 del
Cdigo de Procedimiento Civil y en cuanto al procedimiento al abreviado de los artculos
409 y siguientes del mismo estatuto17 en concordancia con el artculo 1656 del Cdigo
Civil. (Concepto No. 20049-1733 emitido el 14 de Diciembre de 2004 por la Oficina
Jurdica de la Superintendencia de Valores).
2.1.5. EMISORES DE VALORES. Crdito Mercantil Formado. Los emisores
de valores sometidos a control exclusivo deben dar pleno cumplimiento a la
Circular 003 de 2002, por lo cual, en ausencia de una nueva disposicin que
la modifique, las sociedades que a la fecha de entrada en vigencia de la
Circular citada, esto es el 13 de febrero de 2002 tenan registrado en sus
libros un crdito mercantil formado, debern tenerlo totalmente desmontado al
cierre del ejercicio econmico de 2005.
13
Idem.
Obligacin que comprende tanto el pago del capital, intereses y/o indemnizacin por perjuicio alguno a que
eventualmente tenga derecho el acreedor.
15
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Sentencia de agosto 16 de 1973.
16
Las Obligaciones Tomo II Rene Abeliuk Manasevich Editorial Temis S.A. Pag. 536.
17
Casustica Sobre Ttulos Valores. Antonio Arcila Gonzlez. Editora Jurdica de Colombia. Primera Edicin
1991. Pg. 58.
14
17

Se recibi su comunicacin radicada bajo el nmero del asunto, mediante la cual efecta
una consulta relacionada con el registro del crdito mercantil formado de la sociedad
Cervecera Unin S.A.
1. EL CONTENIDO DE SU COMUNICACIN
1.1.
Hechos
Se relacionan en su escrito los siguientes hechos:

1.1.1. Cervecera Unin es una compaa subordinada de Bavaria, que se encuentra
sometida a la vigilancia que ejerce la Superintendencia de Sociedades.
1.1.2. En 1995 Cervecera Unin registr un crdito mercantil formado por valor de
$119.598 millones.
1.1.3. Desde la fecha de registro inicial hasta el ao 2001, Cervecera Unin ajust por
inflacin el crdito mercantil formado, de manera que a diciembre de dicho ao, el
monto ascenda a $269.182 millones.
1.1.4. En febrero de 2002 la Superintendencia de Valores, mediante Circular Externa 003
orden de manera general el desmonte de los crditos mercantiles formados que
tuviesen registrados las sociedades sometidas a su control exclusivo, para lo cual
estableci un plazo de 4 aos.
Cervecera Unin consider que, por ser subordinada de Bavaria, le era aplicable
tal Circular y, en consecuencia, adopt el plan de desmonte del crdito mercantil
formado en cuatro cuotas anuales iguales. El ajuste en el ao 2002 ascendi a
$67.539 millones.
1.1.5. Con la expedicin de la Ley 812 de 2003, Cervecera Unin S.A. se acogi a lo
establecido en el artculo 115 de la misma, el cual otorg un plazo de 10 aos para
el desmonte del crdito mercantil formado.
Cervecera Unin recalcul el ajuste del saldo de su crdito mercantil formado para
efectuarla en el plazo de 10 aos. Para el ao 2003, el valor ajustado fue de
$20.164 millones.
1.1.6. En marzo de 2004 la Corte Constitucional declar inexequible el artculo 115 de la
Ley 812 de 2003.
1.2.
Consideraciones de Bavaria
Se mencionan en su comunicacin las siguientes observaciones y argumentos:

1.2.1. Si bien Bavaria reconoce que la Circular Externa 003 de 2002 de la
Superintendencia de Valores no es aplicable a Cervecera Unin por no estar
18

sometida al control exclusivo de esta Superintendencia, considera que, debido a la
consolidacin de estados financieros de la matriz y sus subordinadas, es
necesario coordinar el desmonte del crdito mercantil formado.
1.2.2. Bavaria considera que la Sentencia C-305 de 2004 de la Corte Constitucional rige
hacia el futuro, de tal suerte que, si bien reviven las normas modificadas o
sustituidas por el artculo 115, se preservan los derechos o situaciones
consolidadas a la luz del mismo. En su criterio, Cervecera Unin, al acogerse el
tratamiento ms benigno previsto en el artculo 115 de la Ley 812 de 2003, tendra
un derecho jurdicamente consolidado, consistente en poder desmontar en 10
aos el crdito mercantil formado.
1.2.3. La situacin mencionada ha generado incertidumbre jurdica sobre la forma en que
deben desmontarse los crditos mercantiles formados registrados antes de la
vigencia de las disposiciones citadas.
1.2.4. Bavaria manifiesta que ha adquirido compromisos financieros (Financial
Covenants) en operaciones internacionales de crdito recientes, los cuales se
establecieron con fundamento en las polticas y prcticas contables de la
compaa, entre las cuales se encontraba la amortizacin del crdito mercantil
formado en un plazo de 10 aos.
En este sentido se seala que, de no poderse continuar con el desmonte del citado
crdito mercantil a 10 aos, en concepto de Bavaria, el cumplimiento de los
compromisos internacionales adquiridos podra verse afectado, as como la
credibilidad de las proyecciones que la compaa present a los acreedores
internacionales y a los accionistas, pese a que se estructura financiera, sus
resultados operacionales y su Ebitda muestran un buen desempeo.
1.3.
Solicitud
Se solicita concepto a esta Superintendencia sobre la forma y trminos en que deben

amortizarse los crditos mercantiles formados, que hayan sido registrados antes de la
expedicin de la Circular 003 de 2002.
2. CONSIDERACIONES DE LA SUPERINTENDENCIA DE VALORES
2.1.
Advertencia general
Cervecera Unin es una entidad que se encuentra sometida a la vigilancia de la

Superintendencia de Sociedades y, por ende, la normatividad que le es aplicable es la
expedida por dicha entidad.
19

En tal sentido, conviene recordar que la Superintendencia de Sociedades reiteradamente
ha sealado que las entidades sometidas a su vigilancia o control no pueden registrar un
crdito mercantil formado. En efecto, dicha autoridad ha manifestado18:
El artculo 279 del Estatuto Tributario, modificado por el artculo 111 de la
Ley 223 de 1995, prescribe que el valor de los bienes incorporales
concernientes a la propiedad industrial y a la literaria, cientfica y artstica,
tales como patentes de invencin, marcas, good will, derechos de autor u
otros intangibles adquiridos a cualquier ttulo, se estima por su costo de
adquisicin demostrado menos las amortizaciones concedidas y la
solicitada por el ao o perodo gravable.
Con fundamento en lo expuesto y como puede apreciarse en las
definiciones sobre intangibles, contenidas en el Decreto 2649 de 1993,
sobre principios o normas contables y en las disposiciones de carcter
tributario que se refieren en esencia a un activo que ha sido producto de
una adquisicin real, es decir, un bien que se forma o constituye con
erogaciones efectivas en que haya incurrido el ente econmico para
adquirirlo o formarlo, no es factible incluir en los activos de una compaa
con abono a una cuenta de patrimonio, como CREDITO MERCANTIL, el
valor que resulte de estudios de mercado y financieros realizados a la
empresa, segn los cuales la compaa tiene una potencialidad para
generar utilidades y flujos de efectivo en los prximos aos, as hayan sido
elaborados sobre bases tcnicas y por profesionales idneos de
reconocida reputacin. Por ende, su valor no se incluye en la
determinacin del valor intrnseco de las acciones, cuotas o partes de
inters social.
Dicha posicin ha sido avalada por el Consejo Tcnico de la Contadura Pblica, entidad
que, de conformidad con el artculo 29 de la Ley 43 de 1990, es el organismo permanente
encargado de la orientacin tcnico-cientfica de la profesin contable y tiene la
responsabilidad especfica y la autoridad para emitir pronunciamientos tcnicos. Mediante
oficio OFCTCP/0199/2004 del 2 de agosto de 2004 dicha entidad seal:
No se puede desconocer la realidad econmica derivada del denominado
good will o crdito mercantil y otros intangibles similares. No obstante,
para efectos de su reconocimiento contable ms all de examinar
tratadistas sobre el tema de reconocida trayectoria y pronunciamientos
internacionales autorizados, consideramos que resulta primordial
referirnos a la normatividad existente en nuestro pas sobre el asunto, con
el fin de establecer el tratamiento propio del good will o crdito mercantil
estimado y otros intangibles similares, como veremos a continuacin:
...
As las cosas, se observa que el reconocimiento contable del good will
18
Oficio 340-078 del 5 de enero de 1998.
20

