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ESTUDIO NEZ & VALDEIGLESIAS

ABOGADOS ASOCIADOS

Expediente :
Esp. Legal :
Cuaderno :
Sumilla : Demanda de Habeas Corpus

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO PENAL DE LIMA

VICTOR HUGO MANCHEGO NAPURI,


identificado con DNI N06011236, con domicilio
real y procesal en la Calle Manco Segundo 2396 Lince, a usted me presento y respetuosamente digo:

PETITORIO CONSTITUCIONAL:
Que, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 200 de la
Constitucion Poltica del Per; asi como el artculo 25 del Codigo Procesal
Constitucional, recurro a su Despacho con el objeto de interponer demanda de
Habeas Corpus, contra la seora Fiscal Provincial de la 2 Fiscalia Corporativa
Especializada en Delitos de Corrupcion de Funcionarios Dra. KATHERINE
BORRERO SOTO, quien hasta la fecha viene vulnerando el plazo razonable
de investigacion preliminar, establecidos en la Constitucin Poltica del Per y
el Cdigo Procesal Penal, a efectos de que en su debida oportunidad se declare
FUNDADA LA DEMANDA y se ordene el ARCHIVO DEFINITIVO, por
afectar el debido proceso y a ser juzgado a un plazo razonable, bajo los
siguientes fundamentos:

ANTECEDENTES:
Con fecha 03 de Setiembre del ao 2008 el denunciante Pedro Alfredo
Fernandez Prada Morin interpuso denuncia penal de parte contra mi persona
en mi condicin de Gerente Municipal de Municipalida de la Victoria y otros
funcionarios y regidores y asesores de la Municipalidad de la Victoria, por la

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presunta comision del delito contra la Administracin Pblica Colusin y


Corrupcin de Funcionarios, cuya investigacin estuvo a cargo de la 7
Fiscalia Provincial Penal de Lima Ingreso N 350-2008, en la que se
investiga una supuesta vulneracin al artculo 33 de la Ley Orgnica de
Municipalidades (Ley 26972), la cual establece que los gobiernos locales
pueden otorgar concesiones a personas jurdicas de servicios locales a traves
de concurso pblico, sin embargo la Municipalidad de la Victoria, mediante
adjudicacin directa habra entregado, en los aos 2007 a 2008, el cobro del
importe por concepto de Limpieza Pblica al Comercio Ambulatorio, a Jorge
Cabceres Ugarte y Agapito Navarro Quispe, y que por dicho concepto estos
cobran la suma S/360,000.00 nuevos soles, sin embargo solo ingresa a Caja de
Tesorera una suma menor a la indicada, utilizando dicho dinero para efectuar
pagos a funcionarios y necesidades propias. En la citada investigacin incluso
se ordeno una pericia contable Informe Pericial Contable N 104-2008DIRINCRI-PNP/OFIAUCON de fecha 04 de Junio del ao 2008 que concluye
que no ha existido perjuicio econmico en agravio del Estado, por lo cual se
dispuso el Archivo Definitivo de los actuados mediante resolucin de fecha
01.04.2009.

Que, el denunciante interpuso Recurso de Queja, la misma que fue de


conocimiento de la 10 Fiscalia Superior Penal de Lima, cuyo Fiscal dispuso
la ampliacin de las investigaciones, y ante la vigencia del Cdigo Procesal
Penal para los delitos contra la Administracin Pblica la denuncia fue
derivada al Primer Despacho de la 2 Fiscala Corpotariva Especializada en
Delitos de Corrupcin de Funcionarios a cargo de la Magistrada demandanda.

I FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO


1.1VULNERACIN AL PLAZO RAZONABLE DE INVESTIGACIN.
En cuanto a la violacin del derecho al plazo razonable en la investigacin
preliminar, cabe sealar que este derecho constituye una manifestacin del
derecho al debido proceso, y alude a un lapso de tiempo suficiente para el
esclarecimiento de los hechos objeto de investigacin y la emisin de la

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decisin respectiva. Si bien es cierto que toda persona es susceptible de ser


investigada, no lo es menos que para que ello ocurra debe existir una causa
probable y la bsqueda de la comisin de un ilcito penal en un plazo que sea
razonable. para determinar la razonabilidad del plazo de la investigacin
preliminar, se debe acudir cuando menos a dos criterios:
A) Subjetivo que est referido a la actuacin del investigado y a la actuacin
del fiscal. Dentro del criterio subjetivo, en cuanto se refiere a la actuacin del
investigado, es de sealar que la actitud obstruccionista de ste puede
manifestarse en: 1) la no concurrencia, injustificada, a las citaciones que le
realice el fiscal a cargo de la investigacin, 2) el ocultamiento o negativa,
injustificada, a entregar informacin que sea relevante para el desarrollo de la
investigacin, 3) la recurrencia, de mala fe, a determinados procesos
constitucionales u ordinarios con el fin de dilatar o paralizar la investigacin
prejurisdiccional, y 4) en general, todas aquellas conductas que realice con el
fin de desviar o evitar que los actos de investigacin conduzcan a la
formalizacin de la denuncia penal.
En cuanto a la actividad del fiscal, los criterios a considerar son la capacidad
de direccin de la investigacin y la diligencia con la que ejerce las facultades
especiales que la Constitucin le reconoce. Si bien se parte de la presuncin
de constitucionalidad y legalidad de los actos de investigacin del Ministerio
Pblico, sta es una presuncin iuris tantum, en la medida que ella puede ser
desvirtuada. Ahora bien, para la determinacin de si en una investigacin
prejurisdiccional hubo o no diligencia por parte del fiscal a cargo de la
investigacin deber considerarse la realizacin o no de aquellos actos que
sean conducentes o idneos para el esclarecimiento de los hechos y la
formalizacin de la denuncia respectiva u otra decisin que corresponda.

a.

B) Objetivo que est referido a la naturaleza de los hechos objeto de


investigacin, es decir la complejidad del objeto a investigar.
Que, de lo expuesto puedo sealar que la vulneracin al plazo razonable de
investigacin efectuada por la seora Magistrada de la 2 Fiscala Corporativa
Especializada en delitos de Corrupcin de Funcionarios radica por lo
siguiente:

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1.- Que, con fecha 15 de Junio del ao 2011, la seora Fiscal demandada
dispuso la Apertura de Investigacin preliminar por el plazo de 60 das,
ordenndose, entre otras diligencias, la realizacin de una Pericia contable
Financiera de los ingresos por el Importe de Limpieza Publica de los aos
2007 a 2008.
2.- Con fecha 05 de Setiembre del ao 2011 se dispuso la ampliacin de las
diligencias preliminares por el plazo de 60 das.
3.-.Que, mediante resolucin de fecha 10 de Noviembre del ao 2011 se
resolvi declarar COMPLEJA la investigacin, sealndose que hasta la fecha
no se haba acreditado prejuicio econmico ocasionado al Estado ni se he
establecido las irregularidades cometidas en el cobro del Importe de Limpieza
Pblica al Comercio Ambulatorio, por lo cual se otorg un plazo ampliatorio
de 8 meses contados desde inicio de la investigacin, el cual venci el 15 de
Febrero del ao 2012, sin embargo hasta la fecha la Fiscal demandada no ha
emitido la resolucin que declara concluda la investigacin preliminar, ni ha
dispuesto el Archivo o Inicio de la Investigacin Preparatoria, no obstante,
que se dispuso una segunda Perica Contable la cual no ha determinado
perjuicio econmico alguno, limitndose en sealar que existe una carecia de
documentacin, que en todo caso puede determinar sanciones administrativas
pero en por ningun motivo indicios de delito.
Que, durante la investigacin preliminar no he efectuado maniobras dilatorias
de ningun tipo, tan es as que he asistido a declarar las veces que he sido
citado, no obstante que en la segunda declaracin me preguntaron
exactamente lo mismo que en la primera declaracin, sin embargo hasta la
fecha se me mantiene en un estado permanente de investigacin.
Debiendo precisar que desde el dos de enero del ao 2007 hasta 09 de Marzo
del ao 2009 me desempee en la Municipalidad de la Victoria como Gerente
Municipal, y durante la investigacin e acreditado que el importe por limpieza
publica al Comercio Ambulatorio lo efectua la Municipalidad via
administracion directa, con lo cual he desvirtuado la imputacin efectuada por
el denunciante, asimismo la Pericia Financiera Contable ordenada por la