adquirido o formado y por ende la determinacin de su costo o valor de
registro, est ligado estrictamente a las erogaciones claramente
identificables, realizadas para obtenerlo. Est sujeto, adems, a ajustes
por el efecto de la inflacin.
De otra parte, debe puntualizarse que a partir de la derogatoria del inciso
segundo del artculo 74 del Estatuto Tributario arriba citado, se deja sin
fundamento el reconocimiento contable del crdito mercantil estimado
mediante el incremento del activo y el patrimonio del ente econmico en
cuentas cruzadas de valuacin, y que en su momento deban contar con
una aprobacin oficial de la Direccin de Impuestos Nacionales,
mecanismo que ya no goza de aplicabilidad.
...
Lo anterior no quiere decir que no exista el hecho econmico como tal
(crdito mercantil estimado), sino que el mismo no est sujeto a
reconocimiento contable tal y como se desprende de la doctrina y normas
contables citadas, dado que el costo est conformado por erogaciones
efectuadas u obligaciones asumidas, de suerte que al conocerlo
exactamente se puede programar su amortizacin.
En consecuencia, para efectos de elaborar sus estados financieros consolidados, Bavaria
deber tomar los estados financieros de su subordinada, los cuales deben haber sido
elaborados con fundamento en los criterios acabados de sealar.
As las cosas, y sin perjuicio de las dems actuaciones que esta entidad pueda adelantar
en materia de su competencia, el presente concepto ilustra la posicin de la
Superintendencia de Valores, la cual est referida nicamente a sus controlados
exclusivos.
2.2.
Anlisis
2.2.1. La inexequibilidad de disposiciones derogatorias

Los efectos de una sentencia que declara inexequible una disposicin que haba
derogado otra han sido ampliamente debatidos a nivel jurisprudencial a lo largo de la
historia jurdica de Colombia.
En efecto, antes de la expedicin de la Constitucin de 1991 la Corte Suprema de Justicia
equipar los conceptos de inexequibilidad y derogatoria. Esto conduca a entender que
una disposicin derogada por una norma declarada inexequible no reviva, en aplicacin
del artculo 14 de la Ley 153 de 1887, el cual seala:
Una ley derogada no revivir por s sola las referencias que ella se
hagan, ni por haber sido abolida la ley que la derog. Una disposicin
derogada solo recobrar su fuerza en la forma en que aparezca
reproducida en una ley nueva.
21

La posicin de la Corte Suprema de Justicia se soportaba en que, teniendo la sentencia
de inconstitucionalidad efectos hacia el futuro, no poda ocuparse de lo ejecutado en
virtud de la norma retirada del ordenamiento jurdico19.
El Consejo de Estado, por su parte, sostuvo en diversas oportunidades que la sentencia
de inexequibilidad tena los mismos efectos de una sentencia de nulidad, al considerar
que, retirada la norma de ordenamiento jurdico, deba considerarse como si nunca
hubiera existido20. En tal sentido, se sostuvo que la norma derogada por una disposicin
declarada inconstitucional reviva porque, de lo contrario, se producira un vaco
normativo.
La propia Corte Suprema de Justicia posteriormente recogi su posicin al reconocer que,
producida la inexequibilidad de un acto legislativo, revivan las disposiciones derogadas
por ste.21
A partir de la Constitucin de 1991 ha sido la Corte Constitucional la encargada de definir
el punto.
La Corte Constitucional ha sido reiterada en sealar que una disposicin derogada por
una norma inexequible revive automticamente sin que ello suponga darle alcance
retroactivo al fallo pues, de lo contrario, se mantendran en el tiempo y hacia el futuro los
efectos de la norma declarada inexequible, lo cual reira con el propsito del control
constitucional.
En Sentencia C-145 de 1994 dicha Corporacin realiz un anlisis detallado del problema
legal planteado. Se lee en el fallo22:
Con la declaratoria de inexequibilidad se restauran ipso jure, siempre y
cuando no sean contrarias al ordenamiento constitucional, las normas que
haban sido derogadas por los apartes de la Ley 84 de 1993 que sean
declarados inconstitucionales en esa sentencia.
Esta determinacin de la Corte de indicar las normas que deben aplicarse
como consecuencia de la presente sentencia, se fundamenta en la facultad
que tiene de fijar los alcances de sus fallos y en una justa y prudente
actitud.
...
Varias dcadas de historia legislativa y Constitucional le dan hilacin a la
tesis de que hay normas que reviven cuando se declara inexequible la ley
19
G.J.T. LXXX, pg. 645.

Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto del 26 de abril de 1973.
21
Corte Suprema de Justicia, Sentencia de 22 de junio de 1982, Ponentes Luis Carlos Schica y Ricardo
Medina Moyano, Gaceta Judicial T-171, pgs. 311 y ss.
22
En igual sentido pueden consultarse las Sentencias C-608 de 1992, C-055 de 1996, T-824A de 2002 y T832 de 2003.
20
22

que trat de reemplazarlas... es entonces la actual jurisprudencia de la
Corte Constitucional la continuacin de una doctrina nacional, elaborada
desde 1958 por el Consejo de Estado, reiterada en 1961,... recogida en
normas legales (artculos 123 del Decreto Ley 1675 de 1964, 155 del
Decreto 294 de 1973 y 83 de la Ley 38 de 1989) y adoptada en 1982 por la
Corte Suprema de Justicia. Es pues un pensamiento Jurdico coherente con
la teora constitucional colombiana.
...
Si la inexequibilidad de la ley no restaura "ipso jure" la vigencia de las
normas que la ley inconstitucional considera como derogadas, habra que
concluir que el mecanismo de control se tornara ineficaz y esta equivocada
conclusin vulnerara la supremaca de la Constitucin y la guarda de la
misma (artculos 4 y 241 C.P.). Por consiguiente, cualquier tesis que atente
contra los efectos naturales del control constitucional debe ser rechazada.
Ahora bien, en ocasiones y ateniendo a las particularidades del caso, la Corte
Constitucional ha optado por soluciones diferentes en ejercicio de la facultad de fijar el
alcance de sus fallos. En efecto, existen casos en los que la norma declarada inexequible
se ha mantenido en el ordenamiento durante un tiempo, exhortando al legislador a proferir
una norma que regule el asunto; este tipo de sentencias se han conocido como de
inexequibilidad diferida o constitucionalidad temporal. En otros casos la norma declarada
inexequible ha sido reemplazada directamente por la Corte Constitucional con una norma
existente en el ordenamiento jurdico, especialmente en la Constitucin; este tipo de
sentencias se conocen como integradoras o sustitutivas. No obstante, se trata de
situaciones excepcionales que requieren, en todo caso, de pronunciamiento expreso por
parte de la Corte.
En sntesis, por regla general y ello ser as en ausencia de manifestacin expresa en
sentido diferente los fallos de inexequibilidad reviven las disposiciones derogadas por la
norma retirada del ordenamiento jurdico.
En el caso presente, puesto que la Corte Constitucional nada dijo sobre el particular, ha
de entenderse que, con la expedicin de la Sentencia C-305 de 2004, la Circular Externa
003 de 2002 de la Superintendencia de Valores recobr su plena vigencia.
2.2.2. Los derechos adquiridos en materia contable
Se seala en su comunicacin Cervecera Unin tiene el derecho adquirido a desmontar
el crdito mercantil formado en 10 aos pues, en su criterio, con la expedicin de la Ley
812 de 2003 y la adopcin del tratamiento contable permitido por dicha Ley, se consolid
jurdicamente tal situacin.
Esta Superintendencia no comparte tal apreciacin, por las razones que pasan a
explicarse:
23

La jurisprudencia ha sido enftica en sealar que un derecho se adquiere cuando se han
reunido todos los requisitos sealados en la ley para acceder a l y, por lo mismo, antes
que ello ocurra, slo se tiene una mera expectativa.
La contabilidad es un instrumento para identificar, medir, clasificar, registrar, interpretar,
analizar, evaluar e informar las operaciones de un ente econmico, en forma clara,
completa y fidedigna (art. 1 Decreto 2649 de 1993). En tal sentido, el regulador tiene
plena autonoma para modificar las disposiciones contables sin que pueda sostenerse que
los entes existentes al momento de las nuevas normas tienen el derecho adquirido a
seguirse rigiendo por las disposiciones contables anteriores23.
Teniendo en cuenta el carcter dinmico de la actividad econmica y el carcter ms o
menos permanente de los sujetos obligados a llevar contabilidad, dicha conclusin llevara
al resultado inadmisible de impedir la modificacin de las disposiciones contables o a la
coexistencia de mltiples regmenes contables, cada uno de ellos inmutable y aplicable
exclusivamente a las entidades creadas en vigencia del respectivo rgimen.
Aunque este Despacho no conoce antecedentes constitucionales sobre la materia
especficamente referidos a normas de carcter contable, la abundante jurisprudencia en
torno a derechos adquiridos frente a las modificaciones de las normas tributarias por su
cercana con la materia contable y dado el origen tributario de las disposiciones que
sirvieron de base al registro de los crditos mercantiles formados sirven de apoyo a lo
dicho. La Corte Constitucional ha sealado sobre el particular24:
Los derechos adquiridos, como lo ha sostenido esta Corporacin, estn
ntimamente relacionados con la aplicacin de la ley en el tiempo, pues una
ley posterior no puede tener efectos retroactivos para desconocer las
situaciones jurdicas creadas y consolidadas bajo la ley anterior...
Sin embargo, es preciso anotar que la nocin de derecho adquirido, no
tiene la misma connotacin en derecho pblico que en derecho privado,
debido a que en el primero prevalece el inters general, pblico o social,
sobre cualquier inters de carcter particular, lo cual adquiere mayor
relevancia cuando se trata de normas de carcter tributario. En efecto, en
este campo no existe el amparo de derechos adquiridos pues la dinmica
propia del Estado obliga al legislador a modificar la normatividad en aras de
lograr el bienestar de la colectividad en general; en consecuencia, nadie
puede pretender que un determinado rgimen tributario lo rija por siempre y
para siempre, esto es, que se convierta en inmodificable.
Es que "si el legislador careciera de competencia para cambiar o suprimir
las leyes preexistentes se llegara a la absurda conclusin de que la
normatividad legal tendra que quedar petrificada, las cambiantes
circunstancias y necesidades de la colectividad no podran ser objeto de
23
Ello no obsta para que, en aplicacin del principio de confianza legtima, cualquier modificacin establezca
un perodo razonable para permitirle a los afectados adaptarse a la nueva situacin.
24
C-393 de 1996.
24

nuevos enfoques legislativos, pues la ley quedara supeditada
indefinidamente a lo plasmado en normas anteriores, que quiz tuvieron
valor y eficacia en un determinado momento de la historia pero que
pudieron haber perdido la razn de su subsistencia frente a hechos nuevos
propiciados por la constante evolucin del medio social en el que tiene
aplicacin el orden jurdico.
Estamos, pues, frente a una facultad que no es posible desligar de la
funcin legislativa por cuanto es connatural a ella, toda vez que el legislador
est llamado a plasmar, en el Derecho que crea, las frmulas integrales de
aquella que, segn su apreciacin, mejor conviene a los intereses de la
comunidad. Por ello no es extrao que estime indispensable sustituir, total o
parcialmente, el rgimen jurdico por l mismo establecido, con el objeto de
adecuar los nuevos preceptos a los postulados que inspiran su actividad." _
En asuntos tributarios, la legislacin no puede ser esttica ni irreformable,
pues ello equivaldra no slo a desconocer la realidad cambiante de todo
pas y el dinamismo propio del Estado sino tambin los fines esenciales que
debe cumplir.
...
En este orden de ideas, la modificacin, derogacin o supresin de
exenciones, no viola derechos adquiridos de los particulares, pues ninguna
persona puede exigir la intangibilidad de las leyes tributarias, ni la
subsistencia de las mismas eternamente. Entonces bien poda el legislador
en el caso bajo examen, sin vulnerar canon constitucional alguno, reformar
la exencin concedida a los trabajadores sobre sus rentas de trabajo Pero
lo que s debe quedar bien claro, es que las leyes tributarias no son
retroactivas, de manera que los efectos producidos por la ley tributaria en el
pasado debe respetarlos la ley nueva, es decir, que las situaciones jurdicas
consolidadas no pueden ser desconocidas por la ley derogatoria, porque la
conducta del contribuyente se adecu a lo previsto en la norma vigente
para el periodo fiscal respectivo y de acuerdo con las exigencias all
impuestas.
As las cosas, en materia contable, slo puede admitirse que existan derechos adquiridos
cuando los registros realizados se consolidaron plenamente al amparo de una
normatividad vigente. Por ejemplo, las utilidades obtenidas y distribuidas con base en una
regulacin contable no podrn ser desconocidas por una ley posterior. De la misma
manera, la amortizacin total de un activo por un perodo fijado en una disposicin, no
puede ser desconocida por una norma ulterior que recorte dicho perodo.
En consecuencia, para esta Superintendencia el plazo de los 10 aos para el desmonte
del crdito mercantil formado no constituye un derecho adquirido sino una mera
_
25

expectativa. Distinta hubiera sido la situacin de un ente que hubiera registrado el crdito
mercantil formado y lo hubiera desmontado en el trmino concedido en la ley. En tal caso,
una modificacin normativa posterior no podra afectar tales hechos consolidados.
2.2.3. Conclusin
De acuerdo con lo expuesto, los emisores de valores sometidos a control exclusivo deben
dar pleno cumplimiento a la Circular 003 de 2002, por lo cual, en ausencia de una nueva
disposicin que la modifique, las sociedades que a la fecha de entrada en vigencia de la
Circular citada (13 de febrero de 2002) tenan registrado en sus libros un crdito mercantil
formado que no es el caso de Bavaria debern tenerlo totalmente desmontado al
cierre del ejercicio econmico de 2005.
No obstante lo anterior, esta Superintendencia, siendo consciente de la expectativa que
se gener con la expedicin del artculo 115 de la Ley 812 en las sociedades que a la
fecha de entrada en vigencia de la Circular 003 de 2002 tenan registrado en sus libros un
crdito mercantil formado, se encuentra evaluando la conveniencia de modificar dicha
circular para extender el plazo de desmonte.
En estos trminos, espero haber despejado sus inquietudes, no sin antes advertirle que
este pronunciamiento tiene el alcance previsto en el artculo 25 del Cdigo Contencioso
Administrativo. (Concepto No. 200410-101 emitido el 16 de Diciembre de 2004 por el
Superintendente Delegado para Emisores).
2.1.6. SOCIEDADES COMISIONISTAS DE BOLSA. Fiducia Mercantil. Una

sociedad comisionista de bolsa puede ser la administradora de un portafolio
constituido por varias personas el cual es transferido a un patrimonio
autnomo (fiducia mercantil) para su inversin, por cuanto dicha situacin no
contraviene el artculo 2.2.8.3 de la Resolucin 400 de 1995, pues la
prohibicin se predica de activos que pertenezcan a mas de una persona y los
bienes fideicomitidos en razn del contrato de fiducia dejan de pertenecer al
fideicomitente para convertirse en un patrimonio autnomo, el cual por dems,
carece de personera.
En atencin a su comunicacin del asunto, en la que consulta si una sociedad
comisionista de bolsa puede ser la administradora de un portafolio constituido por varias
personas pero transferido a un patrimonio autnomo (fiducia mercantil) para su inversin,
teniendo en cuenta la prohibicin contenida en el inciso tercero del artculo 2.2.8.3 de la
Resolucin 400 de 1995, me permito hacer las siguientes consideraciones:
En desarrollo del contrato de fiducia, el fiduciante transfiere el dominio de los bienes
fideicomitidos al fiduciario para el cumplimiento de un determinado fin, pero los mismos
no entran a hacer parte del patrimonio propio de la sociedad fiduciaria, por constituir
desde ese momento, un patrimonio autnomo sin personera jurdica del que solo se
26

puede disponer para llevar a cabo la finalidad encomendada y que por tanto tampoco
constituye garanta de los acreedores de la sociedad fiduciaria.
Al respecto el Ttulo V de la Circular Bsica Jurdica Circular Externa 007 de Enero 19
de 1996 de la Superintendencia Bancaria -, expresa:
(...) En materia de fiducia mercantil los bienes fideicomitidos salen definitivamente
del patrimonio del fideicomitente y se destinan al cumplimiento de la finalidad
sealada en el acto constitutivo, conformando un verdadero patrimonio de
afectacin que el citado artculo 1233 del Cdigo de Comercio califica como
patrimonio autnomo, sobre el que pierde potestad dicho fideicomitente, pero que
tampoco forma parte del patrimonio del fiduciario....
De la norma transcrita se concluye que el fideicomitente (persona natural) transfiere la
propiedad de los bienes fideicomitidos, perdiendo potestad sobre los mismos.
Ahora bien, el artculo 2.2.8.3 de la Resolucin 400 de 1995 establece la prohibicin a las
sociedades comisionistas de bolsa para administrar portafolios cuando los activos
pertenezcan a mas de una persona.
Para interpretar el artculo 2.2.8.3 recurrimos al mtodo gramatical Cuando el sentido de
la ley sea claro, no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu.25
La citada prohibicin emplea el verbo intransitivo26 pertenecer27 como sinnimo de
propiedad. Igualmente, la norma establece que estos activos pertenezcan a mas de una
persona.
En consecuencia, el esquema del negocio planteado en su consulta sera jurdicamente
viable, por no contravenir el artculo 2.2.8.3 de la Resolucin 400 de 1995, pues la
prohibicin se predica de activos que pertenezcan a mas de una persona y los bienes
fideicomitidos en razn del contrato de fiducia dejan de pertenecer al fideicomitente para
convertirse en un patrimonio autnomo, el cual por dems, carece de personera.
No obstante lo planteado, resulta pertinente conocer la opinin del supervisor bancario del
esquema por usted planteado de cara a la delegacin de profesionalidad.
En los anteriores trminos y con el alcance que le atribuye el artculo 25 del Cdigo
Contencioso Administrativo, esperamos haber absuelto su consulta. (Concepto No.
200410-1381 emitido el 17 de diciembre de 2004 por la Oficina Jurdica de la
Superintendencia de Valores).
25
Cfr. Artculo 27 del Cdigo Civil.