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Fiscal Demandada, la misma que a pesar de no haber sido notificada a


ninguna de las partes, he tomado conocimiento por intermedio de mi abogada,
que no determina perjuicio econmico alguno, sino mas bien una carencia de
documentacin que de ninguna menera puede ser considerada como delito
sino mas bien como un tema de indole netamente administrativa.

1.2 PLAZO DE LA INVESTIGACIN PRELIMINAR EN EL CODIGO


PROCESAL PENAL.
Que, el inciso segundo del 337 del Codigo Procesal Penal, establece que las
diligencias preliminares forman parte de la investigacin preparatoria, y esta a
su vez tiene un plazo de ciento veinte daz naturales, prorrogables por unica
vez hasta por un mximo de sesenta das naturales, conforme a lo establecido
por el inciso uno del numeral trescientos cuarenta y dos del mismo cuerpo de
leyes, ello debe aplicarse en cocordancia con lo dispuesto por el inciso
segundo del numeral trescientos treinta y cuatro, que prescribe, que el plazo
de las diligencias preliminares, es de veinte das, prorrogables segn las
caractersticas del caso es decir complejidad y circunstancia de los hechos
materia de investigacin.
De lo sealado se advierte que la Fiscal demandada inicio la investigacin
preliminar con fecha 15 de Junio del ao 2011 por el plazo de 60 dias, luego
amplio el plazo de investigacin por 60 dias el 05 de Setiembre del 2001
cumplindose 120 das de investigacin; vencido este plazo con fecha 10 de
Noviembre del ao 2011 se declaro compleja la investigacin con un plazo de
8 meses contados desde el inicio de la investigacin preliminar, cuyo plazo
venci el 15 de febrero del ao 2012, sin embargo a la fecha es decir 11 de
Abril del ao 2012 la investigacin no ha concludo, encontrndose pendiente
de pronunciamiento y se viene vulnerando el debido proceso, vulnerndose el
plazo razonable de investigacin; y si bien vencido el plazo no se interpuso el
control de plazo respectivo fue por se comprendio el cambio de Fiscal
Adjunto que se efectuo al vencimiento del plazo, sin embargo ello data desde
hace 1 mes y 12 das sin que a la fecha se resuelva mi situacin jurdica, mas

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an si he sido informado por mi abogada defensora que la Fiscal Provincial se


niega en atendernos en forma persona, derivandonos a que nos atiende el
Fiscal Adjunto.