Clase de palabras que pueden tener variacin de persona, nmero, tiempo, modo y aspecto.
27
Cfr. Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola. Dicho de una cosa: Tocarle a alguien o ser
propia de l, o serle debida.
26
27

2.2. CONCEPTOS DE OTRAS ENTIDADES
2.2.1 SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
2.2.1.1.
SOCIEDADES
COMERCIALES.
Proceso
Liquidatorio.
Capitalizacin. Como quiera que la finalidad de todo proceso liquidatorio es
la realizacin de los activos sociales para la cancelacin de sus pasivos, si la
capitalizacin que pretenden efectuar los accionistas propende por la
consecucin de los recursos necesarios para atender las obligaciones que
posee la compaa en cuestin con sus acreedores externos, esta operacin
resulta aceptable, siempre y cuando, no implique el desarrollo del objeto social
ni la adquisicin de nuevas obligaciones frente a terceros. Pero si, por el
contrario, la compaa cuenta con suficientes fondos para atender todo su
pasivo externo, no sera procedente la referida capitalizacin pues ello no es
un acto necesario para el proceso liquidatorio, ni lo facilita, y en cambio s
podra retardarlo, puesto que se estaran desplegando esfuerzos en
actividades ajenas a dicho procedimiento en particular.
Me refiero a su escrito radicado en este Despacho bajo el nmero 2004-01-139738,
mediante el cual solicita concepto sobre si es viable jurdicamente que algunos
accionistas de una sociedad que est en liquidacin aumenten su capital en la referida
compaa, an en el evento que la misma cuente con suficiente patrimonio para
garantizar el pago de su pasivo externo.
Al respecto me permito informarle que esta Entidad ya se ha ocupado del tema en varias
oportunidades a travs de diversos pronunciamientos, dos de los cuales los puede
encontrar expuestos en los libros de Doctrinas y Conceptos Jurdicos de los aos 1997 y
2000, en los oficios 220-31172 del 4 de junio de 1997 y 220-87165 del 20 de septiembre
de 1999, respectivamente, pginas 182 a 183, y 212 a 218.
Ante todo es pertinente precisarle que cuando la sociedad queda disuelta debe iniciar el
proceso de liquidacin, por ende pierde su capacidad para desarrollar el objeto social y
sus actos deben tender a la liquidacin inmediata del ente jurdico, circunstancia que la
inhabilita para realizar aquellos que no se encuentren encaminados a dicho fin (artculo
222 del Cdigo de Comercio).
Ahora bien, como quiera que la finalidad de todo proceso liquidatorio es la realizacin de
los activos sociales para la cancelacin de sus pasivos, si la capitalizacin que pretenden
efectuar los accionistas propende por la consecucin de los recursos necesarios para
atender las obligaciones que posee la compaa en cuestin con sus acreedores
externos, esta operacin resulta aceptable, siempre y cuando, adems, no implique el
desarrollo del objeto social ni la adquisicin de nuevas obligaciones frente a terceros.
Pero si, por el contrario, la compaa cuenta con suficientes fondos para atender todo su
pasivo externo, no sera procedente la referida capitalizacin pues ello no es un acto
necesario para el proceso liquidatorio, ni lo facilita, y en cambio s podra retardarlo,
28

puesto que se estaran desplegando esfuerzos en actividades ajenas a dicho
procedimiento en particular.
Espero que el pronunciamiento emitido sea de utilidad para los fines por usted
perseguidos, pero le pongo de presente que el alcance de la respuesta ofrecida se sujeta
a los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. (Concepto No. 22061512, 12 de noviembre de 2004 emitido por la Superintendencia de Sociedades).
2.2.1.2 SOCIEDADES ANNIMAS. Oferta de Acciones. El termino de la
oferta que corresponda a los dems accionistas y/o a la sociedad, segn el
caso, debe encontrarse estipulado en el contrato social, por lo que deber
remitirse a la clusula estatutaria correspondiente a fin de que determine el
plazo con el que cuentan los accionistas para manifestar si aceptan o no las
acciones ofrecidas en venta. Vencido el trmino sin que ningn accionista o la
sociedad haya aceptado la oferta, el titular de las mismas queda en libertad
para ofrecerlas a un tercero de su eleccin
Me refiero a su escrito radicado con el nmero 2004-01-134150, mediante el cual, previa
informacin de que pretende vender las acciones de que es titular, pero antes de
ofrecerlas a un tercero debe comunicar su intencin de vender a los dems asociados,
por lo que pregunta el termino (das, semanas, meses) para mantener la oferta a los
asociados antes de ofrecerlas a los terceros; indaga si la venta se hace por documento
pblico o privado y si ste debe registrarse ante la Cmara de Comercio.
En primer lugar, para precisar el asunto en comento, el tema gira en torno al
procedimiento establecido en el contrato social para el ejercicio del derecho de
preferencia en la negociacin de las acciones. Es as como el artculo 407 del Cdigo de
Comercio, establece que si en el contrato social se encuentra previsto el mencionado
derecho, en l debe indicarse ".... los plazos y condiciones dentro de los cuales la
sociedad o los accionistas podrn ejercerlo; pero el precio y la forma de pago de las
acciones sern fijados en cada caso por los interesados....".
En ese orden de ideas, el termino de la oferta que corresponda a los dems accionistas
y/o a la sociedad, segn el caso, debe encontrarse estipulado en el contrato social, por lo
que deber remitirse a la clusula estatutaria correspondiente a fin de que determine el
plazo con el que cuentan los accionistas para manifestar si aceptan o no las acciones
ofrecidas en venta.
Vencido el trmino sin que ningn accionista o la sociedad haya aceptado la oferta, el
titular de las mismas queda en libertad para ofrecerlas a un tercero de su eleccin. En
otras palabras, antes de que el titular de las mismas adquiera la libre negociabilidad de las
mismas -artculo 403 del C. de Co-, debe agotarse en su totalidad el procedimiento
contemplado en el contrato de sociedad, so pena de nulidad absoluta de la negociacin
(Art. 899 Cd Cit.)
As lo ha venido sosteniendo esta Entidad en mltiples oportunidades, uno de ellos, el
Oficio OA- 17015 de agosto 25 de 1980, cuando en algunos de sus apartes expres:
29

"(...)As las cosas, debe indicarse que de acuerdo con los artculos 403 y 416 ibidem y con
el espritu del legislador, la sociedad no debe hacer inscripciones en el libro de registro
respectivo cuando no se haya cumplido con la plenitud de los requisitos necesarios para
ello y los socios estn impedidos para vender parte o la totalidad de sus acciones a
terceros hasta cuando se agoten los pasos que permiten ejercer a sus titulares el referido
derecho preferente.
Ahora bien, la negociacin efectuada con violacin del nombrado artculo 403 est viciada
de nulidad absoluta por ser dicha norma de carcter imperativo, ya que sta es la sancin
establecida sobre el particular en el artculo 899 ordinal 1 del estatuto mercantil (...)".
Del texto antes trascrito, tambin se infieren las respuestas a los dos ltimos
interrogantes, pues de l se colige que la negociacin una vez perfeccionada debe
registrarse en el libro de accionistas, sin que se requiera requisito adicional al mismo.
Sobre el particular tngase en cuenta que corresponde a los administradores de la
sociedad efectuar las nuevas inscripciones en el libro correspondiente, a menos que no se
hubieren observado las formalidades requeridas para la negociacin o por orden de
autoridad competente (Art. 416 Ob. Cit.), complemento de lo anterior es el precepto
contenido en el artculo 406 ibidem, al disponer que para que la negociacin produzca
efecto respecto de terceros y la sociedad, solo es necesario el registro en el ya
mencionado libro, por orden escrita del enajenante o mediante el endoso del ttulo
respectivo.
Para mayor informacin e ilustracin sobre los temas en consulta, se sugiere consultar la
pagina de Internet de la Entidad (HYPERLINK "http://www.supersociedades.gov.co"
www.supersociedades.gov.co).
En los anteriores trminos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle
que los efectos del presente pronunciamiento son los contemplados en el artculo 25 del
Cdigo Contencioso Administrativo. (Concepto No. 220-57705, 3 de noviembre de 2004
emitido por la Superintendencia de Sociedades).
2.2.1.3 SOCIEDAD ANNIMA. Creacin de Acciones Privilegiadas. Es
jurdicamente viable que la asamblea general de accionistas de una sociedad
annima cambie las acciones ordinarias de un grupo de accionistas por
acciones privilegiadas. Para adoptar la referida decisin, si se trata de una
sociedad que no negocie sus acciones en el mercado pblico de valores, es
preciso contar con la mayora de los votos presentes, salvo que en los
estatutos est consagrada una mayora superior.
Me refiero a su comunicacin radicada con el nmero 2004-01-140973 mediante las cual
consulta si la asamblea general de accionistas de una sociedad annima puede cambiar
las acciones ordinarias de un grupo de accionistas por acciones privilegiadas y si es
posible aprobarlo con la mayora del artculo 68 de la Ley 222 de 1995, con la unanimidad
de las acciones presentes o en circulacin.
30

Al respecto me permito manifestarle que la respuesta a la inquietud planteada es
afirmativa en cuanto que ello es jurdicamente posible.
Ahora bien, en relacin a la mayora para emitir acciones privilegiadas, es preciso tener
en cuenta que la ley 222 de 1995, modific el rgimen de qurum y mayoras en las
sociedades por acciones, cuando en el artculo 68 dispuso lo siguiente: "Qurum y
Mayoras: La asamblea deliberar con un nmero plural de socios que represente, por lo
menos la mitad ms una de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos se pacte un
qurum superior.
Con excepcin de las mayoras decisorias sealadas en los artculos 155, 420 numeral 5
y 455 del Cdigo de Comercio, las decisiones se tomarn por mayora de los votos
presentes. En los estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el
mercado pblico de valores, podr pactarse un qurum diferente o mayoras superiores a
las indicadas".
De la norma que antecede se desprende que para adoptar la referida decisin, si se trata
de una sociedad que no negocie sus acciones en el mercado pblico de valores, es
preciso contar con la mayora de los votos presentes, salvo que en los estatutos est
consagrada una mayora superior.
En los anteriores trminos espero haber absuelto su inquietud, no sin antes advertirle que
el presente concepto tiene los efectos previstos por el artculo 25 del Cdigo Contencioso
Administrativo. (Concepto No. 220-62619, 29 de noviembre de 2004 emitido por la
Superintendencia de Sociedades).
2.2.2. DIRECCIN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES

2.2.2.1. MOVIMIENTOS FINANCIEROS. Gravmenes. Excepcin. Estn
exentas del Gravamen a los Movimientos Financieros las operaciones de
compra y venta de divisas realizadas por medio de cuentas de depsito del
Banco de la Repblica o de cuentas corrientes, efectuadas entre
intermediarios del mercado cambiario vigilados por las Superintendencias
Bancarias o de Valores, el Banco de la Repblica y la Direccin del Tesoro
Nacional. Cheque. Cabe anotar que la expedicin de cheques de gerencia,
constituye un hecho generador del GMF, en el que es sujeto pasivo del
gravamen la entidad bancaria que haya girado el cheque, salvo cuando el
cheque se expida con cargo a recursos de la cuenta corriente o de ahorros del
ordenante, siempre y cuando la cuenta sea de la misma entidad de crdito
que expide el cheque de gerencia pues en este ltimo evento la expedicin
del cheque de gerencia se encuentra exenta.
31

En el escrito de la referencia consulta usted, si se debe liquidar el Gravamen a los
Movimientos Financieros cuando un intermediario del mercado cambiario adquiere divisas
de un cliente no intermediario del mismo, y los pesos producto de la transaccin se
cancelan con un cheque de gerencia girado a nombre del titular de !a operacin
cambiara, el cual tiene el sello restrictivo para consignar nicamente en la cuenta del
primer beneficiario.
Al respecto me permito manifestarle que el numeral 12 del artculo 879 del Estatuto
Tributario establece que estn exentas del Gravamen a los Movimientos Financieros las
operaciones de compra y venta de divisas realizadas por medio de cuentas de depsito
del Banco de la Repblica o de cuentas corrientes, efectuadas entre intermediarios del
mercado cambiario vigilados por las Superintendencias Bancarias o de Valores, el Banco
de la Repblica y la Direccin del Tesoro Nacional.
Para que la exencin sea procedente las cuentas corrientes mencionadas deben
utilizarse exclusivamente para la compra y venta de divisas entre los intermediarios del
mercado cambiario.
Como en el caso planteado la transaccin se realiza entre un intermediario y un cliente
que no lo es, no opera la exencin citada, por lo tanto se causa el Gravamen a los
Movimientos Financieros.
Cabe anotar que la expedicin de cheques de gerencia, constituye un hecho generador
del GMF, en el que es sujeto pasivo del gravamen la entidad bancaria que haya girado el
cheque, salvo cuando el cheque se expida con cargo a recursos de la cuenta corriente o
de ahorros del ordenante, siempre y cuando la cuenta sea de la misma entidad de crdito
que expide el cheque de gerencia pues en este ltimo evento la expedicin del cheque de
gerencia se encuentra exenta. (Num 13 artculo 14 Art 879 E. T).
Cuando el beneficiario del cheque de gerencia dispone de los recursos de su cuenta
corriente o de ahorros, tambin se causa el impuesto, de conformidad con el artculo 871
del Estatuto Tributario. (Concepto No. 079944-04 de 22 de Noviembre de 2004).
2.2.2.2. ACCIONES. Recompra. Impuesto sobre la Renta. Se debe practicar

retencin en la fuente a ttulo de impuesto sobre la renta y complementarios
respecto del pago que una empresa nacional efecte por la recompra de
acciones a uno de sus accionistas del exterior, as no se genera utilidad en la
venta.
PROBLEMA JURIDICO:
Se debe practicar retencin en la fuente por los impuestos de renta y remesas cuando
una empresa nacional recompra acciones a uno de sus accionistas del exterior, y no
existe utilidad en la venta de las acciones?
32

INTERPRETACION JURIDICA:
En relacin con la readquisicin de acciones por parte de la sociedad emisora, cuyo titular
es un inversionista extranjero, este Despacho se pronunci mediante el Concepto No.
019939 del 5 de abril de 2004, en el siguiente sentido:
"Es claro entonces que la readquisicin de acciones implica transferencia de dominio
mediante la enajenacin de las mismas, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, en la cual el
comprador o adquirente es la misma sociedad emisora de las acciones.
"En materia tributaria, el artculo 326 del Estatuto Tributario, modificado por el artculo 90
de la Ley 788 de 2002 consagra los requisitos para la autorizacin de cambio de titular de
inversin extranjera, consistente en la acreditacin del pago de los impuestos
correspondientes a la respectiva transaccin, para lo cual debe presentar la declaracin
de renta y complementarios con la liquidacin y pago del impuesto que se genere en la
respectiva operacin.
"Ahora bien, cuando la transaccin en comento es realizada por un inversionista
extranjero, se configura el cambio de titular de inversin extranjera, de conformidad con el
artculo 2 del Decreto 1242 de 2003, cuando dispone:
"... "Para estos efectos el cambio de titular de la inversin extranjera comprende todos los
actos que implican la transferencia de la titularidad de los activos fijos en que est
representada, ya sean acciones o aportes en sociedades nacionales, u otros activos
posedos en el pas por extranjeros sin residencia o domicilio en el mismo, incluyendo las
transferencias que se realicen a los nacionales"
"As las cosas, en la enajenacin de las acciones por parte del inversionista extranjero a la
sociedad nacional que las readquiere se da la transferencia o sustitucin de la inversin
en virtud de lo cual para el extranjero surge la obligacin de presentar declaracin de
renta y complementarios, as como del pago de los impuestos que se generen en la
operacin, conforme con lo establecido por el artculo 326 del Estatuto Tributario antes
citado y el artculo 3 del Decreto 1242 de 2003, contentivo de los documentos soportes de
esta declaracin."
En concordancia con lo anterior, el artculo 20 del Decreto Reglamentario 3805 de 2003,
al regular la declaracin por cambio de titular de la inversin extranjera, establece en su
inciso final:
"La presentacin de la declaracin del impuesto sobre la renta y complementarios por
cada operacin ser obligatoria, aun en el evento en que no se genere impuesto a cargo
por la respectiva transaccin."
Los artculos 9, 12 Y 20 del Estatuto Tributario, sealan que las personas naturales,
nacionales o extranjeras, que no tengan residencia en el pas y las sociedades extranjeras
son contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios respecto a sus rentas y
ganancias ocasionales de fuente nacional.
33