1.3 VULNERACION A LA LIBERTAD PERSONAL


La vulneracion a la libertad personal radica, que la seora Fiscal Provincial
vulnerando el plazo razonable, puede iniciar en mi contra una Investigacin
Preparatoria, con la finalidad de generar nuevos plazo, sin embargo el auto
casatorio de fecha 03 de Junio del ao 2008, seala en el considerando
decimo segundo, lo siguiente: Que, finalmente es necesario precisar que si
bien los plazos referidos son distintos, es fundamental establecer que el plazo
de las denominadas diligencias preliminares y fundamentalmente el plazo
adicional al de los veinte das que las denominadas diligencias preliminares y
fundamentalmente el plazo adicional de los veinte dias que el artculo
trescientos treinta y cuatro le autoriza al fiscal en casos que por sus
caracteristicas revistan complejidad, no debe ser uno ilimitado y si, bien es
cierto, en este extremo de la norma no se precisa de manera cuantitativa cual
es su limite temporal, tambien es verdad que ello no puede afectar el derecho
al plazo razonable que constituye una garantia fundamental integrante del
debido proceso; que por lo dems, deben entenderse como excepciones,
ponderndose el plazo mximo de duracin atenindose a criterios de orden
cualitativos conforme a los principios de razonabilidad y proporcionaliodad,
debiendo tenerser siempre presentren que las diligencias preliminares tienen
como finalidad inmediata realizar los actos urgentes o inaplazables conforme
dispone el artculo trescientos treinta de la ley procesal penal y que por estas
consideraciones, la fase de diligencias preliminares no podra, en la hiptesis
mas extrema, ser mayor que al plazo mximo de la Investigacin Preparatoria
regulado en el artculo trescientos cuarenta y dos de la ley procesal.
Sin embargo, conforme he sealado anteriormente, la seora Fiscal
Provincial, durante la investigacin preliminar ha agotado todos los plazos
mas extremos previstos, por lo cual de aperturar investigacin preparatoria
slo contara con 120 das, el cual debe ser contados desde la fecha que

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venci el plazo de investigacion preliminar es decir el 15 de Febrero del ao


2012.

JURISPRUDENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL RESPECTO


AL PLAZO RAZONABLE.
Sentencia recaida en el Exp. N 00739-2010.PHC/TC
(...)resulta obvio que la evaluacin de cada uno de los criterios antes sealados deben ser
analizados de manera especial y pormenorizada en el lapso de tiempo existente entre el
trmino inicial y el trmino final, lo que debe ser exteriorizado en una decisin debidamente
motivada, debiendo para ello el juez de la causa recabar informacin documentada si fuera
el caso. Por ltimo, cabe recordar que este Tribunal en el Exp. N 5350-2009-PHC FJ 40 ha
precisado que si se constata la violacin del derecho al plazo razonable del proceso, adems
de estimarse la demanda: i) se ordenar al rgano jurisdiccional que conoce el proceso
penal que, en un plazo mximo, segn sea el caso, emita y notifique la correspondiente
sentencia que defina la situacin jurdica, bajo apercibimiento de tenerse por sobresedo el
proceso, y ii) se deber poner en conocimiento del Consejo Nacional de la Magistratura y de
la Oficina de Control de la Magistratura para que inicien las investigaciones pertinentes a
los jueces que vulneraron el derecho al plazo razonable del proceso.

Sentencia recada en el Exp. N6079-2008-PHC/TC


() 4. asimismso, debe tenerse en cuenta que en reiterada jurisprudencia de este Tribunal
Constitucional se ha reiterado que si bien, la actividad del Minsiterio Pblico en la investigacin
preliminar del delito al formalizar la denuncia o al emitir acusacion fiscal, se encuentra vinculado al
principio de interdiccion de la arbitrariedad y al debido proceso,m dicho organo autonomo no tiene
facultades coercitivas para restringir o limitar la libertad individual. 5.-No obstante, este tribunal ha
precisado tambin que cuando la investigacin preliminar del delito a cargo del Ministerio Pblico
exceda el plazo razonable corresponde estimar la demanda por vulneracin del principio de
interdiccin de la arbitrariedad, pues resulta irrazonable el hecho que una persona este sometida a un
estado permanente de investigacin fiscal o judicial.

Setencia recada en el Exp. N 2748-2010


El derecho al plazo razonable de la investigacin preliminar (policial o fiscal) en tanto manifestacin
del derecho al debido proceso alude a un lapso de tiempo suficiente para el esclarecimiento de los
hechos objeto de investigacin y la emisin de la decisin respectiva. Si bien es cierto que toda persona
es susceptible de ser investigada, no lo es menos que para que ello ocurra, debe existir la concurrencia
de una causa probable y la bsqueda de la comisin de un ilcito penal en un plazo que sea razonable.
De ah que resulte irrazonable el hecho que una persona est sometida a un estado permanente de
investigacin policial o fiscal. Sobre el particular, este Tribunal en la sentencia del Exp. N 5228-2006-

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PHC/TC, Gleiser Katz, ha precisado con carcter de doctrina jurisprudencial (artculo VI del Ttulo
Preliminar del CPConst) que para determinar la razonabilidad del plazo de la investigacin preliminar,
se debe acudir cuando menos a dos criterios: Uno subjetivo que est referido a la actuacin del
investigado y a la actuacin del fiscal, y otro objetivo que est referido a la naturaleza de los hechos
objeto de investigacin.