Se consideran ingresos de fuente nacional de acuerdo con el artculo 24 ibidem los
obtenidos en la enajenacin de bienes materiales e inmateriales, a cualquier ttulo que se
encuentren dentro del pas al momento de su enajenacin, dentro de los cuales se
encuentran comprendidos los percibidos por la venta de derechos posedos por
inversionistas extranjeros en sociedades nacionales.
El artculo 406 del mismo estatuto, por su parte, seala que quienes hagan pagos o
abonos en cuenta por concepto de rentas sujetas a impuesto en Colombia a las
sociedades u otras entidades extranjeras sin domicilio en el pas, a personas naturales
extranjeras sin residencia en Colombia y sucesiones ilquidas de extranjeros que no eran
residentes en Colombia, deben efectuar la correspondiente retencin en la fuente a ttulo
de impuesto sobre la renta. Es de anotar que la tarifa respecto de ingresos para los cuales
no se prev una tarifa especfica es del catorce por ciento (14%) sobre el valor bruto del
respectivo pago o abono en cuenta de conformidad con el artculo 415 del Estatuto
Tributario.
Por otra parte, segn las voces del artculo 417 ibdem. quien efecte pagos o abonos en
cuenta que impliquen situacin de recursos en el exterior, deber efectuar la retencin en
la fuente a ttulo del impuesto de remesas al momento del pago o abono en cuenta.
aplicando una tarifa del uno por ciento (1 %) sobre el valor total del pago o abono en
cuenta ( literal f). artculo 321 Estatuto Tributario). toda vez que para este concepto
tampoco se prev una tarifa especfica para de este impuesto complementario.
De lo precedente se colige que una cosa es la obligacin de quien efecta el pago o
abono en cuenta en su condicin de agente retenedor, consistente en practicar al
inversionista extranjero que percibe ingresos de fuente nacional las retenciones en la
fuente a que haya lugar por ser sujeto pasivo del impuesto sobre la renta y
complementarios, y otra muy diferente es la obligacin del inversionista de presentar la
declaracin de renta, en la cual podr llevar las retenciones en la fuente que le fueron
practicadas, y si resulta un saldo a favor podr solicitar su devolucin segn las normas
generales.
No efectuar retencin en la fuente en pretexto de la ausencia de utilidad resultante de la
operacin, evidentemente contrara los preceptos claramente dispuestos en los artculos
406 y 417, supra. no solo en cuanto son normas de carcter especial y, por lo mismo,
prevalentes, sino que tal obligacin deriva de la existencia de un ingreso, sujeto a
retencin en la fuente sobre el valor bruto por quien realiza el pago o abono en cuenta.
Adems de lo anterior la no aplicacin de la retencin en la fuente por el referido
concepto, en el contexto del interrogante planteado conlleva implcitamente al "neteo"
practica inaplicable a la materia tributaria y que, por lo mismo, no es de recibo legal.
Con base en lo expuesto, este Despacho concluye que se debe practicar retencin en la
fuente a ttulo de impuesto sobre la renta y complementarios cuando una empresa
nacional recompra acciones a uno de sus accionistas residente en el exterior y no se
genera utilidad en la venta de las mismas, an en aquellos casos en que las acciones
objeto de la transaccin de recompra sean producto de la distribucin en especie de los
34

dividendos por parte de la sociedad que gener y distribuy la sociedad. (Concepto No.
078157-04 de 12 de Noviembre de 2004).
3. SENTENCIAS
3.1 CONSEJO DE ESTADO - SECCION CUARTA
1.1.1. Accin: Nulidad y Reestablecimiento del Derecho
Expediente: 25000-23-27-000-2001-1733-01(13726)
Fecha: Septiembre 22 de dos mil cuatro (2004)
Consejero Ponente: Mara Ins Ortiz Barbosa
Actor: Aseguradora de Vida Colseguros S.A. E.P.S. contra Distrito Capital de
Bogot.
Tema: Impuesto de Industria y Comercio frente a las acciones como activos fijos
Resolviendo el recurso la Sala se refiere a la determinacin de la base gravable del
impuesto de industria y comercio y analiza la situacin de venta de inversiones realizada
entre sociedades que hacen parte de un mismo Grupo Empresarial.
La Ley 14 de 1983 en su artculo 32, dispone que el impuesto de industria y comercio
recae, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades comerciales,
industriales y de servicio que ejerzan o realicen en las respectivas jurisdicciones
municipales, directa o indirectamente, personas naturales, jurdicas o sociedades de
hecho, en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con
establecimientos de comercio o sin ellos.
El artculo 35 ibdem considera actividades comerciales, las destinadas al expendio,
compraventa o distribucin de bienes o mercancas, al por mayor o al por menor y las
dems definidas como tales por el Cdigo de Comercio, siempre y cuando no estn
consideradas por la ley como actividades industriales o de servicios. Esta definicin se
repite en el artculo 30 del Decreto Distrital 400 de 1999, por el cual se compilan las
normas sustantivas vigentes de los tributos del Distrito Capital.
A su vez el artculo 20 numeral 5 del Cdigo de Comercio califica como mercantiles para
todos los efectos legales, entre otros: La intervencin como asociado en la constitucin
de sociedades comerciales, los actos de administracin de las mismas o la negociacin a
ttulo oneroso de las partes de inters, cuotas o acciones y El giro, otorgamiento,
aceptacin, garanta o negociacin de ttulos-valores, as como la compra para reventa,
permuta, etc., de los mismos. Esta norma, conforme a reiterada jurisprudencia de esta
Corporacin no conduce a que tal actividad est sujeta por regla general al impuesto de
industria, comercio y avisos28, pero si tiene tal connotacin cuando el objeto principal de la
28
Sentencia de 21 de agosto de 1992, expediente 3412, posteriormente reiterada entre otros en los fallos de
25 de septiembre de 1992, 11 de febrero, 1 de julio de 1994 y 5 de marzo de 1999, expedientes 4209, 5128,
5206 y 9086, respectivamente y de 7 de noviembre de 2002, expediente 13058, Actor: Delima y Ca. Medelln
Ltda., C. P. Dra. Ligia Lpez Daz
35

actividad de la persona natural o jurdica es la venta y compra de acciones y la de
inversionista, como en el caso de Celulitoral.
El artculo 25 del Decreto Distrital 423 de 1996 compilado en el 28 del Decreto 400 de
1999 establece que el hecho generador del impuesto de industria y comercio est
constituido por el ejercicio o realizacin directa o indirecta de cualquier actividad industrial,
comercial o de servicios en la jurisdiccin del Distrito Capital de Bogot, ya sea que se
cumplan de forma permanente u ocasional, en inmueble determinado, con
establecimientos de comercio o sin ellos.
El impuesto de industria y comercio desde su regulacin integral en el ao 1983, previ
que su base gravable estara representada por el promedio mensual de los ingresos
brutos del ao inmediatamente anterior, obtenidos por las personas naturales y jurdicas,
excluyendo entre otros los ingresos por venta de activos fijos.
Es as como el artculo 33 de la Ley 14 de 1983 expresaba lo siguiente:
ARTICULO 33. El impuesto de industria y comercio se liquidar sobre el
promedio mensual de ingresos brutos del ao inmediatamente anterior,
expresados en moneda nacional y obtenidos por las personas y
sociedades de hecho indicadas en el artculo anterior, con exclusin de:
devoluciones, ingresos provenientes de venta de activos fijos y de
exportaciones, recaudos de impuestos de aquellos productos cuyo precio
est regulado por el Estado y percepcin de subsidios.(se ha subrayado).
La norma anterior fue compilada en el artculo 196 del Decreto Extraordinario 1333 de
1986 (Cdigo de Rgimen Municipal) y regul la base gravable para todos los municipios
del pas, incluyendo al antiguo Distrito Especial de Bogot (hoy Distrito Capital) de
manera que para los contribuyentes del impuesto de industria y comercio, su base
gravable estaba determinada por los ingresos brutos obtenidos en las actividades
industriales, comerciales y de servicios disminudos con las exclusiones sealadas en el
transcrito artculo 33 de la Ley 14 de 1983.
Pero para el caso del Distrito Capital, el Decreto 1421 de 1993, norma especial y de
aplicacin preferente para el mismo, previ en su artculo 154 la base gravable que para
el impuesto de industria y comercio deba tenerse en cuenta para los perodos bimestrales
que a partir del ao 1994 seal el Decreto Distrital 807 de 1993. El citado artculo 154
dijo lo siguiente:
ARTICULO 154. Industria y comercio. A partir del ao de 1994, se
introducen las siguientes modificaciones al impuesto de industria y
comercio en el Distrito Capital:
...
5. Su base gravable estar conformada por los ingresos netos del
contribuyente obtenidos durante el perodo gravable.
Para
determinarlos, se restar de la totalidad de los ingresos ordinarios y
36

extraordinarios, los correspondientes a actividades exentas y no sujetas,
as como las devoluciones, rebajas y descuentos, exportaciones y la
venta de activos fijos. Hacen parte de la base gravable los ingresos
obtenidos por rendimientos financieros, comisiones y en general todos
los que no estn expresamente excludos en esta disposicin (se ha
subrayado).
La previsin anterior fue reiterada en el artculo 34 del Decreto 423 de 1996, el cual a su
vez fue compilado en el artculo 38 del Decreto 400 de 1999.
De lo anterior se tiene que en el Distrito Capital a partir del Decreto 1421 de 1993 y los
decretos distritales mencionados, la base gravable en el impuesto de industria y comercio
estaba representada por los ingresos netos obtenidos por el ejercicio de actividades
industriales, comerciales y de servicios, con exclusin de los ingresos por actividades no
sujetas, exentas y por algunos ingresos que a manera de exclusiones, quiso conservar el
legislador extraordinario en relacin con los previstos desde antes por la Ley 14 de 1983.
Es as como mantuvo como ingresos a excluir los correspondientes a las devoluciones,
rebajas y descuentos, las exportaciones y la venta de activos fijos.
En relacin con la venta de activos fijos, como factor no integrante de la base gravable
caben las siguientes precisiones:
Como lo seala la normatividad en comento, la utilidad debe derivarse de la venta o
enajenacin de activos que tengan la naturaleza de activos fijos, bienes para los cuales la
normatividad del impuesto de industria y comercio, no los ha definido, como tampoco lo
ha hecho la legislacin contable a pesar de la abundante regulacin que se tiene prevista
para su manejo y contabilizacin. En tales condiciones, es necesario acudir a la definicin
que la normatividad tributaria del impuesto de renta y complementarios, tiene dispuesto en
el artculo 60 del Estatuto Tributario en los siguientes trminos:
ARTICULO 60. Clasificacin de los activos enajenados. Los activos
enajenados se dividen en movibles y en fijos o inmovilizados.
Son activos movibles los bienes corporales muebles o inmuebles y los
incorporales que se enajenan dentro del giro ordinario de los negocios
del contribuyente e implican ordinariamente existencias al principio y al
fin de cada ao o perodo gravable.
Son activos fijos o inmovilizados los bienes corporales muebles o
inmuebles y los incorporales que no se enajenan dentro del giro
ordinario de los negocios del contribuyente (se ha subrayado).
De la norma transcrita se observa que son activos fijos o inmovilizados aquellos bienes
que ordinariamente no se enajenan dentro del giro ordinario de los negocios del
contribuyente, es decir que su venta no corresponde con el desarrollo del objeto social
principal del contribuyente o ente econmico, de manera que tales ventas sean
37

ocasionales y en tal caso los posibles ingresos obtenidos en su enajenacin son
considerados como extraordinarios, dentro de la normatividad de los impuestos de renta
(E.T. artculo 26) y de industria y comercio (D. 1421 de 1993 artculo 154 numeral 5) as
como tambin en el Plan Unico de Cuentas (PUC) para los comerciantes se encuentra
prevista en la cuenta 4245 (Ingresos no Operacionales - Utilidades en venta de
propiedades planta y equipo).
Por ltimo, es pertinente tambin aclarar que respecto de las clases de activos fijos
adems de las previstas ordinariamente en la doctrina contable y sealadas en el PUC
para comerciantes, como son los terrenos, construcciones y edificaciones, maquinaria y
equipo, equipo de oficina y equipo de computacin, entre otros, la Sala considera que las
acciones o participaciones societarias pueden considerarse tambin como activos fijos,
dado precisamente el carcter permanente que ordinariamente ostentan al no enajenarse
dentro del objeto social del ente econmico, como es propio de los activos movibles. As
pues, para la Sala dentro del concepto de activos fijos para efectos de industria y
comercio deben entenderse las acciones cuando no se enajenan dentro del giro ordinario
del negocio, dando aplicacin a la norma reglamentaria del artculo 60 del Estatuto
Tributario (Decreto 2053 de 1974 artculo 20) que aunque previsto para el impuesto de
renta, dada la ausencia de normatividad sobre el particular en el citado impuesto
municipal, resulta pertinente el artculo 12 del decreto 3211 de 1979 que a la letra dice:
ARTICULO 12. De conformidad con el artculo 20 del Decreto 2053 de
1974, las acciones que se adquieren y no se enajenan dentro del giro
ordinario de los negocios del contribuyente son activos fijos. Las
acciones que se enajenen dentro del giro ordinario de los negocios son
activos movibles (se ha subrayado).
De todo lo anterior se tiene que en el Distrito Capital a partir del ao gravable de 1994, la
base gravable del impuesto de industria y comercio est constituda por los ingresos
netos percibidos en cada perodo bimestral, obtenidos de la suma de todos los ingresos
ordinarios y extraordinarios disminudos entre otros con los ingresos por la utilidad en la
venta de activos fijos, entre los cuales estn las acciones cuando stas no constituyen el
giro ordinario de los negocios del contribuyente.
Grupos empresariales frente al Impuesto de Industria y Comercio.
Los grupos empresariales y econmicos que hasta hace pocos aos adolecan de
regulacin normativa en el pas, fueron includos en la Ley 222 de 1995 que en su artculo
28 se refiri a ellos en los siguientes trminos:
ARTICULO 28. Grupo empresarial. Habr grupo empresarial cuando
adems del vnculo de subordinacin, exista entre las entidades unidad
de propsito y direccin.
38

Se entender que existe unidad de propsito y direccin cuando la
existencia y actividades de todas las empresas persigan la consecucin
de un objetivo determinado por la matriz o controlante en virtud de la
direccin que ejerce sobre el conjunto, sin perjuicio del desarrollo
individual del objeto social o actividad de cada una de ellas.
Corresponder a la Superintendencia de Sociedades o en su caso a la
de Valores o Bancaria, determinar la existencia del grupo empresarial
cuando exista discrepancia sobre los supuestos que lo originan.
De la norma en mencin, se deduce que para que exista grupo empresarial se requiere
de dos condiciones conjuntas: que existan entre las entidades vinculadas la calidad de
controlante o matriz y de subordinada, para establecer esa relacin de subordinacin y en
segundo lugar que la controlante ejerza un poder de direccin suficiente para lograr un
propsito comn.
Pues bien, respecto a la subordinacin, el artculo 260 del Cdigo de Comercio
modificado por el artculo 26 de la Ley 222 de 1995 seala:
ARTICULO 260. Subordinacin. Una sociedad ser subordinada o
controlada cuando su poder de decisin se encuentre sometido a la
voluntad de otra u otras personas que sern su matriz o controlante, bien
sea directamente, caso en el cual aquella se denomina filial o con el
concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo
caso se llamar subsidiaria.
Como puede advertirse, la subordinacin constituye el factor esencial para establecer la
vinculacin entre la matriz o controlante y sus filiales o subsidiarias, sin que por ello
pueda derivarse per se, la existencia de un grupo empresarial puesto que restara
analizar la unidad de direccin y propsito que contempla el citado artculo 28 de la Ley
222 de 1995. Por su parte, el artculo 261 del Cdigo de Comercio prev las situaciones
de subordinacin a que se ha hecho referencia, en los siguientes trminos:
ARTICULO 261. Modificado Ley 222 de 1995 artculo 27. Presunciones
de subordinacin. Ser subordinada una sociedad cuando se encuentre
en uno o ms de los siguientes casos:
1.
Cuando ms del cincuenta por ciento (50%) del capital pertenezca
a la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de sus
subordinadas, o de las subordinadas de stas. Para tal efecto no se
computarn las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto.
2.
Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o
separadamente el derecho de emitir los votos constitutivos de la mayora
39