II SOLICITO DILIGENCIAS
Que solicito que su Despacho, en el DIA DE RECIBIDA LA PRESENTE,
realice una diligencia de constatacin en las instaciones de la 2 Fiscala
Corporativa Especializada en Delitos de Corrupcin de Funcionarios Primer
Despacho, sito en el tercer piso de las esquinas del Jirn Lampa con
Miroquezada, a efectos de que se constate el estado actual de la denuncia 3502008 a cargo del Dr. Janampa, que es materia de la demanda interpuesta,
sustento mi solicitud en lo sealado en el Artculo 31 de Cdigo Procesal
Constitucional que seala: Cuando no se trate de una detencin arbitraria,
ni de una vulneracin a la integridad personal, el Juez podr constituirse en
el lugar de los hechos (...)

MOTIVACIN DE RESOLUCIONES
Seora Fiscal, lo solicitado resulta importante con la finalidad que se constate
la vulneracion al plazo de investigacion preliminar, ya que los magistrados
como es de costumbre una vez recibida la notificacin de la presente, emiten
resoluciones con fechas anteriores, con la cual ocultan la vulnaracin al plazo
de investigacin que ha vencido desde casi dos meses, y que hoy Miercoles 11
de Abril del ao en curso se encuentra sin pronunciamiento, sin embargo de
desestimarse mi solicitud, requiero que se emita una resolucion debidamente
motivada, ya que la Motivacin de Resoluciones se refiere al derecho a la
certeza judicial, que supone la garanta de que las resoluciones estn
motivadas, es decir, que exista un razonamiento jurdico explcito entre los
hechos y las leyes que se aplican, caso contrario se estaria vulnerando el
Debido Proceso.

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Cabe acotar lo sealado ppor el Tribunal Constitucional en el fundamento 11


de la Sentencia recada en el Expediente N. 1230-2002-HC/TC, Caso Csar
Humberto Tineo Cabrera,
(...) la Constitucin no garantiza una determinada extensin de la
motivacin, por lo que su contenido esencial se respeta siempre que exista
fundamentacin jurdica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto, y por s
misma exprese una suficiente justificacin de la decisin adoptada, an si
esta es breve o concisa o se presenta el supuesto de motivacin por
remisin

PRIMER OTROSI DIGO: Que, en aplicacin del artculo 290 del TUO de la
Ley Orgnica del Poder Judicial suscribe el presente escrito la Abogada Defensora
Dra. NOELIA AMALIA ZURITA CHAVEZ, con Reg. CAL 39971.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Se remite copia de la presente demanda a la


Oficina de Control Interno del Ministerio Publico.

ANEXOS:
1. Copia simple de la resolucin de fecha 15 de Junio del ao 2011 que inicia la
investigacin preliminar por el plazo de 60 das.
2. Copia simple de la resolucin de fecha 05 de Setiembre del ao 2011 que amplia
el plazo de investigacion preliminar por el plazo de 60 dias.
C.

Copia simple de la Resolucin de fecha 10 de Noviembre del ao 2011


que declara compleja la investigacion preliminar por el plazo de 8 meses
contados desde el inicio de la investigacion preliminar, cuyo vencimiento
es fue el 15 de febrero del ao 2012.
1.D Copia simple del Auto casacion N 02-2008 de fecha 03 de Junio del
ao 2008 respecto a los plazos de investigacion preliminar y de
investigacion preparatoria.
POR TANTO:

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A Ud. Seor Juez, srvase admitir la presente demanda y proceder de acuerdo a


ley.

Lima, 11 de Abril del 2012

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