mnima decisoria en la junta de socios o en la asamblea, o tengan el
nmero de votos necesarios para elegir la mayora de miembros de la
junta directiva, si la hubiere.
3.
Cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso
de las subordinadas, en razn de un acto o negocio con la sociedad
controlada o con sus socios, ejerza influencia dominante en las decisiones
de los rganos de administracin de la sociedad
As pues, la subordinacin en las presunciones transcritas del artculo 261 del Cdigo de
Comercio se presenta en tres situaciones: a) cuando ms del 50% del capital pertenezca
a la matriz directa o indirectamente; b) cuando la matriz y las subordinadas tengan la
mayora mnima decisoria en la junta de socios, asamblea o en la junta directiva si la
hubiere y c) cuando la matriz en forma directa o indirecta, en razn de actos o negocios
ejerza influencia dominante en las decisiones de los rganos de administracin.
La vinculacin econmica que por lo menos para efectos del impuesto sobre la renta,
tiene una profusa legislacin29 no la tiene en materia del impuesto de industria y
comercio, sin que por ello el tratamiento de este impuesto sea ajeno o independiente a
las normas mercantiles transcritas, ya que la subordinacin o la unidad de direccin o
propsito al interior de las mismas no impide que cada una de las sociedades o entidades
integrantes del grupo empresarial o econmico realicen operaciones en desarrollo de su
objeto social o por decisin de las sociedades controlantes.
En el caso concreto, de la enajenacin de acciones, cuotas o partes de inters que se
efecte entre compaas pertenecientes a un mismo grupo empresarial o econmico, y
para fines de determinar su tratamiento frente al impuesto de industria y comercio,
debern considerarse las normas tributarias existentes para tal propsito. As pues si se
trata de operaciones llevadas a cabo dentro de la jurisdiccin del Distrito Capital, las
normas a aplicar deberan ser tal como se dijo antes, el artculo 154 numeral 5 del
Decreto 1421 de 1993, en concordancia con los artculos 60 del Estatuto Tributario y 12
del decreto 3211 de 1979.
Como qued establecido en prrafos anteriores, para que la enajenacin de acciones
tenga el carcter de activos fijos o no, depender del objeto social que desarrolle la
entidad enajenante, que es la que percibe el ingreso. As pues, en caso de obtenerse
utilidad (ingreso superior al costo fiscal) en la enajenacin de las inversiones, aquella
deber excluirse de la base gravable del impuesto de industria y comercio, en su calidad
de activos fijos, siempre y cuando tal transaccin no se haya efectuado dentro del giro
ordinario del negocio del contribuyente tal como lo aclara el artculo 12 del decreto 3211
29
En el impuesto de renta se tienen previstas ente otros: Ley 488 de 1998 artculo 95 en cuanto a la
obligacin de suministrar informacin en medios magnticos a la DIAN los estados financieros consolidados;
Estatuto tributario artculos 24 numeral 4 que consideran como ingreso de fuente nacional los crditos
vinculados econmicamente al pas, 48 y 49 sobre le tratamiento de los dividendos y participaciones, 85 la
prohibicin de deducir los costos incurridos por pagos a vinculados econmicos que tengan la calidad de no
contribuyentes del impuesto sobre la renta, 124 sobre la deducibilidad de los pagos que realicen las
subsidiarias, filiales, agencias o sucursales en Colombia a las matrices en el exterior, entre otros.
40

de 1979. Tales ingresos entonces sern considerados inicialmente como ingresos
extraordinarios o no pertenecientes al objeto social previsto para el ente societario, pero
al momento de determinar la base gravable debern ser excludos en acatamiento de lo
sealado en el numeral 5 del artculo 154 del decreto 1421 de 1993, norma vigente para
el Distrito Capital.
Pero igualmente, cuando las operaciones de venta de bienes que como en el caso de
enajenacin de acciones que se realiza entre sociedades que hacen parte de un mismo
grupo empresarial para dar cumplimiento a las decisiones adoptadas por alguna de las
entidades controlantes en desarrollo de una de las formas presuntas de subordinacin
previstas en el artculo 261 del Cdigo de Comercio, con fines de capitalizacin o
fortalecimiento patrimonial de las sociedades del grupo, es para efectos del impuesto de
industria y comercio una enajenacin de activos fijos y por consiguiente en caso de
obtenerse utilidad, la misma deber ser considerada como un ingreso excludo del tributo,
en su calidad de activo fijo, dado que tales acciones constituyen elemento esencial de la
sociedad subordinada al grupo de lo cual se evidencia que su enajenacin dentro del
mismo es independiente del objeto social principal de la sociedad enajenante y no se
opone a ste por cuanto es tan solo una forma lcita de capitalizacin del grupo.
En el caso concreto, conforme a la sesin extraordinaria del 19 de noviembre de 1997 y
autorizada posteriormente por la Superbancaria, puede observarse que la venta de las
acciones que hizo CELULITORAL S.A. a la sociedad COMPAA COLOMBIANA DE
SEGUROS S.A. REASEGURADORA, se llev a cabo dentro del proceso de
reestructuracin de las empresas que conforman el grupo COLSEGUROS, donde
adems de la cesin de activos, pasivos de la REASEGURADORA a la ASEGURADORA
COLSEGUROS, se aprob la compra de las acciones recprocas de las compaas que
conforman el Grupo COLSEGUROS, con lo cual se evidencia que la finalidad que tuvo
CELULITORAL S.A. al vender las acciones fue en desarrollo de las polticas de
capitalizacin y consolidacin de las compaas pertenecientes al Grupo Empresarial, con
lo cual se puede apreciar que por lo menos las acciones vendidas por la sociedad
CELULITORAL a la compaa del Grupo COLSEGUROS segn el Certificado del Revisor
Fiscal de la ASEGURADORA DE VIDA COLSEGUROS, son activos fijos al realizarse su
enajenacin dentro del mismo grupo empresarial en razn de la subordinacin a que
hacen referencia los artculos 28 de la Ley 22 de 1995 y 260 y 261 del Cdigo de
Comercio, antes transcritos.
Por lo anterior, hizo bien la sociedad al excluir de la base gravable del impuesto de
industria y comercio los ingresos provenientes de la venta de activos fijos, tal como lo
dispone el artculo 34 del Decreto Distrital 423 de 1996 compilado en el 38 del Decreto
400 de 1999, razn por la que se di prosperidad al cargo.
PARA VER EL TEXTO COMPLETO DE ESTA SENTENCIA HACER CLIC AQUI
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CONCEPTOS DE LA SUPERINTENDENCIA DE VALORES

SOCIEDADES POR ACCIONES - Garanta - Prenda Derechos

CONCEPTOS DE OTRAS ENTIDADES

SOCIEDADES COMERCIALES - Proceso Liquidatorio - Capitalizacin

DIRECCIN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES

MOVIMIENTOS FINANCIEROS - Gravmenes - Excepcin - Cheque

Accin: Nulidad y Reestablecimiento del Derecho

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NORMAS DESTACADAS DE LA SUPERINTENDENCIA DE VALORES

La normatividad reseada a continuacin se encuentra en la pagina web de la entidad:

CIRCULAR EXTERNA 013 DE 2004/12/24 : Por el cual se establece el suministro

Boletn 050 de 2004/12/24

RESOLUCION 1056 DE 2004/12/24 : Por la cual se prrroga la entrada en

Boletn 049 de 2004/12/21

NORMAS DESTACADAS DE OTRAS ENTIDADES

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Ministerio de Hacienda y Crdito Publico.

Resolucin 3177 de 6 de Diciembre de 2004. Por la cual el Gobierno Nacional facult a

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Boletn 42 de 1 de Diciembre de 2004. El Banco de la Repblica certific los siguientes

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Superintendencia Bancaria de Colombia

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Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Sentencia de agosto 16 de 1973.

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Que se trate de una accin de naturaleza prescriptible.

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Se relacionan en su escrito los siguientes hechos:

Se mencionan en su comunicacin las siguientes observaciones y argumentos:

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Se solicita concepto a esta Superintendencia sobre la forma y trminos en que deben

Cervecera Unin es una entidad que se encuentra sometida a la vigilancia de la

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Oficio 340-078 del 5 de enero de 1998.

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2.2.1. La inexequibilidad de disposiciones derogatorias

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G.J.T. LXXX, pg. 645.

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2.1.6. SOCIEDADES COMISIONISTAS DE BOLSA. Fiducia Mercantil. Una

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Cfr. Artculo 27 del Cdigo Civil.

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2.2.2. DIRECCIN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES

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2.2.2.2. ACCIONES. Recompra. Impuesto sobre la Renta. Se debe practicar